1 INTRODUCTION

I. PROBLME
1. LE CONTRAT
Il a deux sens principaux: Acte juridique bilatral rsultant de l'change de manifestation de volont concordantes et rciproques qui produit l'effet juridique correspondant l'accord. Il faut au moins 2 sujets de droit (physiques ou morales). Il faut des manifestations de volonts : comportement qui exprime une volont avec un sujet. Tout a aboutit un accord parfait, il ne manque alors rien l'accord. Chacun a promis une prestation. Relation juridique: un ensemble de droits et d'obligations rsultant pour les personnes concernes de l'acte juridique qu'elles ont pass. Un sens accessoire: le document dans lequel sont consignes les manifestations de volont que les parties ont changes par crit ou dans un titre notari (ce document n'est pas une condition ncessaire).

2. LE DROIT DES CONTRATS

L'ensemble des rgles applicables aux contrats. L'ensemble des rgles spciales applicables certains contrats dtermins .

Il y a peu de rgles impratives. Le droit des contrats est trs particulier de par sa varit.

II. SOURCES
1. LE CONTRAT EN GNRAL
A.

LES LMENTS DTERMINANTS

La notion de contrat peut tre comprise comme texte du contrat individuel complt par les documents essentiels qui vont rgler les dtails du texte principal. Quels lments le texte du contrat contient-il? le nom des parties et celui du reprsentant les prestations et le prix les lments subjectifs gnraux la dure du contrat les documents essentiels :

B.

LES LMENTS DU DOCUMENT ESSENTIEL

Quels sont-ils et que vont-ils rgler dans le contrat 1 = document du contrat. Tous ces documents et la partie gnrale seront intgrs dans le texte du contrat. Si on veut droger au contrat, il faut les insrer dans le texte du contrat. Les clauses insolites doivent tre claires (SIA 118, art. 21); l'lection de droit galement. 1. Les lments du document essentiel doivent tre numrs . On va mettre les plans, la srie de prix, les conditions particulires... les conditions gnrales. 2. On va mettre la hirarchie entre les normes qui peuvent se contredire entre elles. On fixe aussi leur priorit .

p. 35 ch. 3

3.
C.

Les clauses gnrales doivent tre intgres et respecter les principes gnraux de manire globale si elles ne sont pas des clauses insolites.

LA HIRARCHIE DES NORMES

1. 2. Rgles tatiques impratives Normes contractuelles Rgles du contrat individuel Rgles des conditions gnrales / ou conventions collectives Normes tatiques dispositives (suppltives)

3.

2. LES NORMES LGALES

Ici les choses sont particulires. Il existe des textes de loi: partie spciale du CO CVIM LVF LBFA LFAIE LCA LCart LRFP Ce sont des contrats nomms, c'est--dire rgls par la loi. Ils ont une grande importance. Normes impratives sont hirarchiquement suprieures et s'imposent obligatoirement (absolument ou relativement). Normes dispositives sont proposes titre suppltif et interprtatif Absolument dispositives (361): on peut y droger de n'importe quelle manire. Relativement dispositives: leur drogation doit respecter une rgle de forme (crite) (le contrat de cautionnement 492 IV; la convention crite 418g III; contrat de bail 256 II). Les contrats innoms prennent une place considrable. Ils ne sont pas prvus par des normes. Il y a des rgles impratives (le respect des bonnes murs) qui supplent l'absence de normes. Il y a des normes suppltives cres par la jurisprudence (contrat de cession global et assurance de crance).

III. LES RGLES SPCIALES SONT CLASSES EN 6 CATGORIES

1. LES RGLES SUR LE CHAMP D'APPLICATION
Ces rgles n'ont pas de porte normative directe. Elles se limitent dfinir les situations. Rgles dfinitoires : description gnrale du contenu essentiel du contrat considr Rgles exclusives ou restrictives sont des rgles qui tendent ou restreignent le champ d'application des rgles matrielles.

2. LES RGLES SUR LA FORMATION DU CONTRAT

Ces dispositions compltent les rgles de la partie gnrale sur la formation des obligations rsultant du contrat (CO 1). Rgles de forme qui en drogation CO 11 subordonnent la validit du contrat au respect de formes spciales Autres rgles (exigences de conditions supplmentaires, adjonction de charges et de conditions...)

3. LES RGLES SUR L'OBJET DU CONTRAT

L'essentiel de la partie spciale consiste dfinir le contenu et les modalits d'excution (dettes, crances), car les contrats font natre de nombreux types d'obligations aux contenus les plus varis (complment de 68-96).

Les rgles de prestation dfinissent les obligations principales (nature mme du contrat) et obligations accessoires (dcoulant de l'obligation principale, elles la compltent par exemple emballer ou se prparer la livraison ). Les rgles de comportement dfinissent les comportements qu'une parit doit avoir envers l'autre, en plus de ceux qui dcoulent directement de la prestation.

4. LES RGLES SUR L'INEXCUTION DES CONTRATS

Le CO contient quelques rgles qui dcrivent la situation juridique pour le cas o le dbiteur ne respecterait pas ses obligations. Ces rgles compltent ou drogent CO 97-109. Les rgles sur la responsabilit du dbiteur prcisent dans quelle mesure le crancier peut exiger du dbiteur la rparation du prjudice qu'il a subi. Rgles sur la demeure du dbiteur concernent le cas o le dbiteur est en retard dans l'excution de sa prestation (complment ou drogation CO 102-109).

5. LES RGLES SUR LA FIN DU CONTRAT (POUR LES CONTRATS DE DURE)

Les rgles sur les causes d'extinction du contrat (causes ordinaires ou extraordinaires) Les rgles sur la liquidation du contrat indiquent le droit de mettre fin au contrat aprs l'intervention d'une cause d'extinction.

6. LES AUTRES RGLES PARSES

Elles ne touchent qu'indirectement le contenu des contrats considrs. Par exemple , les rgles sur le for de la procdure ou sur la comptence des cantons .

IV. L'APPLICATION DES RGLES SPCIALES

1. LES CONTRATS NOMMS ET LES CONTRATS INNOMS
Le critre de distinction est l'existence d'une rglementation lgale .
A.

LES CONTRATS NOMMS

Ils font l'objet d'une rglementation spciale du code. Le lgislateur y consacre des rglementations plus ou moins dtailles: rglementations dtailles rglementations gnrales rglementations allusives

B.

LES CONTRATS INNOMMS

Les contrats innoms sont tous les contrats qui ne sont pas rgls par la loi, qu'il s'agisse de la prtie spciale ou d'un autre texte. Les contrats mixtes : les parties combinent en un mme accord plusieurs prestations apparentant des contrats (nomms) diffrents: soit on a les contrats combins (= plusieurs Normes lgales prestations ressortissant plusieurs contrats), soit on a des impratives contrats de double nature (= on s'change des prestations Normes contractuelles appartenant des contrats diffrents). Condition gnrales ou
conventions collectives Normes lgales dispositives

Les contrats sui generis : prestations qui ne sont vises par aucune forme de contrat.

V. L'APPLICATION DU DROIT DES CONTRATS

1. LE POINT DE DPART: LE CONTRAT QUE DIT-IL?
Deux questions se posent:
A.

L'EXISTENCE D'UN CONTRAT

Y a-t-il contrat ? c'est--dire un change de volonts concordantes et rciproques (CO 1). Il faut un accord de fait ou de droit. L'accord de fait est la rgle: on peut dduire que les 2 parties sont tombes d'accord sur le contenu du contrat. Les 2 parties veulent effectivement la mme chose. Il y a accord des volonts. Le consentement correspond aux volonts internes des parties: 18 I CO. L'accord de droit est l'exception: il y a un dissentiment (dsaccord des volonts internes) entre les parties entre la comprhension et la dclaration. Une partie dit A et l'autre a compris B; il n'y a donc pas d'accord . Mais on cre un accord conformment au principe de la confiance . Le contrat est rput conclu dans le sens selon lequel les manifestations de volont (dclares) pouvaient et devaient tre comprises. Il n'y a pas d'accord de fait et l'accord est ainsi construit juridiquement. On feint l'existence d'un accord qui n'existe pas. Les parties sont donc quand mme lies (la scurit des transaction est prserve). On peut se librer avec CO 24 I avec la rgles sur l'erreur.

B.

LE CONTENU DU CONTRAT
Quel est le contenu du contrat ou de l'accord dans le cas o celui-ci existe? Il faut interprter le contrat. Pour interprter le contrat, il faut savoir ce que les parties on voulu en fait et s'il y a dsaccord entre elles, trouver ce qui constitue l'accord de droit . La thorie de l'interprtation du contrat porte sur le sens du contrat. On commence par voir s'il y a eu un accord de fait, et sinon de droit.

2. LES LIMITES NORMATIVES

Le contrat doit tre valablement conclu. Pour cela, un certain nombre de rgles devant tre observes constituent les limites normatives. L'Etat place ainsi un certain contrle sur les volonts . Il y a un cadre gnral admis par la loi l'intrieur duquel on peut inscrire la libert des parties. Quelles sont les normes constituant les limitations la libert des parties?
A.

RGLES SUR LA CAPACIT

La capacit des parties est une rgles protectrice de chaque personne (CC 11ss et 52ss ) Rgles protectrices de la partie faible.

B.

RGLES DE FORME
Il y a des hypothse dans lesquelles la validit d'un contrat est soumises une forme particulire . A quoi sert la forme? En principe, protger les parties, en particulier la partie faible . Les rgles de formes sont des exigences de formes impratives . Celui qui s'engage peut ainsi avoir les preuves et voir ce qui se passe. C'est une autre limitation.

C.

RGLES SUR L'OBJET DU CONTRAT (CO 19-20)

Le contenu mme du contrat est en jeu. Les rgles sur l'objet du contrat dlimitent la libert contractuelle . Ces rgles peuvent tre : Impratives : souvent dans le droit de la consommation . Les principes des bonnes murs . Tous les contrats sont soumis ce principe et ne peuvent pas y tre contraires. Il est bon d'ajouter ceci la possibilit pour le juge de modifier ou de corriger le contrat .

3. LES COMPLMENTS DU CONTRAT

2

8.11.99

Quid en cas de lacune contractuelle du contrat? En droit priv, on doit rgler tous les problmes donc on doit trouver un moyen pour combler les lacunes. Le point de dpart est de savoir si on a un contrat nomm ou un contrat innom.
A.

LES CONTRATS NOMMS

On recourt aux normes dispositives qui comblent la lacune d'un tel contrat.

B.

LES CONTRATS INNOMMS

On cherche des principes dispositifs , car pour les contrats innoms, il n'y a aucune rgle dans la loi, qui tiennent lieu de rgles: trouver la rgle le mieux adapte pour combler la lacune du contrat . La loi ne les a pas prvues et donc il faut recourir des principes dispositifs. On dgage de la pratique des solutions et les principes dispositifs seront gnraliss . Cette distinction est actuellement mise mal, car elle est trop rductrice.

C.

L'APPLICATION D'UN NORME DISPOSITIVE

L'application d'une norme dispositive suppose que:

1. Qualification du contrat
On peut appliquer une norme dispositive si on peut qualifier le contrat. Certaines caractristiques font que l'on est dans un genre de contrat. Il faut qualifier le contrat de par ses caractristiques. Toutefois il y a deux rserves : 1. CVIM concerne les contrats de vente de marchandises . L'art. 3 prvoit que ces principes sont applicables aux contrats d'entreprises aussi. CVIM 3 fait sauter la distinction classique entre la vente et le contrat d'entreprise. 2. CO 226m sur la vente par acomptes dfinit le champ d'application des art. 226ass CO. Cette disposition vise deux objectifs: soustraire certains contrats des dispositions spciales tendre le champ d'application les dispositions qui prcdent s'appliquent... On tend l'application de ces dispositions d'autres contrats, mme si ce ne sont pas des ventes.

2. Solutions typiques
On dgage des solutions typiques qui ne sont pas dans la loi, mais qui s'imposent avec la pratique. Ces solutions typiques s'appliquent galement aux contrats innoms.

3. Adaptation
On passe l'adaptation. Si on ne dit rien dans un contrat de mandat, les lacunes sont combles par les normes. Le juge peut devoir adopter la norme dispositive la situation. Une norme doit correspondre l'quilibre de la volont des parties, mme si la norme serait en soit bien applicable.

VI. LES PROBLMES DU DROIT DES CONTRATS

1. LA FORMATION DU CONTRAT
A quelles conditions un contrat est-il conclu? O trouve-t-on les rgles sur la formation du contrat? Dans la partie gnrale , on trouve les rgles de formation. Dans la partie spciale du CO: plus rarement. Les rgles qui prvoient des mcanismes particuliers de conclusion du contrat ( les marchs publics, la vente aux enchres, autorisation du conjoint ) Peut-on avoir dans le contrat des rgles qui rgissent le contrat? oui, par le biais de rgles prcontractuelles = rgles tablies avant de passer le contrat.

2. L'EXCUTION DU CONTRAT

O trouve-t-on des rgles sur l'excution du contrat? C'est le contrat qui nous dit, principalement, comment doit se drouler l'excution. Puis on trouve des rgles complmentaires dans la partie spciale du CO (le prix ...). La partie spciale dcrit les prestations spciales et la manire de les excuter. La partie gnrale du CO donne galement certaines rgles. CO 75ss restent toujours applicables au dbut. Le contrat dit le reste.

3. L'INEXCUTION
O sont les rgles? Dans la partie gnrale , il y a presque tout. On trouve en effet rarement dans le contrat des rgles lies l'inexcution du contrat. On trouve des rgles dans la partie spciale sur l'inexcution du contrat. Ce sont des normes propres auxquelles, il faut faire attention La garantie pour les dfauts se trouve dans le contrat d'entreprise et de vente . On trouve rarement des rgles dans le contrat.

4. LA FIN DU CONTRAT
O trouve-t-on les rgles sur la fin du contrat? La partie gnrale ne contient presque pas de rgles sur la fin du contrat ( rgles sur la demeure, sur l'impossibilit... ). On va les trouver d'abord dans le contrat, surtout dans les contrats de dure (mandat, travail, bail, socit ...) dans lesquels une personne s'engage faire une prestation long terme . On en trouve galement dans la partie spciale .

5. AUTRES OBLIGATIONS
On les trouve dans le contrat .

2 LES TYPES DE CONTRAT

I. LE PROBLME
1. QUALIFICATION
Il faut s'assurer qu'un contrat dans la vie de tous les jours (son contenu) correspond exactement aux contrats prvus par la loi . Il y a des contrats qui ont les mmes caractristiques: le juge a cre des contrats spciaux. La qualification consiste sortir les lments propres ces contrats. On compare ce qui a t convenu dans la ralit et ce qui est prvu dans la loi. Selon CO 18, la classification des contrats entrane des effets juridiques. Des catgories juridiques ont une qualification spciale, propre. Le problme est donc de qualifier et de s'assurer qu'on en ensuite des effets.

2. CONSQUENCES
A.

LES RGLES IMPRATIVES

Les rgles impratives dtermines par la qualification de la partie spciale ne s'appliquent qu' la disposition qui prvoit le contrat concern.

B.

LES RGLES DISPOSITIVE

En cas de lacune, ses dispositions pourront y rpondre.

3. CONTRAT POUR CAUSE DE MORT (CAS PARTICULIER)

La rglementation spciale du droit des successions subordonne certaines liberts des parties. CO 245 II lie les contrats pour cause de mort et les donations.

II. SELON LA RELATION LA LOI

1. LES CONTRATS NOMMS ET LES CONTRATS INNOMMS
A.

LES CONTRATS NOMMS

CO 19 est le point de dpart qui rend possible l'existence des contrats inomms. L'objet d'un contrat peut tre librement dtermin, dans les limites de la loi. La loi n'exclut les conventions des parties que lorsqu'elle dicte une rgle de droit strict , ou lorsqu'une drogation son texte serait contraire aux murs, l'ordre public ou aux droits attachs la personnalit . La diffrence est le critre formel. Le lgislateur diffrencie les diffrentes catgories: Dtaills : la loi explique en dtails comment cela fonctionne ( le bail et le voyage forfait ). Gnraux: les rgles gnrales viennent en aide (CO 3283 est un contrat de mandat et protection de la personnalit ) Allusifs: CO 111 dfinit le contrat de porte-fort; aucune disposition explique ce genre de contrat, il n'est pas nomm (erreur).

B.

LES CONTRATS INNOMS

Sui generis: la prestation envisage n'est prvue nulle part dans le code. Il n'y a pas de rglementation ( le contrat de crdit-bail ). Mixtes: ils ont la particularit de contenir des prestations combines appartenant des contrats diffrents (le contrat de conciergerie: bail + travail ).

C.

LES CONTRATS COMPOSS ( MIXTES)

Ils sont forms de deux contrats lis l'un l'autre ; il est possible de combiner les 2 en 1 seul contrat. Composer les deux contrats conserve l'indpendance des 2 contrats et ne lie pas les contrats entre eux.

2. LES CONSQUENCES
Si le contrat est rgl par la loi, les rgles impratives s'appliquent. En prsence de contrats innomms, par contre, le travail du juge consiste complter le contrat en cherchant en dehors de la loi (CO 1).

3. LES LIMITES
Les contrats innomms augmentent de plus en plus . La catgorisation appauvrit les contrats de plus en plus.

III. SELON LES RELATIONS ENTRE LES PRESTATIONS

1. UNILATRAL, BILATRAL, MULTILATRAUX
3

CO 328: L'employeur protge et respecte, dans les rapports de travail, la personnalit du travailleur; il manifeste les gards voulus pour sa sant et veille au maintien de la moralit. En particulier, il veille ce que les travailleurs ne soient pas harcels sexuellement et qu'ils ne soient pas, le cas chant, dsavantags en raison de tels actes. 2 Il prend, pour protger la vie, la sant et l'intgrit personnelle du travailleur, les mesures commandes par l'exprience, applicables en l'tat de la technique, et adaptes aux conditions de l'exploitation ou du mnage, dans la mesure o les rapports de travail et la nature du travail permettent quitablement de l'exiger de lui.

Les partis se promettent en principe un change de prestations (CO 82, 107, 119). Toutefois, l'change n'est pas toujours ncessaire . Par exemple, la stipulation pour autrui reste synallagmatique tout en tant destine un tiers .
A.

UNILATRAL
Il n'y a pas de rgles gnrales dans le code pour rgler ces contrats: on raisonne par analogie. Une seule partie s'engage.

B.

LES CONTRATS BILATRAUX IMPARFAITS

Une partie promet une prestation principale, l'autre une prestation accessoire on conditionnelle ( mandat , prt ). Ils n'ont rien voir avec les contrats synallagmatiques. Ils ont des affinits avec le contrat unilatral, car une personne s'engage faire une prestation unique. Mais il est possible de demander l'autre des devoirs accessoires (un passager dtruit une partie de notre voiture; il a un devoir accessoire de rparer le dommage ). Selon CO 402, le mandat est gratuit. Le contrat est plutt unilatral, que bilatral.

C.

LES CONTRATS MULTILATRAUX

Chaque partie fait sa prestation en vue du but commun ( socit ) Il n'y a pas d'change de prestations ; Il n'y a pas d'interdpendance ; Il y un but commun. 2 colocataires paient chacun la moiti du loyer .

2. LES CONSQUENCES
Le contrat est synallagmatique: Interdpendance : exiger, mais pouvoir contre exiger (82). Demeure, si une partie ne fait pas sa prestation, l'autre doit pouvoir se librer (107). Impossibilit : la prestation d'une partie est devenue impossible (119 II et III)

3. LES LIMITES
On n'chappe pas aux risques d'implication de ces contrats. Donation mixte: une partie donation, une partie vente. Quid? Ca dpend. Ces catgories s'imbriquent donc.

IV. SELON LA RELATION LA DURE

1. LES CONTRATS SIMPLES, DE DURE, ANALOGUES
Les contrats simples ont pour objet une dette simple , excution instantane (donation , vente ): leur prestation est isole dans le simple temps et leur excution est limite dans le temps. de dure analogue Les contrats de dure ont pour objet une dette durable, dont l'excution doit tre fournie aussi longtemps que dure la dette ( bail, travail, socit ): leurs prestations s'tendent dans la dure. Il n'y a pas une succession de prestations. Les contrats analogues au contrat de dure , sans avoir pour objet une dette durable, s'excutent dans le temps (vente livraisons successives, entreprise, dition, mandat ): ils n'impliquent pas la

mise disposition durable d'une chose ( le mdecin n'est pas tout le temps disposition de son patient ). Il n'y a pas une intervention permanente , mais une des prestations doit tre excute en prenant un certain temps . Il n'y a pas de terminologie officielle en la matire. prestations successives. Cela n'apparat pas dans la loi. La catgorie la plus importante est le contrat de dure .

2. LES CONSQUENCES
Si la prestation a un lment de dure , elle justifie un rglement spcial (la rsiliation pour justes motifs est une rgle inhrente pour tous les contrats de dure ). Cela peut-il s'appliquer tous les contrats de dure? Les rgles sur la demeure : Si le contrat de bail est rsolu par demeure, il se rsout par rtroactivit ce qui laisse plusieurs possibilits. Pour les contrats de dure , les rgles sur la demeure sont diffrentes par rapport aux autres contrats.

V. SELON LE DOMAINE D'APPLICATION

1. LES CONTRAT CIVILS, DE CONSOMMATION , COMMERCIAUX
Le lgislateur n'avait pas prvu cette diffrence et des rserves lui chappent: CO 190-191 CO 215: rgles qui ne s'appliquent qu'au contrats commerciaux (+ CO 313 II). Peu peu 2 catgories se dtachent...
A.

LES CONTRATS DE CONSOMMATION

Il s'agit d'intervenir de faon plus dirigiste l o il y a une partie faible . Les contrats de consommation sont destins protger les consommateurs dans les affaires courantes (vente temprament, le voyage forfait). C'est un contrat de masse, fait par des professionnels , destin satisfaire des besoins de tous les jours (ncessaires). On a commenc avec des contrats qualifis de faon traditionnelle (226a, 494...). Ensuite, on a essay d'isoler des contrats en fonction du besoin de protection (LCC loi sur le crdit consommation, 40a). L'tape suivante serait de trouver un contrat consommation (LDIP 120). On y trouverait des rgles les conditions gnrales, la demeure... En soi, ce contrat n'existe pa s. Le lgislateur est intervenu de manire ponctuelle, dans les cas o une personne court un risque accru. Les tapes en cours:
1 Le contrat protge la partie faible CO 226a LCC: le but est d'isoler certains contrat. L'aspect crdit est le plus important. CO 41a est une disposition qui s'applique tout contrat. LDIP 120 2 3

CO 494 CO 319 LVA

Les contrats de consommation

B.

LES CONTRATS COMMERCIAUX

Les contrats commerciaux se dveloppent d'autre part dans le monde des affaires ( bail commercial, vente commerciale, leasing financier, affacturage ). Ces professionnels n'ont pas besoin d'tre trop protgs . Le droit suisse est appliqu par beaucoup d'arbitres qui le dveloppent en l'adaptation aux relations internationales. Ces contrats rpondent de plus en plus des principes propres: la lex mercatoria (UNIDROIT par exemple). Le contrat de consommation est un contrat commercial . Il tend gagner de l'importance. Les

professionnels n'ayant pas besoin de protection, il n'y a pas de rgles impratives . La Suisse a une tradition commerciale importante.

2. LES CONSQUENCES
Les contrats de consommation est le seul domaine o le lgislateur intervient encore (le domaine international). Dans le domaine des contrats commerciaux, par contre, c'est une influence des usages de la pratique. Les rgles sont dtailles et nombreuses pour les contrats de consommation alors que les contrats commerciaux sont moins rglements .

VI. QUELQUES FORMES PARTICULIRES

1. LE CONTRAT-CADRE
Il joue un grand rle en matire commerciale . Les parties tombent d'accord sur les conditions auxquelles elles seront soumises. Ce cadre servira pour les contrats individuels passs dans ce cadre. Le vrai contrat comme tel.

2. LA CONVENTION COLLECTIVE (CO 356)

Elle a une incidence sur les contrats de bail loyer ; Par une rgle spciale, il est possible d'tendre cette convention tous les travailleurs. Elle correspond un dveloppement nouveau dans le droit. La convention collective est un vritable contrat, pass entre une association de travailleurs et un employeur ou une association d'employeurs . Les effets de la convention se dploient dans la conclusion de contrats individuels (les parties doivent respecter les dispositions de la convention collective).

3. LES CONTRATS-TYPES
Ils sont prvus par le gouvernement. Les contrats passs par le CF qui les prpare. Une ordonnance est prise. Surtout pour le contrat de travail . Les contenus gnraux du contrat.

4. LES SOUS-CONTRATS
Les principes connus s'appliquent A contrat principal ? sousC contrat Un contrat de bail et on sous-loue sa chambre . Le locataire peut sous-louer une chambre. Le bailleurs peut faire respecter ses propres droits au sous-locataire. Cette figure de contrat devrait permettre d'utiliser des principes connus (262). C n'est li qu' B, mais il fait en ralit quelque chose pour A (idem pour le mandat CO 399). N'y aurait-il pas quand mme des droits propres de A vers C? Sous traitance. B

3 LES PROBLMES PRINCIPAUX

10

I. LA FORMATION DU CONTRAT
1. LES PARTIES LA CONCLUSION
A.

EN GNRAL
On se rfre aux CC 11-19 et 52 . Pour une donation, CO 240 et 241 prvoient la capacit de recevoir et de disposer. Ils rappellent l'exercice des droits civils. CO 240 II rappelle les limitations. CO 240 III prvoit par exception que la donation peut tre annule rtroactivement, lorsque il y a prodigalit. CO 241 se rfre CC 19 II (capacit inconditionnelle de recevoir titre gratuit), mais va au del en le compltant des relations possibles entre les parties.

1. La capacit

2. La solidarit
Le prt se fait entre 2 sujets de droit, un vendeur et un acheteur, ou entre plusieurs parties d'un ct (CO 308 la solidarit est prsume, mais la solidarit n'est pas la rgle. CO 478 est une application de CO 143).

3. La stipulation pour autrui

Une stipulation pour autrui est galement possible (CO 112). Un contrat de bail est stipul par le pre de famille l'est galement pour les enfants . Dans un contrat de transport: expditeur - voiturier destinataire. CO 443 est une application de CO 112 III. La partie gnrale complte donc la partie spciale.

4. Les contrats de socits

Dans un contrat de socits , plusieurs parties sont lies entre elles.

5. Les sous-contrats
Il existe des sous-contrats (ventuellement en chane). Les contrats sont intgrs les uns aux autres . Ils sont lis par des faits. Un contrat entre un matre d'ouvrage et un entrepreneur est li au contrat qui unit l'entrepreneur et le sous-traitant . L'hypothse est identique lors d'une sous-location (262) ou Du sous-mandat avec le substitut (399 ). La loi reconnat les relations entre le crancier principal et les tiers.
B.

LES INTERVENTIONS DES TIERS

Les rgles sur les reprsentants lgaux, sur la tutelle s'appliquent. Le Code prvoit une intervention pour la vente temprament et le cautionnement, afin de protger les conjoints.

1. Le consentement du conjoint en cas de cautionnement (494)

Cette disposition limite la capacit des conjoints au nom de la protection des poux. La validit de l'engagement dpend du consentement (exception: sparation des corps). Le consentement peut tre donn avant (pralablement) ou concurremment la conclusion du contrat. Cela parce que aprs l'acte il peut y avoir des pressions du conjoint. Cela vaut galement pour les modification subsquentes , si le montant augmente, si les srets changent et si le cautionnement (494 III) total augmente. Il y a ici une opposition CO 12.

2. La vente temprament
CO 226b va dans le mme sens et exige le consentement du conjoint un acheteur mari dont la limite est le fait de vivre en mnage commun (il ne faut pas une sparation de fait ). CO 226m et 226n protgent les couples maris. Dans le domaine de la consommation, le lgislateur tablit un lien entre le cocontractant et le conjoint

11

qui a une place part. En cas de bail, les deux conjoints doivent tre avertis .
C.

