DROIT COMMERCIAL

Professeur Prioux

Notes du BE, anne 2002-03 Augmentes des notes 2003-04 d'Olivier Malet par Gatan de Rassenfosse

1. TABLE DES MATIRES

1.Table des matires................................................................................................................................................... 2 2.Introduction au droit commercial....................................................................................................................... 6 2.1.Le droit priv...................................................................................................................................................................... 6 2.1.1.Le droit civil (datant de Napolon, code civil 1804 lorigine du droit de nombreux pays latins)....................................................................................................................................................................................... 6 2.1.2.Le droit social.......................................................................................................................................................... 6 2.1.3.Le droit commercial............................................................................................................................................. 7 2.1.4.Le droit financier.................................................................................................................................................... 7 2.1.5.Le droit judiciaire priv........................................................................................................................................ 7 2.1.6.Le droit international priv................................................................................................................................ 7 2.2.Le droit public.................................................................................................................................................................... 7 2.2.1.Droit constitutionnel............................................................................................................................................. 8 2.2.2.Droit administratif : ..............................................................................................................................................8 2.2.3.Droit pnal : ............................................................................................................................................................. 8 2.2.4.Droit fiscal : ............................................................................................................................................................. 8 2.2.5.Droit international public : ................................................................................................................................ 8 2.3.Droit commercial et juridictions.............................................................................................................................. 8 2.3.1.Justice de paix........................................................................................................................................................ 8 2.3.2.Tribunal de commerce........................................................................................................................................9 2.3.3.Cour d'appel............................................................................................................................................................. 9 2.3.4.Cour de cassation (cour suprme)...............................................................................................................9 2.3.5.Remarques............................................................................................................................................................... 9 3.Le droit commercial.............................................................................................................................................. 10 3.1.Situation gnrale........................................................................................................................................................ 10 3.2.Activits rgies par le droit commercial...........................................................................................................10 3.2.1.Activits non-soumises au droit commercial........................................................................................10 3.2.2.Un acte dit commercial nest pas toujours ralis par un commerant................................11 3.3.Contenu du droit commercial................................................................................................................................ 11 3.4.Une srie de rgles importantes en droit commercial............................................................................. 11 3.4.1.Comptence du tribunal de commerce (dfinies dans le droit judiciaire)...............................11 3.4.2.Prsomptions de commercialit dune entreprise commerciale ou dune socit........... 12 3.4.3.Un commerant doit avoir un compte bancaire................................................................................. 12 3.4.4.La libert des preuves en droit commercial......................................................................................... 12 3.4.5.Prsomption de solidarit entre commerants contractants.....................................................12 3.4.6.Absence de mise en demeure obligatoire..............................................................................................12 3.4.7.Rsolution de plein droit des contrats et facult de remplacement......................................... 13 3.4.8.Obligation davoir un nom commercial..................................................................................................... 13 3.4.9.Ncessit dinformer les tiers, rgle de publicit............................................................................... 13 3.4.10.Obligation de tenir une comptabilit fonction de la taille des socits.................................. 14 3.4.11.Notion de fonds de commerce................................................................................................................. 14 4.Rglementation des baux commerciaux....................................................................................................... 15 5.Droit des socits et caractristiques dune socit.............................................................................. 16 5.1.Groupement de personnes physiques ou morales, notion de personnalit juridique.................16 5.2.Mise en commun de lapport................................................................................................................................. 16 5.3.Exercice dune activit conomique ou civile.................................................................................................. 16 5.4.Activit exerce dans un but de lucre................................................................................................................ 16 6.Caractristique dune association.................................................................................................................. 17 6.1.Association sans but lucratif (ASBL).................................................................................................................. 17 6.2.Association de fait....................................................................................................................................................... 17 7.Les diffrentes formes de socits................................................................................................................ 18 7.1.Socits sans personnalit juridique.................................................................................................................. 18 7.1.1.Socit de droit commun............................................................................................................................... 18 7.1.2.Socit ou association momentane ............................................................................................... 18 7.1.3.Socit interne ou association en participation........................................................................... 18
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7.2.Socits personnalit juridique......................................................................................................................... 18 7.2.1.Socit en nom collectif ................................................................................................................................. 18 7.2.2.Socit en commandite simple................................................................................................................... 18 7.2.3.Socit en commandite par actions......................................................................................................... 19 7.2.4.Socit prive responsabilit limite (SPRL)..................................................................................... 19 7.2.5.Socit prive responsabilit limite unipersonnelle (SPRLU)................................................. 19 7.2.6.Socit cooprative........................................................................................................................................... 19 7.2.7.Socit anonyme (SA)...................................................................................................................................... 19 7.2.8.Socit finalit sociale.................................................................................................................................. 19 7.2.9.Groupement dintrt conomique (GIE) ou Groupement europen dintrt conomique (GEIE)..................................................................................................................................................................................... 19 7.2.10.Socit agricole................................................................................................................................................19 7.3.Socits europennes............................................................................................................................................... 20 8.Notion de socit................................................................................................................................................... 21 8.1.Diffrents types de socits................................................................................................................................... 21 8.1.1.Distinction entre socit commerciale et socit civile.................................................................. 21 8.1.2.Distinction entre socit avec but lucratif ou sans but lucratif................................................... 21 8.1.3.Distinction entre socit de personnes et socit de capitaux................................................... 21 8.1.4.Distinction entre socit responsabilit limite et illimite........................................................ 22 8.1.5.Distinction entre socit civile de droit commun et socit commerciale de droit commun.............................................................................................................................................................................. 22 8.2.Notion de nationalit Lex Societatis.................................................................................................................... 22 8.2.1.Notion de nationalit de la socit............................................................................................................. 22 8.2.2.Systme anglo-saxon de l'incorporation.................................................................................................. 23 8.2.3.Distinction entre le systme de sige rel et celui de lincorporation...................................... 23 9.Socit europenne.............................................................................................................................................. 25 10.Constitution des socits................................................................................................................................ 26 10.1.Conditions de fond.................................................................................................................................................... 26 10.1.1.Conditions de validit de tout contrat (propre tous les contrats)........................................26 10.1.2.Nombre minimum dassocis................................................................................................................... 27 10.1.3.Apports................................................................................................................................................................ 27 10.1.4.Affectio societatis............................................................................................................................................28 10.1.5.Recherche, intention de procurer un bnfice aux associs.....................................................28 10.2.Conditions de fond pour une socit unipersonnelle............................................................................... 29 10.2.1.Conditions de validit de tout contrat....................................................................................................29 10.2.2.Nombre minimum dassocis................................................................................................................... 29 10.2.3.Apports................................................................................................................................................................ 29 10.2.4.Affectio societatis............................................................................................................................................29 10.2.5.Intention de se procurer un bnfice.................................................................................................... 29 10.3.Conditions de forme de la constitution des socits...............................................................................30 10.3.1.Formalits pralables l'acte constitutif lui-mme :...................................................................... 30 10.3.2.Formalit de l'acte constitutif.................................................................................................................... 30 10.3.3.Formalit de publicit (aprs la constitution).................................................................................... 31 10.3.4.Immatriculation au registre de commerce. ...................................................................................... 31 10.4.Etapes accompagnant la cration d'une socit.......................................................................................31 11.Sanctions pour non-respect des conditions............................................................................................. 33 11.1.Nullit.............................................................................................................................................................................. 33 11.2.Responsabilit des fondateurs........................................................................................................................... 33 11.3.Inopposabilit au tiers............................................................................................................................................. 33 11.4.Dfaut de personnalit juridique........................................................................................................................33 12.La personnalit juridique des socits commerciales.......................................................................... 34 12.1.Les socits en voie de formation.................................................................................................................... 34 12.2.Consquence de la personnalit juridique.................................................................................................... 34 13.Le fonctionnement des socits................................................................................................................... 36 13.1.Une socit nexiste que par ses organes et pas par ses actionnaires........................................ 36 13.2.L'Assemble Gnrale (AG)................................................................................................................................. 36 13.2.1.Fonctionnement (chronologie).................................................................................................................. 36 13.2.2.Les comptences de lAssemble Gnrale (ce qui est prvu dans la loi)..........................37 13.3.Le Conseil dadministration (CA)........................................................................................................................38
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13.3.1.Le fonctionnement du Conseil dAdministration...............................................................................38 13.3.2.Conflits dintrt............................................................................................................................................... 38 13.3.3.Pouvoir du conseil d'administration........................................................................................................39 13.4.Gestion journalire ou day to day management ................................................................................. 40 13.4.1.Responsabilit des administrateurs...................................................................................................... 40 14.Droit linformation des actionnaires........................................................................................................ 42 14.1.Droit l'information pralable toute AG.................................................................................................... 42 14.2.Convocation dune Assemble Gnrale....................................................................................................... 42 14.3.Droit de poser des questions lors de l'AG.................................................................................................... 43 14.4.Droit de demander la dsignation d'un expert............................................................................................43 14.5.Droit dinvestigation individuel............................................................................................................................. 43 15.Administrateurs et actionnaires................................................................................................................... 44 15.1.Indpendance des membres du conseil dadministration par rapport aux actionnaires...... 44 15.2.Reprsentants de fait des actionnaires par les administrateurs..................................................... 44 15.3.Nomination des administrateurs...................................................................................................................... 44 16.Conventions dactionnaires............................................................................................................................. 45 16.1.Pactes de votation.................................................................................................................................................... 45 16.2.Autres conventions dactionnaires................................................................................................................... 45 16.2.1.Clauses dagrment....................................................................................................................................... 45 16.2.2.La clause de premption............................................................................................................................. 46 16.2.3.Les clauses de droit de suite ou de cession conjointe.................................................................. 46 16.2.4.Les options......................................................................................................................................................... 46 16.2.5.Les engagements spcifiques lassistance technologique......................................................46 16.2.6.Les engagements de non concurrence............................................................................................... 46 17.Les socits de personnes.............................................................................................................................. 47 17.1.Distinction de socits de personnes et de capitaux (voir classification des socits)..........47 17.2.Caractristiques communes des socits de personnes.................................................................... 47 17.3.Quatre types de socits de personnes (cfr. supra)............................................................................... 47 17.3.1.La socit en nom collectif......................................................................................................................... 47 17.3.2.La socit en commandite simple.......................................................................................................... 48 17.3.3.Socits sans personnalit juridique : la socit momentane................................................48 17.3.4.Socit sans personnalit juridique : socit interne (ou socit en participation)........49 18.Les socits anonymes..................................................................................................................................... 50 18.1.Conditions de forme au moment de la constitution de la socit..................................................... 50 18.1.1.La constitution par acte notari :............................................................................................................ 50 18.1.2.La rdaction dun plan financier............................................................................................................... 50 18.2.Les conditions de fond............................................................................................................................................ 50 18.2.1.Capital minimum souscrire de 61.500 euros.............................................................................. 50 18.2.2.Libration intgrale du montant minimum du capital ds la constitution de la socit, soit en numraire, soit en nature........................................................................................................................... 51 18.2.3.Libration des apports dau moins un quart du montant des apports.................................51 18.2.4.Libration intgrale de tous les apports en nature dans une priode de 5 ans.............. 51 18.3.Les titres dune SA : actions, parts bnficiaires et obligations.........................................................51 18.3.1.Les actions......................................................................................................................................................... 51 18.3.2.Les parts bnficiaires................................................................................................................................. 53 18.3.3.Les obligations.................................................................................................................................................. 53 18.3.4.Les certificats................................................................................................................................................... 54 18.4.Contrle des SA......................................................................................................................................................... 54 18.5.Affectation du bnfice...........................................................................................................................................55 18.6.Oprations relatives la structure du capital.............................................................................................55 18.6.1.Augmentation de capital.............................................................................................................................. 55 18.6.2.Diminution de capital..................................................................................................................................... 56 18.6.3.Amortissement du capital.......................................................................................................................... 56 18.6.4.Rachat d'actions propres............................................................................................................................ 56 18.6.5.Participations croises.................................................................................................................................56 18.6.6.Fusions et scissions....................................................................................................................................... 56 18.6.7.Apport de branche d'activit......................................................................................................................56 18.6.8.Apport d'universalit...................................................................................................................................... 57 18.7.Conflits d'associs.................................................................................................................................................... 57
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19.Dissolution et faillite.......................................................................................................................................... 58 19.1.Notions........................................................................................................................................................................... 58 19.2.Causes de dissolution............................................................................................................................................. 58 19.2.1.Causes communes toutes les socits commerciales............................................................58 19.2.2.Causes de dissolution propres la SA................................................................................................. 58 19.2.3.La liquidation...................................................................................................................................................... 59 19.3.La faillite......................................................................................................................................................................... 60 19.3.1.Notions de base............................................................................................................................................... 60 19.3.2.Les effets de la faillite.................................................................................................................................... 60 20. Rglementation spcifique en droit commercial................................................................................... 61 20.1.Principe de la libert du commerce & exceptions.................................................................................... 61 20.1.1.Introduction........................................................................................................................................................ 61 20.1.2.Loi gnrale sur les pratiques du commerce................................................................................... 61 20.1.3.Droit de la publicit......................................................................................................................................... 62 21.Proprit intellectuelle ou industrielle........................................................................................................ 64 21.1.Brevets........................................................................................................................................................................... 64 21.2.Droits dauteur........................................................................................................................................................... 64 21.3.Dessins et modles..................................................................................................................................................64 21.4.Marques........................................................................................................................................................................ 64 21.5.Noms commerciaux................................................................................................................................................ 64 21.6.Appellation dorigine.................................................................................................................................................64 21.7.Rgles de base pour les 6 catgories :.......................................................................................................... 65 22.Droit de la concurrence.................................................................................................................................... 66 22.1.Interdiction des ententes entre entreprises................................................................................................66 22.2.Abus de position dominante................................................................................................................................ 66 22.3.Contrle des concentrations d'entreprise.................................................................................................... 67

2. INTRODUCTION AU DROIT COMMERCIAL

Le droit se compose, de manire gnrale, du droit priv et du droit public.

2.1.

Le droit priv

Concerne les relations entre personnes prives (physiques ou morales) et comprend plusieurs catgories : Le droit civil Le droit du travail (ou social) Le droit commercial Le droit financier Le droit judiciaire priv Le droit international priv

2.1.1.

Le droit civil (datant de Napolon, code civil 1804 lorigine du droit de nombreux pays latins)

Le code civil comprend : - Le droit familial : statut des enfants, capacit des personnes faire des actions, rgimes matrimoniaux, rgles de cohabitation, etc. - Le droit des obligations et des contrats : ensemble des conditions pour contracter. (ex : acheter quelque chose dans un magasin) - Le droit de la responsabilit civile - Responsabilit contractuelle : vise l'excution et la violation des contrats, avec dans ce cas, des paiements de dommages et intrts. (ex : on achte une voiture rouge recevoir dans deux mois et on est livr aprs six mois dune voiture verte) - Responsabilit extra-contractuelle : lorsque l'on est responsable d'une situation en dehors d'un contrat (ex : accident de la route). Quelques dfinitions : Jurisprudence : ensemble des dcisions judiciaires rendues par les tribunaux Jurisprudence et doctrine : interprtation du droit, commentaires sur lapplication des rgles par les tribunaux. Jurisprudence : Il est noter que les magistrats et les tribunaux ninventent pas les lois, ils les interprtent. Cependant, il existe deux exceptions cette rgle : les cas particuliers qui sappliquent dautres cas particuliers et le cas dit du comportement normal, diligent qui est appliqu en labsence de rgles. Principes gnraux du droit : principes censs se retrouver dans une srie de rgles

2.1.2.

Le droit social

Ensemble des relations dans un contexte de travail. Il ny a pas de code spcial, mais il existe des milliers de rgles spcifiques au droit du travail. Relation collective de travail : plan de prpension, conventions collectives au niveau national ou sectoriel, etc. Relation individuelle : Contrat de travail qui se nous entre patrons et salaris.

2.1.3.

Le droit commercial

Il sagit dun ensemble de rgles de droit relatives aux commerants qui se base sur un vieux texte : le Code de commerce. Il existe aussi le code des socits (revu fin 99), qui reprend une
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centaine darticles, un ensemble de lois coordonnes sur les socits commerciales tablies au fil du 20e sicle et qui a t refondu en code des socits. A ct de ces 2 codes, il existe une multitude de lois mais il y en a peu qui ne se trouvent pas dans le code des socits.

2.1.4.

Le droit financier

Rgles lies aux offres boursires, aux actions, aux marchs financiers,... Il n'existe pas de code mais beaucoup de lois, d'arrts, etc.

2.1.5.

Le droit judiciaire priv

Ensemble de rgles qui expliquent comment se droule un procs et comment faire valoir son droit en justice. Il est constitu du code de droit judiciaire ainsi que de lois particulires non inscrites dans le code.

2.1.6.

Le droit international priv

Il intervient lors de relations de personnes prives situes dans le champ international (il dtermine les juridictions et les lois devant tre appliques dans des situations internationales entre personnes prives). (ex : quel tribunal choisir s'il y a litige lors du mariage d'une belge et d'un grec ?) Le droit international priv de chaque pays va dterminer des rgles peu nombreuses mais extrmement complexes. Remarque : En Belgique, le systme juridique est trs rglement (comme dans la plupart des pays europens), au contraire des Etats-Unis, o les juristes se rfrent aux dcisions rendues prcdemment.

2.2.

Le droit public

Le droit public concerne la relation entre les personnes publiques (Etat, rgion, ministre, etc.), relation gouvernant-gouvern, et entre les personnes publiques et prives. Il concerne tout ce qui se trouve dans la constitution. Il comprend cinq catgories : Droit publique au sens strict (ou constitutionnel) Droit administratif Droit pnal Droit fiscal Droit international

2.2.1.

Droit constitutionnel

Ensemble des rgles se trouvant dans la constitution. Elles concernent le Roi, l'Etat et les trois formes de pouvoir. Les trois niveaux de pouvoir prvu par la Constitution belge sont normalement spars :

Le pouvoir Lgislatif (le Parlement qui vote les lois) Le pouvoir Excutif (gouvernement) le pouvoir Judiciaire (magistrature,..) La constitution est galement consacre en partie aux droits de lhomme :

2.2.2.

Droit administratif :

Il reprend les statuts des fonctionnaires et des policiers, les contrats administratifs (ex : quand on veut construire une route) et les rgles d'indemnisation (expropriations).

2.2.3.

Droit pnal :

Ensemble des peines prvues quand certaines rgles de lgislation ne sont pas respectes. En droit commercial, il existe des rgles si importantes que le non-respect doit tre sanctionn publiquement (pnalement) par des amendes voire des peines de prison (ex : chque en bois).

2.2.4.

Droit fiscal :

Concerne les taxes, les impts,

2.2.5.

Droit international public :

Droit de fonctionnement des Etats qui dpend surtout des rgles tablies par lONU et de traits bilatraux entre Etats. Il est cens tre identique dans le monde entier, mais ce sont surtout les petits pays qui le respectent car ils n'ont pas la force de lutter contre les sanctions ventuelles (les USA par exemple ne le respectent pas).

2.3.

Droit commercial et juridictions

La juridiction est diffrente en fonction des branches du droit. (Voir graphique pour leur position dans larbre). Il y a 4 juridications importantes : La justice de paix Le tribunal de commerce La cour d'appel La cour de cassation

2.3.1.

