qwertyuiopasdfghjklzxcvbnmqwerty uiopasdfghjklzxcvbnmqwertyuiopasd fghjklzxcvbnmqwertyuiopasdfghjklzx cvbnmqwertyuiopasdfghjklzxcvbnmq Droit commercial wertyuiopasdfghjklzxcvbnmqwertyui Cours de Mme Goffet opasdfghjklzxcvbnmqwertyuiopasdfg hjklzxcvbnmqwertyuiopasdfghjklzxc vbnmqwertyuiopasdfghjklzxcvbnmq wertyuiopasdfghjklzxcvbnmqwertyui opasdfghjklzxcvbnmqwertyuiopasdfg

hjklzxcvbnmqwertyuiopasdfghjklzxc vbnmqwertyuiopasdfghjklzxcvbnmq wertyuiopasdfghjklzxcvbnmqwertyui opasdfghjklzxcvbnmqwertyuiopasdfg hjklzxcvbnmrtyuiopasdfghjklzxcvbn mqwertyuiopasdfghjklzxcvbnmqwert yuiopasdfghjklzxcvbnmqwertyuiopas

Anne 2012 - 2013 Par Vanderstraeten Mlanie

INTRODUCTION
LE DROIT PRIV
Ensemble de droit juridique qui ont pour objet de rglementer les relations entre des personnes dans les questions relatives leur statut personnel ou leur patrimoine. LE DROIT CIVIL Il sagit de la base de toutes les matires juridiques qui est lensemble de dispositions lgales ayant pour objet de rglementer les relations entre des personnes, qui ne sont pas commerante, relative leur statut personnel ou leur patrimoine (ex : droit du mariage). LE DROIT COMMERCIAL Cest lensemble de dispositions lgales qui mettent en cause des relations juridiques par rapport des commerants par rapport des actes poss dans leur activit commerciale et donc, sapplique des activits commerciales. Elle rglemente des droits juridiques. Exemple : Effet de commerce Oprations bancaires Oprations boursires (actions)

EN QUOI EST-CE DIFFRENT PAR RAPPORT AU DROIT CIVIL ?

Il y a 3 raisons essentielles et indiscutables (parfois drogatoire par rapport au droit civil) BESOIN DE VITESSE Opration commerciale (les affaires etc.), on a besoin daller vite. SCURIT JURIDIQUE Protection juridique des parties Ex : loi sur la continuit des entreprises (protger les cranciers) BESOIN FRQUENT, RAPIDE DE DISPOSER DE LIQUIDIT, DAVOIR DU CRDIT Le crancier doit avoir la garantie dtre pay. Exemple : Factoring Escompter les factures etc. Mettre le fond de commerce en gage

Cest pourquoi le lgislateur a dcid/estim quil fallait certain gard droger du droit civil. Exemple : Le bail commercial par rapport au bail loyer (protger le commerant, dure min 9ans). Principe de la libert de la preuve pour le droit commercial contrairement au principe rglement de la preuve pour le droit civil. Dans le droit civil, il doit y avoir autant de contrats originaux quil ny a de contractants qui ont un intrt oppos. Ce nest pas parce que le droit commercial droge du droit civil que le droit civil ne sapplique jamais au droit commercial. Exemple : droit de la preuve Particularit de concerner/sappliquer des personnes qui ont le statut de commerant, des actes juridiques quelles soient accomplies par des commerants ou non. Exemple : lettre de change, chque, opration boursire

QUEST-CE QUUN COMMERANT ?

Personne qui pose des actes de commerces dans le cadre de son activit professionnelle titre principal ou accessoire. Il ne suffit pas de poser un acte de commerce pour tre commerant, mais il faut un acte de commerce pour tre commerant. Le lgislateur a numr toutes les activits faisant lobjet dun acte de commerce. Exclus du secteur commercial : Les professions librales Les professions agricoles Les artisans Le cas dincompatibilit
Un artisan nest pas toujours un commerant. Cest une personne qui excute le travail matriel, manuel dans le cadre dun contrat dentreprise. Si la prestation de ce travail saccompagne dune facturation de marchandises, alors lartisan devient commerant et a donc les avantages & les inconvnients des commerants. Exemple 1 : le jardinier On lui demande de faire lentretien du jardin & lon achte tout. Il est artisan. Si le jardinier achte & nous facture la marchandise alors il est commerant.

Exemple 2 : le cordonnier Travail dartisan, mais il est commerant car, il fourni toujours lui-mme les biens dont il a besoin pour excuter son travail. Exemple 3 : le pharmacien

Le pharmacien est considr comme un artisan moins de vendre autre chose que destine lart de gurir. Un avocat, fonctionnaire, notaire ne pourrait devenir commerant car, il sagira dun cas dincompatibilit. Le commerant tranger (hors UE) doit tre en possession dune carte professionnelle ly autorisant. COMMERANT PERSONNE PHYSIQUE Etre humain ne vivant & viable qui titre principal ou accessoire, mais toujours dans le cadre de sa profession, pose des actes de commerce (personne capable). COMMERANT PERSONNE MORALE Etre abstrait/immatriel qui possde des droits et des obligations qui peuvent tre diffrents de ces mmes lments qui composent une personne physique. Le 1er critre pour qualifier une personne physique ou morale, cest la nature des actes que cette personne pose. Capable Cadre de sa profession Titre principal ou accessoire Acte de commerce

LES CONSQUENCES DU STATUT DE COMMERANT

LES DROITS GNRS Privilge de juridiction au tribunal de commerce Possibilit dtre juge consulaire Droit de la preuve (plus souple quen droit civil) a) Qui doit prouver ? b) Que doit-on prouver ? c) Comment le prouver ?

 Bnficie de lgislation favorable en cas de problmes de paiement Concordat judiciaire (problme de liquidit temporaire) devenu la loi de la continuit des entreprises . Faillite (problme de solvabilit permanent) LES OBLIGATIONS GNRES Immatriculation la Banque Carrefour des Entreprises Etre titulaire dun ou plusieurs comptes financiers Publier des actes, jugement judiciaire etc. Obligation de respecter les pratiques du commerce Obligation comptable des commerants Obligation de souscrire une assurance Contrat de bail commercial par rapport au bail loyer Concept du fond de commerce (peut constituer un apport en nature dans une socit) Contrat de ventes spciaux (compromis de vente, promesse de vente etc.) Prsomption de mauvaise foi pour le vendeur professionnel

CHAPITRE I : LES SOURCES

Le droit commercial a diffrentes sources

LE CODE DE COMMERCE
Acte de commerce en raison du statut de leur auteur ou par leur relation Acte de commerce par nature Acte de commerce maritime

LE CODE CIVIL
Exemple : Droit des socits Traits internationaux & droit europen (rgle de concurrence) Loi particulire vis--vis des activits etc. Il existe une pratique juridique dans dautres documents lgaux qucrit. Cest la coutume.

Conformment lusage des lieux Se sont les usages qui vont contenir les rgles dapplications & si le juge est saisie dun litige, il devra trancher en tenant compte de lusage.

LA JURISPRUDENCE
Ensemble de jugements & arrts qui manent des tribunaux judiciaires. Si le juge est saisi dune affaire & que la loi ne dit rien, il se peut que la dcision judiciaire comble cette lacune. Un juge ne peut jamais dire je ne sais pas cause que la loi ne dit rien. Cependant, il peut y avoir dlibration. Sil est en prsence dun contrat innom, il est oblig de rendre une dcision judiciaire motive. La dcision va servir de guide pour dautres juges saisis dun litige semblable & inspirera le lgislateur. On adapte la loi en fonction de la demande do certains dcalages.

LA DOCTRINE
Ensemble de publications, ouvrages comprenant des rgles juridiques.