LA REPRSENTATION
Selon CO 32, un reprsent peut donner le pouvoir un tiers de le reprsenter. Quels sont les effets de la reprsentation? Le reprsentant agit au nom du reprsent (x protger le tiers). Le reprsentant doit avoir un pouvoir de reprsenter (x protg le reprsentant).

1. La reprsentation indirecte
Selon CO 33 III, la reprsentation peut tre indirecte, c'est--dire le reprsentant agit en son nom mais pour le compte du client (le reprsent). Le contrat de commission (425) ainsi que tout le domaine boursier et banquier fiduciaire connaissent la reprsentation indirecte.

2. Les pouvoirs du reprsentant

a. L'tendue du mandat (396) Les pouvoirs du reprsentant sont le rsultat de la procuration. La rgle la plus importante se trouve dans le contrat de mandat (396). Les pouvoirs internes: la rcusation du reprsent. Les pouvoirs externes (procuration): le tiers est en droit de se fier aux pouvoirs du reprsentant. CO 396 a une valeur quasi gnrale Positivement, le reprsentant a le droit de faire le ncessaire pour accomplir son acte, selon le contenu de la convention ou selon la nature de l'affaire laquelle le mandat se rapporte. Ngativement, le reprsentant (frein) doit disposer d'un pouvoir spcial. Le mandataire ne peut, sans un pouvoir spcial , intenter un procs, transiger, compromettre, souscrire des engagements de change, aliner ou grever des immeubles, ni faire des donations; les rgles de la procdure fdrale et cantonale sont rserves (369 III) (arbitralement pour viter un procs). b. Rapport des associs avec les tiers: reprsentation (543) Le reprsentant n'agit pas au nom de la socit, mais pour le compte de celle-ci, devient seul crancier ou dbiteur de ce tiers (543 I 32 III). La socit simple n'a pas la personnalit juridique . Comment peut-on alors agir pour elle? on est renvoy CO 32 I. CO 543 III cre la prsomption que celui qui gre , reprsente . Mais comme tous les associs ont le droit d'administrer, il faut que les associs y aient consenti . Cela produit des effets externes (CO 535). c. La reprsentation commerciale (40, 458-465) On ne dit pas quels sont les contrats, mais on rgles les problmes des pouvoirs de procuration. Le fond de procuration (458 I) a l'autorisation expresse ou tacite de grer les affaires et de signer. Il manifeste sa volont (458 II). Les effets de reprsentation l'inscription au RdC. CO 459 renvoie CO 396. CO 460 prvoit une restriction tacite. Positivement, le reprsentant peut tout faire. Ngativement, la procuration peut tre restreinte aux affaires d'une succursale (460 I) et elle peut tre donne plusieurs personnes la fois, sous la condition que la signature de l'une d'entre elles n'oblige le mandant que si les autres concourent l'acte de la manire prescrite (procuration collective). CO 464 traite des pouvoirs externes (le reprsentant et le tiers).

2. LA CONCLUSION DU CONTRAT
A.

EN GNRAL
CO 3-10 prvoient un change des manifestations de volont (domaine des marchs publics ). Le droit de consommation prvoit une nouveaut: un droit de repentir dans les 5-7 jours permettant de se dpartir du contrat. CO 226c est en relation avec la vente par acompte et CO 40 ass. La particularit est que le contrat valablement conclu ne vaut que si l'acheteur ne se dsiste pas dans les 5 jours de sa volont. Les consommateurs sont ainsi mieux protgs. Mais ainsi on a dulcor la valeur de l'accord oral.

B.

L'ACCORD

12

1. Les clauses subjectivement essentielles

L'accord peut tre de fait ou de droit et doit porter sur les objets objectivement essentiels . Les clauses accessoires peuvent tre l pour combler une lacune. Elles peuvent tre subjectivement essentielles (importantes pour les parties).

2. Les clauses objectivement essentielles

L'accord porte sur des prestations dtermines (pour tre dterminables). La dtermination du prix est admise en Suisse (mais pas en France). La prestation peut tre dtermine, soit de manire objective en fonction de la concurrence, soit de manire subjective en dtermination d'une personne (violation de CC 27 II). Par exemple, le contrat de vente de CO 184 III a un systme de dterminabilit souple . Il faut tout de mme certains lments pour la dterminabilit. L'accord doit tre clair dans tous ses lments. Parfois, la loi elle-mme fixe le prix. Dans le contrat d'entreprise , si le prix n'a pas t fix d'avance, ou s'il ne l'a t qu'approximativement, il doit tre dtermin d'aprs la valeur du travail et les dpenses de l'entrepreneur (374). Cela tient la nature propre au contrat d'entreprise. Au moment du contrat, on ne sait pas encore le montant des prestations. Il faut attendre la livraison de l'ouvrage. L'accord doit porter sur la qualit onreuse de contrat. C'est tout. Il faut voir la valeur du travail et les dpenses pour dterminer le prix. Il est toutefois normal qu'il y ait une plus-value qui est le bnfice du travailleur.
C.

LES RESTRICTIONS
Ce sont des rgles qui protgent les parties . Il y a 3 hypothses:

1. Le droit de repentir ou droit de renonciation

Pour que l'accord reste valable, le droit de repentir ne doit pas tre exercer . Il tient son origine de la vente par acompte (226c I) et a t repris dans les rgles de vente domicile (40a). Le contrat n'entre en vigueur que aprs l'expiration du dlai de repentir; l'acheteur a un droit unilatral . L'ide est que celui qui a conclu un contrat, peut s'tre laiss sduire trop rapidement et qu'il faut lui mnager une possibilit de se dgager. Le contrat est en suspens pour 5 jours. L'acheteur doit donc garder la volont de l'accord pour 5 jours. L'acheteur a un droit formateur unilatral qui lui permet de priver d'effet l'accord qu'il a donn. C'est une exception aux rgles sur la conclusion du contrat (1). L'acheteur n'a pas besoin de donner de justification. La forme crite est requise. CO 226c I est une rgle imprative et une renonciation anticipe est donc nulle (20 I). Le dlai de 5 jour est observ si la rponse est envoye le 5 e jour. C'est une exception au principe de la rception4. S'il n'y a pas de renonciation, le contrat est valablement conclu. Quel est le jour dterminable? le 5e jour (en cas de garantie pour les dfauts). L'effet est li la renonciation: il n'y a pas d'obligation si la chose n'a pas t consomme. La consquence est que le contrat n'est pas valablement conclu si l'acheteur renonce. Il ne s'agit pas d'une rsiliation d'un contrat valable, puisque celui-ci n'est pas encore entr en vigueur. CO 40a permet l'acqureur, en cas de dmarchage domicile ou de circonstances assimilables, de rvoquer son acceptation dans les 7 jours (40e).

2. Le devoir d'information
La conclusion du contrat de voyage forfait (loi de protection des consommateurs) obit trs largement aux dispositions gnrales du Code. Nanmoins, la loi contient des rgles spciales dans les relations prcontractuelles (LVF 4 et 3). Le lgislateur a voulu lutter contre les promesses et informations fallacieuses que pourrait faire ou donner l'organisateur. a. Le caractre obligatoire du prospectus Lorganisateur ou le dtaillant est li par les affirmations du prospectus, pour autant qu'il ait t publi et contienne des informations sur le voyage. Celles-ci ne peuvent tre modifies que: 1. par un accord ultrieur entre les parties au contrat; 2. si le prospectus fait expressment tat de cette possibilit et que les changements ont t clairement communiqus au consommateur avant la conclusion du contrat (LVF 3). Le prospectus a une porte juridique. La personne qui le publie est lie par ce qu'il contient. Donc il a valeur contractuelle et d'engagement de bonne foi publicitaire.
4

En principe, le moment dterminant pour que la manifestation de volont parvienne au destinataire est celui de la rception c'est--dire le moment partir duquel la dclaration se trouve dans la sphre personnelle du destinataire de telle sorte qu'il ne dpend plus que de lui d'en prendre connaissance.

13

b. Les informations pralables L'art. 4 traite de l'information du consommateur . Selon les rgles de la bonne foi (CC 2 I), chaque partie doit informer l'autre des lments ncessaires la formation de sa volont.

3. Le contrat soumis autorisation LBFA (bail ferme agricole) LRFP (foncier rural) LFAIE (acquisition d'immeubles par les trangers) (art. 26 27). L'autorisation est une condition ncessaire la validit du contrat . C'est une cause absolue. Il a l'effet de nullit . Il faut raisonner en termes de liquidation. Il faut rtablir l'tat antrieur, il faut donc se restituer les choses et le prix. On ne peut pas raisonner en termes de rtroactivit.

3. LA FORME DU CONTRAT
A.

LE PRINCIPE DE LA LIBERT DE LA FORME

Le principe est la libert de la forme. Dans les lois spciales, des formes particulires sont prvues. Certaines clauses doivent tre crites (une liste exhaustive est prvu sur ce qui doit figurer dans le contrat CO 226 a I et LVF 4). Le vice de forme entrane la nullit du contrat.

B.

L'INTGRATION DES CONDITIONS GNRALES DU CONTRAT

Dans un contrat de cautionnement , en pratique, le notaire fait le contrat avec une clause qui intgre toutes les conditions gnrales. Les parties doivent en prendre connaissance 5. Elles n'ont une porte que si les parties les ont adoptes par intgration = la manifestation de volont par laquelle les parties conviennent que des conditions gnrales dtermines compltent l'accord qu'elles ont pass et en fassent partie intgrante. Si les prestations n'ont pas t excutes , le contrat est en principe nul (CO 11), sauf en prsence d'un abus de droit (CC 2 II). Ds qu'une promesse a t excute, la promesse devient valide (CO 243 6 un promesse donne + 226a).

II. LA NGOCIATION CONTRACTUELLE

Les ngociations contractuelles sont une priode qui prcde la conclusion du contrat . Cette priode peut tre brve. Dans les contrats de tous les jours, en gnral, il n'y pas de ngociation. Pour les contrats compliqus, les ngociations sont souvent complexes et longues. Mais rien n'est prvu par le CO propos de ces ngociations. Ces ngociations sont toujours soumises par les parties la forme crite (CO 16). C'est seulement la signature du contrat qu'il y aura acceptation. L'offre et l'acceptation concident avec la signature du contrat. Les parties peuvent prvoir dans des conventions qui assumera les frais au cas o les ngociations n'aboutiraient pas. R) L'attitude des ngociateurs : pour obtenir ce que l'on veut dans un contrat, il faut motiver objectivement son point de vue, sa position et essayer de concilier. Les attitudes consistent montrer des avantages l'autre partie, conseiller l'autre pour rechercher un quilibre. Nous prendrons l'exemple d'une vente d'une socit. On peut distinguer plusieurs phases dans les ngociations.

1. PHASE DE PROSPECTION
Si on est acheteur, il faut chercher une socit acheter ou chercher un vendeur si on est vendeur. Il faut tre attentif aux rumeurs. On essaie d'obtenir des informations sur l'objet acheter (les informations au RdC, les bilans publis, socits cotes en bourse...) Il s'agit de voir si toutes les informations trouves correspondent ce que l'on dsire et on se fixe ses propres objectifs.

5 6

voir l'arrt dans le polycopi Ds que la promesse est excute, elle est assimile une donation manuelle.

14

2. PREMIRE APPROCHE
On rencontre les PDG pour voir quels sont les objectifs de chacune des parties. Les PDG parleront de choses extrmement vagues. A la fin de cette premire approche, on doit arriver savoir si l'affaire a des chances de se poursuivre . On dcide ici si oui ou non on continue la ngociation.

3. DEUXIME APPROCHE
Les parties s'changent une foule d'informations. Les ngociations deviennent plus srieuses. Avant cet change d'informations trs importantes et dlicates, il faut passer un accord de confidentialit : les parties s'engagent ne pas dvoiler ce qu'elles ont appris durant les ngociations. Cet accord est un vritable contrat au sens de CO 1. On pourrait ventuellement prvoir une clause pnale. Cela n'arrive que trs rarement en pratique. Dans cette tape, on commence ngocier et on change des informations souvent orales qui permettent de poursuivre l'affaire. Les informations sont encore ici vagues.

4. LETTRE D'INTENTION
On fixe les points objectivement et subjectivement essentiels : prix, garanties... Le danger ce stade est qu'un juge considre cette lettre d'intention comme un contrat . Les parties feront alors des rserves dans lesquelles elles disent que cette lettre est prliminaire . Le contrat viendra par la suite.

5. AUDIT
Les parties se dvoilent totalement : transmission de tous les documents financiers et juridiques de la socit. L'acheteur recourt des audits: pour les documents financiers: des rviseurs pour les documents juridiques: des avocats. Ensuite, l'acheteur pourra ngocier de manire plus prcise grce au rapport de ces audits. Ces rapports prsentent la situation dtaille sur laquelle on va ngocier.

6. RDACTION DU PREMIER PROJET DE CONTRAT

On met dans ce contrat les points essentiels mis dans la lettre d'intention et dans l'audit ainsi que tous les points secondaires . Les parties continuent ngocier: il y aura changement du premier projet... il peut y avoir beaucoup de projet de contrat.

7. SIGNATURE DE CONTRAT
Les parties signent le contrat. Souvent il s'coule 2-3 semaines aprs la signature avant que l'on excute le contrat: l'acheteur paie le prix, le vendeur cde les actions: 2 moments diffrents, car souvent, il reste quelques choses prvoir (petits rglages) aprs la signature, comme par exemple avec le personnel .

4 LA GARANTIE POUR LES DFAUTS

Lorsque la chose promise n'est pas intacte, la personne contractante dispose de certains droits. C'est un problme d'inexcution contractuelle . CO 68ss ne disent rien sur la chose, car les divers types de contrats les rglent spcifiquement. CO 184ss: 197 pour la vente CO 363ss: 367 pour l'entreprise

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I. POUR LES CONTRATS DE VENTE EN GNRAL

La garantie pour les dfauts est l'ensemble des droits qui appartient l'acheteur lorsque la chose vendue prsente un dfaut antrieur au transfert des risques.

1. LES CONDITIONS DE FOND (197-204)

1. 2. 3.
A.

La chose prsente un dfaut Ce dfaut a t ignor de l'acheteur L'acheteur ne l'a pas accept

L'EXISTENCE D'UN DFAUT

La chose doit tre celle convenue par les parties. Autrement, les rgles gnrales sur l'inexcution sont applicables. Il faut donc se rfrer aux lments essentiels du contrat. Le dfaut est l'absence d'une qualit dont le vendeur avait promis l'existence ou laquelle l'acheteur pouvait s'attendre selon les rgles de la bonne foi. Le dfaut est dfini par CO 197 I: 1. Les qualits promises par le vendeur: on met l'accent sur les promesses du vendeur. 2. Les qualits attendues de bonne foi par l'acheteur 3. Les qualits convenues: elles portent sur la valeur. Le dfaut est un vice qualificatif : il consiste en un vice de qualit, l'absence d'une proprit qui fait que la chose a une certaine valeur ou une certaine utilit. Le vendeur livre un pejus. Il doit affecter la proprit de la chose. Le dfaut n'est jamais quantitatif 7 (les rgles gnrales s'appliquent 197). Le dfaut n'est pas un vice de nature.

1. En gnral

2. Les qualits promises

Les qualits promises par le vendeur peuvent tre positives (la prsence de certains lments) ou ngatives (absence de certains effets). Cette promesse doit tre dcisive pour l'acheteur. Sans cette promesse, l'acheteur n'aurait pas contract ainsi. Cela n'est pas dans la loi. On peut appliquer le principe de la confiance. L'assurance est unilatrale et n'a donc pas besoin d'tre accepte par l'autre partie. Enfin, l'assurance de qualit est suffisante pour que le vendeur soit tenu garantie.

3. Les qualits attendues

Sont des qualits attendues celles qui n'ont pas t promises par le vendeur, mais sur lesquelles l'acheteur devait pouvoir compter . Les qualits attendues par l'acheteur sont soumises la responsabilit du vendeur, si la valeur ou l'utilit de la chose est notablement diminue. On se rfre la valeur objective , vnale de la chose. L'utilit est celle prvue par les parties au contrat, c'est--dire celle habituellement de la chose. L'utilit dterminera indirectement les proprits.

4. Les qualits convenues

Les parties prvoient les proprits de la chose.
B.

UN DFAUT IGNOR DE L'ACHETEUR (200)

Le vendeur doit prouver que l'acheteur connaissait les dfauts la signature du contrat. S'il y parvient, il n'y a pas de dfaut, puisque la chose correspond ce que l'acheteur pouvait attendre en vertu du contrat. La connaissance effective du dfaut peut rsulter d'informations donnes par le vendeur ou d'une vrification de la chose par l'acheteur ( 201). La connaissance prsume du dfaut: l'acheteur aurait d s'apercevoir des dfaut en examinant la chose avec intention, compte tenu de ses connaissances et de ses moyens d'investigation. Par ngligence, l'acheteur ne connat pas le dfaut. Les deux cas ne donnent pas droit de garantie , sauf si la promesse de garantie est unilatrale.

Le vice est quantitatif lorsque le vendeur ne livre qu'une partie de la chose convenu. L'acheteur en rclame le solde en recourant aux rgles sur l'inexcution.

16

C.

UN DFAUT NON ACCEPT PAR L'ACHETEUR

Bien que la loi ne le dise pas expressment, l'acheteur perd ses droits s'il accepte la chose avec ses dfauts (CO 201). L'acceptation peut tre expresse ou tacite. Ces trois conditions sont des conditions de fond de la garantie. La notion de faute est donc absente. L'acheteur doit respecter les conditions d'exercice.

2. LES CONDITIONS D'EXERCICE

A.

LA VRIFICATION DE LA CHOSE ET L'AVIS DES DFAUTS

L'acheteur doit vrifier la chose et donner immdiatement l'avis des dfauts. Il doit respecter le dlai de prescription. Une attention habituelle selon les circonstances est ncessaire. Ces prescriptions sont destines protger le vendeur. L'avis dpend de la nature du dfaut. Si le dfaut est vident ou apparent , l'acheteur doit le dire immdiatement , aprs la livraison de la chose, sous peine de perdre les droits de la garantie (201 I 2 e phrase). Les dfauts cachs (201 III), doivent tre dits ds leur dcouverte , dans le dlai de prescription de 210. Il faut respecter le dlai de prescription. CO 210 est un lex specialis par rapport 127 (une anne). Les dlais d'avis et de prescription sont trs critiqus. En cas de dol du vendeur c'est--dire lorsque le vendeur a intentionnellement induit l'acheteur en erreur, le dlai extraordinaire (210 III) de 10 ans s'applique (127). Le vendeur avec dol ne peut pas se prvaloir des conditions d'exercice (203). Il doit la garantie. Lorsque le vendeur a eu un comportement contraire aux rgles de la bonne foi, il ne peut alors plus se prvaloir du fait que l'avis des dfauts n'a pas t donne ou l'a t tardivement. Si l'acheteur est actionn par le vendeur, il pourra soulever ses droits tout moment, avec l'exception de garantie.

2. LES CONSQUENCES (205-209)

L'acheteur a les droits spcifiques de la garantie. Il n'y a pas d'autres possibilits: il ne peut pas demander la rparation de la chose. 1. L'acheteur a le droit de rsoudre le contrat (205 I / 208). 2. L'acheteur a le droit de rduire le prix de vente (205 I et III). 3. L'acheteur a le droit au remplacement de la chose (206) 4. et des dommages-intrts . CO 208 / 97 couvrent les dommages causs par la chose dfectueuse, mais qui ne sont pas couverts par la garantie pour les dfauts. L'acte par lequel l'acheteur choisit le droit qu'il entend exercer est un acte formateur. La nature formatrice de ces droits produit ses effets, lorsque l'acheteur ne s'est pas encore excut.
A.

LE DROIT DE RSOUDRE LE CONTRAT (205, 208)

Le droit la rsolution de contrat (action rdhibitoire) permet l'acheteur de rsoudre unilatralement le contrat . Contrairement la notre marginale de 205, il ne s'agit pas d'une rsiliation au sens propre, mais d'un rsolution: les prestations dj effectues doivent tre restitues, et celles non encore excutes ne sont plus dues. L'acheteur qui veut exercer ce droit doit le manifester au vendeur.

1. Les conditions spcifiques

Le contrat est rsolu avec effet ex tunc (rtablir la situation antrieur au contrat). Il faut que 2 conditions spcifiques soient remplies: 1. La rsiliation doit tre justifie par les circonstances. Le dfaut doit donc tre assez grave (205 II). Sinon, l'acheteur doit choisi la rduction du prix. Si le vendeur est en dol, on peut assouplir cette condition. 2. Si l'acheteur ne dispose plus de la chose et il ne peut plus la restitu (207 III), il ne peut pas rsoudre la vente. Le dbiteur a alin, transform et utilis ou dtruit la chose.

2. Les effets de la rsolution

Chaque partie doit faire l'autre les prestations ncessaires pour en supprimer les effets, rtablissant ainsi

17

l'tat antrieur au contrat. L'acheteur est tenu de rendre au vendeur la chose avec les profits qu'il en a retirs (208 I). Le vendeur doit restituer l'acheteur le prix pay , avec intrts , et, comme en matire d'viction totale, les frais de procs et les impenses; il indemnise, en outre, l'acheteur du dommage rsultant directement de la livraison de marchandises dfectueuses (208 II). Il doit rparer tout autre dommage, mais uniquement s'il est en faute. La dlimitation entre 208 II et 208 III est incertaine. On retient une responsabilit objective sans faute du vendeur (208 II) pour le dommage rsultant directement de la livraison du marchandises dfectueuses. La responsabilit objective permet de rparer les damnum emergens , c'est--dire les pertes prouves directement lies au dfaut. Le dommage caus la chose par le dfaut est rpar selon CO 208 II. La responsabilit pour faute est prvue 208 III (97). Le vendeur est tenu d'indemniser aussi l'acheteur de tout autre dommage, s'il ne prouve qu'aucune faute ne lui est imputable. Le gain manque ne peut tre rclam que selon 208 III.

3. La rsiliation en cas de vente de plusieurs choses (209)

Il est possible que seule une partie des choses vendues soient dfectueuses. Le droit de la rsolution permettrait la rsolution de toutes les choses (trop). En principe, la rsolution ne peut tre que partielle (209 I): elle ne peut porter que sur les pices dfectueuses. CO 209 permet ainsi de ne rsilier qu'une partie . Cependant, la rsolution sera totale (209 II) si la chose ou partie dfectueuse n'a pas un minimum d'indpendance par rapport l'ensemble, et que la sparation entranerait un prjudice notable pour les parties. La rsiliation peut tre totale dans certains cas (209 II).
B.

LE DROIT LA RDUCTION DU PRIX (205 I)

Le droit la rduction du prix (action minutoire ou estimatoire) maintient le contrat, mais permet l'acheteur de provoquer unilatralement une rduction du prix . L'acheteur conserve la chose et il reste redevable du prix. L'acheteur qui veut exercer le droit la rduction doit le manifester au vendeur.

1. Les conditions
Le dfaut doit causer une moins-value de la chose . Ce qui est le cas la plupart du temps. Gnralement le dfaut se traduit par une diminution de la valeur de la chose (205 I). La moins-value doit tre infrieure au prix de vente (205 III). Si la moins-value est gale (ou suprieure) au prix de vente, l'acheteur n'aura gnralement plus d'intrt conserver la chose. La rduction est donc inutile.

2. Les effets et le calcul de la rduction

P = Valeur Pxv P= Prix rduit Valeur rduite V Il faut calculer la rduction du prix. On peut dduire le prix de la moins-value (mthode absolue). Le TF applique la mthode relative. Le prix convenu est rduit du montant correspondant au rapport existant entre la valeur objective de la chose suppose sans dfauts et sa valeur objective relle. Le prix est donc rduit proportionnellement la moins-value de la chose.
C.

LE DROIT AU REMPLACEMENT (206 I ET II)

L'acheteur peut exiger du vendeur la livraison d'une autre chose . La vente doit porter sur des choses fongibles (choses dtermines par leur genre). Ce droit est reconnu aussi pour le vendeur (206 II). L'acheteur n'a pas le droit de faire rparer par le vendeur la chose. Trs souvent les parties modifient le rgime lgal. Les clauses doivent correspondre la volont des parties et respecter les rgles impratives. En cas de dol du vendeur (199), toute clause qui supprime ou restreint la garantie est nulle si le vendeur a frauduleusement dissimul l'acheteur les dfauts de la chose. Les conventions drogatoires sont donc automatiquement nulles.

3. QUELQUES DLIMITATIONS
Les rapports entre la garantie en raison des dfauts de la chose (197) et l'inexcution (97) et les cas d'erreur (24 I/4). Le vendeur n'excute pas bien son obligation. On tombe par consquent dans ces deux domaines.

18

A.

PAR RAPPORT L'ACTION EN DOMMAGES-INTRTS POUR INEXCUTION (97SS)

Dans la conception du TF, lorsque le vendeur livre une chose dfectueuse, l'action gnrale (97ss) et l'action spciale (197ss) peuvent tre invoques concurremment. Toutefois, l'acheteur ne peut recourir l'action gnrale que s'il respecte les conditions d'exercice de l'action spciale: vrification de la chose et avis des dfauts (210), prescription (210). En effet, l'acheteur contournerait ses obligations. Mais le TF a toutefois accept cette possibilit, condition que le vendeur respecte le dlai d'avis et de prescription. Il peut alors agir selon CO 97.

B.

PAR RAPPORT L'INVALIDATION POUR ERREUR DE BASE (24 I/4)

L'acheteur peut avoir intrt faire valoir le moyen tir de l'erreur lorsque il est dchu de l'action en garantie ou que celle-ci est prescrite. Le TF admet l'application alternative des 2 rgimes; il a mme dclar que la solution serait de droit coutumier. A noter que le concours est admis de manire inconditionnelle: l'acheteur peut exercer l'action gnrale sans respecter les conditions d'exercice de la garantie. Selon la doctrine, il ne peut pas utiliser CO 197. Le TF admet toutefois cette possibilit, mais condition de respecter CO 201 et 210.

II. POUR LA VENTE IMMOBILIRE

1. EN GNRAL
La garantie pour les dfauts dcoule du droit romain. On l'a peu peu intgr dans le systme moderne. On le remplace par le rgime de l'inexcution. Ses particularits sont les conditions objectives.

2. LES CONDITIONS OBJECTIVES OU CONDITIONS DE FOND

Il faut un dfaut. Un dfaut est une divergence entre la chose convenue et la chose livre. Cette divergence constitue le dfaut. Ce qui a t convenu dcoule des faits et du droit (contenu du contrat). Le dfaut ne doit pas tre connu de l'acheteur (200). Sinon, le contrat serait accept tel qu'il est. Le dfaut ne doit pas tre accept par l'acheteur. En droit suisse, l'acceptation est la renonciation des droits.

3. LES CONDITIONS D'EXERCICE

A.

LES DEVOIRS D'INCOMBANCE POUR L'ACHETEUR (201)

L'acheteur doit vrifier la chose et donner son avis si le dfaut est visible. Cela doit tre fait immdiatement . Faute d'avis, la loi dcide que l'acheteur a renonc aux droits et a accept l'ouvrage tel qu'il est.

B.

LA PRESCRIPTION
La loi impose des conditions plus svres que CO 127. Il faut distinguer: Les ventes immobilires (219). Le dlai (219 III 8) est de 5 ans ds le transfert de la proprit. Les ventes mobilires (210 I). Le dlai est d'un an ds la livraison. C'est un dlai de prescription. Toutefois (210), en cas de dissimulation des dfauts par le vendeur, on applique CO 127 (le dlai de 10 ans).

4. LES EFFETS
Il y a 3 droits spcifiques, qui sont la consquence naturelle de la garantie pour les dfauts.
A.
8

L'ACTION RDHIBITOIRE

L'action en garantie pour les dfauts d'un btiment se prescrit par cinq ans compter du transfert de proprit .

19

Cette action tend la rsolution du contrat (205 I). C'est un acte formateur sans recours au juge. Il y a une dclaration de l'acheteur .
B.