Justice de paix

Elle traite des petits litiges, un niveau trs local (ex : taille de la haie du voisin). Les enjeux impliqus sont infrieurs 1860.

2.3.2.

Tribunal de commerce

Il s'agit de LA juridiction. Elle tranche notamment les litiges entre commerants en premire instance (= en premier lieu) ainsi qu'en appel (= deuxime instance). Un petit litige sera tranch en premire instance par la justice de paix (ex : je veux fermer mon compte en banque qui ne contient plus d'argent et la banque me rclame 10. Si je ne veux pas dbourser 10, la banque saisit le juge de paix) et en appel au tribunal de commerce, voire, en dernier lieu, la cour de cassation.
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Le Prsident du tribunal de commerce nintervient que sil sagit de questions urgentes (en rfr). Il impose alors une situation d'attente qui devra tre tranche par le juge de fond du litige (ex : interdiction de tenue d'une AG). La possibilit de faire appel d'un jugement en rfr existe.

2.3.3.

Cour d'appel

Elle tranche en appel toutes les dcisions prise par le tribunal de commerce mais aussi les litiges de droit priv ou autres tranchs par le tribunal de premire instance.

2.3.4.

Cour de cassation (cour suprme)

Elle ne tient pas compte de situation de fait; elle se contente de dire si le droit a t bien appliqu ou pas (elle dtecte les erreurs dans les procdures). Dans le cas ou elle casse une dcision de cour dappel, il y a renvoi devant une autre cour dappel; la cour de cassation ne tranchant pas elle-mme sur des questions de faits. Il doit y avoir eu appel pour aller devant la cour de cassation.

2.3.5.
-

Remarques

Le tribunal de police concerne le code de la route Le tribunal de premire instance est divis en : Une section civile qui traite essentiellement du droit civil Une section correctionnelle (ex : on frappe son voisin) Une section jeunesse (ensemble de rgles pour les jeunes) Il nexiste pas dappel pour la cours dassises. Lappel du tribunal du travail va en cour du travail. La cour militaire risque de disparatre.

3. LE DROIT COMMERCIAL
3.1. Situation gnrale

Ont dit souvent que le droit commercial est le droit des commerants. Aussi faut-il dfinir ce qu'est un commerant. Deux types d'acteur : une socit ou association est un groupement dindividus qui se voit attribuer des activits au sein du groupe total un commerant est une personne physique exerant une activit commerciale en guise de profession, la socit tant le deuxime mode dexploitation dune activit commerciale. Il faut les diffrencier des activits civiles (ex : architecte, professions librales,). Cependant, un architecte sera considr comme commerant sil a comme activit complmentaire de faire construire les maisons quil a dessines (ce ne sera pas le cas si lactivit commerciale est la suite logique de lactivit civile). Pour tre soumis au droit commercial, il y a plusieurs facteurs, plusieurs dimensions : Commerant : il a une prsomption de faire des actes commerciaux (ex : sil achte une voiture pour sa vie prive, il doit le prouver pour chapper aux rgles du droit commercial). Socits commerciales : tout est rgi par le droit commercial. Elles ne peuvent pas produire des actes privs. Exercer des activits (conomiques ou commerciales) Actes de commerce : opration de crdit, signature dacte de commerce (chques), effets de commerce.

3.2.

Activits rgies par le droit commercial

Deux exceptions : Toutes les activits commerciales ne sont pas soumises au droit commercial; Il existe des activits soumises au droit commercial mme si elles sont accomplies par des con-commerants.

3.2.1.
pour :

Activits non-soumises au droit commercial

Certaines activits commerciales ne sont pas soumises au droit commercial. In en va ainsi les activits agricoles (culture, levage, etc.) les activits extractives (mines) certaines activits immobilires trs spcifiques les professions librales (mdecin, avocat, notaire, architecte, etc.) les rgles dontologiques sont drogatoires au droit commercial et chacune de ces professions respecte cette nature dontologique. Mais certaines de ces professions devraient tre rgies par le droit commercial, pour la concurrence par exemple. les entreprises artisanales (la fourniture de marchandise exclut d'tre commerant artisanal)

Ces cinq exceptions sont rgies par le droit civil. La raison de cette situation remonte un accident de parcours, trouvant sa justification en 1807 mais qui aujourdhui na plus lieu dtre. Il est noter que pour certaines circonstances bien particulires, le droit commercial sappliquera quand mme.

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3.2.2.

Un acte dit commercial nest pas toujours ralis par un commerant.

Citons par exemple : Faire un chque Oprations de crdit Achat et revente de faon spculative (contexte semi-professionnel) Signer un effet de commerce, une lettre de change

3.3.

Contenu du droit commercial

Il n'existe pas de code, le droit commercial tant un ensemble de rgles gnrales assez parses, issues des rgles du code de commerce, des coutumes de droit commercial, de petites rglementations (crdit, code des socits). Ces rgles sont drogatoires au code civil. Cela signifie dont quen droit commercial, on applique le droit civil; chaque fois qu'une rgle du code civil ne trouve pas d'exception dans le droit commercial, le code civil s'applique).

3.4.
3.4.1.

Une srie de rgles importantes en droit commercial

Comptence du tribunal de commerce (dfinies dans le droit judiciaire)

Les comptences spcifiques du tribunal de commerce sont difficiles cerner. Lobjet du dbat porte sur des litiges entre commerants, commerant et dfendeur, et concernant des actes de commerce au-del de toute comptence pnale (les comptences pnales des actes sont concernes par le tribunal de premire instance). Il y a parfois obligation de saisir le tribunal de commerce, parfois possibilit Par exemple, si un escroc achte une voiture sans intention de la payer, il fera lobjet de deux types de poursuites : une condamnation payer le prix par le tribunal de commerce une condamnation pnale : peine par le tribunal de premire instance

Autre exemple : le tribunal de commerce est galement comptent dans le cas o on achte une voiture et il y a un retard de livraison ou bien la voiture livre na pas la bonne couleur. On peut ds lors saisir le tribunal de commerce. Les tribunaux de commerce ont en principe 3 magistrats : un magistrat professionnel (juriste belge).

des juges consulaires (2), qui ne doivent pas tre juristes mais qui doivent tre des personn Nom des socits es ayant lexprience du droit commercial et du monde des affaires. Ils doivent clairer le juge sur les contraintes de la vie des affaires. Un reprsentant du Ministre Public est parfois prsent.

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3.4.2.

Prsomptions de commercialit dune entreprise commerciale ou dune socit

On prsume que tout ce que fait un commerant est un acte commercial. Il existe une exception cette prsomption : cas o un engagement est tranger la fonction commerciale (ex : un commerant achte une voiture prive), C'est alors le droit civil qui entre en jeu.

3.4.3.

Un commerant doit avoir un compte bancaire

Cette rgle est dsute car vidente. Un commerant ne peut donc pas exercer dactivit commerciale sans compte en banque.

3.4.4.

La libert des preuves en droit commercial

Il existe une srie de rgles conraignantes en matire de preuve dans le code civil : Obligation de prouver tout engagement par crit (rgle de tradition crite). Dans le droit anglo-saxon, par exemple, les accords oraux ont un poids trs lourd. Le nombre dexemplaires de contrats doit tre gal au nombre de parties associes ce contrat. Exigences sur les crits (mentions lu et approuv par exemple)

En droit commercial, ces exigences sont trop lourdes et on admet des drogations en matire de preuves. Par exemple, en Bourse ou on passe tous les jours des contrats de milliards deuros sans quil y ait pour autant dcrit, on admet les communications par tlphone pour les oprations dachats ventes. En consquence, il y a de plus en plus denregistrement de conversation.

3.4.5.

Prsomption de solidarit entre commerants contractants

Lorsque plusieurs commerants contractent quelque chose lgard dun tiers, il y a prsomption de solidarit, sauf si l'inverse est clairement explicit dans le contrat. Cela signifie que chaque personne est tenue pour le tout envers le bnficiaire, au contraire du droit civil o chacun est tenu pour sa part. Par exemple, imaginons que plusieurs bouchers achtent un stock de viande en groupe dune valeur de 100 000 , ils sont censs tre solidaires pour le tout. Cela signifie que chacun est tenu pour 100 000 envers le vendeur, et donc que le vendeur, cest--dire le crancier, a le droit de dire lun des membres du groupe de tout payer, charge de celui-ci de rclamer ensuite la part de chacun des autres bouchers.

3.4.6.

Absence de mise en demeure obligatoire

Une mise en demeure est un rappel avec insistance et de manire juridique deffectuer une action. C'est une tape obligatoire avant de passer devant le tribunal. (ex : un vendeur doit adresser une lettre Monsieur X pour lui rappeler quil faut payer une voiture. Sil ne le fait pas et qu'il va directement au tribunal, le vendeur devra recommencer son action). La mise en demeure joue sur le systme des intrts. En droit civil, les intrts commencent courir partir de la mise en demeure : intrt de 7 %, taux dintrt lgal fix officiellement par le roi et rellement par le gouvernement. Les personnes sont donc parfois avantages laisser

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traner en justice car le taux dintrt sur le march est de 3 % alors que lintrt lors de la mise en demeure est de 7%. En droit commercial, la mise en demeure est beaucoup moins stricte et quasiment disparue (il peut trs s'agir dun coup de tlphone).

3.4.7.

Rsolution de remplacement

plein

droit

des

contrats

et

facult

de

Lorsquune personne ne respecte pas un contrat dument conclu, on peut, tant en droit civil qu'en droit commercialt : aller devant un juge et condamner faire quelque chose ( payer le prix de la voiture par exemple) casser/rsoudre le contrat (rendre la voiture ou ne pas la livrer)

En droit civil, il faut aller devant le juge problme de la longueur de la procdure qui risque de durer des annes En droit commercial, les choses vont plus vite avec la rsolution de plein droit des contrats. Il ne faut pas aller devant le juge, il faut envoyer une lettre qui ressemble une mise en demeure disant quon casse le contrat. Si la contrepartie accepte, tout rentre dans lordre, sinon on risque des sanctions par le juge. Il faut donc rester prudent, on ne peut casser un contrat que si un juge dans le mme cas laurait fait.

3.4.8.

Obligation davoir un nom commercial

Pour les personnes physiques, il faut choisir un nom de fantaisie ou le nom de la personne qui constitue le nom de la socit et qui est diffrent de ceux existant dj au moment du choix. Il sagit dune rgle commerciale trs importante qui protge les noms commerciaux avec des rgles de loyaut et de non concurrence : on ne peut pas prendre le nom commercial dautrui et ceci afin dviter toute confusion qui porterait prjudice. Exemple : Une banque a t assigne en justice par Interbrew car elle avait comme slogan La banque locale mondiale (>< The world local brewer ) En ce qui concerne le respect des noms commerciaux des autres, la protection se fait par rgion (question de bon sens). Pour les socits commerciales, on a une dnomination commerciale (ex : Delhaize). Il peut y avoir des socits qui ont un autre nom que celui de ses magasins. Exemple : Oli pour les salles de musculation Form+ ; Danone, socit qui vend un produit dnomm Danone galement, ainsi que d'autres produits.

3.4.9.

Ncessit dinformer les tiers, rgle de publicit

Il existe un ensemble de rgles : Obligation pour un commerant dtre enregistr/immatricul dans le registre de commerce dun des 26 arrondissments judiciaires (en principe, pour une socit, la zone est celle o se situe son sige). Obligation de dposer les comptes annuels auprs de la Banque Nationale Belge si l'activit s'exerce dans le cadre commercial (assure une relative publicit).

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3.4.10. 3.4.11.

Obligation de tenir une comptabilit fonction de la taille des socits Notion de fonds de commerce

Le fonds de commerce dsigne lensemble des lments matriels et immatriels affects une activit commerciale (qui permettent d'obtenir ou de garder la clientle). Elle reprend notamment le bail, le droit intellectuel ou les contrats en cours.La notion de fonds de commerce intervient lors doprations spcifiques telles que la vente.

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4. RGLEMENTATION DES BAUX COMMERCIAUX

Le bail est une matire rgie principalement par le Code Civil. A ct de cela, il existe 3 rglementations spciales : Bail de rsidence principale du locataire; Bail ferme : concerne le bail pour des biens immobilier de nature agricole. Ils font l'objet de protection au bnfice du fermier; Bail commercial. La rglementation des baux commerciaux a pour but de protger le commerant qui a un commerce de dtail ou qui a un contact direct avec le public : lorsque le contrat de bail vient chance, un changement demplacement du commerce peut porter prjudice lactivit commerciale. Il existe donc une loi spcifique sur le bail commercial cest dire sur les baux dimmeubles affects une activit commerciale (caf, boulangerie, magasin). Pour entrer dans le champ dapplication de la loi, les consommateurs doivent avoir un accs libre au lieu commercial. Ne sont donc pas concerns par cette loi les immeubles de bureaux qui noffrent pas un accs libre lactivit commerciale pour les consommateurs (ceux-l sont considrs comme des baux normaux). Il existe 5 rgles protectrices : 1. La dure du bail doit tre de minimum 9 ans et une rvision du loyer peut avoir lieu tous les 3 ans. 2. Possibilit pour le locataire dobtenir le renouvellement du bail 3 reprises sur une dure de 9 ans. Il peut donc esprer garder la location pendant 36 ans. Si le bailleur refuse le renouvellement du bail, il doit verser des indemnits dviction. 3. Autorisation pour le locataire de faire des transformations pour son activit commerciale. 4. Droit de cder ou de sous louer un immeuble lou paralllement au contrat avec le propritaire. Si le commerant cde ou sous-loue sont fonds de commerce, le bail doit suivre et tre transmis la nouvelle personne. 5. Impossibilit dexclure le locataire en cas de vente de limmeuble, o alors trs difficilement, contrairement aux baux commerciaux.

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5. DROIT DES SOCITS ET CARACTRISTIQUES DUNE SOCIT

5.1. Groupement de personnes physiques ou morales, notion de personnalit juridique

Les individus (personnes physiques) qui se regroupent pour raliser une activit conomique sont reconnus comme une personne morale et, comme un tre humain, une personne de droit. Cette reconnaissance est une fiction juridique qui implique des droits et obligations dans le chef des personnes morales. Les personnes morales sont opposes aux personnes physiques. Une socit est un groupement de personnes qui mettent en commun diffrentes choses (machine, argent, savoir-faire, ides, etc.) dans le but dexercer une activit conomique, commerciale ou civile qui procure des bnfices aux associs (sauf dans des cas exceptionnels). Les socits sont rgies par un ensemble de rgles reprises dans le droit des socits. Ce droit concerne tant les socits de personnes morales que les socits sans personnalit juridique. Remarque : un ensemble de personnes morales peut former une personne morale

5.2.

Mise en commun de lapport

Lapport peut tre constitu dlments matriels (argent) ainsi que dlments immatriels (brevets) sous condition de pouvoir tre valus. La loi prvoit cet gard un montant minimum pour la constitution des socits ainsi que la mise en commun de lapport.

5.3. 5.4.

Exercice dune activit conomique ou civile Activit exerce dans un but de lucre

Cependant, des socits qui ne prsentent pas de but de lucre peuvent galement tre cres.

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6. CARACTRISTIQUE DUNE ASSOCIATION

Une Association (ASBL telle que ONG, association sportive, etc.) implique aussi un groupement de personnes et une mise en commun d'avoirs, mais n'est valable que pour une activit civile, sans recherche de bnfices. Les ASBL ont une personnalit juridique, pour autant que soient accomplies les formalits d'usage. Sinon, des associations qui n'ont pas la personnalit juridique (associations de fait) existent galement (syndicats, association de mdecins, etc.), soit parce que les rgles taient trs contraignantes, soit pour ne pas tre convoqu en justice en cas de conflit (cas des syndicats). Cette situation n'empche toutefois pas d'tre mis en examen en cas de problme de transparence ou de comptabilit par exemple. Lassociation ne doit pas se livrer des activits commerciales ou industrielles et ne peut donner de gains matriels (bnfices) ses membres. Exemple : MSF, Restos du Cur, Croix Rouge, Lassociation est donc distincte de la socit mais la frontire qui les spare est floue.

6.1.

Association sans but lucratif (ASBL)

Existence dune personnalit juridique qui rpond aux critres de la loi.

6.2.

Association de fait

Association qui ne rentre pas dans le moule de lASBL . Association qui nest pas reconnue par la loi. Elle chappe ainsi toute obligation et ne possde aucun droit. Lassociation de fait est une association dont seuls les membres existent mais qui nexiste pas juridiquement. Il ny donc pas de fiction juridique. C'est par exemple le cas des associations de mdecins, davocats

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7. LES DIFFRENTES FORMES DE SOCITS

Il existe 3 formes de socits sans la personnalit juridique et 8 avec.

7.1.
7.1.1.

Socits sans personnalit juridique

Socit de droit commun

Forme de socit rencontre lorsque aucune autre forme na pu tre reconnue ( socit fourre-tout ). Exemple : association de profession d'indpendants (avocats, mdecins, etc.) qui veulent exercer une profession ensemble sans la personnalit juridique. La distinction avec les associations de fait n'est pas vidente.

7.1.2.

Socit ou association momentane

Socit qui a pour objet de traiter uniquement une ou plusieurs oprations commerciales dfinies. Cest le cas dun groupement dentrepreneur pour la ralisation dun chantier.

7.1.3.

Socit interne ou association en participation

Socit par laquelle une personne sintresse aux affaires quune autre personne physique ou morale gre en son nom. Une personne exerce une activit commerciale en son nom propre et est aide financirement ou par des apports matriels par une autre personne. Mcanisme utilis lors des fusions dans le secteur des banques.

7.2.
7.2.1.

Socits personnalit juridique

Socit en nom collectif

Socit par laquelle les associs agissent solidairement et caractrise par une solidarit entre les associs et la socit (Tout le monde s'engage personnellement assurer les obligations de la socit). Beaucoup de socits adoptent ce statut dans le but d'acqurir la confiance du client. Exemples : agents de change, banques,

7.2.2.

Socit en commandite simple

Socit constitues de 2 catgories dassocis savoir les commanditaires qui apportent les fonds et les commandits qui grent la socit et qui sont seuls solidairement1 responsables. Cette forme adopte par certaines banques prives.

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7.2.3.

Socit en commandite par actions

Socit en commandite essentiellement rgie par des rgles de S.A. et des rgles de socits en commandite simple. C'est un systme assez la mode dans la mesure o il permet de mettre en place des barrires anti-OPA efficaces. C'est par exemple le cas de Disney Land Paris.

7.2.4.

Socit prive responsabilit limite (SPRL)

Forme de petites socits dont les associs bnficient dune responsabilit limite leur mise de fonds. Les associs ne sont donc pas solidaires. En cas de faillite, les associs (mais par les gestionnaires) ne devront pas remettre un franc dans la socit.

7.2.5.

Socit prive responsabilit limite unipersonnelle (SPRLU)

SPRL constitue dune seule personne qui bnficie du rgime avantageux de taxation des socits.

7.2.6.

Socit cooprative

Elle peut prendre deux formes : Avec responsabilit limite du cooprant (l'actionnaire de la socit) Avec responsabilit illimite C'est une forme de socit trs souple dans son fonctionnement qui peut notamment avoir un capital variable; la socit peut trs facilement racheter ses propres actions.

7.2.7.