CHAPITRE II : LACTE DE COMMERCE

Tous les actes de commerces ont un point en commun. Ce sont des actes poss dans un but de lucre (profit) cependant, tous les actes poss dans un but de lucre ne sont pas des actes de commerce. Exemple : Avocat Agriculteur But de lucre, mais pas dacte de commerce. Le but de lucre est une condition ncessaire, mais pas suffisante pour tre qualifi dacte de commerce. Lacte doit tre repris dans lnumration du lgislateur. Il ne suffit pas de poser un acte de commerce pour tre commerant. Exemple : Jachte 10 paires de chaussure en Chine & les revends en Belgique Je pose un acte de commerce car, cest un achat de marchandise s dans le but de vendre. Je ne suis pas commerant car, une fois les 10 paires de chaussures vendues, je nai plus rien vendre. Ce nest pas rpt. Tout ce qui concerne les terrains, le sol dpend du droit civil et non du droit commercial ; mme sil y a un but de lucre dans la profession librale, il ny a pas de spculation.

 LES DIFFRENTS ACTES DE COMMERCE EXISTANT

ACTE DE COMMERCE MARITIME Il y a quelques annes, tout le commerce tait maritime. Les pays les plus riches taient ceux au bord de la mer. Cest le 1er acte de commerce. Exemple : construction de navire ACTE DE COMMERCE EN RAISON DU STATUT DE LEUR AUTEUR OU PAR LEUR RELATION Cest une catgorie rsiduelle. Le lgislateur a raisonn/dit que tous les actes juridiques poss par un commerant sont prsum tre des actes de commerce. Prsomption : dispense de preuve Exemple 1 : M. Tartempion pose un acte juridique. Prsomption dacte de commerce car, il est commerant. Exemple 2 : M. Tartempion souscrit un prt dans une banque. Il doit prouver que ce nest pas dans le cadre commercial. prsomption ACTE DE COMMERCE POS PAR NATURE ISOLMENT Acte qui mme pos isolment sera considr comme un acte de commerce (acte en tant que tel). Achat de bien meuble dans le but de le revendre ou de le mettre en location Location de bien dans le but de sous-louer Achat dun fond de commerce ACTE DE COMMERCE POS PAR NATURE QUI EXIGE UNE ENTREPRISE Pour que lon parle dentreprise, il faut 2 lments runis. Structure prtabli (organisation) Rptition doffre de service Exemple : restaurant Sil sagit dun bien immeuble, il doit y avoir une structure. Sil sagit dun bien meuble, il y a un acte de commerce. Il ne suffit pas de poser de manire ponctuelle un acte de commerce. LEtat nest pas commerant, mais lorsque cest justifiable, il dpend du tribunal de commerce.

CHAPITRE III : LE RGIME DE LA PREUVE

LES GRANDS PRINCIPES
La preuve en droit commercial droge par gard au droit civil. Il faut que a aille vite et donc, que la procdure soit plus rapide. Malgr que ce soit plus rapide, il y a autant de scurits juridique quen droit civil ; le lgislateur a allg et imagin des modes de preuves spcifiques au droit commercial (ex : livre de comptes et la facture accept). En matire de preuve, on se pose 3 questions, auxquelles il faut rpondre. LA CHARGE DE LA PREUVE Qui doit prouver ? . Cest celui qui affirme quelque chose, qui doit prouver lexactitude de son affirmation. Dans certains cas, il y a des prsomptions lgales. Exemples : Une mre vient daccouch. La prsomption lgale, cest que son mari est le pre de lenfant. Une mre vient daccouch. Son mari dit, je ne suis pas le pre de lenfant. Il doit le prouver. LOBJET DE LA PREUVE Que doit on prouver ? . Celui qui affirme quelque chose, doit prouver les lments de droit (existence dun contrat, une livraison de marchandises) et les lments de fait (preuve que lacheteur na pas excut son obligation pcuniaire, ). Il ne faut pas prouver les rgles de droit car le juge les connait. LES MODES DE PREUVE Comment prouver ? La preuve en droit civil est rglemente. Le lgislateur ne permet pas nimporte quelle preuve, pour prouver lacte juridique. En droit commercial, nimporte quelle preuve peut tre apporte pour montrer, la libert de lobjet commerciale. Le lgislateur a tout de mme rglement certaines preuves. Certains contrats ne peuvent tre prouvs quaux moyens dune preuve crite. Vous ne pourrez prouvez, quaux moyens dactes authentiques. Une des clauses dannualit, cest labsence de lacte authentique. Il faut obligatoirement avoir recours un notaire. On conclut un contrat dassurance, il doit tre sign et dat par chacune des parties. Il doit tre fait en 2 exemplaires, et il faut en renvoy un, dat et sign. Lcrit sapp elle la police dassurance. La modification du contrat sappelle lavenant. Le juge pourrait tre plus exigeant que ce que le lgislateur a prvu. Un juge peut refuser une preuve. Il peut tre plus svre, plus contraignant. Il y a un mode dapprciation de souverainet.

 COMPARAISONS
Il existe 5 modes de preuves qui sont connus en droit civil (en droit social aussi) et en droit commercial, mais dont les modalits dutilisations sont diffrentes. Nimporte lequel des 5 modes de preuve en droit civil peut tre utilis en droit commercial et ce sans restriction prvu par le droit civil. Il y a malgr tout des limites. 2 limites : Le pouvoir absolu dapprciation du juge La preuve par tmoin (voir droit commercial) Certains contrats commerciaux de peuvent tre p rouvs quau moyen de tel ou tel mode de preuve Je signe un contrat chez un assureur. Cest lcrit (la police dassurance) qui prouve le contrat.

DROIT CIVIL
PREUVE LITTRALE : ACTE AUTHENTIQUE Lacte authentique a une force probante contrairement celui sous seing priv. Il bnficie dune prsomption dexactitude de vracit. Si ladministration fiscale estime que lon a achet limmeuble un prix trop intressant, il va estimer quune partie du prix a t pay en noir. Si ladministration fiscale ne parvient pas le prouver, on sera tout de mme sanctionn en payant le droit dadministration par rapport au complment & comme cest suspect, ce sera le double de ce que lon aurait d payer. PREUVE LITTRALE : ACTE SOUS SEING PRIV Lacte sous seing priv na pas de date certaine & nest donc pas opposable aux tiers. 3 solutions pour lui donner une date certaine : Lenregistrer Le faire authentifier (le convertir en acte authentique)

DROIT COMMERCIAL
PREUVE LITTRALE : ACTE AUTHENTIQUE Mme chose quen droit civil : Lacte authentique a une force probante contrairement celui sous seing priv. Il bnficie dune prsomption dexactitude de vracit.

PREUVE LITTRALE : ACTE SOUS SEING PRIV Lacte sous seing priv a une date certaine et est donc opposable aux tiers. On supprime les originaux multiples pour navoir quun original et le reste des copies.

Pour avoir une scurit juridique quand une personne se reconnat dbitrice dune obligation pcuniaire, pour tre certain que le dbiteur sache La date de mort de lun des signataires quoi il sengage, elle doit crire quelle se La force probante est ainsi beaucoup plus limite. reconnat dbitrice pour x somme avec la mention bon pour . le lgislateur nimpose pas Il doit y avoir autant doriginaux quil y a de la signature prcd de la formule bon pour . parties ayant un intrt.

PREUVE PAR TMOIN Le lgislateur a dcid que ce serait limit en fonction de la valeur du document, du contrat qui a lieu dtre prouv. Si lobjet > 375 alors on ne peut pas lutiliser sauf exception. La force probante est le juge Il existe 2 sortes de tmoin : Tmoin oculaire (qui a vu) Tmoin auriculaire (qui a entendu dun tmoin oculaire) PREUVE PAR PRSOMPTION Cest une dispense de preuve qui est tabli par un raisonnement, une logique et cela en fait une preuve indirecte. Une prsomption dont la preuve contraire peut tre apporte est une prsomption rfragable. Ex : prsomption dinnocence. Une prsomption irrfragable ne peut apporter la preuve contraire. Ex : dcision judiciaire caractre dfinitif. Prsomption lgale : Cest la loi qui tabli la prsomption, qui fait le raisonnement. Ex : nom de lenfant ne de 2 parents maris Prsomption judiciaire (de lhomme) : Cest tabli par le juge au cours dune procdure. Elle peut tre utilise pour une affaire < 375 (dans les mmes limites que la preuve par tmoin). LES SERMENTS Affirmation dun ou plusieurs faits en rfrence Dieu, le roi etc. Le juge est oblig daller dans le sens du serment.