L'ACTION EN RDUCTION DU PRIX

Cette action rtablit l'quilibre entre la chose avec le dfaut et la prix (on tient compte de la moinsvalue) (205 I).

C.

L'ACTION EN REMPLACEMENT DE LA CHOSE

Cette action est possible en cas de chose de genre . Le vendeur doit refaire sa prestation (206).

D.

LE DOMMAGE
Pour agir en dommage conscutif, il faut un chef de responsabilit (97 ou 101). CO 128 pose des controverses: cette disposition est lie la rsolution du contrat. Par exception au principe, CO 208 II permet l'indemnit pour le dommage qui dpend directement du dfaut. Le mot " directement " n'a pas encore t interprt et il pose des controverses . Il s'agit de savoir si CO 208 se rfre galement aux autres actions. Selon la doctrine majoritaire oui, seulement lorsque CO 97 et 101 ne sont pas applicables, il faut examiner le chef de responsabilit de CO 208.

III. POUR LES CONTRATS D'ENTREPRISE

Le contrat d'entreprise est un contrat par lequel une des parties (l'entrepreneur) s'oblige excuter un ouvrage, moyennant un prix que l'autre partie (le matre) s'engage lui payer. Celui qui commande est le matre de l'ouvrage et celui qui excute est l'entrepreneur. Le matre s'engage verser une rmunration et l'entrepreneur s'engage produire et livrer un ouvrage (prestation caractristique). Consquences pour l'entrepreneur: 1. Il doit effectuer un certain travail (prestation de services): activit dtermine, engager des moyens et des nergies dans un certain but 2. Il doit produire un certain rsultat (ouvrage) . 3. Il n'a pleinement excut son obligation que par la livraison de l'ouvrage: remise au matre.

1. LE PRINCIPE
Ce contrat connat galement la garantie pour les dfauts. Il est trs proche du systme du contrat de vente. L'entrepreneur est tenu de livrer un ouvrage sans dfaut 9. L'obligation tend un rsultat. On veut garantir ce rsultat . Cela vaut pour la vente et pour le contrat d'entreprise. il y a toujours deux temps: la ralisation et la livraison (le vendeur fait seulement cela). Le contrat d'entreprise comprend les deux temps. Dans le contrat de mandat par contre, le mandant promet un comportement. Il n'y a donc pas de garantie , mais une responsabilit . Les rgles lgales applicables: CO 367-371 SIA 118 est une condition gnrale pour les contrats de construction. Elle est trs dtaille 10 (CO 157-180). Cette norme reprends le systme lgale et le prcise. Il y a des drogations sur le dlai d'un an, la rflexion... Il faut tre partie un contrat qui prvoit son application. Les rgles de la garantie pour les dfauts ont le pas sur les rgles gnrales traitant de l'inexcution des obligations. Le matre ne peut se prvaloir des rgles de CO 97ss. Les parties peuvent droger au systme dans les limites habituelles.

2. LES CONDITIONS MATRIELLES OU DE FOND

Il n'est pas ncessaire que l'on puisse faire le reproche d'une faute ou d'un autre chef de responsabilit l'entrepreneur. En revanche, il faut un chef de responsabilit pour qu'on puisse exiger de lui qu'il rpare le dommage conscutif au dfaut.
9

10

Idem vendeur dans le contrat de vente p. 41ss des documents complmentaires

20

A. L'EXISTENCE DU DFAUT
1. Dfinition du dfaut
Le dfaut est dfini par la loi (368). Le dfaut est l'absence d'une qualit dont l'entrepreneur avait promis l'existence ou laquelle le matre pouvait s'attendre selon les rgles de la bonne foi. Il y a deux notions dans l'excution dfectueuse: le dfaut et les autres infractions au contrat: le dfaut au sens juridique et la divergence. Le dfaut ressort d'une comparaison entre deux tats de l'ouvrage: L'ouvrage qui a t effectivement livr: question de fait. L'ouvrage qui avait t conventionnellement prvu, expressment ou tacitement: interprtation du contrat. Le dfaut est une notion juridique. On peut se rfrer CO 97. Pour la divergence, CO 197 s'applique. C'est la mme dfinition. La norme SIA parle du dfaut l'art. 165 SIA 118. 166 I rgle la notion du dfaut de CO 368. On a repris le renvoi CO 197.

2. Critres 1. La qualit promise: Le contrat fixe les qualits que devait prsenter l'ouvrage. 2. La qualit attendue: Les parties n'ont rien prvu, mais l'entrepreneur devait livrer un ouvrage prsentant les qualits que le matre pouvait en attendre, pour l'usage qu'il entendait en faire. 3. Prcisions 1. Il ne peut y avoir de dfaut qu'en prsence d'un ouvrage achev et livr . Tant qu'il n'y a pas eu rception, le matre peut agir en excution du contrat et s'il subit un dommage en rparation du prjudice selon les rgles gnrales. 2. Le dfaut doit tre qualitatif . 3. L'origine du dfaut importe peu: faute de l'entrepreneur, d'un auxiliaire ou d'une autre circonstance indpendante de tout reproche. 4. Le matre doit prouver le dfaut (au besoin avec des experts).

B. NON IMPUTABLE AU MATRE (369)

1. Notion
Si le dfaut est imputable au matre, l'entrepreneur est libr. Le matre doit jouer un rle actif dans l'excution de l'ouvrage. Il lui est imputable, lorsqu'il a donne des instructions contrairement aux avis contraires de l'entrepreneur . De plus, il faut une autre cause comme le terrain. L'ide est la mme qu' CO 44. Il serait contraire la bonne foi que le matre exige la rparation de dfauts qu'il a lui-mme provoqus.

2. Conditions
Il faut que le dfaut soit le fait du matre . Lui ou ses auxiliaires (101) a commis une faute (instructions donnes par l'auteur du projet ou le directeur des travaux). Le matre met disposition des fonds ou des matriaux qui sont inadquats (365 III). Le matre a impos des sous-traitants ou des fournisseurs dont les prestations ne rpondent pas aux exigences attendues. L'origine de la faute est dans la sphre d'influence du matre. Les instructions du matre subordonnent galement ses auxiliaires et donc CO 369 leur est applicable (ils ont galement un devoir d'information). Il faut que l'entrepreneur ait donn un avis formel . C'est lui le spcialiste auquel s'adresse le matre inexpriment: il doit vrifier ce que veut le matre (CO 369 renvoie CO 365 III). On impose l'entrepreneur une obligation d'avis formel. L'entrepreneur doit vrifier les apports et instructions du matre et de le rendre formellement attentif aux risques. Il manifeste ainsi qu'il dgage sa responsabilit. Il faut que le fait imput au matre soit une cause adquate du dfaut de l'ouvrage . Si cette cause est unique, l'entrepreneur est entirement libr. Si elle ne constitue qu'une cause partielle, la responsabilit sera partage entre l'entrepreneur et le matre.

3. La norme SIA-118
Dans les normes SIA 118, l'art. 165 II et 166 IV, l'entrepreneur est libr. L'art. 25 SIA modifie les choses. Selon CO 369, l'entrepreneur a l'obligation de contrle et d'avis. Dans le domaine de la construction, l'entreprise ne peut pas contrler chaque spcialiste qui travaille sur l'ouvrage. Si le matre est comptent, l'entrepreneur ne doit pas tout contrler. Ce devoir subsiste dans tout les autres cas.

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3. UN OUVRAGE NON ACCEPT PAR LE MATRE

Le matre perd ses droits la garantie s'il accepte l'ouvrage (370 I). Il doit avoir non seulement procd la rception, mais aussi manifest de quelque faon l'entrepreneur qu'il renonce aux droits qu'ils aurait pour les dfauts qu'il a constats. L'acceptation est expresse : le matre donne dcharge l'entrepreneur ou renonce invoquer les dfauts constats. L'acceptation est tacite : le matre nglige certaines incombances (370 II, III). Il s'agit d'une fiction institue pour protger l'entrepreneur.

3. LES CONDITIONS D'EXERCICE

Le matre peut tre priv de l'exercice des droits la garantie dans les 2 cas suivants.
A.

LE RESPECT DES INCOMBANCES

Le matre doit vrifier l'tat de l'ouvrage au moment de la livraison de l'ouvrage (367 I) 11 et s'il constate des dfauts, il doit en aviser immdiatement l'entrepreneur. Il faut le faire le plus rapidement possible et aussitt (protection de l'entrepreneur). La violation de ces devoirs prive le matre des droits la garantie (370 II). La loi cre une fiction: le matre qui omet les devoirs que la loi lui impose est cens accepter tacitement l'ouvrage (cette rgle doit tre interprte restrictivement). Le rgime lgal est de droit dispositif . Les parties peuvent donc y droger. C'est ce que fait notamment SIA-118. Elle fait une drogation mineure: l'entrepreneur va donner un avis qui dclenche la procdure de vrification qui sera faite par le matre et l'entrepreneur ensemble. SIA fait une drogation majeure : la vrification se fait dans un dlai de 2 ans. Le matre peut invoquer les dfauts n'importe quand dans ces 2 ans (art. 172 et 173). SIA-118 art. 173 change matriellement les choses (dlai).

1. En gnral

2. La vrification de l'ouvrage (367 I if)

Le matre vrifie l'tat de l'ouvrage d'aprs la marche habituelle des affaires. a. Le mode de vrification Le matre doit faire preuve de l'attention que l'on peut exiger d'un connaisseur moyen (application par analogie de 201). Il peut procder lui-mme ou faire appel des tiers-experts. Selon 367 II, chacune des parties a le droit de demander, ses frais, que l'ouvrage soit examin par des experts et qu'il soit dress acte de leurs constatations. Il s'agit d'une expertise judiciaire demande hors procs. b. Le moment de la vrification (367 I) La vrification doit avoir lieu aprs la livraison et aussitt que le matre le peut d'aprs la marche habituelle des affaires. La notion dpend des circonstances: dlai raisonnable pour procder une vrification consciencieuse, compte tenu de la nature et de l'importance de l'ouvrage. c. Le lieu de la vrification La vrification s'effectue au lieu de livraison.

3. L'avis des dfauts (367 if)

Le matre doit signaler immdiatement les dfauts l'entrepreneur. Il perd sinon ses droits la garantie. 1. Le mode d'avis: dclaration adresse l'entrepreneur (pas de forme spciale exige par crit ou dans un procs-verbal prfrable). 2. Le moment de l'avis: immdiatement aprs que le matre ait dcouvert les dfauts. Est dterminant le moment auquel le matre dispose des lments ncessaires pour pouvoir adresser l'entrepreneur un avis conforme aux exigences. Il faut distinguer entre les dfauts apparents (immdiatement), cachs (ds la dcouverte) et dissimuls (370 I 203). 3. La preuve du respect du devoir : le matre doit tablir qu'il a donn l'avis. Mais c'est l'entrepreneur en procdure qui doit allguer que cette condition n'est pas remplie.
B.
11

LE RESPECT DES DLAIS DE PRESCRIPTION (371)

idem pour l'acheteur (201)

22

1. En gnral
1. 2. 3. Ces dlais s'appliquent sans gard l'origine du dfaut. Ils s'appliquent tous les droits dcoulant de la garantie (y compris action en dommages-intrts). Ces dlais concernent l'ensemble des droits la garantie.

Pour le reste on applique les rgles ordinaires sur la prescription (127ss): Exception que l'entrepreneur doit invoquer (142) L'interruption de la prescription peut tre faite par tous les moyens reconnus par CO 135: acte qualifi d'excution ou reconnaissance de dette de l'entrepreneur. Le matre qui a donn l'avis peut opposer l'entrepreneur crancier, en compensation de la rmunration les droits qu'il dduit de la garantie. Les parties peuvent convenir d'y droger. CO 371 renvoie aux rgles gnrales de la vente, mais fixe un dlai spcial pour les droits affrents aux constructions immobilires.

2. Les choses mobilires

CO 371 I fait un renvoi CO 210 selon lequel pour les choses mobilires, la prescription est d'un an ou exceptionnellement de 10 ans s'il y a (210 III) eu dissimulation de la part de l'entrepreneur. Le dlai de prescription est d'un an ds la livraison. Si le dfaut est initial, l'avis doit tre immdiat ainsi que la vrification. Si le dfaut apparat aprs , le matre doit tout de mme donner un avis dans un dlai d'un an . Si l'ouvrage est une grosse machine, la prescription est d'un an, ce qui est extrmement court. contrat d'entreprise 1 an de prescription CO 363

3. Les choses immobilires

Le dlai ordinaire est de 5 ans pour les constructions immobilires (371 II). Ce dlai a la mme dure que celui qui s'applique aux dfauts d'un btiment faisant l'objet d'un contrat de vente (219 III). La notion de construction immobilire n'est pas claire. Selon le TF, sont des constructions immobilires celles qui sont rattaches au sol de manire durable et dont les dfauts ne peuvent pas tre constats en l'espce d'une anne. Il faut que la chose soit sur un bien-fonds et de nature telle que les dfauts apparaissent dans les 5 ans cause des consquences atmosphriques et temporelles. SIA-118 art. 180 reprend l'essentiel du rgime. La seule particularit tient au fait qu'elle retient le dlai de 5 ans, sans gard la nature (mobilire et immobilire) de l'ouvrage, pour tous ceux dont l'excution est soumise sa rglementation. Le dlai extraordinaire est de 10 ans et il s'applique au cas o l'entrepreneur a intentionnellement induit le matre en erreur (210 III par envoie de 371). Au moment de la vrification du produit, on va faire une retenue du 10% sur le prix. Le matre garde l'argent, et si il n'y a pas de dfaut, il va tout donner.

4. LES EFFETS DU DROIT

A.

RAPPEL DES SPCIFICITS DU CONTRAT DE VENTE

Dans le contrat de vente, il y a des droits spcifiques la garantie : L'action rdhibitoire autorise l'acheteur annuler le contrat (205) L'action en rduction est un droit formateur (205). L'action en remplacement (206). On peut avec a demander les dommages-intrts (208).

B.

LES SPCIFICITS DU CONTRAT D'ENTREPRISE

a. Les droits spcifiques la garantie Le matre peut exiger la rfection de l'ouvrage, la rduction du prix ou la rsolution du contrat. Leur exercice est subordonn la seule ralisation des conditions gnrales de la garantie ( objectif ). L'acte par lequel le matre choisit le droit est un acte formateur. Il s'agit d'une manifestation de

1. En gnral (368)

23

volont (une action en justice n'est pas ncessaire). Le matre doit faire savoir l'entrepreneur le parti qu'il choisit. b. Le droit la rparation du dommage conscutif au dfaut Le matre peut exiger la rparation du dommage qu'il a subi cause du dfaut. Ce droit est cumulatif. Il faut une condition supplmentaire: l'existence d'un chef de responsabilit imputable l'entrepreneur (subjectif ).

2. L'action rdhibitoire: droit la rsolution du contrat

a. En gnral Le matre peut refuser l'ouvrage (368 I, III). C'est le droit le plus radical, puisqu'il entrane l'extinction du contrat (action rdhibitoire de la vente 205). b. Les conditions Selon CO 368 I, la chose doit tre inutilisable. Le dfaut doit tre majeur, grave , rdhibitoire. On ne peut pas le faire accepter. Cette formule fait appel au pouvoir d'apprciation du juge (CC 4): peut-on encore exiger du matre qu'il accepte l'ouvrage. Ce n'est pas le cas si l'ouvrage est devenu inutile pour le matre. Toutefois, les intrts du matre refuser doivent tre suprieures aux intrts de l'entrepreneur l'excution du contrat. Cas d'application (368 III): les ouvrages construits sur le fonds du matre: le matre ne peut exiger l'enlvement si cela prsente pour l'entrepreneur des inconvnients excessifs. c. La consquence Le matre par une dclaration unilatrale peut rsoudre le contrat avec effet rtroactif . Tout se passe comme si le contrat n'avait jamais t conclu: les attributions faites deviennent sans cause et doivent tre restitues. En outre, si l'entrepreneur est en faute, le matre peut exiger la rparation du dommage subi (97 et 191 vont toujours de pair). C'est un rgime d'inexcution, mais sans faute . 1. L'entrepreneur doit restituer avec intrts les montants qu'il a reus du matre titre d'avance (208 II/1 par analogie). 2. Le matre doit rendre l'ouvrage l'entrepreneur avec les profits (208 I par analogie): crance en restitution. 3. Si l'ouvrage a t lev sur le fonds du matre, l'entrepreneur a le droit et l'obligation de l'enlever: sinon le matre peut l'enlever lui-mme ou le faire enlever par un tiers aux frais de l'entrepreneur. 4. En reprenant l'ouvrage, l'entrepreneur doit sparer la matire fournie par le matre.

3. L'action en rduction: droit la rduction du prix

a. En gnral (368 II) Le matre peut rduire le prix en proportion de la moins-value. Ce droit entrane une modification unilatrale du contenu du contrat (action minutoire de la vente) . b. Les conditions Le matre a le droit de rduire le prix, lorsque les dfauts de l'ouvrage ou les infractions au contrat sont de moindre importance ( rsolution du contrat) (368 I): une diffrence de valeur objective de l'ouvrage sans dfaut et la valeur de ce mme ouvrage avec dfaut (mme si la valeur de l'ouvrage avec le dfaut atteint ou dpasse le prix convenu). Exception (205 III): lorsque la rduction absorbe compltement le prix convenu, le matre ne devrait pouvoir exiger que la rsolution du contrat. c. La consquence Le matre modifie le contrat en dduisant le montant de la moins-value de la rmunration qu'il doit l'entrepreneur pour l'ouvrage livr (au moment de la rception). Mthode relative (idem Prix (600) = Valeur sans dfauts (800) vente): X = Valeur avec dfauts (500) Deux prsomption: 1. La valeur objective de la chose sans dfaut est prsum correspondre aux prix convenu entre les parties. 2. Le montant de la moins-value est prsum correspond au prix des frais de rparation qui seraient ncessaires la suppression du dfaut. Il est possible de faire supporter au matre une partie de la moins-value lorsque il rpond de la survenance du dfaut.

4. L'action en rparation: droit la rfection de l'ouvrage

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a. En gnral (368 II) Le matre peut obliger l'entrepreneur rparer l'ouvrage ses frais (cas le plus frquent). Il s'agit d'un droit particulier au contrat d'entreprise (pas dans la vente), puisque l'entrepreneur doit tre en mesure de produire l'ouvrage et donc de le rparer. L'entrepreneur promet un rsultat. Cette action tend obtenir un rsultat. b. Les conditions de droit 1. L'excution est possible: l'entrepreneur doit pouvoir supprimer le dfaut par les travaux supplmentaires qu'il ralisera sur l'ouvrage. 2. L'excution est raisonnable: sans dpenses excessives pour l'entrepreneur, proportionnes par rapport l'intrt du matre. En cas de disproportion, le matre ne peut exiger que la rduction du prix ou la rsolution du contrat (infra). c. La consquence 1. L'excution de l'obligation Lorsque le matre charge l'entrepreneur de rparer le dfaut, il ractualise l'obligation de l'entrepreneur de livrer un ouvrage sans dfaut (cas ordinaire). Le dfaut est supprim: l'entrepreneur est libr de son obligation. Un nouveau dlai d'avis (367) et un nouveau dlai de prescription (371) commencent courir ds la nouvelle livraison de l'ouvrage rpar, mais uniquement pour la partie vise par la rfection. Le dfaut n'est pas supprim: le matre peut choisir un des droits que lui reconnat CO 368, pour autant que les conditions en soient remplies. 2. L'inexcution de l'obligation Cas extraordinaire: le matre a 2 possibilits: L'excution par substitution: les travaux sont effectus par un tiers aux frais et risques de l'entrepreneur (366 II). Le contrat est maintenu et la dette de l'entrepreneur devient pcuniaire . La rsolution du contrat : le matre exerce les droits de 107 II: il rsilie le contrat ou compense sa dette avec la rduction de valeur de l'objet. Si le matre a eu des frais supplmentaires, il a droit une indemnit, mais au titre des dommages conscutifs au dfaut. Il doit donc tablir un chef de responsabilit l'encontre de l'entrepreneur. d. La norme SIA 169 Selon la norme SIA-118 art. 169, le matre doit en principe d'abord donner l'entrepreneur la facult de tenter de rparer le dfaut (lui donner l'occasion). Il n'en est dispens que si l'entrepreneur parat incapable d'y procder ou refuse de le faire. Le matre qui omet de donner d'abord l'entrepreneur le droit de tenter la rparation est priv de ses droits. La norme reprend CO 368, mais elle est plus prcise. La juridiction interprte les normes SIA 12.

5. Le droit la rparation du dommage

a. En gnral Le matre peut demander des dommages-intrts lorsque l'entrepreneur est en faute (368 I et II if)13. Il s'agit non seulement de corriger le contrat, mais de rtablir l'quilibre contractuel en replaant le matre dans la situation qu et t la sienne s'il n'y avait pas eu de dfaut: chef de responsabilit. Cette action n'est qu'une forme particulire de CO 97ss (action contractuelle en dommages-intrts). b. Les conditions Les conditions spcifiques de la garantie pour les dfauts doivent tre remplies. Les conditions gnrales pour exercer l'action en dommages-intrts doivent tre remplies: 1. Un dommage: diminution involontaire du patrimoine. 2. Un lien de causalit: le matre doit tablir que le dommage est dans un lien de causalit adquate. 3. Un chef de responsabilit: L'entrepreneur a personnellement commis une faute ou par l'entremise de ses organes (CC 55): cette faute est prsume (97). La responsabilit incombe un auxiliaire (101). c. Les effets du droit Le matre peut exiger de l'entrepreneur une indemnit destine rparer le dommage. On procde en 2 tapes:
12 13

Lire les arrts les droits sont alternatifs, l'action en dommages-intrts est en sus

25

1. 2.

La fixation du dommage: le matre tablit le montant de la perte subie: maximum d + intrts courus. La fixation de l'indemnit: le juge apprcie s'il y a des motifs imputables au matre rduction de l'indemnit (faute concomitante ou le fait d'un auxiliaire).

5. QUELQUES PARTICULARITS
A.

LA NOTION DE DFAUT
L'origine du dfaut pose des controverses. Il faut interprter CO 365 I. L'entrepreneur fournit la matire (bton...) qui doit tre de bonne qualit et fournit au matre la garantie de la matire (197ss). Si il y a d'autres dfauts, CO 367ss s'appliquent. Cette thorie a t abandonne. CO 365 anciennement tait l pour garantir l'viction des matires (voir CO 165).

B.

LA DIFFRENCE ENTRE L'EXISTENCE DU DFAUT ET L'INEXCUTION

L'existence du dfaut: absence de qualit importante (367ss). L'inexcution: demeure (102ss).

C.

LA NOTION D'ALIUD
CO 368: des incombances CO 107: pas incombances

D.

LA PREUVE DU DFAUT
On peut mandater une expertise de partie. L'expertise judiciaire est en revanche ordonne par le juge. La preuve future: les parties s'adressent au juge pour qu'il constate quelque chose.

E.

LES DROITS ANTICIPS ( 366 II)

Le matre peut intervenir avant la livraison de la chose. Habituellement, la livraison dclenche la garantie pour les dfauts. Les conditions de CO 366 II reprennent la notion de dfauts. Le matre peut faire valoir ses droits anticips, condition qu'il y ait un dfaut et que l'on puisse le prvoir avant. Ce pronostic est important. Une faute de l'entrepreneur n'est pas ncessaire dans ces systme de garantie. Le matre a un droit de rfection anticip l'gard l'entrepreneur, on lui fixe un dlai. S'il ne rpare pas (98 I), la rparation se fait pas substitution.

F.

COMMENT MODIFIER LE RGIME LGAL?

Les parties peuvent modifier le rgime lgal. Le dlai d'avis peut tre modifi. Les parties peuvent largir ou rduire les droits. Il y a 2 limites: lgale (droits de la personnalit) pratiques

IV. DANS LE CONTRAT DE BAIL

1. LE PRINCIPE
Le rsultat attendu d'un tel contrat est la livraison de locaux sans dfaut , mais exempt de dfaut au dbut du contrat et durant toute sa dure. Il faut comparer la mise disposition et la convention entre les parties. CO 259ss traitent des dfauts pendant le bail, par opposition la dlivrance du local (258). Dans un contrat de bail, un dfaut est la diffrence entre l'tat de la chose convenue et l'tat de la chose livre . L'usage et la jouissance s'apprcient pendant toute la dure du contrat de bail et non pas seulement au moment de la livraison. CO 258 est proche de 197, 386 et 367. Le systme de la loi repose sur le moment o le dfaut apparat. Le lgislateur a diffrenci la livraison et l'usage de la chose pendant le bail. Ce problme est une question de fait. Le dfaut existe dj la dlivrance de la chose (256 I, 258)

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Le dfaut est postrieur la dlivrance (259 I, 259ss).

Au moment de la livraison, le locataire n'a pas toujours la possibilit d'entrer. Pendant qu'il y habite, il y a un rapport de confiance. Mais en ralit le rgime est largement le mme pour les 2 cas. Rserves: 1. Les dfauts importants au dbut du bail autorisent le locataire se prvaloir des rgles gnrales sur la demeure du dbiteur (107-109) (258 I). 2. Les menus dfauts sont la charge du bailleur en dbut de bail, mais la charge du locataire en cours de bail (259). Par rapport l'inexcution contractuelle (97ss), la garantie pour les dfauts n'est qu'un aspect des obligations du bailleur. En principe, le systme spcial l'emporte sur le systme gnral, sous rserve des rgles sur la demeure en cas de dfauts importants. Par rapport la garantie en cas d'viction : Si un tiers revendique des droits rels sur la chose: Si ces droits existent au moment de la conclusion du contrat, la chose loue est affecte d'un dfaut: rgles sur la garantie. Si ces droits naissent en cours de bail: le rgime particulier de CO 261-261a. Par rapport aux modifications contractuelles . Le principe de la libert contractuelle est limit par de nombreuses protection en faveur du locataire.

2. LES CONDITIONS DE FOND

Un dfaut initial (258): le dfaut existe dj lors de la dlivrance de la chose: le locataire ignorait le dfaut et il doit s'en prvaloir, sinon son comportement apparat comme une renonciation. Un dfaut subsquent (259ss): le dfaut se produit en cours de bail: le dfaut ne doit pas tre imputable au locataire.

A.

L'EXISTENCE DU DFAUT
La choses n'a pas les qualits promises par le bailleur ou attendues par le locataire. S'agissant des qualits attendues: les proprits qui font que la chose est dans un tat appropri l'usage pour lequel elle a t loue (256 I): Au dbut du bail: menus dfauts (258 III/b) En cours de bail: dfauts plus importants (259, 259a I if ). Caractre contractuel du dfaut: On compare l'tat rel de la chose avec l'tat convenu: l'usage gnral pour lequel la chose a t loue: rechercher objet de la convention et l'interprter selon les rgles habituelles (18). Caractre relatif du dfaut: la nature et la destination de la chose loue. Le bailleur ne rpond pas des dfauts dont le locataire est lui-mme responsable (259a I). Selon CO 258 et 259a, il y a des dfauts techniques, mais pas relevant juridiquement lorsque le dfaut peut tre limin avec un nettoyage . La limite de ce dfaut se base sur l'usage local . On les trouve dans les conditions gnrales du contrat de bail. On va, par exemple, fixer le montant. Le locataire peut viter de rparer. Mais lorsqu'il rend l'appartement, il doit le remettre en tat. Il y a donc des frais de rparation qui ne rentrent pas dans les dfauts juridiques. Un ascenseur qui ne fonctionne pas, une machine laver ... Les dfauts peuvent tre aussi dans le btiment, hors de l'appartement, mais dans le cadre. On admet que le dfaut puisse tre l'objet lui-mme , mais galement des immissions provenant de l'environnement, d'un immeuble voisin. Le locataire peut donc demander une baisse de loyer au bailleur et peut la fois agir contre le voisin baillant selon CC 679. Selon le TF, l'obligation d'indemniser le locataire existe lorsque des travaux entranent des immissions invitables et excessives , pour autant que le demandeur subisse un dommage important. Les immissions sont invitables si d'autres mesures seraient techniquement impossibles prendre ou financirement disproportionnes; elles sont excessives si les nuisances causes au voisinage dpassent largement par leur nature, leur intensit et leur dure ce qui peut normalement tre admis dans l'exploitation d'un immeuble. Lorsque les missions sont vitables il faut les indemniser. Le niveau des missions admissibles est trs haut. Donc le bailleur va demander l'interruption des bruits et une indemnit.