Socit anonyme (SA)

90 95 % des socits belges sont des SA. Beaucoup de petites socits se sont transformes en SA par effet de mode et pour obtenir plus de crdits (SPRL = petite socit = petits crdits).

7.2.8.

Socit finalit sociale

Il s'agit d'une socit aux statuts particuliers qui peut prendre une des 11 formes prcites. Elle se rapproche des socits sans but lucratif et ne constitue pas une forme de socit proporement parler.

7.2.9.

Groupement dintrt conomique europen dintrt conomique (GEIE)

(GIE)

ou

Groupement

Socit qui a pour but exclusif de faciliter lactivit conomique de ses membres et de favoriser son dveloppement. Exemple : Confdration.

7.2.10.

Socit agricole

Socit spcifique lactivit agricole.

19

7.3.

Socits europennes

Socit caractrise par une sorte de nationalit europenne. Cette socit entre en vigueur partir doctobre 2004. Une loi impose aux pays membres de modifier leur lgislation pour intgrer le statut de socit europenne

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8. NOTION DE SOCIT
8.1.
8.1.1.

Diffrents types de socits

Distinction entre socit commerciale et socit civile

Cette distinction se fait en fonction de la catgorie de lactivit commerciale. Socit civile rglemente par le code civil Socit commerciale rglemente par le Code de Commerce et le Code des Socits. Les socits civiles peuvent prendre la forme de socits commerciales tout en conservant une activit civile; elles devront donc respecter des rgles des socits commerciales. Exemple : des professions librales comme les notaires qui fondent leur propre socit commerciale Remarque : Il existe galement des professions librales organises en socits anonymes.

8.1.2.

Distinction entre socit avec but lucratif ou sans but lucratif

La dfinition mme de socit implique un but lucratif. Il existe toutefois des socits commerciales ou civiles sans but lucratif (note : une ASBL n'a rien voir avec une socit sans but lucratif !) Il existe deux types de socits sans bu lucratif : Le Groupement dIntrt Economique. Forme utilise pour rendre services ses membres; il n'y a pas de notion de bnfice. La socit finalit sociale est un cadre, un habillage juridique que l'on peu greffer sur une forme de socit existante, ce qui permet de droger toute une srie de rgles propres la forme de la socit. La socit finalit sociale ressemble fort une ASBL mais s'en distingue en deux points : Il s'agit d'une socit et non d'une association; Les actionnaires peuvent obtenir un bnfice galement. Ses objectifs sont doubles : Volont de contrle (ex : Club de foot o certaines personnes souhaitent effectuer des contrles. Si ce club est une ASBL, ces contrles ne peuvent pas tre faits.) Plus de flexibilit Remarque : si une socit n'est pas trop "gourmande" du point de vue des bnfices, elle pourra tre considre comme une association.

8.1.3.

Distinction entre socit de personnes et socit de capitaux

Socit de personnes : socit pour laquelle la personnalit des associs est primordiale.; le critre des personnes est dterminant. Elle rregroupe 5 socits : socit interne socit momentane socit en commandite simple socit en nom collectif socit de droit commun
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Socit de capitaux : le critre dterminant est le groupement de capitaux. C'est le cas pour deux socits : SA o la personne nest pas prpondrante Socits en commandite par actions Toutes les autres formes de socits sont des socits mixtes (pas de claire prpondrance de l'aspect personnel ou des capitaux): SPRL (les actionnaires sont tous connus, il n'y a pas d'anonymats) Socit cooprative Groupement dintrt conomique Socit agricole

8.1.4.

Distinction entre socit responsabilit limite et illimite

Socit responsabilit illimite : Engage leur patrimoine personnel, bien au-del de leur mise. Il s'agit de donner confiance aux interlocuteurs de la socit. Tous les engagements "engagent" les associs individuellement. Actuellement, ce type de socit ne connat pas de succs.

8.1.5.

Distinction entre socit civile de droit commun et socit commerciale de droit commun

Socit civile de droit commun : pas de solidarit entre les associs Socit commerciale de droit commun : solidarit entre les associs

8.2.

Notion de nationalit Lex Societatis

Aujourd'hui, la notion de socit trangre (ou de nationalit de socit) est de plus en plus importante. Ces socits sont concernes par le droit international priv des socits. Il y a deux catgories de conflits, savoir, le conflit de juridiction et le conflit de lois.

8.2.1.

Notion de nationalit de la socit

Les juristes considrent que la fiction juridique de la personne physique entrane la responsabilit de donner une nationalit aux socits (celle du pays qui a "enfant" la socit, l o la socit a t constitue). Chaque pays permet aux socits d'exister et dcide quand elle doit disparatre. Ce concept de nationalit des socits n'a pas beaucoup de porte juridique dans certains pays. La notion de multinationale n'existe pas pour les juristes. Interbrew, par exemple, est une socit de droit belge, mme si elle est prsente dans une centaine de pays. De mme, lorsqu'il y a fusion, il ne subsiste pas deux nationalits distinctes, une socit absorbe l'autre ou bien une troisime socit est cre par la fusion des deux socits. Chaque socit a une nationalit. Comment choisir ? Que se passe-t-il quand la Russie devient l'URSS ou quand une socit a t constitue il y a 15 ans en Yougoslavie ? La rgle est que l'on distingue deux choses : Reconnaissance politique des tats; Situation de fait. Au bout de quelques annes, s'il apparat clair qu'un pays s'est dclar et a la force de rester comme tel, il faut appliquer la loi de cet tat aux socits concernes (ex : si l'Irak tait reste au Koweit, on aurait appliqu la loi irakienne aux socits du Koweit, mme si la Belgique ne reconaissait pas cette annexion).
22

Le critre juridique de choix de lois dun pays est un lment de fait, et non une reconnaissance politique. En outre, le droit applicable est le droit qui sapplique localement. Exemple : En 1918, on ne parlait plus de Russie mais de lUnion Sovitique. A partir de 1920, les tribunaux ont appliqu les lois de lUnion Sovitique et plus les anciennes lois russes. Autre exemple : Au Timor (reconnu par lONU), tant quon ne fera pas usage dun autre droit que lindonsien, cest celui-ci qui continuera tre appliqu. Une socit belge est soumise par la loi, l o se situe son sige. La rgle suivante se trouve dans le code des socits belges : "Une socit dont le sige rel est en Belgique est soumise la loi belge, bien que l'acte constitutif ait t pass l'tranger." Cette rgle signifie que toute socit (pas que les belges) est rgie par les rgles du pays dans lequel la socit a son sige rel. Au contraire, on applique le droit international priv, lex societatis, en Angleterre qui renvoie au systme de lincorporation. Lex societatis : loi qui est applicable essentiellement la constitution, lors du fonctionnement et la dissolution d'une socit nationale. Pour un juriste belge, toute socit, quel que soit le pays de constitution ou sa nationalit, est rgie par lex societatis du pays o se situe le sige rel. Le sige rel est le lieu effectif partir duquel la socit est gre. Le critre dterminant est le lieu o se situent les organes principaux de gestion et, si ce n'est pas toujours au mme endroit, le lieu o se trouvent les patrons actifs (qui prennent les dcisions importantes), ce qui peut tre difficile dterminer en droit. Cela signifie que si une socit amricaine souhaite implanter une filiale en Belgique, elle devra tre vigilante en ce qui concerne le lieu o elle placera son sige social. C'est la "lex societatis" (ensemble des rgles d'un pays) qui est applique en droit belge, la nationalit tant un concept vide chez nous. En Belgique, en France ou encore en Allemagne, la nationalit des socits ne joue que dans des situations marginales (guerre, embargo, protection diplomatique, etc.) Il y a donc deux grands systmes qui cohabitent dans le monde : Systme de sige rel (Belgique, etc.) ; Systme d'incorporation (USA, etc.)

8.2.2.

Systme anglo-saxon de l'incorporation

Il s'agit de lquivalent de la "lex societatis" dans certains pays. Ce systme signifie que si une socit est constitue en Belgique, par exemple, elle sera soumise au droit belge (ce systme n'est pas appliqu en Belgique, en France et en Allemagne). Les pays qui suivent le systme de l'incorporation (Italie, Suisse, Angleterre, pays latins, etc.), ne font pas de distinction entre nationalit et incorporation d'une socit.

8.2.3.

Distinction entre le systme de sige rel et celui de lincorporation

Ces diffrences suivant les pays peuvent tre la source de litiges. Exemple : La Banque Ottomane, une grande banque turque constitue en Turquie, avait son sige rel et des buildings Londres. Cette socit a exerc en France, il y a donc eu litige en France. En effet, comme le sige de la socit tait Londres, pour la France, il fallait appliquer la loi anglaise. Mais pour l'Angleterre, la socit avait t constitue en Turquie, il fallait donc appliquer la loi turque.

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La technique de renvoi a ds lors t utilise (technique permettant d'chapper la loi du sige rel). On a donc appliqu l'incorporation de la loi anglaise qui renvoie la loi turque et c'est donc la loi turque qui a t applique. Renvoi : technique qui permet d'chapper la loi du sige rel. On applique alors exceptionnellement le systme d'incorporation par renvoi. Ce qui ne signifie pas doffice quil y a incorporation. Concrtement, on oublie la rgle en pratique. Car si on rappelle la rgle devant les tribunaux, c'est la panique et si la rgle est applique, a peut provoquer des catastrophes. Exemple : une socit belge qui dplace son sige rel Londres est belge pour les anglais et anglaise pour les belges Problme !!!

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9. SOCIT EUROPENNE
Toutes les socits ne doivent pas avoir une nationalit mais elles doivent avoir une loi qui sapplique pour leur constitution, leur dissolution ou encore leur vie. Il existe toutefois une exception : le projet de socit europenne. Il sagit dune socit qui aura une sorte de nationalit europenne, une existence qui sera la mme pour tous les pays de la CEE. Dans tous les cas, il faudra nanmoins faire un rattachement une constitution nationale. Ceci ne rentrera pas en vigueur avant octobre 2004. Deux textes europens (datant de 2001) imposent aux pays membres de changer leur lgislation et dinstaurer la socit europenne dans leur pays. Dun point de vue juridique, cela risque dtre trs difficile dinclure cette nationalit double aux systmes actuels et il va donc y avoir un dbat pour instaurer cette nouvelle lgislation La socit europenne devra avoir un sige statutaire dans un pays de l'UE au moment de la formation, on indique ce sige de la socit (compromis la Belge entre la lex societatis et le systme dincorporation). Un sige rel devra galement exister en mme temps que le sige statutaire (pas forcment dans le mme pays). En Belgique, les exigences rclament que le sige rel concorde avec le statutaire (avantages : plus proche de la ralit et simplicit). Ce systme est un systme provisoire. On lvaluera dans 5 ans. A ce moment-l, on se rendra certainement compte que a ne fonctionne pas. En 2009, on procdera une rvaluation du systme.

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10. CONSTITUTION DES SOCITS

Constituer une socit signifie contracter en groupe ou tout seul (on peut contracter tout seul en Belgique depuis 1987). Il existe donc deux manires de contracter : contracter de manire juridique (avec dautres personnes) contracter tout seul (acte unilatral fait soi-mme) Dans les deux cas, faire un contrat de socit, cest affecter un certain nombre de biens dans certaines conditions pour assurer des bnfices dans le chef des associs . Ce type de contrat est valable deux conditions : Condition de forme : il doit tre pass devant un notaire, etc.; Condition de fond : respect des conditions gnrales s'appliquant aux socits commerciales. Il existe nanmoins des exceptions quant l'aspect bnfices : Socit finalit sociale : exception dans llaboration des bnfices Groupement dintrt conomique : ne gnre pas de bnfice facilite lactivit des associs

10.1.

Conditions de fond

Il existe 5 types de conditions de fond.

10.1.1.

Conditions de validit de tout contrat (propre tous les contrats)

Capacit des parties contractantes : Toute personne qui conclut un contrat, doit tre capable sur le plan juridique, ce qui implique : d'tre majeur; dene pas tre interdit (frapp dune interdiction lgale par exemple pour cause de dficiences mentales) Consentement (libre et mutuel) : les deux parties contractantes doivent valablement exprimer leur volont de contracter. Ce qui implique : dire oui de manire libre (absence de vice juridique) bien comprendre ce quoi on sengage, savoir ce quon signe Il ne faut donc pas qu'il y ait vice de consentement, ce qui comprend : le dol : fraude2 commise par quelquun pour amener quelquun dautre contracter (ex : annulation dun contrat pour dol si un compteur de voiture doccasion est trafiqu au moment de la formation du contrat). lerreur : discordance entre la volont relle de la personne et la volont qu'elle exprime (ex : j'achte une voiture en croyant qu'elle a toutes les options alors que c'est un modle de base). la violence (le plus souvent physique mais aussi parfois intellectuelle) : une personne accepte de contracter sous la contrainte.

L'objet du contrat : il doit tre licite (licit du contrat) (ex : si lobjet social dune socit est lexploitation dtres humains, alors lobjet du contrat est illicite et donc la socit est illicite).

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Cause : ce sont les mobiles dterminants (objectif = ce quon veut faire de la socit ) qui ont amens les parties contracter. La cause, qui doit tre licite, svalue au moment de la formation du contrat. Difficilement prouvable car elle nest exprime nulle part (ex : constitution d'un casion pour blachir de l'argent).

10.1.2.

Nombre minimum dassocis

Ce nombre varie selon le type de socit. Avant pour la SA, il fallait 7 associs, ce qui donnait lieu beaucoup d'hommes de paille. Aujourdhui, il faut deux associs pour la plupart des socits sauf pour la socit cooprative qui require minimum 3 associs ; pour la SPRLUnilatrale qui n'en demande qu'une seule. Il ny a pas de maximum au nombre dassocis.

10.1.3.

Apports

Chaque associ doit faire un apport. Il sagit dune mise en commun que font les associs pour que la socit puisse fonctionner. Il existe 3 types dapports : lapport en numraire (espces) lapport en nature (immeuble, voiture, etc.), quun rviseur dentreprise value au moment de la constitution de la socit (bonne valeur, utilit, ...) ou au moment de lapport. Si le rviseur ne fait pas bien son mtier, les futures personnes qui auront des liens avec la socit (telle que les cranciers) pourront le lui reprocher. lapport en industrie, qui rmunre une activit personnelle qui a t faite ou qui sera faite au profit de la socit (non-valuable). Il peut donner lieu lmission dactions ou de parts pour rmunration (part nominative ou au porteur, ngotiable ou pas). Remarque : Seuls les apports en espces et en nature vont former le capital social ou pourront conduire une augmentation de capital

Souscription dun apport : on sengage faire un apport. Sil sagit dun apport en espce, lassoci doit sengager mettre dans largent de la socit. Libration dun apport : il sagit dexcuter son apport. Par exemple : On veut constituer une SPRL, le montant minimum de souscription de lapport est de 750.000 BEF. Lorsquon commence cette socit, on doit librer 250.000 BEF sur un compte. Ultrieurement, on pourra mettre les 500.000 BEF restants. Par contre, pour une SA, il faut souscrire et directement librer 2.500.000 BEF. La souscription et la libration contribuent au capital.

Il existe une srie de rgles qui ont pour but de rendre les capitaux intangibles pour protger les tiers. Pour une SA par exemple, il faut garantir aux tiers quil y aura toujours 2.500.000 BEF de capital au moment de la constitution mais galement aprs. Cest une protection des tiers (cranciers qui ont un gage commun (garantie) sur le capital). Sil y a par exemple une souscription de 100.000 euros la constitution et une libration de seulement 25.000 euros, alors les tiers peuvent exiger que les actionnaires librent le solde. En contrepartie de lapport, chaque associ reoit une part, un titre qui reprsente un morceau de la socit (patrimoine + dettes). Ce titre reprsente une partie du passif et des actifs et confre des droits et des obligations lassoci sur lensemble du patrimoine de la socit.

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Le titre reprsentatif de l'apport donne certains droits l'associ : Droit au bnfice, pour autant que la socit dcide den distribuer ses associs. Il sagit dun droit en principe proportionnel lapport. Partage de lavoir social net en cas de liquidiation de la socit. Aprs avoir pay toutes les dettes, on redistribue l'avoir social net proportionnellement aux apports. Droit de participer la vie de la socit par la prsence dans les organes sociaux pour participer la gestion de la socit (ex : vote lors de l'AG, etc.). Droit avoir des informations (principal droit des actionnaires)

10.1.4.

Affectio societatis

Chaque socit doit avoir un affectio societatis, c'est--dire un esprit de socit. Cela signifie une volont au dpart, et devant tre maintenue tout au long de la vie de la socit, d'agir au mieux pour la socit. Les actionnaires doivent en principe se comporter comme des associs dans la perspective dun fonctionnement normal de la socit. Deux types de manquement cet affectio societatis existent : Interdiction de pacte lonin : clause o un des associs prend pour lui tous les bnfices ou sexonre de toutes les pertes (donc pas d'esprit de socit) Les associs n'ont plus l'affectio societatis lorsqu'ils se disputent souvent, lorsqu'ils ne veulent plus travailler ensemble, etc. Il existe un mcanisme dexclusion ou squeeze out , qui permet dexclure un associ lorsque l'affectio societatis disparat. Dans ce cas, s'agissant d'une socit non cote, la possibilit existera d'exclure certains associs ou de forcer certains autres racheter les parts. A ct de ces deux cas prvus par la loi, d'autres manquements existent, par exemple la concurrence faite la socit par un associ (atteinte l'affectio societatis). Il ny a pas dinterdiction formelle de concurrencer une socit mais il peut arriver dans certains contextes quil y ait implicitement interdiction de concurrence. Le contenu de cette rgle est flou, mais peut parfois permettre de gagner des procs. Laffectio societatis noblige pas dtre bon, de travailler dans la socit, a veut simplement dire quil faut se comporter en associ. Remarque : un banquier nest pas considr comme un associ, il na pas cette volont de participer la socit.

10.1.5.

Recherche, intention de procurer un bnfice aux associs

Toute socit doit tre cre au dpart afin de procurer un profit aux associs. Il y a toutefois deux exceptions : socit finalit sociale groupement (europen) dintrt conomique Si on ne se trouve pas dans ces deux cas, il faut prouver que, ds le dpart, il y a intention de procurer un bnfice ( intention de signifie se donner la chance de russir et non obtenir rellement un bnfice ). Si on prouve qu'il ny avait pas intention de crer un bnfice, les associs auront de gros problmes. Cette notion de recherche de bnfice connat un limite : linterdiction de pacte lonin. Il peut y avoir des diffrences dans les bnfices distribus (ex. : les actions privilgies constituent un partage ingalitaire des bnfices).

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10.2.

Conditions de fond pour une socit unipersonnelle

Socit unipersonnelle = contracter tout seul, faire un acte unilatral. Exemple d'actes unilatraux : testament (acte unilatral) ; signer un chque (on donne des droits un tiers) : constituer tout seul une socit (socit civile de profession librale comme les notaires, mdecins, avocats, ou une socit de management) de plus en plus de gens essaient dchapper un contrat de travail, cest la tendance du moment. Les cinq conditions de fonds sont lgrement diffrentes lorsquil sagit dune socit unipersonnelle :

10.2.1.

Conditions de validit de tout contrat

Une socit unipersonnelle est la mme qu'un acte unilatral. Il faut donc respecter les conditions de validit de tout acte unilatral : Capacit de s'engager ; Consentement non vici ; Objet licite ; Cause licite.