PREUVE PAR TMOIN Mme cas quen droit civil sauf que le juge peut accepter ou refuser tel ou tel mode de preuve et ce quimporte la valeur de lobjet. Cest au cas par cas. Il ny a aucune limitation selon la valeur de lobjet.

PREUVE PAR PRSOMPTION Mme cas quen droit civil sauf que le juge peut accepter ou refuser tel ou tel mode de preuve et ce quimporte la valeur de lobjet. Cest au cas par cas. Il ny a aucune limitation selon la valeur de laffaire.

LES SERMENTS Mme chose quen droit civil, mais r arement utilis.

LAVEU Cest une dispense de preuve et non une preuve. Laveu est la reconnaissance dun fait qui est susceptible davoir des consquences prjudiciables dans le chef de son auteur. Aveu judiciaire Qui est fait lors dune procdure judiciaire. Aveu extrajudiciaire Qui est fait hors dune procdure judiciaire. Aveu express La personne avoue. Aveu tacite Personne navoue, circonstances. mais cest dduit des

LAVEU Mme chose quen droit civil et cest fort utilis en matire de faillite

Exemple daveu extrajudiciaire tacite : Livre de comptes Bail verbal (le locataire paie un loyer de 600 durant 6mois comme convenue verbalement. Cependant, le propritaire rclame au bout de 6mois en disant que ce ntait pas 600, mais bien 800. Si ctait bel et bien 800 et non 600, pourquoi a-t-il attendu 6mois pour rclamer ?)

2 modes de preuves spcifiques au droit commercial :

LA FACTURE ACCEPTE crit qui prcise le montant dune obligation pcuniaire qui doit tre pay en contre parti dune livraison de bien ou de service. Cet crit doit galement mentionner la nature du bien, son ventuel quantit, son prix unitaire, son prix total ainsi que les diffrentes modalits dexcution. Ex 1 : Jai command 5 canaps, mais en ai reu que 4. Je refuse la factur e. Ex 2 : Je reconnais que je dois 5.000 M Tartempion pour la livraison de 5 canaps. Indirectement je reconnais avoir conclu le contrat et que le crancier bien fait son boulot, bien livr la marchandise. 2 modes dacceptations : Tacite Qui ne dit mot consent (le dlai dpend du contrat). Express On signe le document sur place.

10

LES LIVRES DE COMPTE Obligation qui incombe au commerant de tenir une comptabilit (aveu extra-judiciaire). A partir du moment o un commerant tien mal ses livres de comptes, le juge peut refuser ce mode de preuve. Il faut que les livres de compte respectent le droit comptable. La lgislation toujours le pouvoir souverain dapprciation. Dans le cas o le juge accepte : Litige entre 2 commerants : Chacun des commerants peut utiliser sa comptabilit pour prouver que lautre tord. Litige entre 1 commerant et 1 non commerant : Le non commerant peut utiliser les livres de comptes du commerant pour prouver quil a raison. Le commerant ne pourra pas utiliser ses livr es de comptes pour prouver quil a raison lencontre du non commerant. Soit tous les documents seront utiliss soit la partie intressante.

CHAPITRE IV : LE CONCORDAT ET LA LOI SUR LA CONTINUIT DES ENTREPRISES

Le lgislateur a imagin initialement 2 lgislations pour les commerants ayant des difficults financires qui sont le concordat et la faillite.

LE CONCORDAT
Cette loi a t totalement revue en 1997 en mme temps que la loi sur la faillite. Elle devait tre analyse comme tant une loi prventive en matire de problmes de paiements. Le lgislateur a revu cette loi afin de diminuer les cas de faillite, mais cela na strictement rien chang quant au nombre de faillite. Le lgislateur a fini par abroger cette loi pour la remplacer par la loi sur la continuit des entreprises du 31/01/2009. Cette nouvelle loi na rien change car, elle ne sattaque pas au fond du problme. De plus, elle ne sapplique plus exclusivement aux commerants.

11

 LA LOI SUR LA CONTINUIT DES ENTREPRISES

LES POSSIBILITS OFFERTES AU COMMERANT EN TEMPORAIRE DIFFICULT FINANCIRE

Demander un mdiateur dentreprise Le mdiateur a pour but de faciliter la rorganisation de la firme, de la sortir du rouge afin quelle soit nouveau capable de payer ses dettes de court terme. Accord lamiable Cest un accord conclu entre le commerant dbiteur et certains de ses cranciers. Plan de rorganisation judiciaire Son objectif est doctroyer un sursis (un moratoire) qui a une dure de maximum 6 mois. Le dbiteur va devoir saisir le tribunal de commerce, il va joindre tout les documents (pices justificatives) et cest le juge dlgu (professionnel ou consulaire) qui devra faire un rapport au Tribunal de Commerce pour la recevabilit de la demande. Aucune dclaration de faillite, ne peut tre faite par qui que se soit, pendant un dlai de 6 mois. Dans les 18 jours de la demande, le tribunal doit donner la rponse pour loctroi du plan de rorganisation. Pendant ce dlai, le dbiteur reste maitre de sa gestion, mais il peut demander laide, dun des mandataires de justice (celui-ci lassistera et le conseillera). Dans le cas ou il y aurait une mauvaise foi de la part de ladministrateur, on va chercher une personne qui puisse grer la firme sa place. Pendant tout ce laps de temps, on va demander au dbiteur de faire une proposition pour le remboursement de la dette. Pendant 6 mois, il y a 3 possibilits pour le dbiteur et le juge : Accord lamiable avec les cranciers Le commerant dbiteur obtient un accord lamiable de rorganisatio n sous le contrle du Tribunal de Commerce qui peut fixer les dlais de paiement, les taux dintrts de retard etc. les paiements qui auraient t fait durant ce dlai (priode suspecte) resteront valables tandis que si le commerant est failli, les paiements ne sont plus valables. Dlai de paiement limit 6 mois maximum. Accord collectif Tous les cranciers doivent dposer leurs crances au Greffe du Tribunal de Commerce. Il y aura srement des crances contestes par le commerant soit pour leur existence soit pour leur montant. Le juge devra donc dcider ce quil admet comme crance ou non dont lobjectif est daboutir une rorganisation, un apurement des dettes. Ce plan pourrait tre tendu sur une priode de 5 ans (dlai dobservation de 6

12

mois maximum) dont il y aura toute une srie de mesure comme des propositions du dbiteur aux cranciers (ex : dlai de retard, diminution des intrts de retard, diminution de la crance). Si aucun crancier nest daccord cela ne servira rien et on aboutira une faillite tant donn quil faut un accord collectif pour allger la dette du dbiteur. Lorsque le dbiteur a fait ses propositions, cest soumis au vote des cranciers. Il faut une double majorit 1. En nombre et en somme. 2. Majorit +1 des cranciers qui ont dit oui et qui ont eux seuls la moiti des crances. Dans ce cas l, le dbiteur va excuter ses engagements. Si le dbiteur na plus su payer son engagement, le crancier va aller voir le juge qui vrifiera le pourquoi. Si le dbiteur ne parvient pas effectuer son obligation, quil est en cas dinsolvabilit et quil est commerant, alors le juge dcidera quil sera en faillite (attention aux conditions de la faillite). Transfert sous le contrle du Tribunal de commerce Transfert sous le contrle du Tribunal de Commerce de tout ou partie de lentreprise un repreneur. Le dbiteur peut demander de procder ce transfert dans lintrt des cranciers, des travailleurs, etc. Mme si le dbiteur nest pas daccord, le Tribunal peut ordonner le transfert un tiers. Le juge peut accorder un dlai de 6 mois avant dobliger ce transfert afin de motiver le dbiteur trouver des solutions. Il faut encore trouver un repreneur et si il ny en a pas alors cest faillite. Le tribunal peut dsigner quelquun pour aider le dbiteur ; le juge dlgu (consulaire ou professionnel) devra faire un rapport de la situation financire et veillera au bon respect des obligations durant ce dlai. Cette procdure protge le commerant dbiteur contre la faillite ; tant que le Tribunal na pas statu sur la demande, le commerant dbiteur ne sera pas en faillite (durant la procdure). Le Tribunal de Commerce a dclar que la continuit de lentreprise tait menace quand il y a rduction de lactif net a moins de la moiti du capital social. Suite un chec de la loi sur la continuit des entreprises, seuls les commerants peuvent bnficier dun jugement dclaratif de faillite.