B.

PAS DE RENONCIATION DU LOCATAIRE

27

La renonciation peut tre expresse ou tacite (le locataire connat le dfaut et ne s'en prvaut pas). La renonciation peut tre donne soit pour un dfaut dtermin, soit de manire gnrale.

CO 259a pose une deuxime condition, le bailleur doit tre l'origine des dfauts..

3. LES CONDITIONS D'EXERCICE

Le locataire n'a pas respecter d'incombances spcifiques 14 dont dpendraient ses droits la garantie 15. Le silence du locataire est dans certains cas considr comme une renonciation tacite invoquer ces dfauts (serait contraire la bonne foi de s'en prvaloir ultrieurement). Le silence du locataire peut constituer une faute (257g I).

4. LES EFFETS DE LA GARANTIE

A.

EN GNRAL (259A)
1. Les droits spcifiques la garantie (protection directe du locataire): Remise en tat de la chose (259a I/a) Rduction proportionnelle du loyer (259a I/b) Rsiliation du contrat (259b/a). Prise en charge de procs contre un tiers (259a I/d). Le droit la rparation du dommage (259a I/c) Le droit de consigner le loyer (mesure de prcaution) (259a II). Les droits qui dcoulent de CO 107 II ( 258). Le locataire peut s'en prvaloir lorsque les dfauts existent dj en dbut de bail, condition que les dfauts soient importants (excluent ou entravent considrablement l'ouvrage assimilation une non dlivrance) et condition que le locataire refuse la chose dlivre (258 II a contrario).

2. 3. 2.

B.

LA DLIVRANCE DE LA CHOSE (258)

CO 258 I donne la possibilit au locataire de se dpartir (il refuse la chose) du contrat. Si le bailleur ne dlivre pas la chose la date convenue ou qu'il la dlivre avec des dfauts qui excluent ou entravent considrablement l'usage pour lequel elle a t loue, le locataire peut invoquer les articles 107 109 concernant l'inexcution des contrats . Le locataire refuse la chose: si elle n'a pas t livre (107) si elle est livre mais avec des dfauts : ce qui en exclue l'usage ou l'entrave considrablement (aliud?). Ces deux cas renvoie CO 107-109. CO 107 II est dterminant . Selon CO 258 II, l'acceptation de la chose est dterminante. Selon 107 I, il faut en principe un dlai de grce (exceptions CO 108). Dans le contrat de bail, le terme est un terme ferme. Il est trs important . Le terme est fondamental. Cette rgle est protectrice. On peut admettre un vnement exceptionnel qui retarde le terme. Selon CO 258, si le locataire accepte la chose, CO 259ss s'applique.

C.

LE DROIT LA REMISE EN TAT DE LA CHOSE (259B-C)

CO 259b litt. a permet quand mme la rsiliation. CO 259a est un pige, sa liste n'est pas exhaustive. On peut trs bien rsilier le contrat . Le locataire peut exiger du bailleur qu'il remette la chose dfectueuse en tat (259b-c) aussi longtemps que le dfaut existe. Deux possibilits: 1. la rparation de la chose par le bailleur ou par un tiers ses frais dans un dlai convenable (259b). 2. le remplacement de la chose dfectueuse par le bailleur dans un dlai convenable (259c) (droit du bailler et non du locataire) 16. Si le bailleur ne s'excute pas ou ne s'excute pas dans un dlai convenable (excution par substitution 98

14

L'quivalent de CO 210 et 367 serait l'tat des lieux, lors duquel on accepte la chose telle qu'elle est. Dans le droit du bail, on n'a ni obligation de vrification, ni d'obligation d'avis . Il n'y a pas de rgle prcise comme pour la vente. Toutefois, si le dommage est grand, il doit le dire pour ne pas perdre ses droits. 15 contrat de vente (201) et contrat d'entreprise (367) 16 Gure de porter en matire de baux immobiliers

28

II) 1.

2.

Dfauts d'importance moyenne ( entrave considrable): le locataire peut y remdier aux frais du bailleur (259b/b). Bien qu'il s'agisse d'un acte d'excution, l'autorisation du juge n'est pas ncessaire. Le locataire peut compenser sa crance avec le loyer. Il peut consigner une partie du loyer correspondant pour ne pas tomber en demeure. Dfauts importants: La rparation de la chose: le locataire peut excuter lui-mme ou les faire excuter par un tiers aux frais du bailleur, mais avec l'autorisation du juge (98 II). La rsiliation du contrat avec effet immdiat (259b/a).

D.

LE DROIT LA RDUCTION DU LOYER (259D)

Le locataire peut exiger la rduction proportionnelle du loyer pour la priode allant de la connaissance du dfaut jusqu' l'limination de celui-ci par le bailleur (259d 17). Le locataire doit donc aviser le bailleur. Un dfaut qui entrave ou restreint l'usage pour lequel la chose a t loue doit exister ( dfauts mineurs). C'est un droit formateur du locataire qui peut l'exercer sans l'intervention du juge et sans le consentement du bailleur. On calcule la rduction du loyer selon la mthode relative: estimation de la valeur locative de la chose avec son dfaut (300) et sans son dfaut (400). On rduit le loyer contractuel (500) dans la proportion existant entre ces deux valeurs. X = 500 x 3 4 = 375

Le locataire va payer moins. Il est par contre difficile de dterminer le montant. La jurisprudence s'en occupe.
E.

LE DROIT LA RSILIATION DU CONTRAT (259B/A)

Le locataire peut rsilier le contrat avec effet immdiat. 259b/a ne vise que la rsiliation. Dfaut initial : droit de rsolution (258, 107-109). Dfaut subsquent (259ss) ou dfaut initial accept (dans un premier par le locataire) (258 II): droit de rsiliation avec effet immdiat.

1. Le champ d'application

2. Les conditions
1. 2. Le dfaut doit avoir une certaine importance : il restreint l'usage d'un meuble ou exclut ou entrave considrablement l'usage d'un immeuble. Le bailleur ne doit pas avoir remdi au dfaut ni avoir remplac la chose dfectueuse (259c). Le locataire doit lui fixer un dlai convenable pour la suppression des dfauts (sauf si une des situation de 108 s'appliquent).

Les parties sont libres de toutes les obligations pour l'avenir (ex nunc), mais elles restent tenues de celles qui concernent la priode antrieure la rsiliation.
F.

DOMMAGES-INTRTS (259E)
Dans tous les cas, le bailleur doit en plus des dommages-intrts, sauf s'il n'a pas commis de faute (259e). C'est une responsabilit contractuelle fonde sur 97/101 qui peut concourir avec une action dlictuelle (41). Les conditions ordinaires: 1. Prjudice (dommage) 2. Dfaut quelle que soit son importance 3. Rapport de causalit adquate entre le dfaut et le prjudice 4. Une faute du bailleur prsume ou un chef de responsabilit du fait des auxiliaires. L'indemnit se calcule selon les principes ordinaires (42ss renvoi de 99 III).

G.

LA PRISE EN CHARGE DU PROCS CONTRE UN TIERS (259F)

Le locataire peut contraindre le bailleur se charger du procs contre un tiers qui ferait valoir un droit

17

correspond 206

29

rel sur la chose antrieur la conclusion du contrat et incompatible avec les siens. La chose doit avoir t dlivre. C'est une consquence de l'inexcution ou de la mauvaise excution du contrat: le tiers a un droit incompatible avec celui du locataire. Le bailleur ne peut donc pas excuter parfaitement son obligation de cder l'usage de la chose (dfaut juridique). Les droits du locataire: 1. La dnonciation d'instance: le locataire peut dnoncer l'instance au bailleur (procdure cantonale). Le bailleur doit reprendre le procs la place du locataire ou ses cts. Sinon le locataire accepter les prtentions du tiers, puis se retourner contre le bailleur. 2. La rparation du prjudice subi par le locataire. La faute est prsume.
H.

CONSIGNATION DU LOYER (259G-I)

Le locataire d'un immeuble peut consigner les loyers choir. Il peut ainsi faire pression sur le bailleur afin d'obtenir la remise en tat de la chose, une rduction du loyer ou des dommages-intrts, sans courir le risque de tomber en demeure pour non-paiement du loyer (257d), puisque les loyers consigns sont rputs pays. Ce droit n'a pas d'effet matriel propre . Ce n'est qu'un moyen d'assurer la mise en uvre efficace des autres droits numrs CO 259a I.

1. La notion

2. Les conditions 1. Le bail doit porter sur un immeuble. 2. Le locataire doit d'abord exiger la rparation de la chose en fixant par crit un dlai raisonnable au bailleur pour le faire. 3. Le locataire doit aviser par crit le bailleur de sa volont de consigner. Cette menace est gnralement faite avec la fixation du dlai imparti pour remdier au dfaut. 3. Les effets
A l'chance du dlai, le locataire peut consigner le loyer. La consignation est un contrat de dpt que le locataire conclut avec un tiers en faveur du bailleur (92). Le bailleur doit en tre avis. La totalit du loyer peut tre consign mme si l'importance des dfauts ne le justifie pas. Seuls les loyers futurs peuvent tre consigns. La consignation n'est qu'une mesure provisoire. Le locataire a 30 jours pour introduire une demande quant au fond devant l'autorit de conciliation, faute de quoi les loyers consigns seront librs en faveur du bailleur (259h I). Celui-ci peut rclamer les loyers s'il estime la dmarche injustifie (259h II).
I.

CONCLUSION
La garantie pour les dfauts permet donc d'obtenir l'excution force des obligations: les 3 droits principaux: la rsiliation, la rduction et la remise en tat.

III. LE PRIX

I. EN GNRAL
1. LA NOTION
Il y a des synonymes: loyer, apports, cotisations, salaires... Le prix est la prestation pcuniaire verse en contrepartie d'une autre prestation. Cette rmunration est une somme d'argent (84ss). Cette notion se retrouve dans les contrats onreux. Par nature, le paiement est l'lment ncessaire dans la vente, le bail, le travail, l'entreprise. S'il fait dfaut, le contrat n'est pas valable. Un contrat d'entreprise titre gratuit ne serait pas un contrat d'entreprise. D'autres sont gratuits par nature (la donation...) Il y a galement des contrats o la question est laisse ouverte. Le mandat en particulier

30

(394 III) est historiquement gratuit: la rmunration est constitue par les honoraires ( titre honorifique). Actuellement, tous les mandats professionnels sont titre onreux.

2. L'ADMISSIBILIT DU PRIX
Il n'est pas ncessaire que prix soit fix d'avance , mais il doit tre dterminable ! Il faut tre d'accord sur les lments de dterminabilit ( l'argus, la voiture cote, l'expert ...): un accord sur la mthode suffit donc. Lorsque le prix d'un contrat n'est mme pas dterminable , on a un contrat d'entreprise . En effet, on ne sait pas encore ce qui sera ncessaire financirement au moment o l'ouvrage est entreprise. CO 374 fait rfrence 363 qui ne dit pas quel est le prix. On fixe le prix selon la valeur du travail et les frais de l'entreprise . La libert contractuelle quant la fixation du prix peut tre limite . L'ide est que le prix soit juste. 1. LCart 7 limite la position dominante . 2. CO 21 en cas de lsion, c'est--dire une disproportion vidente . 3. Le bail prvoit un rgime de contrle contre les loyers abusifs, car les bailleurs ont une position de force qui leur permettaient d'abuser. 4. Le contrat de courtage (412ss) prvoit que lorsqu'un salaire excessif a t stipul soit pour avoir indiqu une occasion de conclure un contrat individuel de travail ou une vente d'immeuble, soit pour avoir ngoci l'un de ces contrats, il peut tre, la requte du dbiteur, quitablement rduit par le juge (417). 5. Le juge doit rduire les peines qu'il estime excessives (163 III). Le juge utilise comme critres pour estimer si le prix est juste: la comparaison avec la concurrence et le cot moyen de l'heure ...

II. DANS LE CONTRAT DE VENTE

1. LA DTERMINATION DU PRIX
A.

LE PRIX
Une partie livre un ouvrage contre sa valeur (la vente est un contrat onreux, sinon il s'agit d'une donation). Le vendeur s'engage livrer une chose et d'en transfrer la proprit et l'acheteur s'engage payer le prix. Le prix est la prestation due par l'acheteur en contrepartie de la chose livre. Le prix peut tre fix aussi bien en monnaie du pays qu'en monnaie trangre (184 I > 84 I). La monnaie choisie dpend de la volont concordante des parties en premier lieu. CO 84 ne s'applique que si les parties n'ont rien prvu. Le montant du prix est librement dtermin par les parties (un prix disproportionn par rapport la valeur de la chose peut tre fix). Toutefois, s'il y a abus d'une situation de faiblesse, on applique les rgles sur la lsion (21). Le prix n'a pas besoin d'tre dtermin: il suffit qu'il soit dterminable (212): Pour les choses ayant un prix courant: en cas de silence des parties, la vente est prsume conclue au cours moyen au jour et au lieu de l'excution, et non de la conclusion du contrat. Le prix courant est un prix usuel et gnralis (212 I). Pour les choses dont le prix est fonction du poids: le poids net qui est dterminant. CO 212 I est une rgle dispositive suppltive (mme interprtative ). On prend en considration le prix qui a cours, c'est--dire cot en bourse. Il y a un march (les objets doivent tre gnriques). Le prix n'est pas fix dans la convention, mais il y a accord sur la mthode de dtermination . Celle-ci doit se rfrer aux circonstances. Le systme est trs souple. Le prix de vente est suffisamment dtermin lorsqu'il peut l'tre d'aprs les circonstances (184 III).

B.

LES MODALITS DE PAIEMENT

L'acheteur est tenu de payer le prix conformment aux clauses du contrat (211). Le mode de paiement : remise au vendeur d'une somme d'argent correspondant au prix.

31

Le lieu de paiement : la dette de prix est portable (74): au lieu o est domicili le vendeur l'poque du paiement. L'poque du paiement : 1. La vente au comptant (184 II): le paiement du prix ne peut tre exige par le vendeur que lorsque lui-mme aura excut ou offert srieusement d'excuter sa prestation (213 I 82). Le vendeur consigne le prix, si l'acheteur ne prend pas livraison de la chose offerte (92). 2. La vente crdit : le prix de vente n'est payable qu'un certain temps aprs la livraison de la chose (vente par acomptes 226a). 3. La vente prpaiement : le prix doit tre pay avant la livraison (contrats d'abonnement, vente avec versements pralables). Les intrts (213 II): en principe, le prix de vente ne porte intrt que lorsque l'acheteur est en demeure (104). Exceptions: Le prix de vente peut porter intrt partir de la livraison et mme sans interpellation Si l'acheteur peut retirer de la chose des fruits ou d'autres produits.

2. LES VENTES PAR ACOMPTES (226A SS)

A.

LES SOURCES
La vente temprament = contrat de vente dans lequel le prix, au lieu d'tre pay en une fois, fait l'objet d'une succession de versements partiels oprs avant (vente avec prpaiements) ou aprs la livraison de la chose (vente par acomptes). L'objectif de la rglementation est de protger les consommateurs (protection de la partie faible au contrat dispositions impratives). Les ventes sont compltes par la loi sur le crdit consommation (LCC).

B.

LES LMENTS ESSENTIELS DE LA VENTE PAR ACOMPTES

La vente par acomptes est une vente dans laquelle le vendeur s'oblige livrer l'acheteur une chose mobilire avant le paiement intgral du prix et l'acheteur s'acquitter du prix par paiements partiels (226a I): La livraison d'une chose mobilire. Le paiement d'acomptes: vente partielle et crdit.

C.

LE CHAMP D'APPLICATION
CO 226a ss s'appliquent tous les actes juridiques et combinaisons d'actes juridiques en tant que les parties visent les mmes buts conomiques que dans la vente par acomptes, quelles que soient les formes juridiques dont elles se servent examiner ce que les parties ont voulu objectivement.

1. Les oprations assimiles (226m I)

2. Les oprations (partiellement) soustraites (226 m IV)

Certaines oprations sont en grande partie soustraites la rglementation lgale: elles ne sont soumis qu' certaines rgles touchant les effets de la demeure de l'acheteur (226h II, 226i I, 226k). L'acheteur court moins de risques ou que le besoin de protection est moins vident. L'acheteur est un commerant. L'objet de la vente est destin un usage professionnel Il s'agit d'une petite vente (prix de vente infrieur 200.-) Le prix doit tre pay en moins de 4 acomptes
D.

LE VERSEMENT INITIAL ET LA DURE DU CONTRAT

Le lgislateur a voulu assainir la vente: l'acheter doit d'emble verser un montant important et la dure du contrat est limite (226d).

1. Le versement initial
L'acheteur doit payer au minimum 20% du prix de vente au comptant au plus tard la livraison. Le but est de faire rflchir l'acheteur et diminuer l'importance des acomptes. L'ide est que plus l'acheteur est li longtemps, plus a sera cher. On ne veut pas que l'acheteur soit li

32

trop fortement. Le versement initial sert rendre les gens attentifs ce qu'ils font. Selon CO 226d II, le CF peut intervenir, car il peut ainsi avoir un effet sur la plan structurel (et faire acheter plus). CO 226d III prvoit les sanctions. Si l'acheteur ne paie pas le versement initial le vendeur perd tout droit la partie non paye de ce versement (226d III). Le vendeur qui livre sans avoir reu le versement initial, perd son droit ce versement initial. Le but est de renforcer le systme ( cf . 226a II/3-5).

2. La dure du contrat (226d I)

Le solde du prix doit tre acquitt sous forme d'acomptes dans les 2 ans et demi compter de la conclusion du contrat. Toute convention ultrieure est nulle (226d III). Le CF peut modifier ce dlai (226d II).
E.

LES EXCEPTIONS DE L'ACHETEUR

CO 226f protge l'acheteur contre les clauses destines exclure les exceptions de l'acheteur: La compensation Le sort des exceptions en cas de cession.

F.

LE PAIEMENT DU SOLDE AU COMPTANT (226G)

L'acheteur peut payer le solde de sa dette en tout temps, sauf s'il a remis au vendeur un effet de change. L'acheteur paie le solde de sa dette a droit une rduction sur la diffrence entre le prix global qu'il avait payer et le prix de vente au comptant (au moins de la moiti).

III. DANS LE CONTRAT D'ENTREPRISE

1. LE PROBLME
Le contrat d'entreprise est un contrat par lequel une des parties (l'entrepreneur) s'oblige excuter un ouvrage, moyennant un prix que l'autre partie (le matre) s'engage lui payer. CO 363 prvoit 2 prestations: 1. La cration d'un ouvrage 2. La rmunration L'obligation principale du matre consiste payer le prix de l'ouvrage. L'obligation de payer la rmunration constitue un lment ncessaire du contrat. En contrepartie de l'excution de l'ouvrage par l'entrepreneur, le matre s'engage lui payer le prix (363). Le contrat d'entreprise est conclu titre onreux. A la diffrence de ce qui se passe dans d'autres contrats (vente), la fixation du prix pose des difficults particulires dans le contrat d'entreprise (la dtermination du prix n'est pas exige). L'accord est en effet pass avant que l'entrepreneur n'excute sa prestation. Les parties ne s'entendent que sur l'ouvrage et sa livraison. Or ce n'est qu' la livraison de l'ouvrage que l'on connatra le prix. Le matre ne sait pas ce qu'il devra finalement pay, l'entrepreneur ne sais pas ce qu'il aura finalement consacr l'ouvrage. L'entrepreneur court peu de risques, car il sera pay par rapport tous les frais qu'il a eus. Le matre ne sait par contre pas quoi s'attendre. Selon CO 374, si les parties n'ont rien prvu, le prix n'est fix qu'une fois l'ouvrage excut. Il n'est donc pas ncessaire que le prix soit dtermin au moment de la conclusion du contrat. CO 374 est une rgle gnrale de dterminabilit, qui se fonde sur la valeur du travail et les dpenses de l'entrepreneur. Toutefois, les parties peuvent droger cette rgle pour pallier ce risque Prix fermes: les parties peuvent fixer le prix l'avance, au moment de la conclusion du contrat: un forfait c'est--dire un prix ferme convenu au dbut, par opposition au prix effectif fix la livraison. Dans ce cas, chaque partie accepte le risque que ses prvisions ne correspondent finalement pas ce qui aura t ncessaire. Prix effectifs : les parties dcident que le prix ne sera fix qu'au moment de la livraison, selon la valeur de toutes les prestations effectues. C'est l'hypothse qu'applique la loi si les parties n'ont rien prvu. Le matre assume le risque puisqu'il ne sait pas en commandant l'ouvrage ce que celui-ci cotera.

33

Actuellement, le BOT ( build operate transfer ) est le prix fix de manire ferme. L'entrepreneur construit un peu puis transfre.

2. LE PRIX EFFECTIF
Il faut distinguer 3 tapes:
A.

LE PRINCIPE (CO 374)

Si le prix n'a pas t fix d'avance, ou s'il ne l'a t qu'approximativement , il doit tre dtermin d'aprs la valeur du travail et les dpenses de l'entrepreneur (matire, main-d'uvre, soustraitance ...). La rmunration est fix aprs l'excution de l'ouvrage, par rapport aux prestations ncessaires son excution. Il y a une facture pour toutes les prestations faites. Il y a tout un formalisme: un rapport de chantier par le contrematre (bons de transport...), chaque jour. Dans la construction, on parle leur sujet de travaux en rgie , car les prix sont fixs selon les taux de rgie applicables . Il existe des taux valables au lieu d'excution, accepts par la direction des constructions du canton ou de la commune. Ils contiennent dj un lment de forfait. En pratique, les prix de rgie sont utilis comme synonyme de prix effectifs.

B.

LA DTERMINATION DU PRIX
L'entrepreneur doit tablir le montant de la rmunration qu'il prtend recevoir du matre. Il faut la preuve des 3 lments: 1. Le caractre contractuel de ses prestations . Seules peuvent tre rmunres les prestations qui taient initialement prvues au contrat et celles ordonnes en cours d'excution. 2. L'importance des prestations effectues . L'entrepreneur doit prouver les heures consacres, les engins engags, les quantits de matriaux utilises. 3. Les prix applicables . Les principales mthodes: La mthode individuelle: les parties dcident des prix et des taux qui seront appliqus. La mthode du renvoi: les parties conviennent que les taux usuels dans la profession s'appliqueront (taux de rgie). La mthode gnrale : on retient les prix usuels c'est--dire les prix qui couvrent les frais effectifs et garantissent un bnfice raisonnable, lorsque les parties n'ont rien prvu.

C.

LE DEVIS APPROXIMATIF OU INDICATIF (375)

Si les parties ne fixent pas un prix total, le matre ne peut tre assur du montant global que lui cotera finalement l'ouvrage. Il peut demander l'entrepreneur une estimation sommaire des cots. Cette estimation a un caractre approximatif et n'a pas d'effets juridiques particuliers, en dehors d'une ventuelle responsabilit prcontractuelle. Si les parties dcident que cette estimation aura des effets juridiques accrus, on parle de devis approximatif . Il s'agit d'une estimation du prix par l'entrepreneur. Le devis est arrt avec l'entrepreneur, cela signifie qu'il y a un accord, donc un lment contractuel . Le devis approximatif est un document que l'entrepreneur tablit l'intention du matre, dans lequel il indique les prix qui seront appliqus et les quantits qu'il estime avec cet effet que le matre est en droit de dduire certains droits si le devis est dpass dans une mesure excessive. Ce document n'est pas intgr au contrat. Par consquent, l'entrepreneur fixe sa rmunration selon les prix effectifs (374). Mais il ne garantit pas le prix de cette estimation. Ce n'est qu'en cas de dpassement excessif que le matre peut en dduire certains droits.

1. La notion

2. Les conditions pour l'exercice des droit du matre

a. Le devis a t effectivement dpass Le prix final exig pour les prestations prvues est suprieur celui que l'entrepreneur avait estim. On ne tient pas compte des travaux supplmentaires. b. Le devis a t dpass sans la faute du matre

34

Le matre ne peut pas dduire de droit d'augmentations provenant de sa faute ou de celles de ses auxiliaires. c. Le devis a t dpass dans une mesure excessive On fait appel au pouvoir d'apprciation du juge (comparaison des intrts des 2 parties) pour savoir si le prix est excessif18. La pratique retient une marge de tolrance de 10%. Mais le juge peut retenir un pourcentage plus faible ou plus lev suivant l'importance et la nature des travaux. La rgle du 10% n'est pas une rgle absolue. L'estimation peut parfois tre plus souple ( en matire de rnovation il y a toujours des surprises !). Pour savoir si le prix est excessif, on compare le devis avec la facture finale . Que comparer? On prend en compte l'ouvrage command: on fait sortir tout ce qui n'tait pas prvu (modifications de la commande) ou ce qui est d un fait du matre. On prend galement en compte les circonstances extraordinaires.

3. Les consquences
Le matre dispose du droit (formateur) de modifier le contrat ou de s'en dpartir. Il faut distinguer les construction immobilire des autres ouvrages. a. La rduction du prix Le matre ne peut exiger une rduction du prix que pour les constructions immobilires (375 II) (mais cette rgle a une porte gnrale). Le matre peut obtenir une rduction convenable du prix des travaux. Le juge arrte le montant en quit 19. b. La rsolution du contrat Si l'ouvrage est une construction mobilire (375 I): le matre peut se dpartir du contrat. L'ide est que ce prix, le matre ne l'aurait pas conclu. Il peut rsoudre le contrat sans indemnit et refuser de prendre livraison sans tomber en demeure. Si l'ouvrage est une construction immobilire leve sur le fonds du matre (375 II): l'ouvrage est devenu proprit du matre en vertu du principe de l'accession (CC 667). Il ne peut pas se dpartir du contrat, sauf si les travaux ne sont pas termins. Il verse alors l'entrepreneur une indemnit quitable pour les prestations qu'il peut utiliser (il rcupre et paie pour ce qui a t fait), mais il est dispens de l'indemniser pour l'avenir ( 377).
D.

LES AUTRES LIMITATIONS

Le systme du devis approximatif n'est pas le seul procd utilis en pratique pour rduire les risques que prend le matre qui confie une entrepreneur l'excution d'un ouvrage sans prix fermes. La signification des clauses doit tre examine de cas en cas, en fonction de la volont des parties . Il y a une rpartition du risque (un prix plafond). On distingue 3 systmes:

1. Le prix plafond
Les parties conviennent que les prix seront calculs selon la mthode effective, mais le totale ne dpasser en aucun cas un montant maximum. Dans cette mesure, il s'agit d'un prix forfaitaire auquel on applique les rgles ordinaires (373 II), moins toujours que les parties n'aient convenu autre chose. On a donc 2 prix: un prix effectif pay selon CO 374 un prix plafond qui correspond au montant qu'on ne peut dpasser en aucun cas. Cela est dur pour l'entrepreneur. Surtout lors de travaux de rnovation, o on ne sait jamais exactement quels travaux faire. Le prix plafond est souvent fix aprs un audit.

2. La rgie co-intresse
Les parties conviennent d'un prix de rfrence . Si le prix effectif est infrieur, l'entrepreneur aura droit une prime, reprsentant un pourcentage dtermin de la diffrence. Si le prix est suprieur, l'entrepreneur n'aura droit qu' un supplment reprsentant un pourcentage de la diffrence .
18

Si le prix est plus haut, il faut voir s'il est excessif: on estime que c'est le cas s'il dpasse de plus 10% le prix du devis (pour 3'500.- de devis, le prix final est excessif s'il fait plus de 3'850.-). Si le prix final est plus bas, c'est ce prix qui est pay. 19 Le matre peut demander la rduction du prix. On part de la marge de tolrance (10%). Ce qui dpasse est rduire (par exemple 650.- entre 3'850.- et 4'500.-). L'entrepreneur prendra 325.- sa charge, car il profite des travaux.