10.2.2.

Nombre minimum dassocis

Ce concept ne se conoit bien videmment pas !

10.2.3.

Apports

Condition identique

10.2.4.

Affectio societatis

Ce concept ne se conoit galement pas !

10.2.5.

Intention de se procurer un bnfice

Condition identique Remarque : la finalit sociale peut se concevoir aussi pour une socit unipersonnelle.

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10.3.

Conditions de forme de la constitution des socits

On recense 4 types de formalit.

10.3.1.

Formalits pralables l'acte constitutif lui-mme :

Ces formalits sont les mmes pour tous les types de socit.

Montant librer (protection vis--vis des tiers): Obligation de dposer, sur un compte bancaire bloqu, le montant minimum librer au moment de la constitution ( les fondateurs doivent transfrer cette somme sur un compte bancaire bloqu au nom de la socit). Pour une SPRL, il s'agira de 250.000 BEF (rappelons que le montant minimum de capital est de 750.000 BEF) et de 2.500.000 BEF pour une SA. Il s'agit avant tout d'une protection vis--vis des tiers. Pour certaines socits, il n'existe pas de montant minimum bloquer. Apport en nature (peu frquent): Un rviseur et les fondateurs rdigent chacun un rapport d'valuation des apports en nature servant certifier que la valeur que l'on veut attribuer l'apport reflte bien la ralit. Une fois les rapports effectus, les fondateurs marquent leur accord avec l'valuation du rviseur. En pratique, on va directement voir les rviseurs pour l'estimation des apports. Etablissement d'un plan financier : Les fondateurs vont s'y justifier juridiquement sur le montant du capital utilis ( Les capitaux sont-ils suffisants ou non pour raliser le projet ? ). Il est remis au notaire qui va procder la constitution de la socit mais celui-ci n'tablit souvent qu'un contrle purement formel; il ne vrifie pas le contenu. Dun point de vue juridique, si finalement le projet ne fonctionne pas, la justice peut se retourner vers les fondateurs : le plan financier doit donc tre prpar avec srieux et correspondre le plus possible un Business Plan conomique.

10.3.2.

Formalit de l'acte constitutif

Il n'est pas oblig de passer devant le notaire pour quatre formes de socits qui ne sont pratiquement plus utilises (un simple contrat sous sein priv est valable) : les socits en nom collectif, en commandite simple, interne et cooprative responsabilit illimite. Pour les autres, commes les SA et les SPRL, un acte notari est requis. Dans tous les cas, un acte crit est toutefois requis et un certain nombre de mesures (5) sont prendre :

Dsigner les fondateurs et les associs Dfinir l'objet social. Il prcise ce que va faire la socit et doit tre licite. Il est prfrable de donner un objet social le plus large possible au risque un jour d'tre limit ou bloqu, une socit ne pouvant rien faire dautre que ce qui est dfini par son objet social. Exemple : si on cre un restaurant, il vaut mieux dnomm l'objet social comme tant la socit fera toute activit commerciale . Remarque : dans le secteur bancaire, l'objet doit tre prcis.

Dnominer la socit. Le nom choisi doit tre autoris et disponible, on ne peut en effet pas faire concurrence avec le nom dune autre socit du secteur dans lequel on veut exercer. Pour viter ce problme, il est possible soit de faire appel un notaire, soit de faire appel un bureau des marques.
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Remarque : le nom inscrit dans le registre de commerce nest pas forcment le nom commercial

Decrire les apports (numraires, industrie ou nature). Dfinir les statuts de la socit, qui sont les rgles de fonctionnement de la socit. Si l'on ne passe pas devant un notaire, il faut tre sr de bien vrifier qu'on respecte la loi.

10.3.3.

Formalit de publicit (aprs la constitution)

Dpt au greffe du tribunal de commerce. Il faut dposer l'acte constitutif aux greffes du tribunal de commerce de l'arrondissement du sige social (27 arrondissements judiciaires en Belgique). Cette tape a pour effet de dclencher la personnalit juridique de la socit. Publication aux annexes du moniteur belge3 d'un extrait de l'acte constitutif.. Remarque : A partir du 1er janvier 2003, le moniteur belge ne sera plus accessible que par Internet, il ny aura plus de publication papier.

10.3.4.

Immatriculation au registre de commerce.

Limmatriculation est ralise aprs la constitution de la socit et doit tre faite par tous les commerants, cest--dire dans tous les arrondissements o la socit sera prsente sous forme de succursale, d'agence, etc. (exemple des agences bancaires). On y marque environ les mmes lments que ceux requis lors du dpt au greffe pour les socits. Depuis juillet 2002, cette opration peut se faire via Internet.

10.4.

Etapes accompagnant la cration d'une socit

Avoir l'ide et les moyens humains et financiers Rdiger le Business Plan. Cette tape est requise financirement (voir si le projet tient la route) et juridiquement (en tout cas pour certains types de socits). Etablissement d'un projet de socit de droit belge. Il faut sassurer quon a les deux conditions de fond suivantes : laffectio societatis (sassurer quon veut bien crer une socit) lintention de faire des bnfices Vrification des conditions de validit de tout contrat Tous les associs sont-ils majeurs ? Remarque sur les mineurs : il existe des rgles en ce qui concerne les mineurs. Le seul acte que les mineurs puissent faire, cest recevoir (dans un testament par exemple). En agissant ainsi, le lgislateur tente dviter que les mineurs ne se fassent tromper en signant des choses sans avoir conscience de leurs actes.

Tous les associs ont-ils consenti au projet ? Ont-ils compris les mmes choses ? Le consentement est-il valable ? Y a-t-il ni dol, ni violence, ni erreur ? Lobjet et la cause sont-ils licites ?

Journal officiel dans lequel on publie lensemble des rgles lgales ainsi que les lois et arrts royaux. Les actes obligatoires relatifs toutes les socits belges sont repris dans les annexes.
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Le choix du nombre d'associs est indissociable avec la forme de la socit. Rappelons par exemple qu'il en faut 1 pour une SPRL, 3 pour une cooprative Le choix de la forme de la socit parmis les 11 possibles. Le choix n'est toutefois pas irrversible et lorsque l'on transforme la forme de la socit, c'est souvent pour aller vers une structure de plus grande envergure. Quelques prcisions : Au moment de la constitution de la socit, les associs sont connus L'actionnaire n'est pas tax sur le fait qu'il soit actionnaire (si des dividendes sont distribus, alors il deviendra taxable) Un fondateur ne doit pas forcment avoir d'actions, donc napporte pas forcment du capital. Choix des apports : en espces, en industrie ou en nature (souvenons-nous du rapport du rviseur d'entreprise et des fondateurs qui doivent tre dposs aux greffes). Dpt pralable des fonds sur un compte en banque bloqu ouvert au nom de la socit en vue de librer au moins le capital minimum. Rdaction de l'acte constitutif chez le notaire qui constate larrive des fonds et vrifie que tout figure dans lacte constitutif de la socit. Formalits de publicit au greffe et au moniteur (fait via notaire) : Dpt aux greffes du tribunal (la personnalit juridique nexiste qu partir du lendemain). La socit doit prendre ses engagements Le notaire va aussi notifier le choix des gestionnaires fait par les parties (grant, administrateurs, grant de la gestion journalire, ...) Publication au moniteur Immatriculation au registre de commerce (ce n'est pas le notaire qui s'en charge)

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11. SANCTIONS POUR NON-RESPECT DES CONDITIONS

En droit civil, on applique gnralement la sanction de nullit lorsqu'un acte juridique n'a pas respect les conditions de formation. La nullit se fait en droit civil avec rtroactivit, on retourne en arrire jusquau jour o la condition devait tre remplie. Une socit est nulle partir du moment o elle a t juge, pas partir du moment ou quelqu'un constate que l'acte est nul. En droit des socits, on a tendance viter la nullit ou en tout cas son aspect rtroactif et l'on prfre appliquer 4 types de sanctions pouvant tre cumules.

11.1.

Nullit

Les cas de nullit nexistent que si le lgislateur la prvu spcifiquement, celle-ci doit donc tre mentionne dans la loi. Mme si l'on essaie de l'viter le plus possible, il existe 4 cas o elle est d'application : lorsque la formalit de lacte authentique n'a pas t respecte (passage devant le notaire) ; lorsque l'acte constitutif ne mentionne pas tout ce qu'il devrait : dnomination de la socit, son objet social, ses apports, .Il est trs rare que cela arrive lorsque l'on passe devant le notaire ; lorsque l'objet social est illicite (trafic dtres humains, drogue, ) ; lorsque moins de deux fondateurs se sont engags pour constituer la socit (sauf dans le cas d'une SPRL). La nullit doit tre prononce par un juge sans quoi elle nexiste pas (il ny a pas de nullit sans dcision de justice). Lorsque la nullit a t dclare, il faut commencer la liquidation de la socit. Toutefois, tous les actes passs par la socit lorsqu'elle exerait, restent valables, ce qui est fait est fait ! Dans certains cas exceptionnels, on peut imaginer une transition entre la socit nulle et une nouvelle socit dont l'activit est pareille.

11.2.

Responsabilit des fondateurs

Si un tiers a subi un prjudice du fait du non-respect des conditions de forme ou de fonds lors de la constitution, les fondateurs peuvent tre tenus pour responsables et payer une indemnit. Cette sanction s'ajoute gnralement aux trois autres. Exemple : Le fournisseur d'une socit dclare nulle perd une certaine somme cause de cette nullit. Si la nullit est due aux fondateurs, leur responsabilit pourra tre engage.

11.3.

Inopposabilit au tiers

Possibilit pour les tiers de considrer que la socit nexiste pas ou que les formalits effectues ne sont pas censes tre connues. Si l'acte de constitution n'a pas t publi au Moniteur ou est mal fait ou incomplet, l'innoposabilit au tiers jouera.

11.4.

Dfaut de personnalit juridique

Concerne toutes les socits qui ont oubli de dposer l'acte constitutif au greffe du tribunal de commerce concern.

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12. LA PERSONNALIT JURIDIQUE DES SOCITS COMMERCIALES

La personnalit a dj t aborde supra. Elle dure jusqu' la fin de la socit et durant la liquidation.

12.1.

Les socits en voie de formation

Nous considrons l'hypothse o les futurs associs se lancent dans un projet de socit et s'engagent au nom de celle-ci (ils commencent leurs activits) alors qu'ils ne sont pas encore passs devant le notaire. Le lgislateur permet de s'engager au nom et pour compte d'une socit en voie de formation (exemple du boucher qui loue dj l'immeuble alors que la socit n'est pas encore constitue) et le rgime juridique de ce type d'engagement prvoit que lorsque la socit a t constitue, elle peut, mais ne doit pas, reprendre les engagements pris pour son compte avant la constitution. Si la socit souscrit l'engagement, elle le fait pas rtroactivit (on fait comme si de rien n'tait). Sinon, la personne qui s'est engage au nom de la socit devra supporter son acte. Cet engagement peut concerner les immeubles, les fournitures de bureau, les gsm, etc. Deux dlais sont importants : Si la socit ne reprend pas les engagements dans les deux mois aprs sa constitution, ceux qui avaient signs les engagements seront tenus personnellement et solidairement; Mme effet si la socit ne s'est pas constitue dans les deux annes suivant l'engagemet.

12.2.

Consquence de la personnalit juridique

La personnalit juridique a cinq implications :

Notion de patrimoine distinct de la socit. Tous les fondateurs ont un patrimoine distinct de celui de la socit, la socit n'a donc pas le mme patrimoine que les fondateurs. Les cranciers pourront agir uniquement sur le patrimoine de la socit. Ce patrimoine appartient aux associs, ils peuvent s'en servir des fins prives uniquement si un accord particulier existe (exemple : les voitures de socit). Sans ce contrat spcifique, ces actifs ne peuvent tre utiliss que dans le cadre de la socit et les utiliser dans un cadre priv peut tre sanctionn d'abus de biens sociaux. Grce cette notion de patrimoine distinct, la faillite des associs n'entrane pas celle des associs, quelques exceptions prs. Capacit d'accomplir tous les actes juridiques quelconques. En principe, la socit peut accomplir tous les actes juridiques qu'elle souhaite, sauf quelques exceptions qui dcoulent de la nature mme des choses (elle ne peut par exemple pas se marier) ou qui sont prvues par la loi (exemple : la constitution, on dfinit l'objet social de la socit qui indiquera ce qu'elle peut faire ou pas). Reprsentation des socits par leurs organes. Les socits n'agissent jamais par leurs associs mais par leurs organes. L'organe est une personne morale ou physique ayant le droit d'agir pour le compte de la socit (ex : les grants, le conseil d'administration qui est un organe collgial dans la mesure ou chaque administrateur ne dispose pas du pouvoir lui seul et doit s'en rfrer aux autres administrateurs pour prendre des dcisions). Une socit n'est tenue que par les actes conclus par ses organes dans la limite de leurs pouvoirs (ex : la dcision du grant d'une SPRL de procder une fusionne sera pas valable car il n'a pas le pouvoir d'engager la SPRL lui seul, seul l'AG peut le faire). Dans les socits qui ne sont pas des SA, des SCA et des SPRL, des limites statutaires peuvent venir complter les limites
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lgales.

Nom des socits commerciales (= dnomination). Deux distinctions sont faire : Les socits de personne, qui sont tenues des dettes sociales, la dnomination doit contenir le nom d'au moins un des associs. On parle alorsde raison sociale plutt que de dnomination sociale. Pour les autres socits, comme les SA, cette exigence n'existe pas. La dnomination est libre sous contrainte qu'il ne s'agit pas d'un nom existant. Domicile des socits (= sige social). Il s'agit normalement du lieu de principal tablissement de la socit (n'est gure vrifi en pratique), de l'adresse officielle laquelle arriveront tous les documents officiels. La faillite doit tre prononce par le tribunal de commerce de l'arrondissement dans lequel se trouve le sige social.

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13. LE FONCTIONNEMENT DES SOCITS

13.1. Une socit nexiste que par ses organes et pas par ses actionnaires.

Les organes de la socit sont les seuls habilits faire fonctionner la socit : Pour une socit cooprative, on parle du conseil dadministration ou du conseil de grance On considre un deuxime organe, appel l'assemble gnrale et compos dactionnaires Lorgane le plus important est le conseil dadministration ou de grance car il a tous les pouvoirs, il dcide de tout sauf des comptences particulires prvues par la loi. Le conseil dadministration est un organe collectif. Personne ne dcide seul, il nexiste effectivement pas en Belgique dorgane qui dcide seul comme le ferait les PDG en France. Pour les socits anonymes, il faut au moins trois administrateurs. En gnral, il sagit de 8 15 personnes qui se runissent 5 10 fois par an. La loi a prvu des comptences normes et donc, ils doivent se runir chaque fois que les circonstances limposent. Les convocations sont faites, soit par le prsident du conseil dadministration, ou alors, ce sont deux administrateurs qui peuvent provoquer ces runions. Cest le prsident du conseil dadministration qui dirige les runions.

13.2.

L'Assemble Gnrale (AG)

Il existe deux types d'AG : l'AG ordinaire (annuelle). La date de tenue de la runion est fixe dans les statuts. Elle a pour mission d'approuver les comptes, d'octroyer/refuser la dcharge des administrateurs, d'affecter le rsultat, ... l'AG extraordinaire.

13.2.1.

Fonctionnement (chronologie)

Convocation de l'AG par le CA ou les commissaires (prvu dans les statuts). La convocation reprend la date, l'odre du jour (points que l'on abordera la runion) et la rappel des formalits statutaires pour avoir accs l'AG (ex : les petits porteurs doivent porter le titre 5 jours avant l'institution financire afin de savoir qui va venir et quelle proportion de capital il dtient; pour les actions nominatives, il suffit de prvenir par lettre de sa venue en indiquant le nombre d'actions reprsentes). Le jour de l'assemble, la premire chose faire est de signer la charte de prsence, dans laquelles les personnes prsentent doivent indiquer leur nom, leur titre (mandataire, etc.) et le nombre de parts avec lesquelles ils participent l'assemble. Les participants sont les actionnaires en personnes ou les mandataires, aucune formalit n'tant prvue par la loi quant aux mandataires (les statuts peuvent toutefois en prvoir). Les propritaires de parts bnficiaires obligataires peuvent galement tre prsents (ils n'ont pas de droit de vote) ainsi que, dans certaines socits, les journalistes et le grand public. Il est galement obligatoire de constituer le bureau, qui dirigera la discussion durant l'assemble. Il est compos d'un prsident, d'un secrtaire qui rdigera le rapport et de deux acesseurs ventuels. La premire tche du bureau sera de contrler la liste de prsence et de soumettre la participation des personnes litigieuses (par exemple les journalistes) un vote de l'assemble.
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Chaque point de l'ordre du jour est abord et dlibr, condition qu'un certain nombre d'actionnaires soient prsents (vrification du corrum). Si le corrum n'est pas atteint, le point sera report une autre AG et la notion de corrum ne sera plus ncessaire. Le corrum, mis pour les dcisions importants, doit tre atteint pour tous les points pris sparment (transformation, fusion, etc.). Si le corrum est valide, le dbat est lanc. Une fois les diffrents points abords, vient le temps des questions, dont seuls le commisaire ou les administrateurs peuvent tre les destinataires. S'ils n'arrivent pas rpondre la question (ce qui est frquent), il faut investiguer auprs des personnes intresses (par exemple les cadres ou le directeur financier). Aprs avoir t informs, les actionnaires votent. Il existe deux pratiques en matire de vote : aprs chaque point ou la fin de l'AG. Le vote se fait par tous les actionnaires et une action reprsente une voix4, ce qui est donc diffrent du conseil d'administration o un homme vaut une voix. Il est possible de limiter le pouvoir votal d'un actionnaire qui aurait beaucoup d'actions.

Sanctions si les rgles ne sont pas respectes : voir syllabus.

13.2.2.

Les comptences de lAssemble Gnrale (ce qui est prvu dans la loi)

Les comptences de l'assemble gnrale sont multiples : Nomination/rvocation des actionnaires ; Approbation des comptes annuels ; Affectation des bnfices ; Dcharge des administrateurs; Modification des statuts ; Oprations exceptionnelles5 (fusion, scission, transformation, etc.); Cas rares.

Approbation des comptes annuels L'approbation des comptes annuels doit se faire au plus tard 6 mois aprs la cloture de l'exercice social. Les comptes annuels sont soumis au conseil dadministration qui les arrte et les commentent dans le rapport de gestion. Ce dernier doit tre disponible au plus tard 15 jours avant l'AG pour que les actionnaires puissent les consulter. Ensuite, le CA prsente les comptes aux actionnaires, qui peuvent les accepter ou les refuser. Dans ce dernier cas, le conseil dadministration la possibilit de recommencer ou de refuser. Il existe en effet des socits o les comptes ne sont pas approuvs. Une fois approuvs, les comptes devront tre dposs la banque nationale. Une deuxime source d'information pour l'actionnaire est le rapport du commissaire, qui doit galement tre disponible 15 jours avant l'AG.