13

CHAPITRE V : LA FAILLITE
En juillet 1997, le lgislateur a adopt une nouvelle loi car, il a dans lide quune nouvelle loi pourrait diminuer le nombre de faillite. Ce nest pas un tat dans lequel nous y sommes du jour au lendemain, mais il sagit bien dun aboutissement. Il faut quun juge dclare un jugement dclaration de faillite pou r que le commerant soit failli. Dposer son bilan cest faire aveu de faillite. Le jugement de dclaration de faillite nest pas un contrat contrairement au concordat . Cest une dcision du prsident du Tribunal de Commerce. Il nest donc pas question ici, daccord entre le dbiteur et ses cranciers. CONDITIONS CUMULATIVES POUR INTRODUIRE UNE DEMANDE DE FAILLITE :
tre commerant (personne morale ou personne physique) tre en cessation de paiement persistant cest --dire, ne plus tre en mesure de payer les dettes et se trouver en insolvabilit. branlement de crdit (perte de la confiance des cranciers)

CANDIDATS POUVANT INTRODUIRE UNE DEMANDE DE FAILLITE AU TRIBUNAL DE COMMERCE (MOYEN POUR DCLENCHER LA PROCDURE) Le commerant dbiteur ou la socit commerciale dbitrice

GREFFIER DU

Le commerant lobligation lgale de faire aveu de faillite au Tribunal de Commerce endans le mois partir du 1er jour de cessation de paiement. Le commerant faisant aveu de faillite doit prouver que les conditions de la faillite sont remplies en joignant son aveu tous les documents comptables. Ne pas faire aveu de faillite est une infraction cependant, elle nest pratiquement pas punissable. Un ou plusieurs cranciers Chaque crancier le droit de saisir le Tribunal de Commerce afin quil prononce la faillite lencontre de x commerant. Le Procureur du Roi (qui relve du Tribunal de 1re Instance) Le Procureur du Roi est au courant de tout et accumule toute une srie dindice lui permettant dintroduire une demande de faillite sil a suffisamment dlments. Exemple : x personne doit une certaine somme dargent (aux impts, cotisations sociales etc.) et ne paie pas. Dans ce cas, lhuissier vient et il y a publicit.

14

 Le juge Cest la faillite doffice : au cours dune procdure concordataire qui choue, le juge qui estime que les conditions de la faillite sont remplies, peut prononcer la faillite doffice. De nos jours, la faillite doffice nexiste plus car, le commerant doit avoir la possibilit de sexpliquer quant ses prob lmes financiers (sauf si il prouve que les conditions de la faillite existent). Dans la nouvelle loi sur la faillite du 8 aot 1997, le lgislateur a estim devoir supprimer la faillite d'office, juge peu respectueuse des droits de la dfense. Quelque soit la nature du demandeur, il faut prouver que les 3 conditions cumulatives, pour introduire une demande de faillite, sont remplie. Le juge qui est saisi de la demande le droit de post poser sa dcision et de permettre au commerant dbiteur dintroduire une demande lamiable ou une rorganisation judiciaire durant le dlai (max 15 jours). LE CONTENU DU JUGEMENT DCLARATIF DE FAILLITE 1. Dclarer le commerant en faillite 2. Prendre toute une srie de mesures trs importantes pour la suite de la procdure : Essayer de fixer la priode suspecte (Il se peut quil ny en ai pas car, le juge ne la trouve pas forcment au moyen des preuves). Dsigner un ou plusieurs curateurs Dsigner un ou plusieurs juges commissa ires ( commissaires au sursis) Faire dresser linventaire des biens du failli (le juge peut apposer des scells) Fixer les modalits selon lesquels chaque crancier doit prouver son statut de crancier ainsi que le montant et lexistence des crances au curateur (le juge doit pouvoir estimer le montant total de la crance). EFFETS DU JUGEMENT DCLARATIF DE FAILLITE Dans le chef du commerant failli (selon que la faillite, concerne une personne physique ou une personne morale) Le dessaisissement : dat du jour du jugement dclaratif de faillite, le dbiteur est dessaisi de lensemble, de ses biens commerciaux. Tous les actes juridiques doivent tre poss, par le curateur, qui a pour rle dadministrer, de grer les biens du failli qui sont affects son activit commerciale. Le curateur compense, lincapacit partielle du failli. Tout cela, se fait sous le contrle du juge commissaire.

15

 Dans le chef de la personne du failli Il y a 2 liberts garanties par la Constitution, qui sont un peu malmenes durant la procdure de faillite. La libert de se dplacer : ds le jour du jugement dclaratif, et jusquau procs-verbal de clture, la loi impose au commerant, quil ne peut plus quitter son domicile ou le territoire national, sans autorisation au pralable du juge commissaire. Si, le juge commissaire autorise le commerant a quitt, le pays, il doit donner ladresse o le joindre. Le secret de la correspondance : pendant toute la procdure, toute la correspondance (courrier) du failli est remis au cur ateur, afin quil vrifie que le commerant ne cherche pas dissimuler des biens. Dans le chef des cranciers La constitution de la masse des cranciers : tous les cranciers perdent le droit dagir titre individuel (pas de saisie, pas dexcution force, ). Cest ce quon appelle, la suspension des poursuites titre individuel . Ils forment ds lors, un groupe reprsent par le curateur. Lexigibilit des crances : lensemble des dettes, dont le failli est redevable, deviennent exigibles, mme si elles sont non chues. Le terme suspensif nexiste plus, il faut payer. Larrt du cours des intrts : le passif est fig. On bloque les intrts sans quoi, il ne sera jamais possible destimer exactement, le montant de la crance totale (si le montant ne cesse daugmenter, impossible de faire une valuation prcise). Ainsi, les crances ne gnrent plus dintrts, compter du jugement dclaratif. Les 3 professions pouvant faire lobjet dune interdiction : un failli peut se voir interdire les professions dadministrateur de socit, dargent de change et de banquier, pendant une dure de min 3 ans et max 10 ans. Cette dcision est laisse lapprciation du juge et doit tre motive. Autrefois, cette interdiction tait automatique, mais il ntait pas juste dinterdire dfinitivement, quelquun en tat de faillite davoir nouveau une activit commerciale. Les grants et administrateurs de socits commerciales faillis, pourraient galement, se voir frapps par cette interdiction, sil apparaissait quils ont commis des fautes graves. Il serait injuste, queux ne soient pas condamns alors quils sont en tort (faute de gestion). Rien ninterdit un failli de conclure un contrat de travail. Etre failli, ce nest pas une infraction ; il sagit juste de ltat du commerant. Cest pourquoi il faut donner le maximum de chances au commerant failli.