35

On prend par exemple le prix de rfrence de 1000. On fait en sorte que l'entrepreneur ait un avantage faire le moins cher possible, et on pnalise les dpassements. Si 200 en plus, l'entrepreneur aura seulement 1000; si cela est moins cher, il a droit ce qu'il a fait gagner: 800 au lieu de 1000 il a droit la moiti des 200 de diffrence .

3. Le BOT
On passe un contrat total avec un entrepreneur. Puis pendant 20 ans, l'entrepreneur total exploite l'installation grce une ??, ce qui lui fait son bnfice. Au bout de 20 ans, l'entrepreneur restitue l'ouvrage au matre de l'ouvrage.

3. LES PRIX FERMES

A.

LA NOTION
Le prix ferme est celui que les parties fixent l'avance et dont elles conviennent qu'il ne sera en principe plus modifi Le prix est convenu l'avance : conclusion du contrat (avant l'excution des travaux). Le prix est dfinitif : il ne peut plus tre remis en cause (sauf circonstances particulires). Les prix fermes qui sont le rsultat du dveloppement de la pratique ont essentiellement pour but de protger le matre : 1. Ils sont fixs avant la ralisation de l'ouvrage. 2. Ils sont immuables (qui ne correspond pas au prix effectif). C'est un prix forfait.

B.

LES ESPCES
Le prix total est un prix ferme qui fixe une somme unique pour tout un ouvrage, pour une partie ou pour un rsultat dtermin: Total: pour l'ensemble de l'ouvrage Absolument dtermin : la somme est due indpendamment des quantits effectivement ncessaires la ralisation de l'ouvrage. Les 2 parties acceptent dans ce cas un risque considrable. Il faut donc que l'ouvrage promis soit dfini avec prcision. Le matre peut tablir un cahier des charges (descriptif). L'entrepreneur doit vrifier les donnes fournies par le matre et poser des questions supplmentaires en cas de doute.

1. Les prix totaux

2. Les prix unitaires

Le prix unitaire est un prix ferme qui fixe les montants retenus pour les units qui seront ncessaires l'excution de l'ouvrage ( au kilo, la pice ). Un prix fix l'avance Dtermin: le montant ne dpend pas des prestations effectivement ncessaires Relativement dtermin: la rmunration dpend encore des quantits excutes. Pour fixer la rmunration: 1. Les prix qui sont fixs la conclusion du contrat. Le matre peut ainsi comparer les offres des diffrents entrepreneurs (procdure d'appel d'offres). Il est usuel de prparer la srie de prix (devis approximatif) pour connatre des prestations attendues et l'estimation par unit des quantits prvisibles. 2. Les quantits dterminantes qui ne sont arrtes qu' la fin des travaux: mtrage ou tablissement des mtrs.
C.

LE PRINCIPE GNRAL (373!)

L'entrepreneur est tenu d'excuter l'ouvrage pour la somme fixe et il ne peut rclamer aucune augmentation, mme si l'ouvrage a exig plus de travail ou de dpenses que ce qui avait t prvu (373 I). Le matre est tenu de payer le prix intgral , mme si l'ouvrage a exig moins de travail que ce qui avait t prvu (373 III). Le matre ne peut s'en tenir aux prix convenus que si l'ouvrage qu'il a finalement exig correspond ce qui avait t initialement prvu. Si le matre procde une modification de la commande (prestations supplmentaires ou diffrentes), les parties doivent convenir d'un nouveau prix. Si le matre (ou ses

36

auxiliaires) commet une faute et que les conditions d'excution des travaux en sont modifies, l'entrepreneur doit recevoir une rmunration complmentaire ainsi qu'une indemnit quitable. L'entrepreneur n'a droit aux prix convenus que s'il a effectu sa prestations conformment au contrat (il n'a pas excut moins et n'a pas livr un ouvrage dfectueux). Sinon le matre peut effectuer une rduction proportionnelle du prix. Si l'entrepreneur excute sa prestation dans des quantits suprieures , il ne peut obtenir de rmunration pour le tout. Le travail faire doit tre prcisment dcrit. 10'000.- est prvu pour un ouvrage. En principe, si l'ouvrage vaut effectivement aprs ralisation 13'000.- le matre n'est oblig que pour 10'000.-, s'il arrive 5'000.- l'entrepreneur a droit 10'000.- (373 II). Le prix est donc immuable : les parties ne peuvent le modifier il y a par consquent un lment de risque.
D.

LES EXCEPTIONS
Les prix fermes peuvent modifis dans les trois hypothses suivantes: 1. L'application de principes gnraux: vice du consentement (erreur 23, dol 28 ou lsion 21). 2. Les modifications conventionnelles . Les parties peuvent fixer dans leur contrat que certaines conditions particulires entraneront une modification des prix. 3. Les modifications pour circonstances exceptionnelles : une exception lgale en faveur de l'entrepreneur pour les circonstances extraordinaires qui augmentent excessivement ses frais et dpenses (373 II).

1. En gnral

2. Le principe de la correction du contrat (373 II)

Cette correction est une application du principe de la bonne foi (CC 2). L'entrepreneur s'est engag en considration des circonstances qu'il pouvait attendre selon le cours ordinaire des choses. Il est juste de corriger quelque peu le dsquilibre intervenu en cas de circonstances extraordinaires.

3. Les conditions
La rgle s'applique si l'excution de l'ouvrage est empche ou rendue difficile l'excs par des circonstances extraordinaires, impossibles prvoir, ou exclues par les prvisions qu'ont admises les parties. Il faut que les conditions suivantes soient runies: un empchement, une difficult l'excs par des circonstances extraordinaires impossibles prvoir ou exclues par les prvisions des parties un lien de causalit entre les circonstances extraordinaires et l'empchement ou la difficult. Les principes gnraux: CO 373 conjugue 2 fondements complmentaires. Si cette rgle se fonde sur une fausse apprciation des donnes existantes , elle ne constitue qu'une application de la thorie gnrale de l'erreur de base (24 I/4). Si le fait est antrieur la conclusion du contrat, il y a une erreur de base. Si cette rgle vise des circonstances qui se produisent ultrieurement , elle est en outre une expression de la thorie de l'imprvision (clausula rebus sic stantibus). Si le fait est postrieur la conclusion, il y a erreur sur un fait futur, invocable seulement au titre de la clausula rebus sic stantibus. On procde donc la correction du contrat. Clause implicite: ce qui est fait ne vaut que tant rien ne change. Si cela change, il y a imprvision. a. Des circonstances empchant l'excution de l'ouvrage ou la rendant difficile l'excs Des circonstances qui modifient en les aggravant les conditions dans lesquelles l'entrepreneur doit excuter sa prestation se produisent (excution entrave, rendue plus difficile). Les circonstances entranent une aggravation excessive des frais de l'entrepreneur . Le juge fait appel son pouvoir d'apprciation pour en dcider (CC 4). La modification doit tre si grave qu'il se justifie de corriger le contrat pour attnuer le dsquilibre qui existe entre le prix convenu et l'ensemble des cots la charge de l'entrepreneur en raison des circonstances nouvelles 20. Par contre , les circonstances imputables l'entrepreneur ne justifient aucune augmentation. Les circonstances imputables au matre ne justifient ni correction quitable du contrat ni une rmunration complmentaire.
20

Si l'excution de l'ouvrage est impossible, CO 119 s'applique-t-il? Alors pourquoi remettre? En fait, c'est une erreur de traduction. En allemand, c'est hinden qui veut dire entraver. Il y a un obstacle qui rend plus difficile mais pas impossible.

37

b. Les circonstances extraordinaires! Les circonstances extraordinaires sont des circonstances qui taient impossibles prvoir, ou exclues par les prvisions qu'ont admises les parties (il faudrait mettre " la place de", dans la loi). Les parties ont fix le prix en tenant compte de certaines circonstances qui pourraient arriver. Mais d'autres ne sont pas prises en compte ( le gel en juillet!, une grve gnrale en Suisse )21. Un circonstances est impossible prvoir : du point de vue de l'entrepreneur: est-ce que l'entrepreneur a ou aurait d compter avec cette circonstance en appliquant l'attention que l'on est en droit d'attendre d'un spcialiste? Une circonstance est admise par les parties : les lments sur lesquels elles se sont toutes deux fondes au moment de la conclusion du contrat (fixation du prix). Par exemple, une grve gnrale a lieu en Suisse. L'entrepreneur a prvu que l'ouvrage coterait 10'000, mais en raison de la grve, il a 2'500 de frais supplmentaires et 10% pour sa marge (2'500 + 250 = 2'750?). Le juge, en fonction de l'ensemble des lment (CC 4) n'accordera pas les 250 (il n'est pas juste que l'entrepreneur fasse des affaires grce la grve). Pour les 2'500, le juge aura un grand pouvoir.
E.

LA NORME SIA 11822

La norme SIA-118 a cr une distinction nouvelle au sein des prix totaux: entre les prix global, le prix forfaitaire et le prix unitaire. Les prix forfaitaires ne sont pas soumis au rgime de la variation des prix. Les parties renoncent tenir compte de l'augmentation ou de la diminution des prix survenant entre le dpt de l'offre et la rception de l'ouvrage. Tout est compris. On ne peut rien modifier, mme pas l'augmentation des prix le risque est total. On se moque du dtail des dpenses. Le prix forfaitaire est l'unit . Par exemple, 123.- le m2. A la fin, on fait le nombre de m 2 x 123.- = le total. On fixe, car le m 2 cote 123.- quoi qu'il en soit . Remarquons que le prix o on fait le dtail de ce qui a t fait = 374 (art. 39 SIA).

1. Les prix forfaitaires et les prix globaux

3. Les exceptions de la norme SIA-118 art. 58-59

L'entrepreneur doit accepter une modification du contrat , car le propre d'une construction est d'tre adapte en cours de route. Il faut que les modifications soient compatibles avec la bonne foi . Cela a pour effet sur le prix de donner droit non seulement une indemnit, mais aussi une modification du prix: il y a une vraie rmunration complmentaire, avec un bnfice. Dans des circonstances extraordinaires , l'entrepreneur a droit une indemnit pour l'augmentation du prix. En cas de faute du matre, l'entrepreneur a droit une vraie rmunration complmentaire . Si le terrain n'est pas tel que ce qu'on avait dit l'entrepreneur ( il y a une moraine la place du granit, cela rend l'ouvrage plus cher, car la moraine s'croule au fur et mesure ), le matre est responsable du terrain. En gnral, le prix ne change pas sauf en cas de circonstances extraordinaires et de faute du matre (+ terrain) ou de modification.

4. L'EXCUTION DU PAIEMENT
A.

L'EXIGIBILIT
Le prix de l'ouvrage est payable au moment de la livraison (372 I). Cela correspond au principe de l'excution simultane (82), puisque ce n'est qu' ce moment que l'entrepreneur a pleinement excut son obligation.

1. Au moment de la livraison

2. Les paiement partiels

Si des livraisons et des paiements partiels ont t convenus, le prix affrent chaque partie de l'ouvrage est payable au moment de la livraison de cette partie (372 II). Le paiement par phases est possible, en
21

Celui qui conclut avec un prix ferme, assume un risque, mais dans une certaine limite . Si ventuellement extracontractuelle, le juge corrige. Remarquons que l'imprvision dans Unidroit / Landau est une hardship (trop dur). 22 p. 39

38

particulier pour les contrats d'une certaine dure. L'entrepreneur doit payer ses employs chaque mois... une stricte application de CO 372 I serait trop dure. Si on a fix un prix forfaitaire , on fera un plan de paiement . Si on a fix un prix unitaire , on fait des acomptes au pro rata du paiement des travaux.
B.

LA PRESCRIPTION

Gnralement: la crance de l'entrepreneur se prescrit par 10 ans (127). Exceptionnellement: la crance pour des travaux artisanaux se prescrit par 5 ans (128/3).

C.

LES GARANTIES
Le matre a le droit de retenir certains montants (10%) sur les acomptes ou la facture finale pour la garantie pour les dfauts. Il garde jusqu' expiration du dlai de la garantie pour les dfauts. Aprs, cela devient une garantie bancaire.

IV. DANS LE CONTRAT DE BAIL

1. LE RGIME
Les baux d'habitation ou de locaux commerciaux ont leurs propres spcificits alors que les autres contrats de bail sont soumis au principe de la libert ( location d'objets, de voitures ...): les rgles habituelles s'appliquent dans ce dernier cas. Le bail de locaux a comme spcificit: de connatre des rgles impratives des limites la procdure. Cela est d aux lments de concurrence et l'aspect social . Il fallait donc une intervention du lgislateur. On l'a longtemps fait par des arrts fdraux (AMSL), puis on a intgr ces rgles dans les dispositions du droit commun (c'est une mauvaise ide, car les choses peuvent se dtendre). Le droit du bail n'est pas vraiment une russite.

2. NOTION ET RGLES GNRALES (257SS)

A.

LE LOYER EN GNRAL (257)

L'obligation pour le locataire de payer le loyer est la contrepartie de l'obligation du bailleur de cder l'usage de la chose. Le loyer est la rmunration due par le locataire au bailleur pour la cession de l'usage de la chose. La notion de loyer vise la rmunration globale due pour l'ensemble des prestations du bailleur. Le loyer: contreprestation fixe pour la cession de l'usage proprement dit. Les frais accessoires correspondent aux autres prestations fournies par le bailleur ou un tiers en rapport avec l'usage de la chose (257a I). Ils ne sont la charge du locataire que si le contrat le prvoit (257a II). Les frais accessoires comprennent par exemple le chauffage, certains impts ... + OBLF.

B.

L'EXCUTION DE L'OBLIGATION
Le montant de la rmunration doit tre vers au bailleur ou la personne dsigne par lui. La crance se prescrit par 5 ans (128/1). Selon CO 257c, dfaut de clause contractuelle, le moment auquel la rmunration doit tre paye dpend du contrat, de l'usage local, et, dfaut d'usage, de la loi. La loi prvoit l'excution en fin de chaque mois, mais au plus tard l'expiration du contrat (257c I). Le terme de paiement est donc rgl lgalement, mais titre suppltif, puisque les parties peuvent prvoir une convention contraire. Que faire si un locataire ne quitte pas les lieux? Une procdure d'expulsion propre au droit cantonal peut tre envisage. Le bailleur qui n'est pas pay l'chance peut poursuivre le locataire et rsilier le contrat aux conditions de CO 257d (demeure du locataire).

39

C.

LES SRETS (257E)

La cession de l'usage de la chose n'est pas sans risque pour le bailleur, surtout lorsque le loyer n'est pas pay d'avance. La chose subit de plus des dtriorations. Le bailleur peut exiger des srets. Celles-ci sont limites 3 mois de loyer et elles font l'objet d'un dpt commun.

3. LA FIXATION DU LOYER
A.

LE PRINCIPE DE LA LIBERT CONTRACTUELLE

En vertu du principe de la libert contractuelle (19), les parties sont en principe libres de fixer comme l'entendent le montant du loyer (qui est un lment ncessaire du contrat). Elles peuvent convenir soit d'un montant global, soit d'un montant fixe payable intervalles rguliers. Le contrat de bail (en particulier dans l'immobilier) s'accommode mal de cette libert contractuelle. Consquences: La fixation de certains loyers est entirement contrle (logements subventionns). La fixation de certains loyers est libre, sous rserve des rgles rgissant certains abus. La fixation des autres loyers est absolument libres, sous rserve des rgles ordinaires sur la lsion (21).

B.

LE RGIME PROPRE DES RGLES SUR LES LOYERS ABUSIFS (269-270E)

Il y a un rgime propre en-dehors de ce cadre gnral. Le locataire est protg contres les loyers abusifs ou d'autres prtentions abusives du bailleur. Ces rgles ne remettent pas en cause le principe de la libert contractuelle. La loi n'intervient que pour prvenir certains abus. Ces dispositions ne protgent que le locataire. Cette protection doit toutefois tre demande par le locataire (l'autorit ne contrle pas d'office). Des critres sont tablis pour la fixation des loyers.

1. En gnral

2. La fixation du loyer
a. Le choix de la mthode Le loyer abusif est un loyer excessif par rapport au rgime gnral. Mais il doit tre objectivement excessif, et non subjectivement: il doit donc y avoir un lment d'exploitation comme le prvoit CO 21. On a abandonn le critre subjectif, en raison de la position dominante du bailleur. On part de l'ide qu'il n'y a pas de concurrence, parce que le march ne fonctionne pas. Le rgime vise viter que le bailleur n'obtienne au dtriment du locataire un rendement excessif de la chose loue. Le loyer n'est de plus pas abusif lorsque il se situe dans les limites des loyers comparables, mme si le rendement admissible est dpass. Un loyer est donc excessif si: Le rendement est excessif : le bailleur a certes le droit de rentabiliser sa proprit, mais il doit le faire normalement. Le prix d'achat excessif : on veut faire pression sur le march des prix. La mthode absolue: le loyer admissible est fix une date dtermine , sans gard l'volution du loyer dans le temps. On fixe le loyer de manire indpendante, en fonction de la valeur relle de la contre-prestation du bailleur. La mthode relative : le loyer admissible est fix par rapport au dernier loyer . On ne considre que les lments qu'on peut tablir depuis la dernire augmentation. La jurisprudence a retenu le critre relatif. Selon le principe de la bonne foi, le loyer fix procure au bailleur un rendement suffisant. On ne recourt donc la mthode absolue que si les circonstances se sont modifies depuis la dernire fixation du loyer.

3. Le critre du rendement
Les loyers sont abusifs lorsque ils permettent au bailleur d'obtenir un rendement excessif de la chose (269). Les loyers ne sont pas excessifs s'ils permettent au bailleur de couvrir ses charges et d'obtenir un rendement convenable des locaux lous. Le critre du rendement est un critre absolue de fixation du loyer. L'examen du loyer se fait de manire absolue. Les loyers sont galement abusifs lorsque ils rsultent d'un prix d'achat manifestement exagr. Ce prix dpasse considrablement la valeur de rendement calcule.

4. Les autres critres

40

Ce sont des applications et non des exceptions comme le mentionne la note marginale de CO 269 a. Cela montre le choix du lgislateur. Cette liste n'est pas exhaustive. a. Les limites des loyers usuels (269a lit. a) Les loyers qui sont dans la limite des loyers usuels dans une localit ou un quartier ne sont pas abusifs. On fait un peu revenir un lment de concurrence, par la comparaison. On compare le loyer avec les loyers pratiqus dans la localit ou le quartier (si les immeubles sont comparables). Ces loyers ne doivent pas rsulter d'une position dominante d'un bailleur ou d'un groupe de bailleurs (OBLF 11). Consquence, l'galit (c'est le droit public qui revient; aussi dans le droit du travail, le droit associatif, le droit des SA). Comme ces gens ont une position de force, on leur interdit de faire de la discrimination. b. La hausse des cots ou les prestations supplmentaires du bailleur (269a lit. b) Hausse des cots (OBLF 12). L'augmentation du taux hypothcaire est le motif classique justifiant une hausse de loyer. Prestations supplmentaires (OBLF 14). c. Les loyers situs dans les limites du rendement brut (269a lit. c) Ces loyers permettent de couvrir les frais lorsque il s'agit de constructions rcentes. d. Les loyers qui ne servent qu' compenser une rduction de loyer accorde antrieurement (269a lit. d) On appelle cela des plans de hausse. e. Les loyers qui ne compensent que le renchrissement (269a lit. e) Le bailleur peut rpercuter sur le loyer le risque de dprciation montaire de ses fonds propres (OBLF 16). f. Les loyers qui n'excdent pas les limites (269a lit. f)

4. LA PROCDURE SPCIALE DE CONTESTATION DES HAUSSES DE LOYER (270SS)

Le locataire peut contester le montant du loyer s'il l'estime abusif au sens de CO 269 et 269a.
A.

LES HYPOTHSES
Le locataire peut contester le loyer convenu en dbut de bail dans les 30 jours.

1. La contestation du loyer initial (270) 2. La contestation d'une majoration de loyer (270b)

Le locataire qui estime qu'une majoration de loyer est abusive peut la contester dans les 30 jours qui suivent l'avis de majoration. Le loyer ne peut tre major que pour le prochain terme de rsiliation (266d I, 266a). L'avis doit tre reu 10 jours avant le dbut du dlai de rsiliation du bail (269d I). CO 269d soumet l'avis de majoration des conditions de forme particulires.

3. La demande de rduction du loyer (270a).

Le locataire peut exiger une rduction de son loyer pour le prochain terme de rsiliation, s'il y a lieu de penser que la chose loue procure au bailleur un rendement excessif au sens de CO 269 et 269a, cause d'une notable modification des bases de calcul.
B.

LA PROCDURE DE CONTESTATION
La procdure est soumise aux cantons (274). La comptence revient aux cantons (le juge ordinaire ou le juge spcial des baux et loyers).

1. La procdure de conciliation
La contestation doit tre adresse l'autorit de conciliation qui s'efforce d'amener les parties un accord (274e, OBLF 21). L'autorit de conciliation ne prend pas de dcisions susceptibles de devenir dfinitives: simple constat de l'chec de conciliation.

2. La procdure judiciaire
La partie qui s'estime lse peut s'adresser l'autorit judiciaire du lieu de situation de l'immeuble (274b

41

I/a), dans les 30 jours suivant l'chec de la conciliation. Le juge dcide si l'augmentation du loyer peut tre admise.

42

IV. LA RESPONSABILIT CONTRACTUELLE

I. EN GNRAL
1. LES PRINCIPES GNRAUX (CO 97/101)
A.

LE RGIME
CO 97 prvoit la responsabilit du fait personnel et CO 101 la responsabilit pour le fait des auxiliaires. CO 97 inexcution d'une obligation dommage cause (lien de causalit) (faute) CO 101 inexcution de l'obligation dommage cause auxiliaire

Selon CO 101, il n'y a pas de preuve libratoire, car le dbiteur prend un avantage en faisant faire la prestation un tiers ses risques et prils. Le dbiteur ne peut pas prtendre qu'il a agi sans faute. Toutefois, selon CO 55, si l'auxiliaire d'un employer cause un dommage (dans un rapport de subordination) dans l'accomplissement de son travail, l'employeur dispose d'une preuve libratoire, lorsque l'auxiliaire a commis un fait illicite et que le dbiteur peut prouver qu'il avait bien choisi, instruit et surveill l'auxiliaire 23.Dans CO 55, il y un lien de subordination (il faut donc choisir, instruire et surveiller l'auxiliaire CO 101.
B.

CONSQUENCES DE CO 97/101
L'action en responsabilit contractuelle ne peut tre intente que si le dbiteur a viol son obligation de manire illicite (inexcution du contrat ou violation positive du contrat). Ds lors (condition), le dbiteur doit rparer le prjudice caus . L'indemnit se substitue la prestation initiale . L'indemnit est fixe conformment aux principes qui rgissent la responsabilit extracontractuelle ( 99 III 42ss ). Une nouvelle obligation apparat : les dommages-intrts dus au crancier.

II. DANS LE CONTRAT DE MANDAT (398-399)

1. LE SYSTME (394)
A.

DFINITION
Le contrat de mandat est un contrat par lequel une personne s'oblige rendre des services dans l'intrt d'une autre conformment la volont de celle-ci et pour autant que les conditions d'un autre contrat ne soient pas ralises. Un contrat de mandat est un contrat de services avec des obligations de moyens (et non de rsultat). En droit franais, il faut tre dans un domaine juridique. Le rsultat: il faut un comportement et un rsultat 24. A la fin, on compare le rsultat avec ce qui

23

Un dbiteur peut recourir des tiers pour excuter sa prestation . Si ils causent un prjudice au crancier lors de l'excution, le dbiteur est responsable comme s'il avait lui-mme commis une faute: dans le choix, l'instruction ou la surveillance des ses auxiliaires (97 I CO). Le fait de recourir des auxiliaires lui apporte des avantages : la contrepartie est la sanction de CO 101: la responsabilit pour les auxiliaires ( responsabilit aggrave ). 24 Voir le contrat d'entreprise

43

fut promis. Le moyen (un mdecin ): il faut un comportement en vue d'un certain rsultat , mais on compare le comportement seulement pour savoir si le contrat est accompli ( comparaison avec ce qu'un autre mdecin aurait fait dans la mme situation ). On peut ne pas avoir atteint le rsultat, mais le comportement doit avoir t correct.

B.

EN GNRAL (398)
La violation de ses obligations par le mandataire peut entraner diverses sanctions, la plus typique tant l'action en dommages-intrts (398). CO 398 I renvoie CO 321 e qui reprend lui-mme 97/101 (donc la preuve du contraire appartiendrait l'employeur). En fait, il y a une erreur du lgislateur: la faute doit tre prsume !!!! Le mandataire est responsable envers le mandant de la bonne et fidle excution du mandat (398 II). Le mandataire est donc tenu. Cette rgle sert dfinir les devoirs accessoires (fidlit). Cela se substitue un peu 321 e. Le renvoi de 398 I 321 ne comprend pas 321 II.

C.

LA RESPONSABILIT PERSONNELLE
Le mandataire rpond du dommage qu'il cause au mandant intentionnellement ou par ngligence (321 e I 398 II). La disposition reprend le rgime gnral de CO 97 ou CO 41. La responsabilit est subordonne aux 4 conditions: 1. Un prjudice. Le mandant a subi un dommage. Selon 99 III ( 47/49), le tort moral est aussi vis si l'atteinte est suffisamment grave. 2. Une violation du contrat. Le mandant doit prouver que le mandataire a viol l'une des obligations qui lui incombent. 3. Une relation de causalit. Le mandant doit tablir qu'il existe un rapport de causalit adquate entre la violation du contre et le prjudice subi. 4. La faute par ngligence ou intentionnelle du mandataire doit tre prouve. La faute est prsume contrairement CO 97 . Le mandataire doit rparer le prjudice (42ss 99 III) (sauf si il y a une autorisation, une contrainte (il ne peut pas venir) ou que l'usage le permette).

D.

EN CAS DE SUBSTITUTION: LA RESPONSABILIT POUR LES TIERS

La loi ne traite pas de la responsabilit du mandataire pour les tiers auxquels il fait appel dans l'excution du contrat (101), si ce n'est sous l'angle limit de la substitution. Le rgime ne vaut que si le mandataire a le droit de faire appel des tiers. Il engage sa responsabilit personnelle dans le cas contraire. Le mandataire rpond, comme s'ils taient siens, des actes de celui qu'il s'est indment substitu (l'assistant d'un mdecin ) (399 I). La violation du contrat par un tiers est impute au mandataire, c'est logique, car il a lui-mme viol le contrat. La loi traite spcialement du cas particulier de la substitution (398 III et 399 qui drogent partiellement 101). Il y a substitution lorsque le mandataire agissant en son nom mais pour le compte du mandant, confie un tiers indpendant des tches que celui-ci excutera de manire indpendante , sous sa seule responsabilit. Le mandataire peut certaines conditions confier l'excution du mandat un tiers, qui l'assumera ds lors personnellement . L'obligation du mandataire dans ce cas se limite aux soin avec lequel il choisit et instruit25 le mandataire (surveillance). Il faut distinguer la substitution de situations voisines: Par rapport la reprsentation (32). Le mandataire ne conclut pas le contrat au nom du mandant, mais en son nom personnel. S'il agit au nom du mandant, il se cre une relation juridique entre le mandant et le substitu selon les rgles de la reprsentation. Par rapport l'engagement d'auxiliaires (101). Le sous-mandataire ne se contente pas d'aider le mandataire excuter sa prestation. Il agit la place du mandataire, de manire indpendante et sous sa seule responsabilit. Il dispose d'une indpendance juridique, conomique et technique. Le substitu n'est pas un auxiliaire au sens de CO 101. La loi ferait sinon dans ce cas une grosse exception 101, qui ne connat pas la preuve libratoire ( un auxiliaire du mdecin serait un infirmier, ventuellement la secrtaire qui croise les ordonnances, le pharmacien ou la violation du secret mdical ).