Dcharge des administrateurs Aprs s'tre prononce sur les comptes et avoir affect les rsultats, l'assemble gnrale se prononce sur la dcharge des administrateurs : elle dtermine s'ils ont bien fait leur travail ou non. La dcharge est octroye dans la trs grande majorit des cas, mais elle peut tre refuse s'il existe des tensions fortes entre les actionnaires et les administrateurs. Cependant, quoi qu'il arrive, l'assemble gnrale doit se prononcer la majorit simple (50% des voix + une personne)

Exceptions : action sans droit de vote ou suspension du droit de vote suite une dcision judiciaire ou pour cause de participation croise (interdiction de droit de vote pour plus de 10% de ce type de participation -A a des actions dans B qui a des actions dans A-). Pas les acquisitions, qui sont prises en charge par le conseil d'administration
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Modification des statuts (comptence essentielle) Divers lments attirent notre attention : La convocation doit mentionner le principe et le contenu de la modification qui sera dbatue lors de l'AG. Comme lors de la constitution, la prsence d'un notaire est obligatoire. En outre, le statuts ne peuvent tre modifis que conformment la loi. Un corrum de 50% est exig, sans quoi les modifications ne pourront pas tre adoptes. Dans ce cas, une deuxime AG est ncessaire et la notion de corrum n'est, cette fois, plus requise. Le systme de vote est la majorit au , sauf si les statuts prvoient un autre systme. L'acte modificatif doit tre publi, c'es--dire dpos au greffe du Tribunal de Commerce et publi au Moniteur.

13.3.
13.3.1.

Le Conseil dadministration (CA)

Le fonctionnement du Conseil dAdministration

Le conseil se runit chaque fois que les affaires de la socit le demandent et sur convocation par le prsident du C.A. ou de deux administrateurs. En ralit, toute personne qui veut convoquer un conseil peut le faire. Dans cette convocation, on inscrit les points lordre du jour. On annexe la convocation un dossier (rapport fait par nimporte qui, non prvu par la loi) qui explique ce quon va y faire. Dans la pratique, les administrateurs viennent et attendent quon leur explique tout. Si lordre du jour nest pas clair, les administrateurs ont lobligation de le prparer. Si reporter le conseil a des consquences graves, on peut le reprocher aux administrateurs. Le conseil est un organe collgial, do il y a des dbats. Cest le prsident qui dirige le conseil : il dirige le dbat, donne la parole, etc. Lgalement, il a un titre important mais des fonctions limites. Il est possible de lui donner plus de pouvoir en le prcisant dans les statuts de la socit. En pratique, beaucoup de socit fonctionnent avec un prsident qui a un rle beaucoup plus large que celui prvu par la loi (rle mdiatique, lien entre les membres du conseil, etc.). Le dbat est clos par le prsident et on demande ensuite un administrateur ou un secrtaire de faire un procs verbal de la runion du conseil. Ensuite, on envoie le P.V. Aux administrateurs qui peuvent faire part de leurs commentaires. Sils ne sont pas daccord, il ny aura pas de P.V. et on aura quelque chose du genre : projet de procs verbal de Monsieur X avec commentaires de Monsieur Y et commentaires de Monsieur Z . Normalement, il ne doit pas y avoir de divergences, car un PV nest que la reproduction de ce qui sest dit ! Remarque : Au CA, un administrateur vaut une voix, sauf dans les coopratives, o un systme de vote plural peut tre prvu.

13.3.2.

Conflits dintrt

Il sagit dune situation dans laquelle un administrateur a un intrt patrimonial oppos celui de la socit pour une dcision prcise pouvant tre dbattue au conseil dadministration. Si un administrateur est dans cette situation, il doit prvenir les autres.

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Exemple : La socit est sur le point de louer un immeuble dont le propritaire est ladministrateur concern. Ladministrateur a deux intrts : la socit son propre intrt en tant que propritaire Il va ds lors devoir dfendre des intrts divergents. Pour que la socit nen souffre pas, il existe un mcanisme lgal. Autre exemple : Un administrateur a un contrat de management avec la socit (avec rmunrations) en plus de son rle dadministrateur. Lintrt pour lui est davoir un salaire lev, alors que pour la socit, il est prfrable de payer un salaire le plus faible possible. Ici galement, il existe des procdures longues et contraignantes pour que la socit ne souffre pas. Les procdures suivre sont les suivantes ; 1) Ladministrateur doit dclarer sa situation et dcrire pourquoi il est en conflit dintrt. Cette dclaration doit se faire avant la discussion au conseil dadministration qui porte sur le conflit, elle doit se trouver par crit dans le PV. 2) Le conseil dadministration devra dcrire lopration et les consquences patrimoniales pour la socit (exemple : il faudra payer autant de loyer et de charge par mois) et prendre ensuite une dcision en faveur de l'intrt social de la socit et non en privilgiant l'intrt de l'administrateur. 3) Si il y a un commissaire rviseur dans la socit, il doit faire un rapport spcial sur cette justification et dire si la description est pertinente ou non, dans le but dinformer (inscription dans le rapport de gestion). Ladministrateur peut participer au dbat et peut, dans la plupart des cas, voter et encourager les autres administrateurs voter dans son intrt. Les seules socits dans lesquelles les administrateurs ne peuvent pas prendre part au dbat et voter, sont les socits publiques (socits cotes en bourse avec un actionnariat assez large). Si le formalisme n'est pas respect ou si les actinnaires estiment que leur intrt est ls, ils peuvent demander rparation et attaquer la socit en justice. Exceptions pour lesquelles la procdure de conflit dintrt ne doit pas tre respecte

Procdure non applicable pour une dcision au sein de groupes de socits (si les socits ont un lien de filiation plus de 95 %). Dans ce cas, cest presque la mme socit et donc les rgles de conflits dintrt ne doivent pas tre respectes.

Remarque : Bien que la loi ne le prcise pas, la jurisprudence accepte que lintrt gnral dune socit puisse tre apprcie la lumire des membres du groupe (mais attention, il est possible que lintrt du groupe soit de faire subir un prjudice une des filiales du groupe).

Les oprations habituelles ralises par une socit aux conditions du march.

Exemple : Un garagiste qui achte et vend des voitures. Si un administrateur vend sa voiture, la procdure de conflit dintrt ne doit pas tre respecte pour autant que ce soit aux conditions du march et que cest une activit habituelle.

Socit cote en bourse. Si la socit est publique et que ladministrateur a un conflit en vertu de sa qualit dactionnaire ( 30 ou 40 %), il y a une procdure spciale pour les socits publiques diffrente de celle dcrite ci-dessus (renforcement de la protection sociale et des actionnaires sur le conflit dintrt).

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13.3.3.

Pouvoir du conseil d'administration

Le conseil d'administration a tous les pouvoirs, sauf ceux que la loi ou les statuts attribuent l'assemble gnrale (AG). Toutefois, pour le fonctionnement quotidien, tant donn qu'il est ingrable de se runir tous les jours, la plupart des grandes socits anonymes dsignent des administrateurs dlgus par la mcanisme qu'on appelle la dlgation de pouvoirs.

13.4.

Gestion journalire ou day to day management

Une notion importante en droit des socits est la diffrence entre fonctionnement interne d'une socit et sa reprsentation externe : qu'est-ce qui concerne les tiers ? En principe, le CA ne fonctionne l'gard des tiers que si tous les membres signent les actes concerns. Etant donn l'impossibilit d'une telle pratique, des mcanismes de reprsentation existent tels que la dlgation la gestion journalire. La loi ne donne pas de dfinition de la dlgation journalire. Dans la pratique, il s'agit de tout ce qui se fait au jour le jour, qui nest pas trs important et qui peut ne pas attendre un conseil dadministration (exemple : acheter une machine caf, acheter du matriel de bureau, engagement de personnel6, etc.). En revanche, des oprations telles que conclure un important contrat relveront le plus souvent du conseil dadministration. Le conseil fait souvent appel des comits qui n'ont aucune existence l'gard de l'extrieur et dont leur unique rle est de prparer le travail du conseil d'administration. Ces comits n'existant pas pour les tiers, la loi impose au CA de prendre son compte toutes les dcisions qui auraient t prises par la comit concern. Il est souvent repris dans les statuts que 1 ou 2 administrateurs peuvent administrer la socit. Ladministrateur dlgu ne doit pas faire partie du conseil dadministration, mais sil fait mal son travail, il sera tenu pour responsable7. En effet, tout qui accepte une fonction dadministrateur : est sens tre comptent ; est sens tout comprendre ; est sens assumer la responsabilit de ses actes (cfr supra). Les administrateurs ont une responsabilit trs grande et des droits trs larges alors que les actionnaires nont pas beaucoup de droits et presque aucune responsabilit. Il peut galement tre fait appel un mandat spcial: il s'agit de la possibilit dont dispose le CA de donner mandat spcialement une personne pour reprsenter la socit (ex : mandats donns aux hauts cadres).

13.4.1.

Responsabilit des administrateurs

Quand un administrateur fait mal son travail ou ne respecte pas la loi, il peut se voir engager sa responsabilit pnale (amende, prison, etc.) et sa responsabilit civile. Il existe 5 catgories de responsabilit civile des actionnaires :

En cas de violation de la loi (droit des socits et droit comptable) ou des statuts. La responsabilit des actionnaires peut tre engage chaque fois que la loi a t viole. Les victimes ayant subi un prjudice peuvent tre les actionnaires, la socit ou les tiers (une banque par exemple). Le principe de solidarit entre les administrateurs est d'application, ce qui signifie que tous les administrateurs sont solidairement responsables des actes d'un de leurs collgues.
Dpend videmment de la taille de la socit... Le conseil dadministration sera toutefois tenu pour responsable des erreurs de ladministrateur dlgu
40

6 7

Toutefois, il existe la possibilit pour un administrateur d'chaper ce mcanisme de solidarit en dnonant la faute la prochaine AG (il ne doit pas en convoquer une pour autant).

En cas de faute de gestion. Ide de mal faire son travail, mme si la loi et les statuts ont t respects. Concrtement, il s'agit de grer de faon non correcte, non convenable par rapport un administrateur moyen qui serait prudent (ex : continuer soutenir voire mme dvelopper des activits qui seraient dficitaires). La solidarit entre les administrateurs ne joue pas. Faute 1382 du Code Civil (responsabilit aquilienne ou extra-contractuelle). Il s'agit d'une faute que n'aurait pas commise un administrateur consciencieux. Les tiers peuvent engager la responsabilit des administrateurs s'ils ont subi un prjudice et qu'il existe un lien de causalit (ex : faux bilan, concurrence illicite, etc.). Responsabilit spciale en cas de faillite. Si on constate une faute grave et caractrise des administrateurs (= une grosse faute), le curateur peut engager la responsabilit des administrateurs (ex : le curateur peut obliger rembourser bon qui restait payer crancier). Autres cas spcifiques. Il existe trois manires de donner lieu une action judiciaire : L'action est entame par la socit elle-mme via un vote majorit simple au sein de l'AG (relativement rare) ; Via l'action sociale minoritaire ; Via les tiers.

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14. DROIT LINFORMATION DES ACTIONNAIRES

Les actionnaires nont pas beaucoup de droit en matire de gestion mais ont cependant certains droits en matire dinformation. Il y a cinq catgories dinformation :

14.1.

Droit l'information pralable toute AG

Diffrents documents sont la disposition des actionnaires : les comptes annuels ; le rapport de gestion (sens tre un document qui commente les comptes annuels et donne les rsultats gnraux de lentreprise) le rapport du (des) commissaire(s) rviseur(s) qui contient des critiques sur les comptes de la socit (dans certaines entreprises, il sagit dun rapport de complaisance) Outre ces rapports, les actionnaires ont droit voir dautres rapports prvus par la loi. Par exemple, quand une socit se propose de faire des acomptes sur dividendes, le Conseil dadministration demande lAssemble Gnrale si cest possible. Ou encore, lors dapports en nature, il faut un rapport tabli par le Conseil dAdministration et qui donne la possibilit de valoriser ces apports. Les actionnaires disposent de ces documents 15 jours avant lAssemble Gnrale de manire pouvoir se prparer au vote. Dans la pratique, le contenu de ces rapports est souvent une formalit (texte lacunaire quon remplit) alors quen thorie, ce devrait tre des documents plus lourd (plein de chiffres et de commentaires).

14.2.

Convocation dune Assemble Gnrale

Les actionnaires dune certaine taille (ceux qui possdent au moins 20% des actions) peuvent convoquer tout moment une Assemble Gnrale pour exercer leurs droits car ils ne peuvent les exercer dune autre manire (comme au moyen dune simple lettre par exemple). Il existe toutefois un cadre juridique bien prcis et les tribunaux peuvent pnaliser les actionnaires qui convoquent lAG dune faon dtriorer la socit. Les actionnaires ne peuvent traiter que de certains points prcis lgaux prvus par la loi. Si les administrateurs refusent dorganiser lAssemble Gnrale demande par les actionnaires, ils peuvent tre poursuivis par des sanctions pnales administratives (sanctions thoriques). En outre, les administrateurs sont soumis dautres sanctions qui les obligent respecter certaines formalits (actions en rfrs) comme par exemple l'organisation des Assembles Gnrales, et ce dans le but de les motiver (100.000 euros par jour de retard par exemple). Remarque : les rviseurs engagent leur responsabilit mais ne dchargent pas pour autant ladministrateur.

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14.3.

Droit de poser des questions lors de l'AG

Tous les actionnaires ont ce droit, mme les plus petits. Normalement, les administrateurs doivent rpondre tout sauf si leur rponse peut porter prjudice la socit (par exemple : le chiffre daffaires ralis par client). Dans la pratique, cette marge dapprciation est floue : questce qui prouve que a peut porter prjudice la socit ? . Sil y a un dsaccord entre les actionnaires et les administrateurs, il se rglera devant les tribunaux. Les actionnaires peuvent se faire reprsenter pour autant que les formalits soient respectes.

14.4.

Droit de demander la dsignation d'un expert

Les actionnaires peuvent demander de mener des investigation au sein de la socit condition : qu'ils possdent au moins 1% du capital (par personne ou par un groupe de personnes) dans les grandes socits, que les titres reprsentent 1,25 millions deuros (par personne ou par un groupe de personnes) Si une des deux conditions est remplie, lactionnaire peut demander un expert sil existe une atteinte grave pour la socit (irrgularit dans les comptes par exemple). Lexpert fait alors un rapport et lenvoie lactionnaire en question, ainsi qu la socit. Lexpert a donc droit tous les documents ncessaires son enqute.

14.5.

Droit dinvestigation individuel

Ce droit est valable pour certaines petites socits o il n'y a pas de commissaire rviseur. Il est plus ou moins comparable au pouvoir de vrification des actionnaires, mais il est diffrent de celui des administrateurs ! Il ne faut pas confondre le droit linformation des actionnaires et celui des administrateurs. En ce qui concerne les actionnaires, leur droit est limit (par exemple au contrle des comptes annuels, ), car ils nont pas autant accs linformation que les administrateurs. Remarques :

En droit financier, il existe des rgles qui obligent les socits fournir de l'information au march. Cette information au public est diffrente du droit linformation des actionnaires. Dclaration de transparence : tous les actionnaires qui possdent au moins 5 % du capital de la socit doivent se dclarer au grand public et celui qui possde plus de 50 % des actions doit faire une dclaration politique (exemple : je vais faire des restructurations ). Les socits cotes doivent fournir de l'information priodique, occasionnelle et exceptionnelle (lors d'oprations spcifiques telles que des OPA, des IPO, etc.)

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15. ADMINISTRATEURS ET ACTIONNAIRES

15.1. Indpendance des membres du conseil dadministration par rapport aux actionnaires

Une fois nomms, les administrateurs sont censs agir de manire totalement indpendante par rapport aux actionnaires. Ils ne reprsentent pas les actionnaires ! Il y a une obligation pour les administrateurs dexercer leur fonction en respectant lintrt social de la socit (cette situation est complique dans le cas o un administrateur est lui-mme actionnaire, il doit ds lors raisonner uniquement dans lintrt social). Ils doivent galement bien connatre la loi et la respecter dans tout ce quils font et bien connatre les statuts de la socit. Pendant longtemps, on a cru que lintrt social tait confondu avec lintrt des actionnaires. Lintrt social peut mener un assouplissement ou une drogation des rgles. Lintrt social est aujourdhui une notion beaucoup plus large qui retrouve une pluralit dintrts : ceux des travailleurs de la socit ; ceux des cranciers de la socit ; ceux des sous-traitants de la socit ; ceux de toutes les personnes qui tournent autour de la socit. La notion dintrt social est trs large et la notion juridique est complique (il vaut mieux lanalyser au cas par cas). Lintrt social est un critre de lgalit qui domine sur toute mesure prvue par la loi. Dans la pratique, on peut dire quil reprsente tout ce qui est bon pour la socit .

15.2.

Reprsentants de administrateurs

fait

des

actionnaires

par

les

Un cas dapplication spcifique de reprsentants de fait est lors dune offre publique dachat. Lorsquune OPA est lance sur une socit, les administrateurs doivent donner leur avis. Ils doivent dire sils vont rpondre favorablement cette OPA et si les actionnaires quils reprsentent de fait vont galement vendre ou pas leurs actions. Remarque : il nexiste pas de reprsentants de droit des actionnaires !

15.3.

Nomination des administrateurs

La nomination des administrateurs est faite par les actionnaires qui peuvent aussi les rvoquer lors des AG, mais peuvent convoquer AG pour les rvoquer tout moment (ad nutum), sauf exception particulire.

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16. CONVENTIONS DACTIONNAIRES

Il sagit de conventions (rgles secrtes ou confidentielles, libres car non interdites par la loi) qui instituent une srie de rgles particulires conclues entre certains actionnaires (plusieurs ou tous, mais minimum deux). Elles sont diffrentes des rgles statutaires (qui sont connues de tous) et diffrentes des organes sociaux de la socit. Il est possible de prvoir une srie de choses sur la gestion de la socit dans la convention. Exemple : Les actionnaires dcident de sengager pour que la socit respecte tel ou tel ratio, quelle ait telle politique dengagement, Lorsquils font ce type de pacte, ils exercent leur droit de vote pour que la socit soit gre de la manire quils veulent. Et si des actionnaires possdent plus de 50 %, ils peuvent changer les administrateurs de manire influencer la gestion de la socit.

16.1.

Pactes de votation

Il sagit dune convention ou dun accord qui dtermine un engagement voter dans un sens dtermin. Un pacte de votation au conseil dadministration est impossible dans le droit belge mais se fait couramment : mme sil est illgal (il faut agir dans l'intrt social de la socit), il nest pas sanctionn pnalement. Etant non reconnu lgalement, si on signe un pacte par lequel on sengage en tant quadministrateur voter dans un sens dtermin, on peut ne pas le respecter. Nanmoins, depuis quelques annes, ce type de pacte est autoris par le lgislateur lassemble gnrale plusieurs conditions : Si le pacte est limit dans le temps (maximum 10 ans); Si le pacte est justifi par lintrt social tout moment Exemple : Je mengage voter contre toute diversification de la socit le 01/01/2001. En 2003, cest la crise, on ne peut plus vendre les chaussures, lassemble gnrale veut modifier les statuts pour amener la socit vers la diversification. Les actionnaires mettent lintrt social en jeu si ils respectent leurs engagements. Un pacte de votation qui respecte les deux conditions ci-dessus est nanmoins nul si la directive vient de la socit elle-mme ou une filiale. En effet, il y a nullit des pactes de votation ayant pour objet de voter une assemble gnrale en respectant les instructions donnes par la socit aux actionnaires ou donnes par une filiale de la socit. Exemple :La socit pourrait donner linstruction de voter de telle ou telle manire, mais si on vote conformment ce pacte, le vote sera nul.