16

 Le patrimoine Le failli est dessaisi, de la gestion de tous ces biens. Cest--dire que le failli, ne peut plus effectuer un paiement de facture,... Cest le curateur, qui va compenser ses actes. Toutes ces dcisions commence, le jour du jugement dclaratif et prenne fin, la clture. Exemple : 2 personnes se marient et choisissent un contrat de mariage en fonction de leurs biens. Si, on ne choisit pas de contrat de mariage, on nous applique le contrat de mariage lgal. Cependant, les effets de faillite, seront plus importants. Le conjoint du commerant failli Si, le conjoint du failli a un patrimoine propre , le patrimoine propre du conjoint nest pas affecter par la faillite. Sil ny a pas de patrimoine propre, le patrimoine sera alors, affect la faillite. Sil y a un patrimoine commun au faillit et son conjoint, le patrimoine sera affect par la faillite. Il faut prouver que le patrimoine est un bien propre, sinon on tombe dans le patrimoine commun. Et, on pourrait devoir aider, le faillit rembourser ses dettes. Au moment du mariage, on dresse un inventaire, ainsi, cela vite les problmes, en cas de faillite. Tous les biens dont, on hrite, son des biens propres. Il y a certains biens, qui sont insaisissables comme, le locataire, les allocations familiales, LA PRIODE SUSPECTE Il sagit dun lapse de temps au cours duquel le juge suspecte le commerant ou la socit commerciale dtat virtuel de fail lite. Il faut dterminer un jour partir duquel, le commerant ou la socit commerciale est considr comme en faillite . La priode suspecte est fixe rtroactivement cest--dire, quil faut dabord que le juge fasse une dclaration de faillite pour ensuite retourner en arrire afin de trouver la priode suspecte. Le juge doit pouvoir dire sur base de quels lments il sautorise considrer que depuis tel jour le commerant tait en tat virtuel de faillite. Le juge peut remonter dans le temps jusqu max 6 mois voir max 6 mois et 10 jours pour certains cas (voir acte insolite). Le dernier jour de la priode suspecte est donc, le jour du jugement de dclaration de faillite. Etat de dconfiture : tat dune personne physique, o sil tait commerant , il serait dclar en faillite.

17

Les actes poss par le commerant pendant la priode suspecte vont subir un sort particulier. Il y a 2 catgories dactes : Les actes titre onreux : Tous les contrats a titre onreux poses par le commerant dans le cadre de son activit commerciale pendant la priode suspecte seront annules sauf sil apparait que le cocontractant tait de mauvaise foi (il connaissait ltat virtuel de faillite du commerant ou ne pouvait pas ne pas savoir). Max 6 mois en arrire pour trouver la priode suspecte. Les actes insolites : Ce sont des actes tranges quun commerant pourrait poser alors quil est en branlement de crdit etc. il sagit donc dactes que lon considre comme trange/bizarre. Tous les actes a titre gratuit poses par le commerant dans le cadre de son activit commerciale pendant la priode suspecte sont doffice nuls quelque soit la bonne ou mauvaise foi du cocontractant. Quelques exemples : Donations Paiement de dettes non chues Remises de dettes Max 6 mois et 10 jours en arrire pour trouver la priode suspecte. CURATEUR Le curateur reprsente les 2 parties la fois cest --dire le commerant et les cranciers. Le lgislateur a largie le champ pour tre curateur. Il faut avoir des connaissances suffisante en droit (ex : comptable, expert-comptable, rviseur, etc.) Le commerant failli Le commerant failli ne pourra plus accomplir ses actes seuls car, il est dans une certaine mesure partiellement incapable. Il est dessaisi de lensemble/administration de ses bie ns. Etant donn quil na plus quune capacit relative, le curateur va lassister en tant quadministrateur de ses biens. La masse des cranciers Ds que le jugement dclaratif de faillite est prononc, les cranciers perdent le droit dagir titre individuel lencontre du failli. Ils vont constituer une masse reprsente par le curateur. Le curateur doit essayer de retrouver tous les cranciers du commerant failli par le biais de ses documents comptables. Le curateur peut galement remettre en cause la gestion des administrateurs qui

18

ont bnficis dun vote de dcharge de lAG moyennant des nouvelles preuves qui ne pouvaient pas tre connu part de lAG. LES JUGES COMMISSAIRES Les juges consulaire qui oprent dans le cadre dune faillite sont appels j uges commissaires (min 2 personnes). Les juges vont devoir contrler la procdure de la faillite. Les juges commissaires ont pour rle de : Vrifier que toute la procdure de faillite et de la liquidation - supervisassions de la ralisation des actifs et le partage de celle-ci - de celle-ci se droule conformment ce que le lgislateur a prvu. Contrler les curateurs (dviation correspondance, etc.) Autoris que les biens prissables soit vendu avant les biens non prissables. LINVENTAIRE (APPOSITION DE SCELLS) Afin de pouvoir estimer lactif de la faillite, il faut faire linventaire de tous les biens appartenant au failli. Dissimuler des biens est considr comme une infraction. En matire de biens meubles, la possession vaut titre. Cela a des consquences sur linventaire des biens du failli : Il arrive quun commerant cache un bien en le mettant chez quelquun dautre qui deviendra donc le propritaire prsum de la chose : le juge peut apposer des scells pour empcher que le commerant ne cache des biens et fausse ainsi lactif. Si des biens ont t prts au failli et que celui-ci ne prcise pas quils ne lui appartiennent pas, ils sont considrs comme lui appartenant et peuvent tre saisis : le vritable propritaire doit alors renverser la prsomption par le biais dune action en revendication de lgitime proprit moyennant des preuves. Cest au moyen de la vente des actifs (= la ralisation) en vente publique que lon pourra payer la procdure et aussi, dans la mesure du possible, rembourser les cranciers. LA DCLARATION DES CRANCIERS Dans le jugement dclaratif de faillite, un dlai pour la dclaration des crances et de leur montant est prvu. Cependant, les cranciers qui nauraient pas dclar pendant ce laps de temps peuvent encore le faire en dposant une requte au greffe du Tribunal de Commerce avant le jugement de clture et leurs propres frais. Le curateur a pour rle de retrouver tous les cranciers ; cest la raison pour laquelle tous les documents comptables du failli doivent lui tre remis.

19

LES CRANCES CONTESTES Il arrive que des crances soient contestes quant leur existence ou leur montant. Le Tribunal du Commerce devra trancher sur le sort des crances contestes. La dure de la procdure de faillite nest, contrairement au sursis provisoire (6 mois) et au sursis dfinitif (36 mois), pas rglemente. Cela signifie que ds le moment o le juge a arrt dfinitivement le montant de la dette du failli (le passif), on passe ltape de la liquidation (ralisation des actifs). Les crances douteuses : cest quand la personne la possibilit dtre excus. Les crances contestes : cest lorsque le montant est contest par le curateur. LA RALISATION DES ACTIFS La ralisation des actifs, cest le travail du curate ur, exerc sous le contrle du juge Commissaire. Les actifs sont raliss, et on connat le montant de la dette. La liquidation, cest la vente des biens meubles et immeubles, qui ont t reconnus comme tant la proprit du failli. La vente des biens immeubles se fait par le curateur, moyennant une autorisation du juge commissaire. Les seuls biens, qui chappent la ralisation par le curateur, sont les immeubles hypothqus. Le crancier hypothcaire inscrit en premier lieu (rang 1) va vendre son immeuble lui-mme. Cependant, mme sil est le vendeur, il ne choisit pas les modalits. La date, le lieu de vente seront dsigns par le curateur (car aucun crancier ne peut agir titre individuel). Le juge observe, ce qui reste aprs avoir pay. Le juge observe ce qui reste aprs avoir pay : Les honoraires du ou des curateurs Les frais de procdure Ladministration fiscale ONSS Sil reste quelque chose, les cranciers sero nt rembourss en respectant lordre des cranciers . LORDRE DES CRANCES Il existe diffrentes catgories de cranciers. Cette classification est importante concernant la rpartition de lactif. Il y a 2 critres, qui permettent dtablir des classifications au sein des cranciers. Les srets relles, dont peuvent bnficier les cranciers Les prfrentiels (crance, qui a un droit de prfrence, et qui peut tre payer/ rembourser en premier).