25

le manque de surveillance, car le mandataire a choisi quelqu'un qui excute une partie de l'obligation que ne lui ne connat pas un mdecin choisit un anesthsiste pour une opration .

44

CO 399 II est mi-chemin entre 101 et le mandat. Le tiers a une indpendance suffisante.

2. LA RESPONSABILIT CIVILE DE L'AVOCAT (398 II)

A.

LES PARTIES ET L'TAT DE FAIT

C. SA est en difficult financire . 60'000.- n'ont pas t pays. B. SA demande l'inscription d'une hypothque lgale sur le bien-fonds de M. (CC 837). B. SA pour raliser cela, mandate un avocat au mois de juillet. L'inconvnient au mois de juillet c'est que l'avocat confie le cas son stagiaire et lui Epoux M. matre transmet les documents. Mais les indications ne de l'ouvrage sont pas claires. Le stagiaire se rend sur place et voit qu'il y a un terrain et dclare l'inscription possible. En fait, le stagiaire s'est tromp de terrain et a requis l'inscription sur un terrain non bti. L'hypothque lgale n'est donc pas valable . B. SA n'a plus de garantie et C. SA va faire faillite. B. SA n'obtiendra que 10'000.-. Elle subit donc un dommage, car elle ne reoit que 15% du prix. B. SA sous-traitant
entrepreneur gnral

C. SA

B. SA ne peut plus rien faire contre C. SA . Il ne peut, en outre, rien obtenir contre les poux M., car il n'a pas de contrat avec eux. B. SA va donc soit agir contre le stagiaire , soit contre l'avocat . La responsabilit contre le stagiaire qui ne peut tre que dlictuelle (pas contractuelle) serait vraiment difficile prouver. Par consquent, B. SA s'attaque l'avocat et demande des dommages-intrts reprsentant 60'000.- 26et la provision (avancement sur honoraires que l'avocat demande pour la suite du procs). Les poux ont fait une provision et en demande la restitution.
B.

LES PRTENTIONS
La RC La restitution de la provision.

1. En ce qui concerne la responsabilit civile de l'avocat

B. SA a-t-elle droit des dommages-intrts (il s'agit du principe)? Il faut voir si les conditions sont remplies. La responsabilit du mandataire ( 398 I 321e) doit contenir les lments suivants: Un dommage Un lien de causalit Une violation de l'obligation (devoir de diligence et de fidlit) Un chef de responsabilit : une faute ou la responsabilit pour l'auxiliaire (101). a. Un dommage 60'000.- sont perdus (le tort moral n'est pas exclu dans la responsabilit contractuelle en vertu du renvoi de CO 99 III). b. La violation de l'obligation L'obligation de l'avocat tait d'inscrire une hypothque lgale. La violation de l'obligation consiste en: ne pas avoir bien surveiller son stagiaire? ne pas avoir vrifier les informations reues (sur le terrain)? (bien choisir son stagiaire)? Si on suppose que l'avocat a bien choisi, instruit et surveill son stagiaire, le demandeur peut encore se fonder sur CO 398 III, parce que l'avocat aurait d le faire lui-mme . On ne peut pas lui reprocher d'avoir confier son stagiaire une partie de l'excution du contrat . Par contre, l'avocat rpond de son stagiaire si celui-ci fait tout le mandat (101). L'avocat ne rpond pas du rsultat, mais de son comportement que le mandant tait en droit d'attendre de lui (critre objectif): ce que l'on pouvait attendre d'un avocat en gnral. Il rpond de toute faute (la faute est prsume). L'avocat qui reoit des informations doit-il les vrifier ? ou peut-il se contenter des informations donnes par le client? L'avocat doit vrifier en cas d'une hypothque lgale, car il peut vrifier par lui-mme les informations. Il y a donc violation de l'obligation de diligence consistant en la requte d'inscription d'une
26

p. 159b

45

hypothque lgale. c. Un lien de causalit Imaginons qu'un avocat laisse expirer un dlai de prescription. Mais mme si le dlai avait t respect, on aurait pas eu gain de cause. Il faut arriver imaginer ce qui se serait pass, si l'avocat n'avait pas viol son obligation . En l'espce, la preuve de la causalit est certaine. L'avocat a commis la faute par ngligence. Par consquent, l'indemnit pour 60'000.- es due.

2. En ce qui concerne la crance en restitution des 4'000.Qu'est-ce que M. peut-il exiger? un enrichissement illgitime fond sur le contrat de mandat? L'avocat s'est-il enrichi (62)? sans cause? s'est-il enrichi au dpens de l'autre? Les poux soutiennent que l'avocat s'est enrichi leur dpens . L'avocat doit dposer une hypothque lgale. Il ne fait rien: il doit donc restituer ce qu'il a obtenu pour son mandat (400). Mais le stagiaire a fait quelque chose. Toutefois, c'est comme s'il n'avait rien fait : le rsultat tait l'inscription de l'hypothque lgale. Le rsultat est comme s'il n'avait rien fait. Les poux M. ont donc droit la restitution de la provision 27
C.

LECTURE CRITIQUE DE L'ARRT

Les critres objectifs : dans un contrat en principe pas selon des critres objectifs (c. 2a), mais on donne un mandat avec des critres subjectifs. La complexit de l'application de la lgislation et des faits. Un avocat qui a des petites imperfections humaines mineures ! doit tre laiss de ct. Le certificat de capacit certain niveau. La perte du droit aux honoraires et au remboursement des frais consentis pour l'excution du mandat. Celui-ci avait une obligation de moyen; s'il n'a rien fait, on ne le rmunre pas. S'il a fait peu, c'est comme s'il n'avait rien fait, aucune utilit ses dmarches, on ne le rmunre pas. S'il fait des prestation inutile pour son mandat, cela ne vaut rien. On demande la restitution de ses honoraires . Il faut pour cela une crance : un enrichissement sans cause Un paiement a t excut au dtriment du mandant, pour une cause qui n'existe plus (62). Le rapport de liquidation . B. SA rsilie le mandat et demande la restitution des honoraires. On serait dans la demeure (109 127)? Surtout ne pas rater le dlai de CO 67. Mais ce n'est pas parce que il y a eu mauvaise excution que les honoraires ne sont pas dus (le TF va trop vite). On a souvent dit que le mdecin et l'avocat ne rpondaient que pour faute grave . C'est faux! pour n'importe quelle faute (99 I). Mais pour admettre une faute , les critres sont levs , car leur mtier comporte des risques. L'avocat ne pourrait-il pas se retourner contre son stagiaire ? Selon CO 321, la responsabilit serait fonde sur le contrat de travail. L'avocat doit informer, instruire correctement son stagiaire: il doit assumer les erreurs du stagiaire et le surveiller (c. 3a). L'avocat a fait marcher sa RC dans le cas d'espce. La responsabilit doit donc tre admise.

D.

REMARQUES COMPLMENTAIRES: LA RESPONSABILIT DE MANDATAIRE

L'avocat a une responsabilit de mandataire de comportement. Mais ici on touche presque la responsabilit pour rsultat . Le contrat de mandat exige un comportement fait en vue du rsultat tandis que le contrat d'entreprise exige un rsultat . Ce sont 2 rgimes totalement diffrents , mais le passage de l'un l'autre n'est pas toujours clair et vident ( un fiduciaire et un traducteur doivent un rsultat ). Fondamentalement, tous les contrats de service peuvent tre subdiviss en 2 catgories, selon que le dbiteur promet une activit en vue d'un certain rsultat (mandat) ou garantit que son activit aboutira au rsultat (entreprise) la responsabilit ne sera pas la mme (le rsultat n'est pas atteint ou le comportement convenu n'a pas t adopt). Pour savoir si un contrat obit en soi aux rgles du mandant ou celles de l'entreprise, il faut se fonder

27

On est trs proche d'une exigence de rsultat entreprise!!!

46

sur l'obligation principale , celle qui caractrise le contrat. L'entrepreneur promet fondamentalement un rsultat, mais il a en outre d'autres obligations qui sont de moyens (conseille le matre, informations confidentielles). Un contrat fondamentalement de moyens peut aussi comprendre en plus quelques obligations secondaires de rsultat. La tendance va vers le comportement de rsultat . L'avocat ne peut pas garantir un rsultat ( l'issue d'un procs ). Par contre, il y a des activits de l'avocat comme procder une inscription au registre foncier qui exige un rsultat qu'il devait pouvoir garantir. Le comportement aboutit presque un rsultat. Une requte d'hypothque ou un commandement de payer sont des activits que l'on peut attendre de l'avocat et qui engage par consquent sa responsabilit. Pour les honoraires , si l'avocat fait tout ce qui est possible, mais perd quand mme le procs, il a droit ses honoraires, car c'est dans l'esprit du contrat. Mais si l'avocat n'a comme rien fait: aucune valeur subjective n'est due pour ce comportement .

3. ATF 121 III 310

W. et B sont actionnaires d'une socit, la recherche de fonds. T ouvre un crdit auprs de la banque Z. La Banque Y doit ouvrir le compte bloqu au nom de B et T il faut l'accord des 2 pour dbloquer le montant. La banque dbloque l'argent pour B. T se retourne contre Y avec laquelle il n'a aucune relation contractuelle. Le TF: on se trouve en prsent d'une substitution. Z avait reu le mandat de se substituer une autre banque. CO 399 s'applique, car B avait bien choisi une banque il y a une base contractuelle . Le mandant peut agir contre le substitu CO 127 et pas CO 60.

III. LES AUTRES CONTRATS

1. LE CONTRAT DE VENTE ET D'ENTREPRISE
Le rgime ordinaire de la responsabilit de CO 97 s'applique. Chaque fois qu'il y a violation d'une obligation en dehors du cas o la garantie pour les dfauts. La garantie pour les dfauts a un caractre exclusif, un rgime propre . Mais elle laisse une place pour la rparation du dommage hors du dfaut, lorsque le vendeur a commis une faute. Effectivement, en plus des droits spcifiques, l'acheteur peut intenter une action complmentaire en rparation du dommage conscutif au dfaut (97/101). Toutefois, la diffrence des droits propres la garantie, cette action est subordonne l'existence d'un chef de responsabilit (faute ou fait d'un auxiliaire), en dehors du cas particulier de 208 II. L'action en dommages-intrts est ici destine rparer un dommage conscutif au dfaut.

2. LE CONTRAT DE DONATION
A.

EN GNRAL
Seul le donateur a des obligations. Celles-ci sont moins tendues que dans un contrat d'alination titre onreux. Le donateur peut de plus garder certaines conditions la facult de revenir sur sont acte. Son obligation principale est de livrer la chose (ou la crance) et en transfrer la proprit (ou la titularit).

B.

L'INEXCUTION DE SON OBLIGATION

Si le donateur ne s'excute pas, ce qui ne peut tre le cas qu'en prsence d'une promesse de donner , le donataire a une action en excution de la donation ou, si les conditions en sont remplies, une action en dommages-intrts pour inexcution (97ss). S'agissant d'un contrat unilatral, le donataire n'a pas le choix de 107. La responsabilit du donateur en cas d'inexcution est moins svre que celle du dbiteur en gnral. Selon 99 II, la responsabilit d'un dbiteur s'apprcie avec moins de rigueur lorsque l'affaire n'est pas destine lui procurer un avantage . C'est pourquoi le donateur qui ne s'excute pas, ne rpond que de son dol ou de sa ngligence grave . Cette limitation de la responsabilit est expressment prvue par la

47

loi (248 I). Il y a un systme de responsabilit propre pour les contrats (248) faits titre gratuit. CO 97 est donc supplant par 248. La responsabilit est subordonn un cas de dol ou de faute grave, parce que celui qui fait la donation a droit une responsabilit moins lourde, une responsabilit limite .

3. LE CONTRAT DE TRANSPORT
A.

EN GNRAL
La responsabilit devrait tre rgie par renvoi aux rgles du mandat (398). Toutefois, CO 447ss contiennent des particularits.

B.

LES CONDITIONS DE FOND

La responsabilit du voiturier l'gard de l'expditeur est donne ds qu'il y a dommage: perte ou destruction de la chose (447); dommage rsultant de la livraison tardive, de l'avarie ou de la destruction partielle de la marchandise (448 I). Le voiturier peut opposer des faits libratoires (447): 1. Le fait de l'expditeur ou du destinataire : la destruction est la consquence de faits imputable au destinataire ou l'expditeur. 2. Des faits indpendants du voiturier : circonstances que les prcautions prises par un voiturier diligent n'auraient pu prvenir. Le voiturier rpond du fait des auxiliaires (101) et du sous-mandataire (399 II).

C.

LES CONDITIONS D'EXERCICE

1. 2. L'avis des dfauts (452): le destinataire qui constate que le marchandise prsente un dfaut, doit en aviser immdiatement le voiturier 28. Le respect du dlai de prescription : Dlai ordinaire : l'action se prescrit par un an (454 I). Dlai extraordinaire : la prescription est de 10 ans en cas de dol ou de faute grave (454 III).

D.

LES EFFETS
CO 447ss introduisent sur le montant de la perte patrimoniale, un rgime particulier et limitent la rparation des montants objectifs . 1. En cas de perte totale (447 I): le voiturier doit la valeur intgrale de la marchandise: sa valeur objective. 2. En cas de perte partielle (448 I): le voiturier doit au plus le montant de la valeur qui serait accorde en cas de perte totale (valeur objective de toute la chose). On peut faire valoir d'autres dommages. Ce contrat a la particularit de limiter le principe de la responsabilit, en principe causale. Mais le voiturier peut prouver que d'autres circonstances sont intervenues pour modifier les obligations.

4. LE CONTRAT DE VOYAGE FORFAIT

L'organisateur ou le dtaillant rpond du dommage caus au consommateur. Il s'agit d'une responsabilit spciale, apparemment sans faute, qui se substitue CO 97/101. En ralit, l'organisateur peut se librer s'il prouve qu'on ne peut lui faire de reproche. Cette responsabilit s'applique sans gard la cause (imputable la personne recherche ou l'un de ses auxiliaires (LVF 14 I). La responsabilit peut tre limite ou exclut: 1. Lorsque la responsabilit des prestataires de services est exclue ou limite (LVF 14 III) dans les conventions internationales. On ne peut ds lors exiger de l'organisateur qu'il assume l'gard des voyageurs une responsabilit dont seraient librs les prestataires de services. 2. Lorsque le dommage est caus par des faits qui ne lui sont pas imputables . L'organisateur peut

28

CO 201, 370

48

3.

se librer en cas de manquements du consommateur 29, en cas de manquements dus des tiers trangers au contrat ou en cas de force majeure (LVF 15). Lorsque il existe des limitations conventionnelles . LVF 16 toutefois introduit des limites: La rparation des dommages corporels ne peut tre valablement restreinte (20, CC 27). La rparation des autres dommages est possible.

5. LE CONTRAT DE SOCIT
Si un associ cause un dommage par sa faute, il rpond conformment CO 538 III. C'est une responsabilit contractuelle ordinaire, qui se prescrit selon CO 127. Le fardeau de la preuve est invers conformment CO 97. En raison des rgles sur la diligence, l'associ ne rpond pas de toute faute (contrairement 99 I), mais que des consquences lies au fait qu'il a consacr la socit moins de soins qu'il n'en voue ses propres affaires . L'associ ne peut compenser avec le dommage les profits qu'il a procurs la socit dans d'autres affaires (538 II). Les profits sont les rsultats de la diligence qu'il doit la socit et ils ne sont pas en rapport de causalit avec le dommage conscutif la faute. La mesure de la diligence est prise en considration: quelle diligence les parties mettraient leurs propres affaires (CO 539 diligentia quam in suis).

V. LA DEMEURE DU DBITEUR

I. LA DEMEURE DU DBITEUR EN GNRAL (102SS)

1. LA NOTION
En principe, celui qui n'excute pas la prestation au terme ou dans le dlai convenu viole une obligation contractuelle . Le crancier ne peut ds lors plus obtenir la prestation dans le dlai: la seule sanction gnrale est les dommages-intrts . Mais ce rgime est insuffisant c'est pourquoi le lgislateur a introduit quelques dispositions spciales qui renforcent et compltent la position du crancier. La demeure du dbiteur = la situation juridique (dfavorable) dans laquelle se trouve le dbiteur en retard dans l'excution de son obligation. La demeure signifie le retard . Un dbiteur est en retard, s'il n'a pas excut sa prestation chance . L'chance est le moment o le dbiteur doit s'excuter (102). L'chance peut exister en vertu du contrat . Si le contrat ne dit rien , le dbiteur est en retard lorsque la crance est exigible (102 I) et que le crancier ait interpeller le dbiteur . Par cette interpellation, il demande au dbiteur de s'excuter de suite ou il fixe une date pour l'excution. Deux degrs 1. La demeure simple pour tous les contrats 2. La demeure qualifie pour les contrats synallagmatiques.

2. LA DEMEURE SIMPLE
A.

LES CONDITIONS
L'chance peut tre fixe de 2 manires : 1. Par contrat : le dbiteur tombe en demeure si il n'excute pas son obligation l'chance (102 II) fixe d'un commun accord ou postrieurement par l'une des parties en vertu d'un droit elle rserv et au moyen d'un avertissement rgulier (dnonciation).

1. L'arrive de l'chance

29

faute concomitante (44)

49

2.

Par interpellation : Si le contrat ne prvoit rien , le crancier doit interpeller le dbiteur en l'invitant excuter sa prestation . (102 I). Le dbiteur doit pouvoir en dduire , selon le principe de la confiance, que le crancier demande l'excution 30.

2. L'inexcution de l'obligation
Le dbiteur n'a pas effectu sa prestation l'chance.

3. L'absence de motif justificatif

Le crancier est lui-mme en retard ou le dbiteur dispose d'exceptions.
B.

LES EFFETS
Lorsque il s'agit d'une dette pcuniaire , le dbiteur a l'obligation de payer des intrts moratoires de 5% (104), mme si un taux infrieur avait t fix pour l'intrt conventionnel, sauf pour les commerants dont le pourcentage de l'intrt est fix au taux d'escompte. On estime que le dbiteur a pu faire fructifier ses montants ce que le crancier aurait galement pu faire, s'il avait t en possession de la somme. On tend viter l'enrichissement illgitime. 106 permet au crancier de demander une rparation supplmentaire , si il a subi un dommage suprieur l'intrt moratoire. Cette rparation est conditionne par l'existence d'une faute 103.

a. Pour les dettes pcuniaires: verser les intrts moratoires (104)

b. Pour toutes les dettes: rparer le prjudice

Le dbiteur doit ds lors rparer le dommage caus au crancier (97, 101). Il doit des dommagesintrts pour cause de retard et il rpond du cas fortuit (103 I), sauf s'il prouve qu'il n'a pas commis de faute (103 II). Les rgles des dommages-intrts s'appliquent . Le dbiteur en demeure doit des dommages-intrts. Le dommage peut tre conscutif la demeure : le crancier n'a pas pu vendre, louer la chose qu'il comptait acqurir. Le dommage peut tre postrieur la demeure : le dbiteur est responsable de tout cas fortuit qui peut atteindre la chose (pour le risque). 103 permet nanmoins au dbiteur de se librer, s'il prouve qu'il a agi sans faute de sa part. Le dbiteur rpond mme du cas fortuit : lorsque la chose disparat ou est endommage aprs la demeure pour une cause dont le dbiteur n'aurait pas rpondre. Sa responsabilit est engage, puisque il s'agit d'une consquence naturelle de sa demeure . Il est libr s'il arrive prouver que le cas fortuit aurait atteint la chose due, au dtriment du crancier, mme si l'excution avait eu lieu temps (103 II).

3. LA DEMEURE QUALIFIE (107-109)

A.

LA NOTION
La demeure qualifie est un rgime spcial applicable aux contrat synallagmatiques (rapport d'change), qui accorde au crancier des droits supplmentaires formateurs (107). Le crancier a le choix entre: Continuer de demander l'excution de la prestation et exiger en plus des dommages-intrts (97/101) demander des droits supplmentaires et renoncer l'excution (agir unilatralement sur le contrat).

B.

LES CONDITIONS
a. Le principe Comme les rsultats de l'exercice de ces droits peuvent tre trs dfavorables au dbiteur, la

1. Le dlai de grce

30

Dans quelques cas, le crancier est dispens d'interpeller le dbiteur. Le dbiteur a clairement manifest sa volont de ne pas excuter son obligation (108). Il s'est intentionnellement soustrait sa rception (156).

50

condition suivante doit tre remplie: un dlai de grce doit tre accord au dbiteur (une dernire chance, un sursis). Jusque l le dbiteur est en demeure simple, puis ds l'expiration du dlai de grce , il tombe en demeure qualifie . b. L'exception de 108, la dispense de la fixation du dlai supplmentaire 108 fait exception 107: Par contrat, les parties ont pu prvoir que la prestation doit tre excute une date fixe (un terme fatal) et pas plus tard (la robe de marie ). Il n'y a pas de dlai de grce dans ce cas. Le dlai de grce est inutile parce que le dbiteur a d'emble annonc qu'il n'excuterait jamais la prestation.

2. La dclaration immdiate
Ds l'expiration du dlai de grce, le crancier doit dclarer qu'il veut faire usage de ses droits. S'il ne le fait pas, il peut toujours demander des dommages-intrts. Mais s'il veut faire valoir les droits supplmentaires (107 II), il doit fixer un nouveau dlai.
C.

LES EFFETS
Le crancier a deux choix:

1. Modifier le contrat
Il peut renoncer l'excution du contrat et rclamer , la place, les dommages-intrts pour l'inexcution. Le contrat est donc maintenu comme tel, mais des dommages-intrts se substituent l'excution annonces (un acte formateur unilatral). Les dommages-intrts reprsentent l'intrt positif de la prestation (97). Comme le contrat est maintenu, le crancier reste tenu de faire sa propre prestation. Le dbiteur ne doit, quant lui, plus excuter sa prestation. Il doit des dommages-intrts. Rparation de l'intrt positif 31.

2. Rsoudre le contrat
Le crancier peut se dpartir du contrat (109), c'est--dire rsoudre le contrat Le contrat est annihil (teint). Le crancier met un terme au contrat. Si le crancier a subi un dommage, il peut demander l'intrt ngatif 32, puisque le contrat n'est pas conclu (frais, occasions manque). Les parties sont libres de leurs obligations, mais le dbiteur doit au crancier les dommages-intrts (107 II, 109 II). Le dbiteur doit replacer le crancier dans la situation qui aurait t la sienne s'il n'y avait pas eu de contrat.

II. DANS LE CONTRAT DE VENTE (190)

1. LA DEMEURE DU VENDEUR (190)
A.

EN GNRAL
Le vendeur doit livrer une machine, mais il est en retard. La livraison de la machine est en retard.

1. La demeure simple
Le vendeur ne peut tomber en demeure que s'il n'excute pas son obligation l'chance (moment convenu d'un commun accord ou fix par l'une des parties en vertu d'un droit elle rserv et au moyen d'un avertissement rgulier 102 II). A dfaut d'accord , l'acheteur doit interpeller le vendeur (102 I). Le vendeur doit alors des dommages-intrts pour cause de retard et rpond du cas fortuit (103 I), moins qu'il ne prouve qu'il n'a pas commis de faute (103 II).

2. La demeure qualifie
31

L'intrt qu'avait la victime l'excution du contrat = Toutes les pertes que subit le crancier du fait que le contrat n'a pas t excut; sa situation doit correspondre celle qui aurait t la sienne si le contrat avait t excut . 32 L'intrt qu'avait le crancier la non-conclusion du contrat = Toutes les pertes que le crancier a prouves dans la perspective du contrat envisag; sa situation doit correspondre celle qui aurait t la sienne si les parties n'avaient jamais conclu de contrat .

51

Le vendeur tombe en demeure qualifie s'il ne s'est pas excut l'expiration du dlai de grce qui lui a t fix (107 I), moins que l'on ne se trouve dans une hypothse o la fixation de ce dlai est superflue (108). L'acheteur a ds cet instant un double choix: 1. Il doit dcider s'il persiste ou non demander la livraison de la chose. Si oui, il a droit en plus des dommages-intrts pour cause de retard (107 II/1). Si non (107 II/2) Il peut ou maintenir le contrat ou s'en dpartir (107 II/2). 2. S'il maintient le contrat, la prestation du vendeur se transforme en une dette de dommagesintrts et l'acheteur restera tenu de payer le prix (ces 2 dettes peuvent tre compense 120). S'il se dpartit du contrat, les 2 parties sont libres de leurs obligations, mais le vendeur doit l'acheteur des dommages-intrts (107 II, 109). La loi apporte quelques drogations au systme du droit commun: pour les ventes commerciales et le calcul des dommages-intrts.
B.

LE RGIME SPCIAL DES VENTES COMMERCIALES

Le rgime gnral ne peut pas s'appliquer dans le domaine des ventes commerciales, dans lequel les transactions doivent se drouler rapidement et dans la scurit juridique.

1. Les conditions
a. La vente commerciale La vente doit tre commerciale. Deux critres diffrents peuvent tre retenus pour dterminer si une vente est commerciale, un critre subjectif et un autre objectif: Subjectif: on s'attache la qualit des parties la vente doit avoir lieu entre commerants. Objectif : on s'attache au but de la vente, soit le but de tirer profit de la vente (ce qui n'implique pas forcment une revente). La tendance du droit suisse va vers le critre objectif . En effet, le but de la norme est de favoriser la rapidit dans affaires. R) Le droit suisse n'aime pas les contrats commerciaux. Il existe seulement quelques rgles applicables aux commerants (104 III, par exemple le taux d'escomptes, 215, 257b sur les locaux commerciaux, 313 II sur les intrts en matire de prt, la CVIM). La jurisprudence tend faire du commerant une personne qui on applique des rgles diffrentes.

2. Le terme de livraison
Les rgles spciales s'appliquent dans les cas o les parties ont fix un terme de livraison (102 II) c'est-dire un dlai qui a un caractre dfinitif (dlai fatal). a. La nature du dlai
Demeure de 190 Dlai fatal (plus d'interpellation exigible) Renonciation prsume de l'acheteur (107 II) + dommagesintrts Demeure simple Aviser le vendeur + fixer un dlai supplmentaire Pas de dlai fatal

Il y a lieu de prsumer que l'on se trouve en prsence d'un dlai fatal (108/3). Le vendeur n'est pas seulement en demeure, il est en demeure qualifie au sens de 107. La loi attribue donc un caractre essentiel au dlai fix par les parties. La consquence est que l'on tombe tout de suite dans 107 II (la demeure qualifie du vendeur). Le dlai fix par les parties est essentiel. b. Le choix de l'acheteur Il y a lieu de prsumer que l'acheteur renonce la livraison et demande des dommages-intrts pour cause d'inexcution. Bien que la loi ne le dise expressment, on admet que l'acheteur peut aussi rsoudre le contrat. c. Consquence Si l'acheteur entend persister demander la livraison, il doit en informer immdiatement le vendeur aprs l'chance du terme d'excution, manifestant ainsi qu'il renonce au caractre essentiel du dlai (190 II). La rgle gnrale de 107 II est donc inverse. Ds la communication au vendeur de sa volont de demander la livraison, l'acheteur se retrouve dans le rgime du droit commun. S'il veut rclamer des dommages-intrts tout en maintenant l'excution du contrat, il doit fixer au vendeur un dlai supplmentaire ; s'il veut se dpartir du contrat, il doit le faire immdiatement ds l'chance du dlai supplmentaire. On commence par la demeure qualifie , puis on tombe dans la demeure simple. L'acheteur a droit

52

 des dommages-intrts. Mais il peut galement maintenir l'excution du contrat (107 II) 33. Le systme est invers , parce que on est en matire commerciale. L'acheteur veut pouvoir revendre aussitt la marchandise la rapidit des changes est vise .
C.