16.2.
16.2.1.

Autres conventions dactionnaires

Clauses dagrment

La clause dagrment prvoit quune cession dactions ne peut se faire que moyennant laccord de telle et telle personne. Le destinataire et le prix de vente sont prvus. Dans ce contexte, l'agrment signifie l'accord de telle ou telle autre personne. Avec les clauses dagrment, les actionnaires peuvent sengager ne pas cder leurs propres actions des tiers, pour ne pas que nimporte qui entre dans la socit. Cela permet dassurer un certain contrle sur les autres actionnaires (par exemple lorsque les actionnaires sont tous de la mme famille).

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16.2.2.

La clause de premption

Elle concerne les privilges de certaines personnes ou actionnaires pour la vente d'actions de SA. Le bnficiaire dune clause de premption a un droit prioritaire par rapport lacquisition dactions. Lensemble de la procdure ne peut dpasser un dlai de plus de 6 mois : intention de vente dans telles conditions, dlais, prix, personnes. Le prsident du Conseil dAdministration envoie une lettre reprenant les conditions au bnficiaire. Une dmarche dexpertise pour le prix peut tre galement mene mais la priode totale ne peut excder une dure de 6 mois.

16.2.3.

Les clauses de droit de suite ou de cession conjointe

Il s'agit d'un droit cr par la pratique : obligation pour toute personne qui vend un certain bloc dactions de sengager envers certains actionnaires minoritaires pour que lacqureur du bloc dactions sengage racheter les actions des minoritaires aux mmes conditions. Le non respect de cette clause a pour consquence lobligation de payer des dommages en intrts.

16.2.4.

Les options

Par options, il faut comprendre la possibilit laisse quelquun dacheter un prix dtermin et une date dtermine un bien moyennant certaines conditions. Le droit ne peut sexercer que pendant un certain dlai qui doit tre spcifi; une option nest pas un droit qui peut sexercer vie. Loption concerne tant la vente que lachat. Le cessionnaire de loption sengage irrvocablement garder le bien ou lactif sous-jacent qui fait lobjet de loption.

16.2.5.

Les engagements spcifiques lassistance technologique

Exemple dun ensemble de clauses par les quelles les actionnaires sengagent faire lapport dengagements dassistance technologique : Microsoft (software), IBM (hardware) : chacun apporte la socit qui construit des tlphones portables telles ou telles composantes.

16.2.6.

Les engagements de non concurrence

Les actionnaires dune socit peuvent sengager ne pas faire concurrence celle-ci. Ces engagements sont limits dans le temps (maximum cinq ans) et territorialement.

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17. LES SOCITS DE PERSONNES

17.1. Distinction de socits de personnes et de capitaux (voir classification des socits)

Les socits de personnes sont des socits o laccent est mis sur la personnalit des actionnaires ( intuitu personae ). Les socits de capitaux, en majorit de grandes socits, mettent quant elle laccent sur les capitaux.

17.2.

Caractristiques communes des socits de personnes

Incessibilit des parts. Interdiction de cder les parts sans le consentement unanime des associs Dissolution de la socit en cas de faillite ou dcs de lun des associs. La socit est tellement lie la personnalit des personnes que le dcs dune personne entrane sa dissolution. Les statuts ne peuvent tre changs sauf unanimit. Dans d'autres socits, la majorit suffit. Les associs sont le plus souvent des commerants.

17.3.
17.3.1.

Quatre types de socits de personnes (cfr. supra)

La socit en nom collectif

Socit avec personnalit juridique forme pour une raison sociale par deux ou plusieurs personnes qui rpondent personnellement et solidairement du passif social. Certaines rgles sont d'applications :

Les associs dune socit en nom collectif sont tenus du passif social et donc chaque actionnaire est tenu de payer les dettes de la socit. Cest un signe de confiance vis vis de la socit qui rassure les fournisseurs et la clientle. Rgle dordre public que les parties ne peuvent aucun moment changer. Les rgles suppltives sappliquent par dfaut lorsque rien nest prvu. Les rgles impratives peuvent tre changes sous certaines conditions. Les associs sont solidaires entre eux et avec la socit (notion de solidarit). Les associs sont tenus pour le tout mais peuvent se retourner vis vis des autres actionnaires pour quils paient leurs parts. Pas dincitant tre associ de ce type de socit ! Tous les associs sont commerants, cette qualit a pour consquence la possibilit ou le risque dtre mis personnellement en faillite. Ceci implique linterdiction dexercer cette profession.
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La raison (dnomination) sociale de la socit est libre Incessibilit des parts sauf consentement unanime. Des drogations peuvent prvoir des cessions moyennant lagrment de certaines personnes ou dun certain pourcentage. Il y a aussi la notion d'intransmissibilit des parts qui vise l'impossibilit de transmettre les parts en cas de dcs (elles ne font donc pas partie du patrimoine transmissible). Le dcs dun associ entrane la dissolution de la socit. Les hritiers peuvent cependant avoir droit au boni de liquidation condition que les dettes soient rembourses mais ceci soulve le problme de la solidarit. Rgle essentielle de fonctionnement : les actes dadministration peuvent tre effectus isolment par chaque associ, tous les autres actes requirant lunanimit. Les actes dadministration sont des actes qui nengagent pas lactif de manire prpondrante (exemple : achat de matriel de bureau). On peut y droger dans les statuts, qui peuvent contenir des amnagements flous des rgles. La modification des statuts se fait lunanimit des associs (rgle dordre public), ce qui peut entrner des difficults dans le cas dassocis nombreux.

17.3.2.

La socit en commandite simple

Socit qui connat des rgles semblables aux socits de personnes. Ici, certaines rgles sont galement d'application : Responsabilit solidaire des commandits.

Commandits= Commerants= travailleurs. La raison sociale doit tre forme du nom des commandits (limite du nombre des commandits, les autres sont commanditaires). Imme principe que supra en ce qui concerne les parts : elles sont incessibles entre vifs et intransmissibles en cas de dcs. La gestion est assure par les seules commandits : interdiction pour les commanditaires de simmiscer dans les affaires de la socit. Si certains commanditaires se sont mls de la gestion, des sanctions sont prvues et il sont ds lors tenus de lensemble du passif social, au mme titre que comme les commandits. De plus, il y aura impossibilit de se retourner contre les commandits. Est-il ds lors intressant de devenir commanditaire dune socit ? Oui car on nest pas tenu du passif social si on ne se mle pas de la gestion. La modification des statuts s'envisage lunanimit des commandits et des commanditaires car les statuts dpassent la gestion.

17.3.3.

Socits sans personnalit juridique : la socit momentane

Elle a pour objet de traiter une ou plusieurs oprations dtermines, c'est typiquement le cas des entrepreneurs qui s'unissent lors des travaux publics pour obtenir le chantier. Etant une socit sans personnalit juridique, il y a absence de contrat crit pour les statuts, ce qui signifie donc pas de dpt requis au greffe, pas de patrimoine. On ne peut galement pas entamer de procdure juridique puisquelle ne dispose pas de personnalit. En outre, il n'y a pas d'obligation de disposer dun sige social et la faillite est impossible. Chacun se rpartit les tches par le biais de son patrimoine.

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La dissolution seffectue par un simple rglement de compte entre les associs. Le partage seffectue en fonction de ce qui est stipul dans le contrat. Si rien ny est prvu, le partage est quitable entre les associs. La socit est caractrise par la solidarit envers les tiers des associs. Le matre de louvrage peut se retourner pour la totalit du chantier envers chaque associ entrepreneur. La gestion de la socit momentane se fait par chacun des associs, avec toutefois la possibilit dy droger et de crer un comit de direction.

17.3.4.

Socit sans personnalit juridique : socit interne (ou socit en participation)

La socit interne est une socit sans personnalit juridique par laquelle une ou plusieurs personnes sintressent de manire occulte une srie d'oprations. C'est une socit par laquelle une personne sintresse aux affaires qune autre personne physique ou morale gre en son nom propre (ex : une personne exerce une activit commerciale en son nom propre et est aide financirement ou par des apports matriels par une autre personne qui reste anonyme). Il existe 2 catgories dassocis : les associs grants ; les associs participants (pour rester dans lanonymat, ils apportent des fonds sans que leur identit napparaisse) Les consquences de l'inexistence d'une personnalit juridique sont les mmes que pour la socit momentane : il ny a pas de patrimoine spcifique, pas de recours en justice possible par ou contre la socit, pas de liquidation, mais des rglements de compte possibles. Le caractre occulte caractrise les deux associs et implique que lidentit des associs ne peut tre dvoile aux tiers. Les participants napparaissent ni au niveau de son existence, ni au niveau de son fonctionnement. Sils apparaissent, il s agit dune socit de droit commun.

49

18. LES SOCITS ANONYMES

18.1.
18.1.1.

Conditions de forme au moment de la constitution de la socit

La constitution par acte notari :

Il faut passer devant le notaire lors de la constitution de la socit, mme si les parties ont rdig elles-mmes les statuts de la socit. Le tarif appliqu est dgressif en fonction du montant du capital (en milliers d). Dure de l'entretien est de quelques dizaines de minutes.

18.1.2.

La rdaction dun plan financier

Justification du caractre suffisant du montant du capital pour le fonctionnement des activits de la socit qui doivent pouvoir se drouler normalement pendant une dure de 2 ans minimum. Il faut une preuve du dpt sur un compte bloqu au profit de la socit si il ny a pas dapport en nature. Le notaire peut appeler la banque pour certifier a. La souscription publique (autre acte notari) est envisageable mais elle est extrmement rare.La technique de souscription publique prvaut galement pour laugmentation de capital. Cette dernire peut cependant avoir lieu de manire prive.

18.2.
18.2.1.

Les conditions de fond

Capital minimum souscrire de 61.500 euros

Deux dfinitions importantes : Souscrire : sengager faire lapport en espces ou en nature du montant ; Librer : excuter son engagement de souscription. Le capital minimum de 61.500 doit tre souscrit intgralement et de faon pure et simple cest--dire sans condition suspensive (vnement futur incertain qui conditionne une obligation) ou rsolutoire (vnement futur ou incertain qui permet de rsilier lobligation). Cela implique l'interdiction dapport de biens soumis des options, car il ne sagit pas dun apport pur et simple. (ex : apporter une voiture soumise une option dachat). Les apports en nature doivent donc se faire sur des biens qui existent rellement et qui ont une valeur conomique, c'est ce qu'on appelle l'assurance de la ralit de lapport du montant souscrit. Obligation de faire intervenir un rviseur dentreprise qui doit dcrire, valuer et approuver les apports dans un rapport circonstanci et relativement bref. Ce dernier donne lieu au rapport des fondateurs qui se prononcent sur lavis mis par le rviseur pour ventuellement marquer leur dsaccord et laisser leurs propres valuations dans les comptes de la socit sous peine dtre tenus responsables en cas de faillite due des apports sous valus et donc insuffisants. Les rapports sont dposs au greffe du Tribunal de Commerce dans le souci de protger les tiers.

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Les quasi-apports sont des ventes effectues dans les 2 ans de la constitution de la socit par les fondateurs la socit elle-mme. Chaque bien ayant fait lobjet de lapport vendu un montant suprieur 10% du capital dans les 2 ans de la constitution de la socit est un quasiapport et doit donner lieu un rapport de rviseur. La socit ne peut pas souscrire elle-mme ses propres actions. Cette rgle a pour but de protger les tiers et dviter que le montant du capital ne soit trop faible.

18.2.2.

Libration intgrale du montant minimum du capital ds la constitution de la socit, soit en numraire, soit en nature

On pourrait par exemple se contenter de souscrire le capital minimum dune socit de 100.000 et de ne librer que 61.500 .

18.2.3.

Libration des apports dau moins un quart du montant des apports

Il faut galement librer tous les apports dau moins un quart de leur montant (ex : apport de 1.000.000 deuros et libration de 250.000 euros car ce montant est suprieur 61.500 ). Il faut donc librer le montant le plus important entre le quart des apports et 61.500 .

18.2.4.

Libration intgrale de tous les apports en nature dans une priode de 5 ans.

Dans la pratique, les apports en nature sont le plus souvent librs immdiatement de sorte quil ny pas de distinction entre la souscription et la libration pour les apports autres que ceux effectus en espces. La dchance de lactionnaire est prvue s'il ne libre pas des actions quand le CA le lui demande, condition que ce soit envisag dans les status (ce qui est souvent le cas). Les sanctions ces conditions la nullit et la responsabilit spcifique des fondateurs.

18.3.
18.3.1.

Les titres dune SA : actions, parts bnficiaires et obligations

Les actions

Une action est un titre (ngociable) attribu au souscripteur en contrepartie de son apport. Il sagit dune part de la proprit de la socit (pour tout ce quelle possde et ralise, actif et passif). Les actions confrent leurs dtenteurs actionnaires (pas de diffrence entre associ et actionnaire dans une SA) certains droits parmi lesquelles on distingue :

Droits aux dividendes. Lors de lAG, les bnfices de la socit peuvent tre, concurrence dun certain solde, distribus aux actionnaires sous forme de dividende (= partie du bnfice dgag par la socit dont lAG a dcid de distribuer aux actionnaires en fonction de la proportion des actions dtenues par chacun deux). Le droit au boni de liquidation. En cas de liquidation, la socit paie toutes ses dettes et le solde est distribu comme boni de liquidation aux actionnaires. Si rien de particulier nest prvu par les statuts, le partage se fait de manire gale entre les actionnaires en tenant compte de la proportion des titres dtenus par chacun deux.
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Les droits de vote et participation lAG. Le droit de vote lors de lAG intervient pour des questions autres que lapprobation des comptes annuels. Lampleur du droit de vote dpend du nombre dactions dtenues. Les statuts peuvent limiter le droit de vote aux actionnaires. En principe, toutes les actions donnent lieu un droit de vote. Les actions sans droit de vote se distinguent donc des autres. Il existe galement des actions droit de vote plural, non pas pour une SA mais pour socit en cooprative (pour linstant). Les droits particuliers attachs aux actions. Droit de pouvoir souscrire de manire prfrentielle une augmentation de capital. Ce nest que dans le cas o les actionnaires nont pas souhait souscrire de manire prfrentielle, que la socit peut les proposer des tiers. Ces droits prfrentiels se vendent en fonction de limportance que reprsente lachat de ces actions et du droit prfrentiel. On distingue trois formes d actions :

Les actions nominatives. Acte de vente avec signatures de lacheteur et du vendeur. Les actions au porteur. Le papier incorpore les droits de manire ce que son porteur puisse exercer les droits lis au papier. Lintrt des actions au porteur est lanonymat pour des raisons fiscales et familiales en cas dhritage. Elles peuvent tre converties tout moment en actions nominatives inscrites dans le registre de la socit au nom du propritaire. Remise main la main des actions au porteur. Les actions dmatrialises. Gnralement inscrites dans les comptes des banques ou des organismes spcialiss. Le nom du propritaire y est indiqu. La cession se fait par transfert dcriture informatique. On distingue galement diffrents types dactions.

Les actions ordinaires ou de capital. Actions classiques reprsentatives du capital avec ou sans valeur nominale. Pour les actions sans valeur nominale, le pair de laction est la proportion du capital reprsente par laction. Les actions privilgies. Les actions privilgies ou de prfrence sont identiques aux actions ordinaires la diffrence quelle donne droit un privilge lors de la distribution du dividende. Ainsi, le dividende est octroy en priorit aux dtenteurs d'actions privilgies. Les actions de jouissance. Rares, elles interviennent lors du remboursement (intgral ou partiel) du capital. Lorsque le capital est rembours Si les actions sont annules, elles sont remplaces par des actions de jouissance qui ne sont plus reprsentatives du capital. Elles donnent les mmes droits que les actions ordinaires lexception bien entendu du droit au remboursement du capital. Les actions sans droit de vote. Reprsentatives du capital, elles ne confrent aucun droit de vote. Elles ont t cres pour attirer les investisseurs institutionnels. En compensation de la perte du droit de vote, les dtenteurs de ces actions obtiendront un droit privilgi au dividende et au remboursement du capital. Ces actions sont limites un tiers du capital. Elles bnficient du droit de vote pour les fusions, acquisitions, apports duniversalit et lorsque lon touche aux droits des actions sans droit de vote.

Les actions sont en principe cessibles par essence. Les seules restrictions la cessibilit sont prvues par la loi ou dans les statuts.

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Il existe des restrictions prvues par le droit financier : Citons par exemple : L'obligation pour les socits cotes en bourse de raliser des dclarations de transparence . Les rgles en matire de dlit diniti en vue dempcher toute personne qui dispose dinformations privilgies de les utiliser dans loptique de raliser des profits. Les restrictions propres au droit des socits : La loi prvoit des clauses dagrment et de premption : les actionnaires ne peuvent tre empchs de cder leurs actions pendant plus de 6 mois. Ncessit de justifier une clause par rapport un intrt social. Une clause peut tre juge non valable si contraire lintrt social de la socit. Cette notion pose le problme de linterprtation de lintrt social. Il faut une dure limite aux clauses autres que les clauses dagrment et de premption.

18.3.2.

Les parts bnficiaires

Il sagit de titres non reprsentatifs du capital de la socit et mis lors de la cration de la socit ou lors de toute augmentation du capital. Ils sont mis en contrepartie dapports en industrie, savoir lengagement de prester des services envers la socit. Ces apports sont gnralement rmunrs par des parts bnficiaires car difficilement valuables. Un apport en numraire nest pas ncessairement rmunr par des parts reprsentatives du capital mais par des parts bnficiaires. Elles ne peuvent tre mises titre gratuit. Les stock-options en sont un exemple. Les mmes droits aux parts bnficiaires peuvent tre confrs quaux actions : droit de vote, droit aux dividendes et au droit au boni de liquidation. Le droit au remboursement nest pas prvu car les parts bnficiaires ne sont pas reprsentatives dune quelconque part du capital. Elles sont soit au porteur soit nominatives ou encore dmatrialises. Les rgles de cession sont les mmes que pour les actions sauf si la cession a lieu dans les 2 ans, un acte crit doit alors tre transmis la socit.

18.3.3.

Les obligations

Elles reprsentent un emprunt collectif, une crance. Les obligataires sont des cranciers de la socit. La socit met un certain nombre dobligation et en contrepartie du prt, les obligataires seront rmunrs par des intrts sur la somme prte et bnficient du droit au remboursement ainsi que dun droit de regard la socit, un droit linformation et droit de pouvoir disposer des comptes annuels. Cependant, les droits des obligataires ne sont pas identiques ceux des actionnaires en matire dinformation. Les obligations ne confrent en effet aucun droit de vote lors de lAG (exception faite du droit de vote consultatif). Les obligataires bnficient cependant dun droit de vote lors de lAG des obligataires Il existe un grand nombre dobligations :

Les obligations hypothcaires. Les obligations prime. Obligations remboursables un taux suprieur au montant de la dette en outre des intrts. Les obligations remboursables en actions. Eles sont remboursables sous la dcision de la socit en actions de la socit mettrice ou dune socit tierce. Les obligations convertibles en actions. Lobligataire peut devenir actionnaire sil demande la conversion de ses obligations en actions.
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Les obligations avec droit de souscription prfrentiel. Lors dune augmentation de capital, ces obligataires ont un droit de souscription prfrentiel pour les actions mises concurrence de laugmentation de capital. Elles permettent aux obligataires dtres mis sur un mme pied dgalit que les actionnaires lors dune augmentation du capital. Les obligations avec droit de souscription ou obligation avec warrant. Lobligation warrant permet de souscrire des actions reprsentatives dune augmentation de capital. Lorsque le dtenteur le souhaite, il peut exercer ce droit et augmenter de la sorte le capital. Lobligation donne droit la possibilit pour nimporte qui de souscrire au capital de la socit certaines conditions et dans un certain dlai. La socit ignore ex ante si lobligataire souhaitera exercer leur droit. Les obligations participantes. Elles donnent droit participer aux bnfices en obtenant un intrt supplmentaire qui dpend des bnfices de la socit. Cet intrt est tout fait diffrent dun dividende.