20

 Le crancier hypothcaire Cest un crancier dont la crance est garantie par un droit dhypothque sur un immeuble. Cela se fait, sous le contrle du curateur et, donc du juge commissaire, qui vrifie lapplication de la loi. Suite la procdure, il peut vendre le bien et se rembourser au moyen du produit de la vente. Cest un crancier prfrentiel cest -dire quil sera rembours avant les autres. Le crancier gagiste Il y a un contrat de gage (un bien meuble garantit lexcution dune obligation). Sa crance est donc garantie par un bien meuble. Cest un contrat rel, car le crancier gagiste est en possession du bien meuble mais sa proprit est au dbiteur. La ralisation se fera par le curateur, dans le but de rembourser le crancier gagiste (la proprit du bien est transfre au crancier, si le curateur le dcide). Le crancier gagiste sera rembours, pour le montant de sa crance et, s il reste de largent, il sera remis dans lactif. Tant que la personne, nest pas en possession du bien, il ny a pas de gage. Exemple : vous dposez un immeuble, et en contre partie, on demande une somme dargent. Si, on ne rembourse pas la somme dargent , on ne rcupre pas le bien. Les cranciers privilgis Les cranciers privilgis spciaux Ils ont un privilge qui consiste 1. Soit en certains biens meubles (ils connaissent le bien meuble ou immeuble composent la garantie) 2. Soit en des biens meubles, concurrence dune certaine valeur. Ces biens meubles appartiennent, au failli et sont saisissables. Ce crancier privilgi spcial, aura le droit, soit de faire saisir par un huissier tel bien meuble, soit des biens meubles pour tel montant dtermin. Exemple : en tant que locataire, on a lobligation de garnir le bien lou de meubles suffisants. Il garantie le bailleur du paiement du loyer. Quelle est la diffrence entre le crancier gagiste et le crancier spciale ? Le crancier gagiste est en possession du bien, alors que le crancier spcial, nest pas en possession. Il ne la pas entre les mains.

21

 Les cranciers privilgis gnraux Ce sont des cranciers dont le privilge est dtre rembours avant dautres sur nimporte quel bien qui chappe les cra nciers spciaux, les cranciers gagistes. Sa crance est garantie par quelque chose ne constituant pas dj une garantie. Il ny a pas de biens spcifiques, ou de montant dtermin. Leur privilge rside dans nimporte quel bien meuble saisissable. Les non prfrentiels Les cranciers chirographaires Leur crance nest garantie, par aucune sret. Ils ne sont pratiquement jamais rembourss. La majorit des cranciers, dans une faillite sont chirographaires. Toutefois, si aprs avoir rembours les prfrenti els, il reste de largent. On partage le reste, parmi les cranciers chirographaires, par le biais dune rpartition proportionnelle appele rpartition au marc le franc . LA MASSE DES CRANCIERS Les cranciers dans la masse Ce sont tous les cranciers du failli : les prfrentiels et les non prfrentiels (hypothcaires, gagiste, privilgis spciaux et normaux et chirographaires). Cest--dire, ceux reprsents par le curateur. Ce sont eux, qui perdent le droit dagir titre individuel. Pour tre cra ncier dans la masse, il faut avoir dclar sa crance. Les cranciers dans la masse, sont ceux qui sont pris en compte, au cours de la procdure, qui constituent la masse. Les cranciers de la masse Ce sont tous ceux, qui possdent une crance sur la masse des cranciers du failli. Cest le cas, par exemple, du curateur. Les cranciers dans la masse doivent payer les frais dhonoraires, et de procdure du curateur. Ils ont donc une dette envers le curateur. Le curateur est donc crancier de la masse. Les cranciers hors la masse Ce sont ceux qui ont une crance envers le failli, mais qui ne font pas partie de la masse. Ils nont rien avoir avec la faillite. Ils sont non opposables, la masse des cranciers. Les cranciers hors la masse sont, par exemple, des cranciers issus de la nouvelle activit du failli.

22

FIN DE LA PROCDURE DE LA LIQUIDATION ET LE TRIBUNAL CORRECTIONNEL Le curateur doit adresser au Procureur du Roi, endans les 2 mois compter du jugement dclaratif de faillite, un mmoire apprciant la situation comptable, personnelle et professionnelle du dbiteur. Le curateur y analyse la situation des dettes du dbiteur, si le failli est un locataire ou propritaire. Les infractions quil a commises, (sil y a eu dissimulation dactif, abus de confiance), serait un dtournement de fonds. Le Procureur du Roi va apprcier les informations, qui lui sont ainsi communiques. Il pourrait dcider de citer le commerant failli devant le Tribunal Correctionnel. Le jugement de clture de faillite Le juge convoque, toutes les personnes concernes par la faillite (curateur(s), commerants,), et il laisse les personnes concernes, sexpliquer une dernire fois. Les commerants peuvent faire appel, la dcision du juge commissaire. Quand toutes les oprations de liquidations sont termines, on va prononcer le jugement de clture de faillite. Le juge ne met pas ncessairement fin au statut de failli, mais il met tout cas fin la procdure de la faillite et tous ses effets. Toutes les restrictions du failli (libert de se dplacer, secret de la correspondance, dessaisissement) prennent fin mme si le commerce est toujours failli, (sauf sil a t cit comparatre devant Tribunal de Correctionnel). Le commerant retrouve sa capacit totale. Toutes les restrictions des cranciers prennent fin galement. Chaque crancier retrouve le droit dagir titre individuel et dexiger lexcution des crances. Ainsi, tous les effets du jugement dclaratif de faillite steignent lors, du jugement dclaratif. Lexcusabilit du failli Au moment o le Tribunal de Commerce, se prononce sur le jugement de clture, il examine la question de lexcusabilit du failli. Loctroi de lexcusabilit Seules les personnes physiques peuvent tre excusables. Sauf les circonstances graves spcialement motivs. Le Tribunal de Commerce, prononcera lexcusabilit du failli malheureux et de bonne foi. Le Tribunal de Commerce a tout pouvoir sur cette dcision. Il doit examiner la situation du failli pour dterminer, sil est malheureux et de bonne foi, cest--dire une victime (innocente), dun ensemble de circonstances (problmes de sant, problmes familiaux, concurrence accrue dans son domaine, le commerant failli na pas t pay par ses dbiteurs) , qui sont majoritairement indpendantes de sa volont. Cest le tribunal de Commerce qui jugera au cas par cas.

23

 Le refus de lexcusabilit Le tribunal de Commerce, peut estimer que le commerant failli, nest ni malheureux, ni de bonne foi. Le commerant failli est responsable de sa faillite. Les raisons en sont gnralement : 1. Avoir une comptabilit tenue en dpit du bon sens (oubli, erreur, ngligences, ) ; 2. Avoir pris des engagements financiers disproportionns, par rapport ses moyens (ne pas avoir fait aveu de faillite nest pas punissable, mais dans la question de lexcusabilit, cela joue un rle important) ; 3. Dans le dlai prvu dun mois ; 4. Ne pas avoir collabor avec le curateur ; Mme si, le commerant est estim comme malheureux et de bonne foi, il sera condamn par le Tribunal Correctionnel, il ne pourra jamais tre excus. Les consquences de lexcusabilit 1. Le failli excus est dcharg de toutes ses dettes civiles et commerciales, existant le jour du jugement dclaratif de faillite (qui existaient dans le cas de la procdure de faillite, et qui ont t reconnues par le Tribunal de Commerce comme passif du failli). Les faillis non excuss peuvent, eux, se voir intenter une procdure par les crancier, qui retrouvent le droit dagir titre individuel, et de demander lexcution de leur crance. 2. Le commerant na plus de dettes : tout ce qui restait comme passif au moment du jugement de clture est effac (remise de dettes). Cependant, il y a 2 types de dettes qi ne seffacent jamais, mme si le commerant est excus : Les dettes alimentaires (pensions alimentaires, ) Les dettes qui rsultent de lobligation de rparer un dommage, li lintgrit physique dune personne (si le commerant a tu ou bless quelquun, ) Le commerant excus nest plus failli. Il perd la fois le statut, et les restrictions de la faillite. Les faillis non excuss peuvent, eux, se voir intenter une procdure, par les cranciers, qui retrouvent le droit dagir, titre individuel et de demander lexcution de leur crance. Les cranciers du failli excuser nont plus la possibilit, dobtenir le remboursement de leur dette. La demande doit tre faite, le jour du jugement dclaratif. Il y a peu de demande positive.