DOMMAGES ET INTRTS ET CALCUL DE CEUX-CI (191)

Le vendeur qui n'excute pas son obligation rpond du dommage caus de ce chef l'acheteur (il doit rparer) (191 I). La rgle ne fait que rappeler le principe gnral (107 II). L'acheteur renonant l'excution, fait valoir l'intrt qu'il aurait eu recevoir la chose et impute sur cet intrt le prix qu'il doit en vertu du contrat . Il fait valoir un lucrum cessans, la perte du bnficie de revente. Le vendeur ne peut pas se librer en prouvant qu'il n'a pas commis de faute. Il ne peut pas invoquer la grve, la guerre, des motifs qui lui sont totalement tranger. Cette disposition (191 I) renvoie 103 relative la responsabilit pour le dommage. Ce n'est donc pas une exception 103. Le lgislateur rappelle ce mme principe pour introduire 191 II-III, mais il ne fait que reprendre 103. Toutefois, le lgislateur a oubli de dire que le dbiteur pouvait se librer. Il faut rappeler qu'une obligation peut natre de 2 manires: La RC: une crance en dommages-intrts . On exige du dbiteur un sacrifice, mais condition qu'il y ait un motif, un chef de responsabilit, une cause (notamment la faute 41, 55...) 191 I n'exige pas un sacrifice, car le dbiteur ne s'engage pas une garantie. L'enrichissement illgitime: une crance en restitution qui n'exige pas l'existence d'une faute (CO 64). CO 191 II et III facilite l'application du principe de 107 II: a. La mthode de calcul Thorie de l'change: le crancier doit excuter la prestation promise dans le contrat et peut se faire indemniser pour l'intrt qu'il avait l'excution de la prestation du dbiteur. Thorie de la diffrence: la dette du crancier se transforme en dette d'argent et les 2 dettes tant compenses, l'obligation ne porte plus que sur la diffrence. On applique la thorie de la diffrence, lorsque le vendeur est en demeure et que l'acheteur renonce l'excution. Le prix que devait l'acheteur est dduit des dommages-intrts que doit le vendeur. C'est la rgle consacre pour les ventes commerciales, mais renforant CO 191 II/III. b. La preuve du dommage Dans le droit commun, il appartient au crancier de prouver qu'il a effectivement subi le dommage qu'il invoque (42 I 99 III). Dans le domaine commercial , 191 II/III facilite cette preuve en retenant une mthode particulire de calcul. L'acheteur reste cependant libre d'tablir son dommage selon les rgles du droit commun.

1. En gnral

2. Dans les ventes commerciales

Il faut un dommage, une cause et un lien de causalit. 191 II dit comment calculer le dommage. En principe, on applique la rgle de CO 42 sur le calcul du dommage (par le renvoie de 99 III). CO 42 renvoie CC 8. 191 II aide le crancier. Si on n'arrive pas fixer le calcul du dommage, on laisse le juge y procder. 1. la prise en compte de l'achat de couverture (191 II) Le lgislateur part de l'ide que l'acheteur qui ne peut obtenir la marchandise se la procure auprs d'un autre fournisseur (il a un nouveau prix d'achat). On par de l'ide qu'il a d payer plus cher pour cet achat. Le dommage consiste dans ce cas en la diffrence entre le prix de l'achat de couverture pay de bonne foi34 et celui de la vente qui n'a pas t excute . Le calcul est donc concret . Il n'est pas ncessaire que l'achat de couverture ait dj t excut. Il suffit que le contrat soit conclu. L'acheteur obtient l'intrt positif , c'est--dire l'intrt qui aurait t le sien si la vente avait t excute normalement . Cette rparation est concrte . La rgle, qui veut faciliter la tche de l'acheteur, ne le prive pas de la facult de faire valoir un dommage suprieur, en se fondant sur 191 I. 2. La prise en compte du prix du march (191 III)
33

L'acheteur peut-il utiliser les 2 branches? dans 190 il serait excessif de contraindre l'acheteur utiliser le renoncement alros qu'il peut aussi se dpartir du contrat = une lacune de 107 34 pas mis au passage un susucre dans la popoche

53

Lorsque la vente porte sur des marchandises cotes en bourse ou qui ont un prix courant, le lgislateur prsume que l'acheteur aurait pu acheter la marchandise ce prix, le jour de la livraison; les dommages-intrts consistent en la diffrence entre le prix pratiqu sur le march et le prix que l'acheteur devait en vertu du contrat inexcut (prix de vente). Ce systme est un systme de rparation abstraite , puisque l'acheteur n'a pas achet. Cette mthode de calcul est abstraite en ce qu'elle ne fonde pas sur un achat de couverture qui aurait effectivement eu lieu, mais sur une possibilit thorique d'achat , exprime par le cours du jours au terme fix pour la livraison. A noter que le dommage se calcule par rfrence au prix d'achat et non au prix suppos de revente. L'acheteur peut naturellement rclamer la diffrence entre le prix convenu et le prix suppos de revente. Il doit alors se fonder sur 191 I et les rgles gnrales. 3. Remarques Ce systme n'est pas exclusif. L'acheteur peut calculer son dommage autrement. Ce systme s'applique hors du domaine commercial. R) on achte ailleurs et on fait payer ( 98 II).

2. LA DEMEURE DE L'ACHETEUR (214-215)

A.

EN GNRAL
L'acheteur qui ne s'excute pas l'chance, tombe en demeure (102). Si l'chance est fixe dans le contrat, sa demeure est immdiate; sinon le vendeur devra d'abord l'interpeller. Le rgime de la demeure obit donc en principe aux rgles habituelles (102). Si le vendeur dcide de maintenir le contrat, il peut agir en excution; s'agissant d'une dette d'argent, il doit suivre les voies de la poursuite pour dettes et la faillite (LP). Toutefois, CO 214-215 apporte des drogations au rgime gnral et au calcul des dommages-intrts.

B.

LE RGIME DE LA DEMEURE
Le rgime introduit par 214 diffre pour: Pour les ventes au comptant (le paiement du prix intervient simultanment la livraison de la chose) ou prpaiement (prpaiement du prix puis la livraison) Pour les ventes crdit (214 III): la livraison est faite antrieurement au paiement. Le critre de distinction est celui du moment auquel le prix est pay. Il suffit que l'acheteur soit en possession de la chose. L'hypothse de dpart est que l'acheteur est en retard. L'argent ne suit pas. Deux hypothses sont alors envisageables (214 I).

1. La vente au comptant ou prpaiement

Ce rgime s'applique lorsque l'on se trouve en prsence d'une vente dans laquelle le prix est pay au moment de la livraison (en monnaie ou par assignation) ou d'une vente dans laquelle l'acheteur acquitte le prix avant la livraison. CO 214 I/II s'applique par analogie aux ventes d'immeubles . La loi ne modifie pas le rgime de la demeure simple. L'acheteur doit en particulier, ds ce moment, des intrts moratoires (104) ventuellement la rparation du dommage supplmentaire (106). En revanche (par exception 107), 214 I autorise le vendeur se dpartir du contrat sans autre formalit . Cela signifie qu'il n'est pas ncessaire qu'il fixe l'acheteur un dlai de grce ; la solution est donc la mme que si l'on applique cumulativement les art. 107 108 . On admet que le vendeur peut aussi dcider de maintenir le contrat tout en renonant la prestation de l'acheteur; la crance de prix serait alors transforme en une crance en dommages-intrts. S'il rsoud le contrat, le vendeur a droit la rparation de l'intrt ngatif . S'il le maintient , celle de l'intrt positif. Conformment 107 II, 214 II oblige le vendeur qui veut se dpartir du contrat en faire la dclaration immdiate . Cet avis est exig en raison du fait que, s'agissant d'une crance d'argent, on pourrait prsumer que le vendeur accepterait une excution tardive. Il n'y a pas de condition supplmentaire ("sans autre formalit"); le vendeur est donc dispens de donner un dlai. 214 II est l'application de 107 II. Le contrat de vente n'exige pas l'obligation de fixer un dlai. C'est donc une exception 107, parce que dans le domaine de la vente, il doit y avoir un certain automatisme des ventes. 214 I-II inverse le systme puisqu'ils permettent de se dpartir du contrat.

2. Les ventes crdit (214 III)

Ce rgime s'applique lors d'une vente dans laquelle l'acheteur prend livraison de la chose avant d'avoir pay le prix, mme sil en a t convenu diffremment; l'hypothses vise est donc plus large que celle de

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la vente crdit au sens propre. Si la chose a dj t livre , il faut examiner si les parties ont insr dans leur contrat une clause rsolutoire = clause en vertu de laquelle le vendeur se rserve le droit de se dpartir du contrat en cas de demeure de l'acheteur. C'est le seul endroit en droit suisse la clause rsolutoire apparat. Il faut qu'une clause aboutisse ce rsultat ( une rserve de proprit ). La loi prvoit cela parce que le vendeur a pris des risques et a dj fourni la livraison: l'autre est dans une position de confiance. Si les parties n'ont pas prvu de clause rsolutoire, le vendeur ne peut que rclamer l'excution du contrat, c'est--dire agir en paiement du prix (plus les intrts moratoires). Il ne peut se dpartir du contrat et rclamer la chose qui se trouve dj en possession de l'acheteur.
C.

LE CALCUL DES DOMMAGES-INTRTS

Les rgles ordinaires sur le calcul des dommages-intrts sont en principe applicables. On peut hsiter entre la thorie de l'change et celle de la diffrence, mais cette dernire tend se gnraliser. Pour les ventes au comptant ou prpaiement : le vendeur peut conserver la chose et en imputer la valeur sur sa prtention en dommages-intrts contre l'acheteur. Pour les ventes crdit avec clause rsolutoire : le vendeur peut rclamer la chose et en dduire la valeur sur l'indemnit qu'il rclame. A dfaut de clause rsolutoire, il ne peut rclamer que les intrts moratoires.

1. En gnral

2. Dans les ventes commerciales (215 // 191)

a. La prise en compte de la vente de couverture (251 I) Le lgislateur part de l'ide que le vendeur qui ne peut achever le contrat avec l'acheteur tentera de le raliser avec un tiers. Le dommage consiste dans la diffrence entre le prix convenu et celui pour lequel le vendeur a pu revendre la chose de bonne foi, donc une diffrence de bnfice. Cette disposition, directement applicable aux ventes commerciales, peut aussi tre applique aux autre ventes. b. La prise en compte de la valeur boursire ou du prix courant (215 II) La loi retient le mode de calcul abstrait, aux mmes conditions que pour la demeure du vendeur.

III. LA DEMEURE DE L'ACHETEUR DANS LA VENTE PAR ACOMPTES

Le droit d'option du vendeur (107) La rsiliation qui correspond aux dommages-intrts (109) 226k est une disposition originale

1. EN GNRAL
La situation de l'acheteur en demeure est en principe la mme que dans toute la vente crdit (214 III). La loi contient des rgles spciales ( 226h-226k ) dans l'intrt des 2 parties, pour tenir compte des particularits de la vente par acomptes. La protection de l'acheteur a notamment t renforce. Il faut distinguer deux cas:
A.

LA DEMEURE POUR LE VERSEMENT INITIAL (226H I)

En drogation 107 II, le vendeur ne peut qu'exiger le versement initial ou rsoudre le contrat . En limitant imprativement l'option du vendeur, la loi exclut les clauses d'exigibilit par lesquelles le vendeur se rserverait le droit de rclamer en une fois la totalit du prix. Par exception 214 III, 226h autorise le vendeur se dpartir du contrat mme s'il ne s'en est pas expressment rserv le droit par une clause rsolutoire . Le non-paiement du versement initial est en quelque sorte assimil l'inexcution d'une vente au comptant (214 I). Par consquent, l'acheteur est en retard dans le paiement du versement initial, prvu par 226 d. 226h I rappelle 107. Le vendeur peut exiger ce versement , demander l'excution: continuer exiger l'excution (107)

55


B.

ou se dpartir du contrat (107 II), mais il doit impartir un dlai de 14 jours (226h III) (= le dlai de grce de 107).

LA DEMEURE POUR LE PAIEMENT DES ACOMPTES (226H II)

En drogation 107 II, le vendeur dispose de l'option suivante: Le vendeur peut exiger les acomptes chu. Il demande ce quoi il a droit, mais en un seul versement correspondant un contrat normal au comptant . Le vendeur peut modifier unilatralement le contrat ou se dpartir du contrat (107). C'est un droit modificateur s'il s'en est rserv le droit. Il peut d'abord rclamer les acomptes chus: il exige donc l'excution de la dette. Il peut (seulement si le contrat rserve ce droit) soit rsoudre le contrat (clause rsolutoire 214 III), soit exiger le paiement du solde en une fois (clause d'exigibilit). Cette dernire possibilit va audel des droits rservs par 107 II et donne au vendeur le droit de modifier unilatralement le contrat. Toutefois, l'exercice de ces 2 droits n'est possible que si l'acheteur est en demeure pour: Au moins 2 acomptes reprsentant au minimum le 10 e du prix de vente ou Un seul acompte reprsentant au moins le du prix global ou Le dernier acompte. La dernire prestation est difficile obtenir (SIA 118). Ce dernier acompte est souvent pour le vendeur son bnfice. L'acheteur lui essaie de ne pas payer la dernire prestation, car il croit que le crancier va laisser tomber. Le vendeur ne peut de pas se dfaire du contrat ou rclamer le solde du prix avant l'expiration d'un dlai de grce de 14 jours (226h III). La loi prcise dans ce sens le dlai de 107 I. Jugeant ces mesures insuffisantes, le lgislateur a confr l'acheteur une facult supplmentaire (226k). L'acheteur en demeure peut s'adresser au juge . S'il offre la garantie qu'il excutera ses engagements et qu'il n'en rsulte aucun dommage pour le vendeur, le juge peut annuler la rsolution et accorder un sursis. Cette disposition n'a jamais t applique. Le juge pourrait donner une protection l'acheteur. Le juge va refaire le contrat. Il peut refuser le droit ce qui quivaut un emploi abusif. Cela est rvlateur des annes 60 qui privilgiaient la partie faible.

2. LES CONSQUENCES DE LA RSOLUTION

Ces dispositions sont la marque de l'volution du droit des obligations . 226i explicite les droits que le vendeur peut faire valoir. Les consquences de la rsolution sont diffrentes suivant qu'elle a lieu avant ou aprs la livraison de la chose. Il y a deux hypothse de dpart: 1. Avant la livraison pas de versement initial 2. Aprs la livraison retard dans les acomptes.
A.

AVANT LA LIVRAISON (226I II)

La rsiliation est un acte formateur par lequel une partie met fin un contrat de dure indtermine . En fait, ici, cela devrait tre dit rsolution pour que les parties soient dans la mme situation que si le contrat n'avait pas eu lieu. La rsolution (action rdhibitoire) permet de rsoudre unilatralement le contrat (les prestations dj effectues doivent tre restitues, et celles non encore excutes ne sont plus dues). Consquences juridiques: les parties doivent se restituer les prestations. CO 109 permet de rpter ce qui a dj t vers. Le rapport de liquidation s'ouvre et les parties ont l'obligation de restituer les prestations faites, pour qu'elle se retrouvent dans la mme situation qu'avant. Le vendeur doit restituer ce qu'il a pu dj recevoir; gnralement, l'acheteur n'aura rien pay puisqu'en vertu de 226d, il n'est tenu d'effectuer le versement initial (au plus tard) qu'au moment de la livraison.

B.

APRS LA LIVRAISON (226I I)

Il y a lieu de procder aux restitutions rciproques comme prvu 109. L'acheteur doit restituer la chose (pas d'action relle) et le vendeur rendre le prix (109). La clause de dchance n'est pas admise, ce qui signifie que le vendeur ne peut prtendre garder l'intgralit des versements dj effectus. Selon 226i I,2, le vendeur peut imputer sur les acomptes restituer un loyer quitable et une indemnit pour la dtrioration extraordinaire de la chose. Il s'agit de la dtrioration excdant l'usure normale, qui elle, est couverte par le loyer; peu importe qu'il s'agisse d'une dtrioration accidentelle ou

56

intentionnelle ou qu'elle rsulte d'un usage excessif ou d'un dfaut d'entretien. Le vendeur ne peut cependant pas exiger plus que ce qu'il aurait obtenu si le contrat avait t excut temps (226 I I, 3). Le vendeur (109 II) demande un intrt ngatif correspondant la perte ngative, comme si la vente n'avait pas t faite. Un loyer quitable on compare avec la location de voiture Indemnit la voiture vaut -10% la sortie du garage. S'il y a une peine conventionnelle, le vendeur ne peut pas demander plus que 10% (163 III).

IV. LA DEMEURE DANS LE CONTRAT DE BAIL

Le contrat de bail connat des rgles spciales sur la demeure pour les 2 parties, mais surtout pour le locataire. Le locataire et le bailleur peuvent tre les 2 en demeure.

1. LA DEMEURE DU BAILLEUR (258 I)

Il n'y a pas de rgles, mais CO 258 I y fait allusion ( la chose la date convenue ). Le bailleur ne met pas la chose la disposition, la livre mal avec un tel dfaut que cela quivaut une inexcution. On peut agir selon 107-109. Tombe-t-on alors sous 108 ou 107? Le TF a jug que 108 est applicable. Par consquent, le locataire peut se librer du contrat immdiatement sans dlai supplmentaire.

2. LA DEMEURE DU LOCATAIRE (257D)

Lorsque le locataire est en retard dans le paiement du loyer, 257d autorise le bailleur rsilier le contrat de manire anticipe. Cette disposition rgle un cas de demeure selon 107ss, mais en y apportant quelques modifications et prcisions. On est dans le cours du bail . Le locataire est en retard, c'est--dire la demeure dans le paiement du loyer ou des frais accessoires qui doivent tre pris en charge par le locataire (sauf CC 2 II s'il reste 15.-).
A.

LES CONDITIONS
Le droit de rsiliation est donn aux 3 conditions suivantes: 1. Le locataire est en possession de la chose (aprs rception de la chose) sinon 107ss s'appliquent. 2. Le locataire n'a pas pay l'chance tout ou partie du loyer ou des frais accessoires. Le locataire peut aussi tre en retard dans le paiement d'une augmentation de loyer dment notifie. 3. Le bailleur doit donner l'avis comminatoire (107) prcisant qu' dfaut de paiement dans un dlai
Particularits de 257d par rapport 107 Le bailleur signifie au locataire que s'il ne paie pas il sera expuls Le dlai est fix est Le dlai n'est de 30 jours pas fix Par crit Possible par oral

dtermin, il rsiliera le bail (le locataire sera expuls). Le bailleur n'est pas totalement libre dans la fixation de ce dlai : s'agissant de baux d'habitations ou de locaux commerciaux, il doit accorder au locataire un dlai d'au moins 30 jours; s'agissant d'autres baux, un dlai d'un moins 10 jours. L'avis comminatoire tant sujet rception (par crit alors que le dlai de grce de CO 107 peut se faire par oral), le dlai imparti court partir du jour o le locataire a reu l'avis, ce jour n'tant pas compt.
B.

LES EFFETS (257D II)

La rsiliation n'est pas automatique. A l'expiration du dlai imparti sans raction du locataire, le bailleur doit encore signifier au locataire qu'il rsilie le contrat. Il peut en principe rsilier le contrat avec effet immdiat. Toutefois, s'il s'agit de baux d'habitation ou de locaux commerciaux, il ne peut le faire que

57

pour la fin d'un mois, moyennant un dlai de cong d'au moins 30 jours (257d II). Le locataire doit des intrts moratoires (104) et des dommages-intrts rsultant de la rsiliation anticipe du contrat (109 II). Si le locataire n'a pas libr les locaux l'chance pour laquelle le bail a t valablement rsili, le bailleur peut requrir l'expulsion auprs de l'autorit dsigne par le canton. Celle-ci doit examiner si les conditions de l'expulsion sont ralises. Au cas o elles le sont, elle fixe la date pour laquelle l'expulsion doit avoir lieu. A titre exceptionnel, pour les motifs humanitaires notamment, elle peut accorder un bref sursis au locataire. Par rapport 107, le bailleur ne peut que rsilier le contrat et c'est une vraie rsiliation (pas une rsolution avec restitution des prestations). On ne peut pas rsoudre le contrat selon 109. Dans les contrats de dure , on met fin au contrat, avec un petit dlai pour partir: on a une modification de rsiliation du contrat. Tout ce qui est fait avant est contractuel, tout est d . Tout ce qui a t fait avant ne peut pas tre annul. Cela ne correspond pas 107 qui remet les parties dans la situation antrieure au contrat. Cette rgles est gnralisable pour tous les contrats de dure . Il est possible d'isoler ce qui t valablement excut prcdemment.

V. DANS LE CONTRAT D'ENTREPRISE (366)

1. LA DEMEURE DU MAITRE DE L'OUVRAGE
Si le matre de l'ouvrage est en retard dans le paiement des acomptes , l'entrepreneur peut en rapport CO 82 dire qu'il fera sa propre prestation que lorsque le matre se sera excut . Par consquent, les rgles gnrales s'appliquent. Toutefois, il ne peut rsilier le contrat selon 107 qui si tout a t rgl: il ne doit donc pas quitter le chantier.

2. LA DEMEURE DE L'ENTREPRENEUR (366 I)

CO 366 I renvoie 107 et CO 366 II 367.
A.

EN GNRAL
L'inexcution de ses obligations par l'entrepreneur ouvre au matre les droits classiques traits dans la partie gnrale: agir en excution (98 I), mettre l'entrepreneur en demeure par interpellation (102 I) ou agir en rparation du prjudice caus (97/101). L'entrepreneur n'est en retard que s'il n'a pas respect le terme de la livraison . Le moment dterminant est la rception de l'ouvrage pour dterminer si l'entrepreneur a viol ses obligations, tant en ce qui concerne les dlais que la conformit de l'ouvrage. Toutefois, il arrive que le matre constate en cours d'excution que l'entrepreneur ne pourra pas tenir ses engagements. C'est pourquoi 366 lui permet de faire valoir certains droits par anticipation, sans attendre la livraison. Sinon le matre de l'ouvrage attendrait un livraison, dont il sait qu'elle n'arrivera pas temps: soit que l'entrepreneur n'a pas commenc les travaux, soit qu'il n'arrivera vraisemblablement pas suivre le programme; soit qu'il a un rel retard qui ne pourra pas tre rattrap.

B.

LE RETARD REL
Il apparat en cours de travaux que l'entrepreneur ne respecte pas ou ne pourra pas respecter ses engagements dans le temps: En prsence d'accord , il n'a pas commenc les travaux au moment convenu ou il n'a pas respect le programme impos. Cela est li au programme des travaux que le matre fixe dans le contrat de soumission. Ce programme n'a en principe aucun effet impratif; il n'est l qu' titre indicatif . Si on veut qu'il ait un effet impratif, il faut le fixer comme tel expressment. Les parties doivent en convenir. Si les parties ne prvoient rien, il est laiss la libre apprciation de l'entrepreneur. En l'absence d'accord , il parat probable qu'il ne pourra achever l'ouvrage pour le moment convenu. Selon toute vraisemblance l'entrepreneur ne pourra pas faire sa prestation temps. Le matre peut se dpartir du contrat sans attendre le terme prvu pour la livraison. Cela veut dire qu'il peut se prvaloir

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des droits qui lui appartiennent en cas de demeure de l'entrepreneur (107). Le matre doit toutefois mettre l'entrepreneur en demeure qualifir en lui fixant un dlai de grce.

VI. LA FIN DU CONTRAT: L'EXTINCTION

I. LE SYSTME
1. LE PROBLME
Le problme li la fin du contrat est un problme qui surgit avec les contrat de dure 35 ou les contrats analogues des contrats de dure 36. Le temps est un lment propre au contrat. L'excution peut par opposition est immdiate ou instantane . Dans un contrat de travail, on s'engage travailler pour une certaine dure. Il faut prvoir un rgime spcial pour ces contrats. Le lgislateur s'intresse d'abord aux obligations avant les contrats . Il faut donc systmatiser l o le lgislateur est intervenu. Gauch a fait sa thse sur les contrats de dure. Le lgislateur est intervenu seulement de manire ponctuelle il faut essayer de reconstruire le systme. Il n'y a rien ce sujet dans la partie gnral. Le contrat de bail offre un systme propre.

2. LE SYSTME
Comme ces contrats s'exercent dans la dure, il faut rgler 2 problmes qui se posent mme dans le droit de la famille. Il faut distinguer entre la fin proprement dite du contrat et le rapport de liquidation qui s'instaure entre les parties pour rgler les modalits de l'extinction. Ces 2 problmes apparaissent dans tous les contrats (thorie des contrats, thorie des socits, droit du mariage).
A.

LA FIN DU CONTRAT (CAUSE)

Quelle est la cause que peut invoquer une partie pour mettre fin au contrat. Quel est l'vnement, quel est le fait qui dclenche la fin du contrat.

B.

LA LIQUIDATION
Il est souvent ncessaire de dsimbriquer les intrts des 2 parties. Un contrat entre en liquidation. Il faut procder cette phase qui est toujours contractuelle . Il faudra liquider le contrat, c'est--dire que les parties se restituent les prestations, les dommages-intrts, partagent les bnfices . Une srie d'obligations nat ce moment. On prolonge les effets du contrat pour effectuer la liquidation. Une socit qui modifie son but, doit tre liquide. C'est une phase longue, avant la radiation au RdC.

C.

LE CAS PARTICULIER DE L'EXTINCTION DU CONTRAT

Le Code n'en traite pas spcialement. Un contrat ne prend fin en principe que par son excution. Toutefois, les contrats de dure dont l'excution s'tend dans le temps: bail, travail, mandat, socit Partie spciale.

Quelques constantes toutefois:

1. Les causes d'extinction

a. les causes ordinaires
35

qui ont pour objet une dette durable, dont l'excution doit tre fournie aussi longtemps que dure la dette (bail, travail, socit) 36 lesquels, sans avoir pour objet une dette durable, s'excutent dans le temps (vente livraisons successives, entreprise, dition, mandat)

59

Elles surviennent l'expiration du temps normalement prvu par le contrat ou la loi. L'extinction se produit automatiquement (contrat de dure dtermine) ou par la volont d'une partie (rsiliation). b. Les causes extraordinaires Elles mettent fin prmaturment au contrat pour des motifs qui empchent le droulement normal des relations contractuelles. Ces motifs dpendant de la nature du contrat : justes motifs, mort, incapacit, faillite, demeure d'une partie .

2. Les effets de l'extinction

La relation contractuelle n'est pas rompue ds la survenance d'une cause . Mais un rapport de liquidation s'ouvre les parties doivent faire toutes les prestations ncessaires au rglement du contrat (restitutions des objets confis, partage du bnfice, dettes communes).

II. DANS LE CONTRAT DE BAIL

1. LES CAUSES D'EXTINCTION DU BAIL
Le contrat de bail connat le systme le plus dvelopp (266-267 a). On distingue entre les causes ordinaires et les causes extraordinaires du contrat (prt, travail, socit, mandat). Une cause d'extinction = tout fait auquel la loi attache soit la fin des relations contractuelles, soit le droit pour une partie de la provoquer par rsiliation. CAUSES ORDINAIRES CAUSES
EXTRAORDINAIRES

Contrat de dure dtermine On distingue les causes ordinaires des causes extraordinaires
A.

Contrat de dure indtermine

Justes motifs

LES CAUSES ORDINAIRES

= Causes subordonns aucun fait particulier . Un contrat de dure peut prendre fin automatiquement ou par une partie . = Causes qui surviennent l'expiration du temps normalement prvu par le contrat , la loi ou la volont des parties. L'extinction se produit automatiquement ou par la seule volont d'une ou des parties , sans qu'existe un motif particulier.

B.

LES CAUSES EXTRAORDINAIRES

= Causes qui interviennent suite des vnements qui permettent de rsoudre le contrat avant les causes ordinaires . = Causes qui mettent fin prmaturment au contrat pour des motifs qui empchent un droulement normal des relations contractuelles. Ces motifs entranent l'extinction automatique du contrat ou donnent une partie le droit de rsilier. Il faut toujours se demander dans quelle situation on est.

2. L'EXTINCTION ORDINAIRE DES CONTRATS DE DURE DTERMINE (266)

A.