18.3.4.

Les certificats

Titres mis par la socit en reprsentation dautres titres : actions, obligations, parts bnficiaires. Ils permettent de dissocier les droits de vote des droits de proprit. Sont utiliss pour les plannings successoraux ainsi que pour regrouper des droits de vote : exemple : administratiekantoor (du groupe Interbrew). Ils sont galement utiliss pour des fins de transparence fiscale pour les socits mettrices. Ladministration envisage la taxation des dtenteurs de certificats comme si les administratiekantoor nexistaient pas.

18.4.

Contrle des SA

Un commissaire rviseur est nomm par l'AG (et choisi parmi l'IRE8) et est charg de contrler les comptes, il vrifie qu'il n'y a pas d'erreur ni de fraude (il s'assure que les comptes refltent fidlement le patrimoine et le rsultat financier de la socit). S'il n'est pas satisfait, il peut approuver sous rserve ou ne pas approuver, bien que cette dernire situation soit relativement rare. Le contrle des comptes est obligatoire pour les grandes entreprises et facultatif pour les PME, les associs ayant individuellement le pouvoir d'exercer ce contrle. Le plus souvent toutefois, il sera fait appel un commissaire rviseur. Les commissaires doivent doit aborder trois points dans leur rapport (la loi n'obligeant rien de plus): Le droulement de leur mission (ont-ils eu accs ce qu'ils voulaient ?) ; La rgularit de la comptabilit ; Le reflet fidle des comptes annuels. Leur responsabilit est lourde : Responsabilit contractuelle envers son client : il doit rembourser la socit si il y a prjudice ; Responsabilit extracontractuelle (article 1382) envers la socit, les actionnaires et les tiers. Le nombre de commissaires rviseurs requis est fix par l'AG elle-mme. Le plus souvent, ce sera 1 ou 3, toujours un nombre impair pour rendre possible une majorit. Le choix du commissaire est renouvellable, sauf en cas de fin anticipe (dcs, interdiction du rviseur par l'IRE, faillite du rviseur amenant son interdiction, accident).
8

Institut des rviseurs d'entreprise

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Principe d'incompatibilit : rgles de dontologie qui ont t dfinies pour assurer l'indpendance du commissaire. En pratique, elles sont souvent dtournes. Les commissaires peuvent dmissioner ou tre rvoqus (ad nutum), bien que ce dernier cas soit trs rglement pour garantir l'indpendance du commissaire. Ayant accs de l'information privilgie (large pouvoir d'investigation), le principe de secret professionnel prend toute son importance : ils ne peuvent divulguer des tiers de l'information sur leurs clients, sauf sur ordonnance d'un juge. Un litige possible est lorsque le secret sert plus dfendre la rviseur que la socit (ex : KMPG et L&H).

18.5.

Affectation du bnfice

Juridiquement, le bnfice dont il est question est diminu des pertes ventuelles des annes antrieures ainsi que des provisions pour risques et charges futures. C'est le rsultat final qui devra tre affect par l'AG. Si la rserve lgale n'atteint pas 10% du capital, il y a obligation d'y affecter 5% du bnfice. Ensuite, 6 autres affectations sont traditionnellement possibles : Autres rserves ; Tantimes (rmunrations) aux administrateur ; Personnel (assez rare, bien que des boni soient parfois accords des hauts cadres) ; Dividendes ; Mcanismes de remboursement d'actions, de capital ; Report des bnfices (rserve provisoire en vue d'une prochaine affectation). Souvent, on dit que les dividendes donnent un droit de crance aux actionnaires. C'est tout fait faux : mme si la distribution des dividendes est frquente, elle n'est pas obligatoire.

18.6.

Oprations relatives la structure du capital

Il existe 8 oprations : Augmentation de capital ; Diminution de capital ; Amortissement de capital ; Rachat d'actions propres ; Participations croises ; Fusions et scissions ; Apport d'une branche d'activit ; Apport d'universalit.

18.6.1.

Augmentation de capital

Cette dcision doit tre prise par l'AG. Il existe deux manires d'augmenter le capital : Apports nouveaux, ce qui implique une mission d'actions en contrepartie, les actionnaires existants disposant d'un droit de souscription prfrentiel. Incorporation des rserves dans le capital. Les statuts peuvent autoriser le CA procder une augmentation de capital (plus rapide) concurrence d'un montant maximal : le capital autoris.

55

18.6.2.

Diminution de capital

Cette dcision peut uniquement tre prise par l'AG. Deux formes sont possibles : Diminution effective via la rmunration des actionnaires et moyennant une rmunration lourde et complexe visant protger les cranciers (cela fragilise en effet la position des cranciers qui peuvent dans certains cas s'y opposer). L'opration est assez rare et ne peut bien videmment pas se faire en-dessous du minimum lgal. Opration comptable qui consiste compenser les pertes par du capital. Le mcanisme dit coup d'accordon consiste en une combinaison d'augmentation de capital et de rduction de capital.

18.6.3.

Amortissement du capital

Opration assez exceptionnelle, proche de la diminution effective du capital. La diffrence est que l'amortissement n'est possible qu'au moyen des bnfices (d'o une ressemblance avec la distribution de dividendes).

18.6.4.

Rachat d'actions propres

Ressemble la diminution et l'amortissement du capital. La socit annule un certain nombre d'actions mises en les rachetant ses actionnaires.

18.6.5.

Participations croises

Soit le cas de la socit A qui a des participations dans B qui a des participations dans A. Ce cas est rglement par la loi. En Belgique, les parts de participations croises ne peuvent excder 10% : si A a des parts dans B, B ne peut avoir plus de 10% des parts de A. Si cette limite est dpasse, B a un an pour vendre les actions et son droit de vote l'AG est suspendu. Il s'agit peu de chose de capital fictif car dans les 100% de A, certaines actions peuvent tre dtenues par une filiale de A, que A possde !

18.6.6.

Fusions et scissions

Il s'agit d'un mcanisme trs rglement par lequel deux socits deviennent une (fusion) ou une socit devient deux ou plusieurs (scissions). Il existe deux types de fusions : L'absorption : une socit incorpore une autre. L'absorbe disparat et l'absorbante met de nouvelles actions ; Constitution d'une nouvelle socit. Les deux socits disparaissent et une nouvelle est cre. Celle-ci va mettre des actions destinations des actionnaires des anciennes socits.

18.6.7.

Apport de branche d'activit

Transfert de l'ensemble des actifs et passifs d'une branche d'activit moyennant l'mission d'actions (il s'agit donc d'une augmentation de capital) remises ceux qui apportent (ex : le dpartement chimie d'une socit ptrolire).

56

18.6.8.

Apport d'universalit

Transfert de tout le patrimoine d'une socit contre remise d'actions de la socit bnficiaire de ce transfert. La socit qui apporte continue d'exister et devient une sorte d'holding ds lors que son seul lment de patrimoine est constitu des actions de l'autre socit.

18.7.

Conflits d'associs

Normalement, si les actionnaires n'arrivent pas s'entendre, les rgles de la majorit s'appliquent. Deux solutions existent si une partie de l'actionnariat n'est pas contente : Liquidation ou dissolution de la socit ; Vente par l'actionnaire de ses parts de la socit, mais blocage si le mcontent ne trouve pas d'acqureur. A ct de cela, deux mcanismes existent : Dissolution juridique : quand il y a un conflit mettant en pril la socit, un actionnaire peut demander la dissolution juridique de la socit. C'est un processus long et lourd qui est rarement utilis. Vente d'actions obligatoires, en cas de msentente grave entre les associs (= juste motif). Dans ce mcanisme, le juge ordonne la vente d'actions entre les actionnaires. Deux types de procdures sont envisager : exclusion force, o on oblige A racheter les parts de B achat forc : l'actionnaire demande au juge comme solution au juste motif de se faire racheter ses propres actions. Les deux procdures tant trs semblables, le dbat se fera plus sur l'valuation du montant de la vente des actions que sur quelle procdure adopter. C'est une procdure qui peut tre dangereuse car si un associ mcontent exige d'tre exclu mais un prix fix par le juge qu'il estime trop faible, il ne peut se raviser si l'autre partie ne veut pas revenir en arrire !

57

19. DISSOLUTION ET FAILLITE

19.1. Notions

La dissolution est un mcanisme de mort, par lequel une entreprise prend fin et est liquide, tandis que la liquidation peut tre vue comme l'quivalent de la succession chez les personnes physiques. La faillite est un mcanisme particulier de dissolution et de liquidation.

19.2.
19.2.1.
n

Causes de dissolution
Causes communes toutes les socits commerciales

La dissolution de plein droit comprend 3 cas thoriques qui sont peu utiliss en pratique. Larrive au terme statutaire de la socit (non-applicable pour les socits illimites -c'es--dire la plupart-). Il est toutefois possible de proroger la dure de la socit avant larrive de son terme. Pour la SA, cest lAG qui doit se runir. Ce type de socits dure limite a en gnral une dure de 30 ans. Disparition ou impossibilit de raliser lobjet social. Ce cas est extrmement rare et survient lorsque l'objectif social est compltement ralis (ex : l'objet social dune socit porte sur lexploitation dune fort et que la fort est entirement dtruite) ou lorsqu'il y a impossibilit lgale ou administrative de la raliser (ex : un bar de la Grand Place ne reoit pas sa concession). Runion de toutes les parts sociales dans le chef dune personne. Ce cas peut mettre fin de plein droit la socit, mais n'est pas valable pour les SA et les SPRL. Dissolution volontaire. Dans le cas o les actionnaires dcident de mettre fin la socit selon la majorit prvue par la loi o les statuts (vote de l'AG). Pour la SA, une majorit des suffit (le corrum est le mme que pour la modification des statuts) tandis que pour les socits de personnes il faut une majorit absolue. La dissolution judiciaire peut prendre 3 formes. Dissolution pour juste motif, lorsque les associs ne sentendent plus. Cette procdure peut prendre des annes et est exceptionnelle. De plus, il existe des mesures forant certains des associs racheter les parts des associs out , ce qui permet dviter den arriver la dissolution de la socit. Dissolution pour inactivit. Lorsque, mme si elle est trs active n'a pas dpos ses comptes pendant 3 exercices sociaux. Faillite.

19.2.2.

Causes de dissolution propres la SA

Deux causes spcifiques la SA sont envisageables : Lorsque lactif net est rduit un montant infrieur plus de la du capital social (= capital souscrit), l'AG va se prononcer, une majorit 75%, sur une dissolution ventuelle. Celle-ci doit tre convoque quand le CA remarque le problme. Ce dernier (?) doit alors mettre un rapport spcial dans lequelle il propose de continuer ou pas. La majorit des des voix n'est pa requise si la perte est suprieure au des actifs nets; dans ce cas, il ne faut l'accord que d' des actionnaires. Souvent, ceux qui ont vot pour la dissolution dmissionnent s'ils n'ont pas atteint la majorit requise.

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Quand lactif net est infrieur au capital minimum de la SA (61 500), la dissolution peut tre demande par nimporte quel tiers concern (petit crancier, actionnaires,). La dcision judiciaire peut donner un dlai la socit pour se redresser.

19.2.3.

La liquidation

La liquidation ( faillite), qui est la consquence de la dissolution, est un mcanisme comparable au dcs dune personne physique. La dissolution marque la fin de la socit mais tout ne sarrte pas dun coup : une fois que la socit est dissoute, il faut liquider son patrimoine (actif et passif); toutes les dettes doivent tre payes et le solde est distribu aux actionnaires. Pour ce faire, il est fait appel un liquidateur disposant de presque tous les pouvoirs et qui remplace le CA dans une large mesure -celui-ci n'a donc alors presque plus de pouvoir. Le liquidateur est nomm soit par les statuts de la socit (dfinis lors de sa constitution), soit par les actionnaires. Le liquidateur peut faire des avances sur boni de liquidation aux actionnaires sil est sr quil restera quelque chose aprs la liquidation. L'AG demeure et conserve certains pouvoir rsiduels, notamment celui de la rvocation du liquidateur et celui de faire certains actes de liquidation exceptionnels, tels que la vente d'actifs immobiliss (le liquidateur doit demander la permission de l'AG pour la vente d'actifs importants). Juridiquement, la personnalit juridique de la socit survit pendant la priode de liquidation pour les besoins du processus, mais elle est affaiblie (image de la poule sans tte qui continue courir). Cette survivance de la personnalit juridique a des consquences telles que le maintien du statut de commerant, la possibilit de tomber en faillite, o la persistance de droits et obligations envers certains tiers. Situation de concours : Situation par laquelle les cranciers dune socit sont mis sur un mme pied dgalit lors de la liquidation, sauf pour ceux qui ont un privilge. Le liquidateur doit alors les traiter de manire gale (tous les cranciers doivent tre prvenus et pays en mme temps et proportionnellement ce que peut la socit) et regarder qui il faut payer en priorit (les privilgis peuvent tre le fisc, les bailleurs, le vendeur de marchandise, etc.). Cette situation implique galement qu'aucun crancier seul ne peut saisir (= obtenir un droit immdiat sur le patrimoine) la socit en liquidation. Dans la pratique, il est difficile de rgler les privilges entre-eux, la loi n'en dfinissant pas clairement la hirarchie. La situation de concours a un corollaire, la limitation de poursuite individuelle. Cette limitation de poursuite limite les droits de faire saisir les actifs du dbiteur et vite ainsi une course-poursuite entre les cranciers. En outre, elle contraint judiciairement la socit payer. Nb : saisie conservatoire : consiste geler le patrimoine pour se garantir un paiement. Saisie excutoire : consiste prendre une partie du patrimoine pour se payer. Clture de la liquidation : Quand tous les actifs sont vendus, la liquidation doit tre cloture au moyen de deux AG : Une premire AG a lieu durant laquelle le liquidateur fait son rapport final (prsentation des comptes finaux, valuation de ce qu'il y a a partager entre les actionnaires, etc.) Les actionnaires vont alors nommer des commissaires qui vrifieront le travail du liquidateur. Une deuxime AG se droulera (parfois dans la mme journe quand tout est dj arrang) pendant laquelle les actionnaires couteront le rapport des commissaires de liquidation. Les actionnaires vont alors accepter ou rejeter la fin de la liquidation (on dit qu'ils se prononcent sur la clture). S'ils acceptent, le liquidateur est dcharg de ses responsabilits. Sinon, ils peuvent lui demander de refaire telle ou telle chose, avec la possibilit pour le liquidateur de contester (un expert devra trancher). Parfois, le liquidateur devra rembourser les actionnaires si, par sa faute, ils ont subi un prjudice (vente prix trop bas par exemple). Sa responsabilit peut tre engage pendant 5 ans.

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19.3.
19.3.1.

La faillite
Notions de base

La faillite est rgime juridique mettant fin aux activits dune socit commerciale lorsque celle-ci ne peut plus faire face ces obligations. Deux concepts sont attachs cette dfinitions : La cessation de paiement. La socit ne sait plus payer ou ne paie plus (mauvais payeur). Lbranlement du crdit, lorsque la socit ne saura plus payer, qu'elle ne dispose plus de ressources suffisantes et que les banquiers refusent d'accorder des crdits. La faillite sera dclare dans 3 cas L'aveu de faillite (dpt de bilan) se prsente lorsque les deux conditions sont runies., c'est--dire quand les administrateurs/commerants constatent quil n'y a plus moyen de payer. Faillite doffice par le tribunal de commerce : chaque tribunal de commerce surveille les socits de sa rgion qui vont mal. Il peut ordonner la faillite s'il constate que les 2 conditions sont runies mais que la socit ne fait pas aveu de faillite (mcanisme de surveillance). Faillite par assignation des cranciers ou du ministre publique. Un dbat a ensuite lieu devant le tribunal pour savoir si les deux conditions sont effectivement runies. Dans les 3 cas prcits, il faut que la faillite doit soit prononce par un jugement du tribunal de commerce, mme s'il y a aveu. La faillite de fait nexiste donc pas. Dans un jugement, le tribunal va : prononcer la faillite; nommer un curateur (quivalent du liquidateur) et nommer un juge commissaire. Notons que la faillite est diffrente du concordat, qui est une mesure prventive de faillite. Dans ce dernier cas, il est demand aux cranciers de donner une chance la socit en accordant un dlai supplmentaire.

19.3.2.

Les effets de la faillite

Les effets de la faillite sont au nombre de trois : Cration d'une situation de concours. Dans ce cas, le concours est absolu, le droit de limitation de poursuite individuelle tant compltement suspendu. Plus aucun crancier ne peut saisir la socit et lensemble des cranciers est mis sur un mme pied d'galit, sous rserve de nombreux privilges. Dans un premier temps, le curateur demande aux cranciers de se faire connatre et de lui faire parvenir une dclaration de crance (situation + privilges ventuels). Il tablit ensuite une sorte de classement pour tablir lordre dans lequel les cranciers seront rembourss. Dans le cas de la faillite, tout doit donc passer par le curateur (dans le cas de la liquidation, il y a limitation des actions des cranciers, le liquidateur agit plus comme un filtre). Le dessaisissement du failli. Le failli perd tout droit de gestion du patrimoine et tout lui est confisqu, il y a dessaisissement complet des pouvoirs des organes et transfert vers le curateur (le contrle est effectu par le juge commissaire et le tribunal). Afin d'viter tout acte frauduleux, ce dessaisissement peut tre rtroactif, le tribunal pouvant en effet dcider que certains actes accomplis jusqu' 6 mois avant la faillite (= priode suspecte ) peuvent tre dclars nuls (ou, plus exactement, inopposables au tiers). Cette rgle est applicable partir du jour du jugement jusqu' la clture de la faillite. Le curateur veillera agir dans l'intrt des cranciers. La continuation limite des activits. La socit va devoir cesser ses activits, mais peut les poursuivre provisoirement. La demande doit avoir expressment introduite par le curateur et l'activit s'exercera sous le contrle dun juge commissaire (en gnral un magistrat dsign par le tribunal de commerce). Le but est de permettre un meilleur paiement des cranciers (ex : permettre la liquidation du fonds de commerce).
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20. RGLEMENTATION SPCIFIQUE EN DROIT COMMERCIAL

20.1.
20.1.1.