24

 La requte en rhabilitation Le commerant failli pourrait demander une demande de rhabilitation la cour dappel afin de ne plus tre failli. Il sagit dune procdure qui intervient parfois longtemps aprs le jugement. Pour cela, il devra prouver que la/les condition(s) principales soient remplies cest --dire que le failli ait rembours intgralement tous les cranciers de la masse (sauf ceux hors de la masse). Cela va faire lobjet dune procdure, de publicit afin dtre inform si tous les cranciers ont t rembourss. Si lissu de toute opposition (dlai de 30 jours) il ny a aucunes nouvelles, alors il pourra tre rhabilit. Si au moment de la rhabilitation, le commerant failli avait une interdiction dtre banquier, cette interdiction tombe. Le cautionnement En 1997, seul le failli pouvait bnficier de lexcusabilit tandis que la caution ne pouvait pas. En 2005, la cours Constitutionnelle a dcid que ctait discriminatoire et donc que toutes les personnes physiques qui se sont constitues caution, titre gratuit, seront libres de leur engagement sauf pour les personnes physique se portant caution titre onreux ou les personnes morales. LA BANQUEROUTE La Banqueroute a t supprim depuis 1997 dont lappellation est faillite frauduleuse ; c'tait le fait pour un failli de commettre certaines infractions lies son statut de commerant. Exemple: Qui falsifie ses livres de compte. Aggravait son passif et dissimulait certaines parties d'actif. Le lgislateur l'a supprim (la qualification), mais n'a pas supprim les faits constitutifs de banqueroute qui constituent toujours des infractions. Exemple: Ne pas faire aveu de faillite (le faire endans les 3 jours) ==> banqueroute simple avec condamnation facultative Linfraction existe toujours, mais il n'y a plus de banqueroute; c'est une autre appellation Banqueroute simple: dlit Banqueroute frauduleuse: crime en cours d'assise Il fallait pralablement avoir t dclar en faillite et commis une infraction.

25

CHAPITRE VI : LES CONSQUENCES DU STATUT DE COMMERANT

IMMATRICULATION AU REGISTRE DE COMMERCE Limmatriculation au registre de commerce nexiste plus et a t remplac par lenregistrement la Banque Carrefour des Entreprises. 3 missions de la BCE : Rle de rpertoire (rpertorie tous ceux qui ont une activit commerciale) Rle fiscal (ladministration fiscale tabli un contrle de la d claration fiscale) Contrle administratif car, tout commerant doit tre immatricul et toute ces personnes doivent remplir les conditions pour exercer une activit commerciale. Les rgles de fonctionnement ont chang en juin 2003 avec la BCE. Cette loi a cre des intermdiaires entre la BCE (centralise toutes les informations sur lentreprise) qui sont les guichets dentreprise. La BCE est charge de lenregistrement, la sauvegarde, la gestion des informations et la mise la disposition. Dans le cas o le nom de lentreprise 1 et 2 sont les mmes, le 1 er est en droit de demander et dimposer un changement de nom au second. Informations communiquer la BCE : Nom Adresse, sige social Les diffrentes units dexploitation en Belgique La forme juridique Date de cration Date de cessation dactivit (sil y en a une) Dun point de vu juridique, lenregistrement doit toujours prcder lactivit commerciale (prsomption de commercialit dans le chef du commerant). Cest une condition ncessaire, mais pas suffisante pour tre commerant. De plus, il faut un accomplissement dacte de commerce (prsomption rfragable). Il ne faut surtout pas confondre la cause de la consquence La non inscription la BCE est une infraction Amende de 26 10.000 et/ou peine de prison de 1 6 mois.

26

 PUBLICATION Il y a obligation de procder ou de faire procder la publication de certains contrats tels que : La publication du rgime matrimonial des personnes physiques Jugement de faillite Jugement clturant lacquisition de la nationalit belge Toute dcision judiciaire (ex : condamnation pour dtournement de fonds) TRE TITULAIRE DUN COMPTE FINANCIER Ils doivent tre titulaires dau moins un compte financier qui sera affect lactivit commerciale. RESPECT DES PRATIQUES DU COMMERCE Ils doivent respecter les pratiques du commerce cest --dire, les obligations lgales et dusages (la coutume) Exemple : Respect des priodes de solde Faire contrler les appareils de mesures Contrle dhygine Affichage des prix TENU DUNE COMPTABILIT Depuis la loi du 17 juillet 1975, il y a obligation de tenir une comptabilit. Cette loi est lorigine de tout le droit comptable. Seuls les commerants sont obligs de tenir une comptabilit. La comptabilit se fait dans lintrt des 2 parties : Le commerant doit rapidement faire le point sur son activit financire. Les tiers : Cela permet dtre utilis comme preuve et peut suppler une carence de preuve crite. Cela permet de se faire une ide sur la situation financire et cest une excellente source dinformations. Pour les socits, il ny a pas le mme degr de svrit en matire de droit comptable. Ils ont lobligation comptable et le contrle des comptes dtermins en fonction de la taille des entreprises. Il y a les PE et les GE. Exemple : Seules les GE sont obliges de confier le contrle de leurs comptes un ou plusieurs rviseur(s) dentreprise.

27

CHAPITRE VII : LES CONTRATS COMMERCIAUX

LE CONTRAT DASSURANCE
Une personne appele assureur sengage vis --vis dune autre personne appele assur rparer le prjudice qui pourrait rsulter de la survenance dun vnement futur et incertain et ce en contre partie dune prime en somme dargent. Le contrat se nomme la police dassurance. LES CONDITIONS DE VALIDITS Le consentement des parties La capacit Lobjet La cause LMENTS ESSENTIELS DU CONTRAT DASSURANCE Lassureur doit tre en mesure de restituer la somme dargent Lassur peut-tre quelquun dautre que celui qui paie la prime. Sil est le 2me, alors il est le preneur dassurance Contrat dassurance de choses, de personnes Contrat intuitu dans le chef de lassur Le bien assur va dterminer la prime dassurance (ex : toit en chaume plutt quen brique, voiture cher et de collection) Le montant de la prime Le risque (contre quoi on se protge) LES 2 GRANDS TYPES DASSURANCE Contrat de choses : Contrat qui a pour objet dassurer un bien meuble ou immeuble lgard de certains vnements futur et incertain. Cest un contrat dassurance de dommage. Contrat de personnes : Contrat qui a pour objet dassurer une personne lgard de certain vnement futur et incertain. Cest un contrat dassurance de somme. Exemple : Assurance vie Est-ce que x date, la personne sera ou non encore en vie.

28

 LES OBLIGATIONS RESPECTIVES DES PARTIES Assur : Payer la prime dassurance telle quelle est indique dans le contrat (obligation pcuniaire de rsultat). Faire une dclaration quant la nature du bien mis en risque, quant au sinistre, description qui reflte la ralit etc., au moment de la conclusion du contrat (obligation de faire de rsultat successive). Faire le maximum, tout ce quil faut pour viter la survenance de lvnement futur et incertain (obligation de faire de moyen successive). Faire le maximum pour limiter le prjudice dans lh ypothse o lvnement futur et incertain se ralise (obligation de faire de moyen). En cas de sinistre, le dclarer dans les dlais prvus. Le descriptif du bien va influencer la prime d linfluence que cela peut avoir sur lvnement futur et incerta in de se raliser. Cette obligation continue dexister durant toute la dure du contrat. Assureur : Incombe la charge de la preuve quant au fait que lassur na pas fait le maximum pour viter la survenance du sinistre. Obligation de faire de moyen/rsultat affecte dune condition suspensive qui dpendra de la situation. Obligation pcuniaire de rsultat affecte dune condition suspensive (en majorit). Les banques & compagnies dassurance ont pour objet de jouer, spculer avec largent. Elles doivent avoir une rserve mathmatique afin de toujours avoir largent ncessaire pour faire lobligation. La franchise dans le contrat dassurance est un excellent moyen de responsabiliser lassur. De plus, ce montant ne sera pas indemnis en cas de prjudice. Lor sque lon ngocie la franchise pour payer moins cher, il va de soit que la prime sera plus leve. La preuve Lassur doit prouver 3 lments afin dobtenir une indemnit : Lexistence du contrat dassurance La survenance de lvnement futur et incertain (ex : vol) Quil y a eu prjudice, dommage