Principe de la libert du commerce & exceptions

Introduction

Le principe de base en dmocratie est la libert. Il en va de mme pour le commerce : la rgle de la libert du commerce est une rgle de base antrieure la cration de lEtat belge. Elle prvoit que tout individu (personne physique ou morale) a le droit dexercer, sa guise, le commerce de son choix, sous rserve de respecter la loi. Lorsqu'il nexiste pas de texte concernant une activit (c--d quand une activit commerciale nest pas rglemente par la police du commerce), on retombe sur ce droit de libert du commerce. Toutefois, les espaces de libert sont de plus en plus restreints car chaque anne, des centaines darticles de loi paraissent et, lheure actuelle, une multitude de professions est rglemente (par exemple, les agents immobiliers et les dtectives ont fait lobjet de rglementations). Lobjectif de ces rglementations est de protger tous les acteurs de la scne conomique (en premier lieu le consommateur mais aussi le personnel, les tiers impliqus, ou encore la tranquillit publique -avec des rglementations concernant les tablissements dangereux ou le transport de produits nocifs par exemple-).

20.1.2.

Loi gnrale sur les pratiques du commerce.

Il existe une loi gnrale (1991), la loi sur les pratiques du commerce (ou encore la loi sur la police de commerce) dont le contenu est trs large. Son objet est dinstituer une srie de lois gnrales pour toutes les relations, indpendamment des professions, entre les vendeurs et consommateurs et entre les vendeurs entre eux. Le terme vendeur a t dfini de manire trs large et dsigne toute personne qui fait une activit commerciale sur des produits ou qui preste des services. Cette loi rglemente donc toutes les relations de commerce.

Rgles d'information du consommateur : Un commerant ne peut pas augmenter ses prix comme il le veut. Il faut une autorisation du Ministre des Finances. La quantit et le poids doivent tre mentionns sur lemballage du produit. Ltiquetage est galement rglement. La dnomination du produit au moyen dune appellation contrle est rglemente pour ne pas tromper le consommateur Enfin, la publicit fait aussi l'objet d'une rglementation. Rgles gnrales sur les contrats avec les consommateurs. Il existe en la matire deux sries de rgles importantes et une srie qui lest moins. Obligation de renseignement : le vendeur professionnel, contrairement aux ventes entre particuliers, a lobligation dinformer raisonnablement le particulier sur le produit ou service offert (il existe une importante jurisprudence ce sujet). De plus, il ne peut pas tromper le consommateur (dol). Exemple : Dans le cas dune vente dune voiture doccasion, le consommateur est mieux protg sil lachte chez un professionnel. Si il lachte chez un particulier, celui-ci na aucune obligation dinformer le futur acheteur. Interdiction des clauses abusives, provoquant un dsquilibre au profit du commerant. Le lgislateur recense dans un catalogue toute une srie de clauses abusives (exonration de fautes lourdes, variation du prix de vente en fonction de la volont du vendeur, etc.). Il faut des critres et motifs qui soient objectifs, c'est--dire sur lesquels le vendeur na pas dinfluence (comme l'indexation sur un indice boursier). Cela rend parfois le commerce difficile lorsque, dans certains cas, laide dun juriste pour tablir un contrat de vente est indispensable.
61

Certains documents justificatifs peuvent tre exigs par le consommateur ou doivent tre donns, soit spontanment par le vendeur (dans le cas de la remise dun acompte, le vendeur doit remettre un reu au consommateur), soit la premire demande du consommateur.

Les pratiques du commerce : La vente perte est une pratique interdite : un vendeur ne peut pas tre systmatiquement en perte sur un produit, c'est--dire indpendemment des quantits (par exemple la pratique d'un prix d'appel qui consiste en la promotion d'un prix trs bas -parfois perte- en grande surface dans le but de faire venir le client dans le magasin pour qu'il achte d'autes choses). Lobjectif de cette interdiction est de protger les concurrents. Lorsqu'un cas de vente parte a t constat (soit par les tribunaux, soit, le plus souvent, par la concurrence), la justice intervient gnralement trs rapidement. La pratique est gnralement bien respecte, car elles peuvent tre punies pnalement. Exemple : pour voir sil y a vente perte dans le cas dun CD achet 9,75 et vendu 10, il faut dabord vrifier combien slvent les frais administratifs et de transport relatifs au CD, ce qui peut tre un travail fastidieux. Vente prix rduit : Les soldes sont un exemple de ventes prix rduit rglementes et cela, une fois de plus, dans loptique de protger la concurrence. La vente publique est galement rglemente. La vente distance aussi, ce qui pose problme pour les achats en-ligne (normalement, la rglementation belge s'applique). Il en est de mme pour la vente domicile Ainsi que pour la vente en liquidation et les ventes prime. Il existe enfin une rglementation spcifique sur les ventes conjointes, dans le but de protger les consommateurs. Il est interdit de vendre deux produits diffrents un prix global, mais il est autoris de vendre plusieurs mmes produits dans un mme sachet. Toutefois, il existe de nombreuses exceptions et ces rglementations sont prendre avec des pincettes . Exemple de la vente de cassettes Walt Disney. On peut vendre Le Roi Lion 1 avec Le Roi Lion 2 , mais Peter Pan avec Les 101 Dalmatiens sera un cas limite. Dans le mme ordre d'ide, les ventes avec cadeaux sont rglementes. Les ventes en chane (ventes en boule de neige) sont interdites. Principe de la loyaut de la concurrence entre entreprises (pratiques dloyales). Le lgislateur a publi cette loir trs large afin d'englober toutes les exceptions auxquelles il n'aurait pas song. Les vendeurs sont tenus de se comporter de manire loyale entre-eux et envers le consommateur, toute pratique dloyale tant par consquent interdite. Les dmarches douteuses sont tudies par les tribunaux au cas par cas et sont dfinies de manire trs large. Ainsi le parasitisme, le fait de voler lide commerciale dun autre, est interdite, mme s'il n'y a pas de droit intellectuel dessus (permet de protger facilement les nouvelles ides). Citons galement le refus de vente : on peut commercer avec qui on veut mais on ne peut pas refuser de vendre pour lui nuire (et l'extrme, pour le faire sortir du march). Ainsi, le boycott dun vendeur par un ensemble de fournisseur pour des raisons personnelles est interdit. Il y a donc interdiction de refuser de vendre, sauf pour des motifs lgitimes. Exemple : un libraire ne voulait pas placer les journaux dun de ses fournisseurs un autre endroit sur son talage. Le fournisseur a refus de continuer ses livraisons mais a eu tort car la justice a donn raison au libraire qui a reu des millions de francs pour les dommages causs.

20.1.3.

Droit de la publicit

La rglementation belge est une des plus strictes au monde, en matire de publicit. Lors de campagne mondiale, il nest pas rare que celle-ci ne soit pas accepte en Belgique alors quelle peut tre diffuse partout ailleurs. On dfinit la publicit comme toute forme de communication

62

visant promouvoir la vente d'un produit ou service sur tout support que ce soit. 6 types de publicit sont interdites par la loi. Une publicit trompeuse est une publicit qui induit en erreur toute personne qui elle s'adresse; il faut toujours dire la vrit (quant la nature, la taille, lorigine, la qualit du vendeur). Le critre d'apprciation de la tromperie est celui du consommateur moyen (notion ressemblant fort celle du bon pre de famille) : si le consommateur moyen est tromp, la publicit est interdite car trompeuse. En outre, la loi spcifie certains messages qui sont trompeurs. Par exemple, on ne peut pas employer le terme chocolat, si le produit contient 0% de pte de cacao. La loi vise galement un type de publicit spcifique classe comme trompeuse en soi, par exemple la publicit cache (on voit la marque d'une voiture en gros plan dans un film), la publicit pour laquelle le vendeur n'a pas encore de stock (sauf quelques jours prs) ou la pratique du sweepsteack (fait de recevoir une publicit qui nous annonce quon a gagn un concours auquel on na jamais demand participer). Dans le mme esprit, les publicites prsentes sous forme dun article dans un journal (publireportages), doivent avoir la mention Ceci est une publicit . La publicit dnigrante est tout autant interdite. Il s'agit d'une publicit o un autre commerant ou un de ses produits est dnigr, mme implicitement ou sans comparaison de produits (en affirmant par exemple que les produits de la concurrence ne valent rien). La publicit comparative est aujourd'hui accepte, mais sous des conditions tellement strictes qu'elles ne sont presque jamais utilises : Il ne faut pas que ce soit une pub qui soit par ailleurs interdite (la pub comparative ne peut tre ni trompeuse, ni dnigrante,) Il faut une comparaison de mme produits/services ou de produits qui rpondent aux mmes besoins Il faut une comparaison objective de choses importantes, de caractristiques essentielles et vrifiables. (la punto est pas belle alors que la Porsche ne l'est pas n'est pas accept). Pour les produits d'AOC, il faut comparer les produits de mme appellation (on ne peut pas comparer le jambon dArdennes avec les jambons de Parme). On ne peut pas faire de profit indu la notorit (je suis Microsoft, je suis meilleur, achetez mes produits). On ne peut jamais donner limpression quun produit est une imitation dun autre (exemple : Virgin-Cola a le mme got que Coca-Cola mais est 50% moins cher). Publicit susceptibles de crer une confusion. On se rferre toujours cette notion de consommateur moyen. Il est donc interdit dutiliser un emblme, une forme de produit ou une publicit semblable une autre marque. En gnral, toute forme de publicit qui copie une autre, si elle est faite dans lesprit de bnficier de son succs, est interdite. Un cas particulier mais trs limite est celui de Virgin Cola. Apparemment, on a du juger que la rputation de Coca Cola est tellement tablie que la ressemblance de la cannette de Virgin ne portera pas prjudice Coca. Publicit qui se rfre des test comparatifs raliss par des organisations de consommateur (comme Test Achat). Apposer la mention lu produit de lanne est permis tant donn qu'il ne s'agit pas d'un test scientifique mais d'une lection Publicit qui favorise un acte interdit par la loi.

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21. PROPRIT INTELLECTUELLE OU INDUSTRIELLE

Ce concept juridique confre un monopole dexploitation sur des inventions (commerciales, industrielles ou artistiques) : c'est une rglementation trs ancienne qui confre au propritaire le droit d'exploitation exclusive. La tendance actuelle, illustre par le cas des produits gnriques, est que ces rglementations vont tre rduites dans les annes futures : on accepte de moins en moins ces monopoles sur les ides, les mdicaments, les chansons, etc. En Belgique, il existe 6 catgories de proprits intellectuelles : Brevets (patents) Droits dauteur Dessins et modles Marques Noms commerciaux Appellations dorigine

21.1.

Brevets

Concerne les inventions de nature industrielle (=invention au sens propre). Un brevet est dpos auprs d'un organisme national ou international (de plus en plus) et reprend la description de l'invention, le procd qui a t utilis. On ne protge donc pas le produit final mais le moyen d'y arriver. Tout ce qui est hardware relve des brevets et software des droits dauteur.

21.2.

Droits dauteur

Concerne toutes les crations artistiques, par opposition aux inventions industriels ou aux designs, qui n'ont pas de marque ou de nom commercial. Il s'agit d'une catgorie fourre-tout qui ne fait pas partie du droit commercial (droit limage, droit du sportif,) et qui sera surtout utilise par les artistes dont l'art n'est pas utilis des fins indutrielles.

21.3.

Dessins et modles

Concerne tout ce qui est dessin, modle, design, etc. Ils ne doivent pas tre vocation artistique mais industrielle. Ce sera le cas pour une nouvelle chaise, une voiture,

21.4.

Marques

Marque (ou logo) d'un produit commercial et non le titre dun livre ou dune chanson.

21.5.

Noms commerciaux

Les noms des socits (qui peuvent tre diffrents du nom de la marque) sont protgs spcifiquemet par le Code des Socits. En gnral, c'est le premier utiliser le nom commercial qui bnfice du privilge sur celui-ci.

21.6.

Appellation dorigine

Exemple du Jambon de Parme.

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21.7.

Rgles de base pour les 6 catgories :

2 critres sont requis pour pourvoir protger son invention : Il faut une nouveaut, que ce soit originale, quelque chose qu'il n'existe pas au moment o l'on veut obtenir la protection. Pour cela, on se rfre la science, ltat de ce qui existe au moment o on voudrait que le droit naisse. Cela peut mettre des mois comparer, mais la date de demande du brevet fait foi si le brevet est accept. Exemple : inventer une bire nest pas original. Par contre, inventer un mix de 2 bires est nouveau. On compare cette invention pour voir si cest vraiment neuf. La nouveaut est difficile dtecter. Exemple d'un nouveau carnet dadresse : on brevette lassemblage, la prsentation, et non le concept. Pour un annuaire, la liste des noms peut tre protge si l'agencement et la prsentation est neuve. Il faut quil y ait appropriation publique, c'est--dire que l'invention ait fait l'objet d'une publicit, d'un dpt spcifique auprs d'un organisme prvu par la loi ou une convention internationale. Il faut donc un dpt dans le but dtre protg. Ce dpt est coteux et le cot dpend du pays et de la couverture souhaite. Toutefois, il existe des diffrences entre les inventions. Ainsi, un brevet ou une marque ne sera protg que quand le dpt aura t fait. En revanche, pour les droit d'auteur, les noms commerciaux et les AOC, un simple communication au public suffit (une chanson sera protge si elle passe la radio o ds que le public au sens large l'a entendu). Les protections n'ont pas une dure illimite : Brevet : 20 ans et puis cest dans le domaine public Droit dauteur : 70 ans et est hrditaire (ex : les fils de Claude-Franois ont les droits dauteur) Dessins et modles : 3x5 ans 15 ans Marques : 10 ans, renouvelables linfini On peut abandonner ses droits (relativement rare) ou les cder (lacteur cde ses droits lorsquil joue un rle) gratuitement ou contre rmunration. La dchance des droits en cas de non exploitation est possible.

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22. DROIT DE LA CONCURRENCE

Les rgles juridiques sont peu nombreuses : Interdiction de faire tout acte de concurrence dloyale Interdiction des ententes entre entreprises Interdiction des abus de position dominante Contrle pralable des concentrations dentreprises

22.1.

Interdiction des ententes entre entreprises

Deux sources sont d'application en Belgique : les textes lgaux europens (territoire europens) et les textes lgaux belges (territoire belge). La belgique ayant adopt les rgles de l'UE, tous les textes europens font partie de la loi belge. La dfinition du march sur lequel la concurrence va sexercer est trs importante : si une entente vise uniquement des entreprises belges sur le territoire belge, alors cest le texte belge qui sera d'application. Le march est considr en fonction du service/produit et du territoire. Une entente est dfinie coomme tout accord ou pratique concert entre au moins deux entreprises et ayant pour effet de restreindre ou de fausser la concurrence sur le march belge ou sur une partie du march europen. Ces accords et pratiques sont trs larges ; tout ce qui limite l'activit conomique est gnralement considr comme une atteinte la concurrence : Clauses de fixation de prix entre producteurs Clauses d'imposition des prix par l'entreprise Clauses de limitation de production (cas des quota : vous ne pouvez pas vendre plus de 7000 voitures). Le secteur agricole bnficie toutefois de certaines exceptions. Clauses de rpartition de march ou des sources d'approvisionnement Discrimination entre partenaires commerciaux (conditions d'attribution ingales, etc.) Prestations jumeles (semblable offre conjointe) Les ententes sont donc gnralement interdites, mme s'il existe des rgimes d'exemption. Ainsi en va-t-il pour certaines ententes collectives (les exemptions individuelles sont interdites depuis le 1er mai 2004), telles que les contrats de brasserie qui peuvent fixer les prix limiter les sources d'approvisionnement. Les contrats d'exclusivit de vente sont aussi autoriss sous certaines conditions. Lex exemptions sont attribues par le conseil de la concurrence, autorit qui exerce les comptences en matire de concurrence en Belgique. Le systme d'attestation ngative (interprtation dune loi par une autorit administrative) n'est plus en vigueur au niveau europen -il a t remplac par la dcision positive de non-infractionmais reste d'application en Belgique.

22.2.

Abus de position dominante

La situation dominante est dfinie comme tant une situation qui permet de se comporter sans tenir compte des fournisseurs, concurrents, clients, En droit belge, l'abus de position dominante concerne les entreprises sur le march belge et sur le march europen. Pour tre condamnable, il faut qu'il y ait abus; la seule position dominante ne suffisant pas. On dfinira donc l'abus de position dominante de la sorte : exploitation abusive d'une position dominante sur le territoire belge ou sur le territoire de la communaut europenne, c'est--dire profiter de cette position dominante pour se procurer un avantage que le jeu de la concurrence n'aurait pas permis. Une position dominante ne se conoit qu'en fonction d'un march, dfini juridiquement comme un ensemble de produits et services, formant un tout cohrent et formant un ensemble de produits non-changeables (Exemple extrme: la banane Chiquita forme le march de la banane
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Chiquita car les conditions de transport, de conservation, etc. sont tellement spcifiques qu'une banane Chiquita n'est pas interchangeable avec une autre banane). L'argument de la part de march est donc important, mais aussi celui d'une stratgie ou d'un procd unique. Exemple d'abus rprhensibles : Imposer des prix ou des conditions inquitables Limiter la production, les dbouchs, au prjudice des consommateurs Pratiquer des conditions discriminatoires (cas du tlmarketing de RTL-TVI) Faire un jumelage de prestation (Disney ne peut imposer Carrefour quil mette un grand Mickey dans les magasins lorsquil vend des cassettes). Mmes abus que pour les ententes entre entreprises (?) Pas de mcanisme dexemption mais mcanisme dattestation. Droit national de la concurrence mais avec consquences extraterritoriales. Si le droit amricain dit que telle pratique est interdite aux USA, celle-ci peut stendre en dehors des USA (cfr Boeing)

22.3.

Contrle des concentrations d'entreprise

La concentration d'un point de vue juridique est la fusion d'entreprises ou une opration similaire (rachat, acquisition, contrle, cration d'une filiale commune, partenariat extrmement fort, etc.). Toutes les oprations cites sont juridiquement trs diffrentes mais ont le mme effet d'un point de vue conomique. Ici aussi les rgles europennes prvalent pour l'Europe et les rgles belges pour le march belge. Le principe gnral est que les acteurs conomique peuvent se concentrer mais lorsqu'un certain seuil est atteint, il y a obligation de soumettre l'avance l'opration aux autorits nationales ou europennes. Diffrents seuils existent au niveau europen9 : les entreprises concernes par le concentration atteindront ensemble un CA mondial de plus de 5 milliards d'euros; le CA auropen d'au moins deux parties est suprieur 250 millions d'euros. Les seuils du niveau belge sont plus petits, si bien qu'une entreprise qui ne tombe pas sous les conditions de l'UE pour tomber sous les conditions belges : CA cumul de 40 millions d'euros; Au moins deux des entreprises ont un CA de minimum 15 millions d'euros. Quand des acteurs conomiques se concentrent et sont suprieurs au seuil, la Commission refusera l'action si la nouvelle position peut entraver la concurrence de march de manire effective. Le refus n'est toutefois pas catgoriques et peut se transformer en autorisation si certaines modifications sont apportes. La notion d'extra-territorialit est d'application : les rgles s'appliquent en fonction du territoire de l'activit conomique et non en fonction de la nationalit des acteurs. Ainsi, Microsoft, une firme amricaine, a t condamne en Europe puisqu'elle vend ses produits en Europe, et ce mme si elle n'avait pas dispos de filiales sur le territoire.

Des questions de ce genre ne seront pas poses l'examen

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