29

 LES VENTES SPCIALES PARTICULIRES

LA PROMESSE DE VENTE Contrat selon lequel une personne, le promettant, sengage vis --vis dune autre personne, le bnficiaire de la promesse, lui vendre un bien dtermin, dterminable un prix dtermin ou dterminable. Il ny a quune personne qui est dbitrice dune obligation de maintenir son offre de vente pendant le dlai prvu aux conditions fixes. Sil ny a pas de dlai prvu dans le contrat, le dlai prvu par la loi sera de 30 ans. Il ny aura vente que si le bnficiaire de la promesse fait une leve doption. Si la promesse de vente contient une clause au terme duquel, si le commettant na pas lev loption au terme du dlai clause de ddit , alors il y aura paiement de ddit. Dans ce cas, le contrat qui la base tait synallagmatique imparfait devient synallagmatique parfait. Si le bnficiaire ne lve pas loption, il ny aura pas de vente (contrat de vente affect dune condition suspensive). Dans le cas o le promettant ne veut plus vendre le jour du lev doption, il y aura soit : Obligation force par nature ou par quivalence en fonction de la situation si le tiers est de bonne foi (chef du prometteur) Obligation force par nature si le tiers est de mauvaise foi (restitution du bien) PACTE DE PRFRENCE Le propritaire dun bien sengage vis--vis dune personne ne pas vendre ce bien un tiers sans lui avoir pralablement propos dacheter. Le pacte de prfrence est un droit de premption. Le propritaire du bien dit que sil dcide de vendre, il le proposera en priorit au bnficiaire du pacte. Il sagit dune promesse de vente affecte dune condition suspensive. COMPROMIS DE VENTE On sengage acheter le bien et le propritaire nous le vendre. Le contrat de vente prvoit que lacheteur doit payer un certain % du prix de vente appel arrhes qui garantira lexcution de lobligation du vendeur, de lui vendre le bien concern. Si le propritaire vend le bien quelquun dautre, il devra in demniser le double de ce que lacheter pay. Cest la conclusion dun contrat au terme duquel on se met daccord sur les modalits. Lacte authentique doit tre fait dans les 4 mois du compromis de vente. Exemple : Je veux acheter une maison et propose au propritaire un compromis de vente.

30

 VENTE LESSAIE Lacheteur potentiel envie dessayer le bien avant de lacheter. Cest un peu lemballage dune promesse de vente (rare). 1re hypothse : Vente sous condition suspensive dun essaie satisfaisant. Pendant la dure de lessai, il ny a pas encore de vente. Cest le vendeur, qui est propritaire du bien et des risques. Si, lessai est satisfaisant, lvnement futur et incertain se ralise, alors il y a vente. 2me hypothse : Vente sous condition rsolutoire dun essai non satisfaisant. Pendant la dure de lessai, lacheteur est dj propritaire. Il achte et est donc, dj propritaire du bien et des risques. Si lessai, se rvle insatisfaisant, il ny aura pas de vente. Cest la formule la plus intressante pour le vendeur. Il cherchera en effet contester, la non satisfaction de son client. A tel point, que ce genre daffaire est souvent, introduire devant le pouvoir judiciaire, qui jugera de la nature satisfaisante ou non satisfaisante de lessai. VENTE RMR La vente rmr est une convention par laquelle un vendeur se rserve, dans le contrat, le droit de reprendre le bien vendu moyennant la restitution l'acqureur du prix principal et le remboursement des frais lis la vente. Cette mthode permet de faire face un besoin momentan de trsorerie. Dlai inscrit dans le contrat endans les 5 ans maximum. Condition rsolutoire dans le chef du vendeur. Moyen de pression VENTE AVEC DCLARATION DE COMMAND Cest un contrat au terme duquel, un acheteur apparent appel command se rserve le droit, endans un certain dlai, de dsigner le vritable acheteur appel command . Cela arrive, lorsquun acheteur ne dsire pas se faire connatre auprs du vendeur (il veut cacher son identit). Le vendeur est libre daccepter ou non, de faire une vente avec dclaration de command. En acceptant, il sait que lidentit du vritable acheteur, peut lui tre occulte. Cest un contrat de vente, car le vendeur est sr de vendre. Le contrat de ven te avec dclaration de command, doit imprativement tre un acte authentique, fait en prsence dun notaire et doit contenir une clause qui, spcifie que lacheteur est apparent.

31

 LA PROMESSE DE PORTE-FORT Cest lengagement que prend quelquun, quune tie rce personne fera quelque chose. LE FOND DE COMMERCE Il sagit dune universalit de biens, de natures diffrentes. Tous les lments sont relis entre eux, et permettent aux commerants deffectuer son commerce. Exemple : un immeuble est un fond de commerce. Le fond de commerce est un bien mobilier. Il peut constituer une garanti pour le commerant, comme un gage. On parle alors, de gage commercial. Le contrat de gage est un contrat rel. Le crancier gagiste est en possession du bien. Le commerant dbiteur du fond de commerce reste possesseur du fond de commerce. Cela se rapproche fort de lhypothque. Lhypothque se fait sans dpossession du dbiteur gagiste. Un commerant ne peut mettre son fond en gage, uniquement pour garantir un prt auprs dune institution financire. Pour quun gage soit commercial, il faut que se soit li son obligation, et quil intervienne dans le cadre commercial. Le gage sur facture (le bien meuble) : un commerant peut utiliser ses factures pour obtenir pour garantir un remboursement. Cela se fait sans dpossession. Garanti locative 3 mois de loyer Fournir le bien suffisant

LE CONTRAT DE BAIL
Le contrat de bail peut porter sur un bien meuble, un bien immeuble et la prestation de services. Il existe 2 grandes catgories qui sont : le contrat de location de bien et le contrat de louage de services. Louer des biens meubles louage de choses Louer des biens immeubles contrat de bail CONTRAT DE LOCATION DE BIEN Il existe 3 types de sortes de baux en fonction de laffectation limmeuble : Le bail loyer Le bail loyer a pour objet un immeuble qui est destine a tre la rsidence principale. Elle est rglemente par le code civil. Cest un contrat qui constitue la base de la lgislation applicable au bail commercial. Il y a certains gards des diffrences parfois impratives cest--dire, quon ne peut pas droger. Le bail commercial

32

Le bail commercial va permettre/abriter lexercice dune activit commerciale qui suppose un contrat avec la clientle. Il faut protger le commerant qui a besoin de cet immeuble ou partie dimmeuble pour exercer sa profession. Le bail ferme Le bail ferme est destin permettre une activit agricole. La loi prvoit que tout bail ferme contient un pacte de prfrence au profit du locataire. Exemple : Je suis locataire dans un bail ferme et mon bailleur dcide de tout vendre. Le bailleur a lobligation de dabord le proposer au locataire. Une partie appele bailleur sengage transfrer la jouissance dun bien meuble/imme uble un locataire preneur qui sengage payer le prix, gnralement une somme dargent, qui est le loyer. Contrat commutatif, synallagmatique parfait, titre onreux, successif, non intuitu dans le chef du locataire. LA SOUS LOCATION (DIFFRENT DE LA CESSION DE BAIL) Le locataire du bailleur n2 est tenu de toute obligation du bailleur n1. Cest lorsque le contrat a une clause que le locataire peut cder son bail (transfert de proprit) moyennant laccord du bailleur sur le cessionnaire. OBLIGATIONS DU LOCATAIRE Ne peut transformer le bien sans lautorisation pralable du propritaire Entretenir le bien en bon pre de famille

33