LE PRINCIPE
Sans cong signifie que la seule expiration du temps suffit teindre le contrat . Cela peut tre prvu de manire expresse ou de manire tacite ( chafaudage pour la finale il faut donc videmment les enlever aprs le match sans cong ). Le contrat prend fin automatiquement l'expiration du dlai ou l'arrive du terme , sans qu'il soit ncessaire de le rsilier.

B.

LA RECONDUCTION
L'ancien contrat reste en vigueur et se trouve simplement renouvel .

60

1. La reconduction expresse
Si les parties en conviennent avant l'arrive du terme, le contrat se poursuit normalement puisque le contenu a t modifi d'un commun accord. Il faut pour cela qu'elles soient tombes d'accord sur tous les points essentiels , y compris le loyer.

2. La reconduction tacite
Si les 2 parties restent tacitement dans les locaux, sans qu'elles aient sign un nouveau contrat, le contrat est reconduit tacitement. Il y a un accord selon CO 1 qui est le mme que celui conclu jusque-l. Cela implique que le locataire paie le loyer. CO 266 II prsume que le contrat devient un contrat de dure indtermine si rien n'est prvu (mme si avant le contrat n'tait conclu que pour une anne).

3. L'EXTINCTION ORDINAIRE DES CONTRATS DE DURE INDTERMINE

A.

LE PRINCIPE
Il s'agit des contrat qui prennent fin par un cong . Le bail est de dure indtermine si cette dure n'est fixe ni expressment , ni tacitement par les parties (255 III). C'est pourquoi il ne prend pas fin automatiquement. Il faut donc donner un cong, c'est--dire une rsiliation = acte formateur par lequel une partie met fin au contrat . Tous les contrats sont des contrat de dure indtermine, s'ils ne peuvent prendre fin que par une manifestation de volont d'une partie. Est aussi un bail de dure indtermine (en dpit des apparences) le contrat dit de dure minimum : les parties conviennent que la rsiliation ne peut intervenir avant l'expiration d'un certain dlai et que le contrat se prolongera automatiquement pour une dure dtermine ou indtermine si aucune d'elles ne fait usage de son droit. Le contrat a une dure minimale d'une anne, puis il se prolonge pour une dure d'un an pour autant qu'il n'y ait pas de rsiliation pendant les 3 mois. Il y a une dure minimum et un rythme particulier donne par le contrat.

B.

LES CONDITIONS DE LA RSILIATION

La rsiliation = acte formateur sujet rception par lequel une partie met fin au contrat de bail .

1. Les conditions matrielles

La rsiliation n'est subordonn aucune condition particulire : pas de juste motif ncessaire.

2. Les conditions formelles

La loi a fix deux sortes de prcaution: 1. Les parties doivent respecter un certain dlai . 2. La rsiliation doit tre donne pour un terme particulier . a. Le dlai de rsiliation Pour tre valable, le cong doit tre donn dans un certain dlai prcdant le terme . Le but est que le bailleur puisse trouver un nouveau locataire et que le locataire puisse trouver un nouveau logement. b. Le terme de rsiliation L'ide est que autant que possible tous ceux qui veulent changer d'appartement, le fassent le mme jour au mme moment, sinon une priode est vide. C'est un besoin rgional. C'est la raison pour laquelle la loi se rfre l'usage local . L'chance contractuelle peut tre librement fixe par les parties. CO 266a est relativement dispositif. Les parties peuvent seulement prvoir un dlai plus long, mais pas plus court. Selon 266 a II, le cong qui ne respecte pas l'chance ou le dlai de rsiliation est frapp de nullit ; il est valable pour le prochain terme pertinent . La rsiliation n'est donc pas nulle37.

4. LES CAUSES EXTRAORDINAIRES DE RSILIATION

Les causes extraordinaires permettent de rsilier le contrat avant le terme lgal ou contractuel . Il faut toujours les avoir en tte. La liste de la loi n'est pas exhaustive ( titre indicatif). Tous ces cas se
37

voir les art. CO 266a - 266f

61

retrouvent dans tous les contrats de dure .

A.

LES JUSTES MOTIFS DE RSILIATION (266G)

La rsiliation est subordonne au trois conditions suivantes . a. L'existence de justes motifs Ce sont des circonstances imprvisibles si graves qu'elles rendent l'excution du contrat intolrable pour une partie. La notion fait appel au pouvoir d'apprciation du juge (CC 4), qui doit pondrer les intrts en prsence. Il y a un juste motif si: Motif: des faits nouveaux qu'il faut tablir (dans un contrat de bail, mais nomm ailleurs): les faits peuvent tre neutres ou lis la responsabilit d'une partie. Grave: faits graves c'est--dire des vnements qui ne sont pas prvisibles se produisent. D'une gravit telle qu'il justifie la rsiliation : Ces motifs justifient la rsiliation du contrat. Ils sont intolrables pour l'autre partie cela est laiss la libre apprciation du juge. Cette rsiliation pour justes motifs est une consquence de CC 27 . On peut se lier, mais condition de pouvoir reprendre sa libert . C'est un principe impratif implicite dans tous les contrat de dure, mme si on ne l'avait pas prvu dans le contrat. On doit pouvoir se librer dans un contrat de dure. b. Le respect des dlais de cong lgaux Le dlai lgal doit tre respect. En revanche, il peut rsilier le bail pour n'importe quel terme. c. L'indemnisation de l'autre partie La partie qui se prvaut d'un juste motif doit indemniser l'autre partie. Une seule des parties pourrait supporter les risques. Un contrat conclu pour 3 ans et au bout de 2 ans, le locataire peut se librer et le bailleur ne peut pas s'y opposer. Le locataire ne peut tout de mme pas payer l'anne restante. On va donc rpartir les choses (266g II). Le juge doit faire comme il peut. Le juge dtermine selon CC 4. Il prend en considration le motif invoque, la possibilit du bailleur de retrouver un locataire , la dure du bail. d. Remarques Cette thorie s'applique tous les contrats de dure : mme aux contrats innomms. Le rgime du contrat de bail est trs dvelopp. Certes, il est trs social (les bailleurs ont une responsabilit sociale). L'engagement durable pourrait porter atteinte CC 27, c'est pourquoi il est toujours possible de rsilier le contrat. Plus le contrat est long, plus des faits graves sont retenus comme motifs justificatifs de la rsiliation du contrat. La consquence juridique: le lgislateur a renvoy au pouvoir d'apprciation du juge pour dterminer les consquences juridiques. Le bailleur aurait droit la totalit du loyer (moins les conomies qu'il a pu faire). Si le locataire doit payer la totalit du loyer, cela revient ne pas pouvoir rsilier le contrat . Cette rgle ne joue pas un rle considrable, car le transfert du bail permet de rsoudre ce genre de difficult.

1. Les conditions

B.

LA FAILLITE DU LOCATAIRE (266H)

La faillite du locataire est en relation avec les socit commerciales . La loi exige d'abord un sursis propos au locataire. L'ide est que l'administration de la faillite veut peut-tre que la socit subsiste quelques temps pour rduire les dgts. La loi invite le bailleur a demand des srets supplmentaires (226h 83). La procdure fixe exige que l'on s'adresse au locataire et l'administration de la faillite. C'est un cas qui se rapproche du non-paiement du loyer. La faillite n'entrane pas automatiquement l'extinction du contrat, mais elle donne au bailleur le droit de rsilier (266h). Si il ne fait pas usage de cette facult, le bail se poursuit avec la masse en faillite. La disposition est une application de CO 83 .

1. Les conditions 1. Le locataire doit avoir t dclar en faillite (LP 171) (sinon dans les autres cas, le bailleur peut cependant exercer les droits confrs par 83). 2. La faillite doit tre postrieure la dlivrance de la chose (si elle est antrieure, le bailleur peut agir selon 83).

62

3.

Le bailleur ne doit pas avoir reu de srets suffisantes dans un dlai convenable. Il doit adresser, par crit, une demande en ce sens au locataire et l'administration de la faillite (266h I,2). Les srets doivent couvrir uniquement les termes venir (terme fixe convenu ou s'il s'agit d'un contrat de dure indtermine, jusqu'au plus prochain terme de rsiliation). Si les srets sont fournies, les rapports contractuels se poursuivent avec la masse . Pour obtenir le paiement des loyers chus, le bailleur peut agir selon 257d.

2. Les effets
Le bailleur peut rsilier le contrat avec effet immdiat (266h II). Il peut produire sa crance dans la faillite, mais il ne peut pas rclamer des dommages-intrts pour rsiliation anticipe puisqu'il n'y a pas eu de violation du contrat.
C.

LE DCS DU LOCATAIRE (266I)

Le dcs n'a en soi pas d'effet pour le bailleur. Le bail ne prend pas fin pour autant. Les hritiers (CC 560) en vertu de la saisine, deviennent locataire et le contrat se poursuit avec eux. Si A et B vivaient en union libre, B dcde, le contrat est poursuivi avec A et avec les hritiers. On cre ainsi des situations particulires. Les hritiers devraient occuper l'appartement pendant la dure du contrat. Pour que le bail prenne fin, les hritiers doivent le rsilier . 266i permet aux hritiers de rsilier unilatralement le contrat de manire anticipe. Le bailleur n'a pas le choix (il doit garder le bail ou accepter la rsiliation). Ce droit est justifi par le rapport troit qui existe gnralement entre l'usage d'une chose et la personne de l'usager. Le dcs du locataire , qui ne peut tre qu'une personne physique, suffit pour permettre la rsiliation anticipe. Il n'est pas ncessaire que le contrat ai t conclu pour une certaine dure. Encore faut-il que le locataire soit seul partie au contrat. S'il y a plusieurs locataires, le bail se poursuit avec les autres. Les hritiers ne peuvent rsilier le bail que pour le prochain terme lgal, en observant le dlai de cong lgal . Ils ne sont donc pas tenus de respecter les dlais et termes conventionnels. Le dcs du bailleur ne permet pas, ni aux hritiers du bailleur ni au locataire, de rsilier le contrat de manire anticipe. Le bail se poursuit avec les hritiers. S'agissant d'un changement de propritaire par succession universelle, les hritiers du bailleur ne peuvent pas se prvaloir du droit de rsiliation prvu 261 II.

D.

LA CHOSE MOBILIRE (266K)

On accorde une personne la possibilit de rsilier contrat pour une dure dtermine, sans devoir spcialement invoquer un motif contre le bailleur professionnelle et en faveur du locataire priv. Cette rgles est dans l'esprit de la protection des consommateurs , raison pour laquelle elle doit avoir un caractre impratif . Les 2 conditions suivantes doivent tre remplies: 1. Le bailleur a agi dans l'exercice de son activit professionnelle : une entreprise spcialise dans la location de biens meubles (voitures, tlvisions). 2. Le locataire a pris la chose pour son usage priv , et donc non professionnel. On retrouve une ide courante en ce domaine (226m IV).

E.

LE TRANSFERT ENSUITE DE RESTITUTION ANTICIPE DE LA CHOSE (264)

En principe , le locataire qui n'observe pas les dlais et termes de congs est tenu de loyer mme s'il n'utilise pas la chose, ou s'il la restitue. Initialement , un contrat entre A et B. B, le locataire veut se librer au terme de son obligation; il viole son contrat et doit donc rparer le prjudice qui en dcoule. Evolution: Le locataire lui-mme peut proposer un autre locataire pour le local et rduire son propre dommage. Cette pratique est devenu un des modes habituelles de rsiliation du bail (264). En cours de bail , le bailleur a l'obligation d'accepter un nouveau locataire (264), si le locataire dcide de transfrer le contrat avant l'expiration du dlai. 264 I lui permet cependant se librer en proposant au bailleur un nouveau locataire (un seul suffit). En pratique, ce mode tend supplanter les rgles ordinaires sur l'extinction du contrat. L'obligation du bailleur de librer le locataire est nouvelle dans la loi. Elle n'tait toutefois pas inconnue sous l'ancien droit; en effet, elle dcoulait dans des rgles de la bonne foi en vertu desquelles le bailleur tait tenu de

1. Le principe

63

rduire son dommage. La novelle n'a fait que codifier la jurisprudence dveloppe. CO 264 prvoit que "restituer la chose " veut dire "rsilier le contrat ".

2. Les conditions
Le locataire peut faire une proposition de reprise. On a un transfert de contrat . Une partie transfre un contrat une autre (ce n'est pas seulement une cession de crance). On a un reprenant. Le locataire s'est trouv quelqu'un qui peut se substituer lui. Par consquent, le locataire rduit le dommage du bailleur ou mme l'annule. La loi explicite quelle condition le bailleur est tenu d'accepter le nouveau locataire. Le locataire doit tre solvable et tre acceptable. Le transfert ne doit pas entraner d'incommodit . Le bailleur ne peut pas refuser le locataire propos pour des motifs discriminatoires fonds sur la race, le sexe, la religion. Le bailleur est donc oblig d'accepter le nouveau locataire. Le bail se terminera au terme prvu par l'ancien locataire moins que les parties n'en conviennent autrement. a. Il doit prsenter un nouveau locataire au bailleur La seule prsentation suffit pour qu'il soit libr; il n'est pas ncessaire que le candidat prsent et le bailleur entrent effectivement en relation contractuelle. b. Le nouveau locataire doit tre solvable La personne propose doit tre en mesure de s'acquitter rgulirement des obligations pcuniaires qui incombent au locataire. On ne saurait retenir l'insolvabilit du fait que le locataire propos devrait consacrer un peu plus du tiers de ses revenus au paiement du loyer. c. Le nouveau locataire doit tre dispos reprendre le bail aux mmes conditions et notamment payer le mme loyer Le bailleur ne saurait imposer des conditions plus strictes que celles rgissant l'ancien bail pour librer l'actuel locataire. Si le nouveau locataire n'est dispos qu' s'acquitter d'un loyer sensiblement plus bas que le loyer actuel, le bailleur peut refuser de librer le locataire. d. Le bailleur ne doit pas pouvoir raisonnablement refuser le nouveau locataire Cette condition ne rgle que l'obligation de librer le locataire et non l'obligation d'accepter le nouveau locataire. En d'autres termes, si le candidat est objectivement acceptable , le bailleur doit librer le locataire; en revanche, il n'est pas oblig d'accepter le nouveau locataire .

3. Les consquences
Si ces conditions ne sont pas runies , le locataire est tenu du loyer (264 II). Ce systme est devenu le principe absolu. 1. Les rgies demandent souvent un montant complmentaire lorsque on fait une opration de ce genre parce que le changement de locataire entrane des frais supplmentaires . Selon TERCIER, cela va un peu trop loin, surtout que si le contrat se termine normalement la rgie doit aussi payer tous ces frais, il n'est donc pas trs juste que cela soit port par l'ancien locataire. 2. Dans ce contrat, le contrat par lequel l'ancien locataire fait un contrat avec le nouveau locataire peut rapporter des fortunes. Cette location peut rapporter, si le local est trs bien plac. Ils font un contrat interne de reprise (pas de porte) de bail. On peut faire monter les enchres dans le contrat de transfert interne (laisse les dgts au nouveau locataire). Le locataire vend le droit de devenir le nouveau locataire.
F.

LE TRANSFERT CONSCUTIF L'ALINATION DE LA CHOSE (261)

Le bail cre entre les parties un simple rapport d'obligations. Le bailleur, s'il est propritaire de la chose, conserve le droit d'en disposer et de constituer sur le local un droit rel, mme incompatible avec le droit du locataire. Dans ce cas, le bailleur viole ses obligations contractuelles envers le locataire, puisque le droit confr au tiers, en tant que droit rel, a le pas sur le droit du locataire . Le propritaire change . Un bailleur est li au locataire et le bailleur aline la chose. Le bailleur transfre le contrat un nouvel acqureur. Qu'advient-il du contrat ?

1. En gnral

2. Le principe
a. L'ancien droit Le nouvel acqureur n'tait pas tenu de garder le bail . La vente rompt le bail. Les droits rels avaient la priorit sur les droits relatifs de crance.

64

b. Le nouveau droit Le bail passe au tiers acqureur au moment du transfert de proprit, avec les droits et les obligations qui en dcoulent. Il s'agit d'un transfert de contrat prvu par la loi. La vente ne rompt pas le bail. CO 261 est une disposition caractre isol. Ce droit personnel acquiert presque un caractre rel. Le droit du locataire est un droit fort , parce que 261 prvoit que le transfert de la chose entrane le transfert du contrat. c. Les conditions du maintien du bail 1. Le bailleur dispose de la chose en confrant un tiers un droit de proprit ou mme un droit rel limit s'il quivaut un changement de propritaire. 2. Le droit constitu est incompatible avec celui du locataire, en ce sens qu'il confre aussi son titulaire le droit d'user de la chose. d. Les effets du maintien du bail Le contrat tait normalement prvu pour une certaine dure. Le locataire est chass du logement . Contre qui le locataire peut-il se retourner? L'acqureur ne viole pas le bail, par contre le bailleur initial oui, puisque l'excution du contrat est devenue impossible. Il est donc responsable du dommage (261 III). 1. Dans les rapports entre le locataire et le tiers . Le tiers devient le bailleur. Sa position n'est toutefois pas totalement identique celle du bailleur prcdent, puisqu'il dispose de droits de rsiliation supplmentaires . 2. Dans les rapports entre le locataire et le bailleur prcdant . L'alinateur n'est pas totalement libr par le transfert lgal du bail. Il peut devoir rparer le prjudice caus au locataire par l'exercice du droit de rsiliation extraordinaire que la loi reconnat l'acqureur (261 III). Il est toutefois galement possible, de prvoir dans le contrat de vente, que l'acqureur s'engage reprendre les baux existants . Le bail est alors repris automatiquement. Il s'agit d'une reprise interne .

3. L'exception: la rsiliation anticipe du bail (261 II)

a. En gnral La loi prvoit que le nouvel acqureur peut se librer avant terme . Le nouveau bailleur dispose d'un droit de rsiliation extraordinaire : il peut mettre fin au contrat pour le prochain terme lgal, en observant le dlai lgal (261 II/b). Il n'a donc pas respecter l'chance du bail. Le bailleur qui ne fait pas usage de cette facult dans les dlais doit assumer le contrat jusqu' l'chance contractuelle. Pour le reste, la rsiliation rpond aux exigences habituelles. Ce principe souffre nanmoins des restrictions importantes. b. En cas de besoin personnel urgent Lorsque le bail porte sur une habitation ou sur un local commercial , le bailleur doit justifier d'un besoin urgent pour lui ou ses proches parents ou allis . Urgent signifie qu'il n'est pas possible d'attendre. Le besoin doit tre srieux concret et actuel38, pour lui, c'est--dire en tant que personne physique ou personne morale. Par proches parents ou allis on entend les relations familiales (pas le concubinage). Les proches sont les personnes en relation de fait ou de droit. c. En cas d'annotation du bail d. En cas de reprise du bail par l'acqureur Dans ces 3 cas, le nouvel acqureur peut rsilier pour le prochain terme lgal.
G. CONCLUSION

Les droits du locataire sont renforcs. L'annotation du bail au registre foncier ne peut pas mettre fin au contrat. Dans le transfert du contrat, on a une cession de crance combine avec les reprises de dettes = une thorie rejete. Le prochain terme (261 II a) doit tre compris par rapport aux besoins ou par rapport l'alination? le besoin urgent doit exister au moment l'alination. Le prochain terme lgal est dtermin par rapport l'alination (et pas un jour ou l'autre). La solvabilit: le cautionnement supplmentaire jusqu'au prochain terme contractuel ou au renouvellement? C'est le contrat par lequel une partie paie la dette d'une autre partie.
38

p. 234

65

5. LA LIQUIDATION DU BAIL
Les choses doivent tre replaces dans l'tat o elles se trouvaient avant le dbut de l'usage: une sorte de liquidation.
A.

LES OBLIGATIONS DU LOCATAIRES

Le locataire doit tolrer les visites de tiers, futurs locataires ventuels.

1. L'obligation de laisser visiter les locaux (257h II) 2. L'obligation de restitution (267)
Une offre purement verbale de restituer suffit (74 II/2). Le bailleur dispose d'une action (CC 641) pour en obtenir le respect. Le locataire doit restituer la chose dans l'tat qui rsulte d'un usage conforme au contrat (267 I i.f. ). Le bailleur doit prouver que la chose a t dlivre en bon tat et qu'elle se trouve dans un tat de dtrioration excdant l'usure normale.

3. L'obligation de remise en tat (260a II)

En cas de rnovation ou de modification de la chose, le locataire doit redonner son tat initial dans 2 cas: Si les parties l'ont convenu par crit (260a II) Si le locataire a procd aux travaux sans le consentement du bailleur (260a II a contrario). Si le locataire refuse de remettre la chose en tat le bailleur peut rclamer une indemnit.

4. L'obligation d'indemniser le bailleur (97)

Le locataire indemnise le bailleur lorsque il ne remet pas ou remet en mauvaise tat la chose. Il rpond des dfauts mineurs (259) et des dfauts qui lui sont imputables (97/101). Toutefois, toute dtrioration rsultant de l'usage de la chose conformment au contrat reste la charge du bailleur. Le locataire ne rpond pas des dfauts dont est responsable le bailleur en vertu de son obligation d'entretien. Le bailleur n'a droit une indemnit que s'il respecte certaines incombances (267a II): Le bailleur doit d'abord vrifier l'tat de la chose (267a I). Il procde aux vrifications usuelles (267a II). Il dresse un procs-verbal d'tat des lieux auquel participe en principe le locataire (bail immobilier). Le bailleur avise immdiatement le locataire des dfauts constats dont celui-ci rpond. Il l'avise ds la dcouverte des dfauts cachs (267a II). Enfin, toute clause obligeant le locataire verser une indemnit destine couvrir autre chose qu'un dommage ventuel est nulle (267 II).
B.

LES OBLIGATIONS DU BAILLEUR

Dans certains cas, le locataire peut rnover ou modifier la chose (260a I). Il peut prtendre une indemnit pour les travaux entrepris, si les conditions suivantes sont remplies (260a III): Il a rnov avec le consentement du bailleur Les travaux confrent la chose une plus-value considrable : travaux utiles et pas somptuaires. On distingue des travaux de rnovation, les travaux que le locataire entreprend en lieu et place du bailleur: rparation de dfauts importants en cours de bail. En principe, le locataire ne peut pas y procder et n'a pas droit une indemnit en fin de bail. Toutefois, le locataire doit tre indemnis s'il est en droit d'excuter les travaux: Accord du bailleur (259b/b) Autorisation du juge (98) Les travaux sont urgents (419ss).

6. LA PROTECTION CONTRE LES CONGS (271SS)

La proportion de locataires est norme en Suisse. La protection contre les congs intervient dans l'hypothse o un cong est donne pour une cause ordinaire (que le contrat soit de dure dtermine ou de dure indtermine rsiliation). La loi introduit contre ce systme 2 types de protection: Annulation du cong contrat de dommages-intrts Prolongation du contrat alors que le contrat a t valablement rsili.

66


A.

Le lgislateur fait ainsi la nique au droit des obligations classiques et la libert contractuelle.

L'ANNULATION DU CONG
L'annulation est un systme simple: on doit pouvoir annuler librement le cong. CO 271 et 271a donne la facult chaque partie de demander que le cong soit annul, lorsque celui-ci est abusif parce que signifi au mpris des rgles de la bonne foi. Un cong ne doit pas tre donn contrairement aux rgles de la bonne foi c'est--dire constitutif d'un abus de droit. C'est abusif si on utilise des motifs fallacieux qui ne sont pas les vrais motifs, qui ne sont pas des motifs justifiables. Une rsiliation abusive n'est pas nulle de plein droit. Elle est seulement annulable; une partie doit donc la demander (271 I) dans un dlai dtermin. Les deux parties ont la facult de demander l'annulation (271 I). CO 271a prvoit une longue liste exemplative de circonstances dans lesquelles le cong donn par le bailleur doit tre annul si le locataire le requiert. Ces rgles sont de droit absolument impratif: ni le locataire ni le bailleur ne peuvent renoncer d'avance la facult de demander l'annulation du cong, mais ils le peuvent aprs la survenance du diffrend. Le champ d'application de 271 et 271a est le mme que celui des dispositions rgissant la prolongation du bail

1. Gnralits

2. Les conditions personnelles et pralable

a. Les conditions personnelles La qualit pour agir : Le locataire (271 I, 271a) Le bailleur (271 I) Leurs hritiers La personne morale Le conjoint du locataire si le bail porte sur le logement de famille le bailleur doit lui signifier la rsiliation (266n). La qualit pour dfendre : bailleur ou locataire. b. La condition pralable La rsiliation doit tre valable. 1. La rsiliation pour une cause ordinaire du bail de dure indtermine (266a). 2. La rsiliation pour les causes extraordinaires: rsiliation anticipe d'un bail de dure dtermine ou indtermine. Il faut ensuite un motif d'annulation (271 II). Le cong doit tre motiv si celui qui l'a reu le demande. La motivation est essentiel pour dcider de l'opportunit de contester le cong. La requte peut maner du bailleur ou du locataire (son conjoint). La motivation n'est pas une condition de la validit du cong.

3. Les motifs d'annulation

a. Les motifs gnraux(271 I) Le cong est annulable lorsque il contrevient aux rgles de la bonne foi. Celui qui l'invoque doit l'tablir. Il s'agit d'une application de CC 2 (interdiction de l'abus de droit). Un simple abus suffit il n'est pas ncessaire qu'il soit manifeste. Le cong est abusif s'il est donn sans intrt digne de protection ou s'il est donn de manire incompatible avec son but. b. Les motifs spciaux (271a I) Lorsque le cong est donn par le bailleur, une liste exemplative de circonstances dans lesquelles la rsiliation doit tre considre comme abusive est prvue. Un motif qui n'est pas annulable selon cette liste, peut encore l'tre selon 271 i. 1. Le cong reprsailles (271a I/a): le locataire fait valoir des prtentions dcoulant du bail. 2. Le cong menace (271a I/b): moyen de pression pour imposer au locataire une modification unilatrale du contrat ou une adaptation du loyer. 3. Le cong vente (271a I/c): acheter ou partir 4. Le cong motiv par un changement de la situation familiale du locataire (271a I/f): sauf si cela prsente des inconvnients majeurs pour le bailleur.

67

5.

Le cong donn en relation avec un procdure lie au bail (271a I/d-e): le cong est donn alors que la procdure est pendante (annulable) ou il est donne dans les 3 ans suivant la fin de la procdure. Toutefois, le cong n'est pas annulable s'il est donn pour les motifs prvus 271a III.

4. Les effets
La partie doit saisir l'autorit de conciliation (273 I) dans le dlai de 30 jours, sinon le dlai est valable. L'autorit de conciliation (274e I) a non seulement une fonction de conciliation, mais elle a galement un pouvoir de dcision lorsqu'elle ne parvient pas amener les parties un accord (274e II, 273 IV). Cette dcision devient dfinitive si elle n'est pas attaque dans les 30 jours (273 V). Si la requte en annulation est rejete, le cong produit tous ses effets. Il faut encore voir si le bail ne peut pas tre prolong. Si la requte est accepte, le cong est annul par un jugement formateur rsolutoire. L'annulation n'intervient qu'au moment o le jugement est rendu. Le cong reste donc valable jusqu' ce moment.
B.

LA PROLONGATION DU BAIL
La prolongation du bail est rgie de manire spciale par CO 272-272d et 273-273c.Le but de l'institution est de protger le locataire contre une rsiliation dont les consquences seraient pour lui trop pnibles. Il s'agit d'accorder au locataire plus de temps pour trouver de nouveaux locaux et non lui donner l'occasion de profiter le plus longtemps possible de celui qu'il a. L'autorit a la facult d'accorder deux prolongations successives. Ces rgles poursuivent un but d'ordre social. Elles sont absolument impratives (273c II). Toutefois le locataire peut renoncer une 2 e prolongation (273c I, 272b II). Le champ d'application concerne les baux d'habitations et de locaux commerciaux: maison familiale et appartements de luxe (253b II); logements de vacances (253a II); choses loues (253a I); chambre meuble isole (267d II); baux ferme portant sur des locaux d'habitations ou des locaux commerciaux (272ss).

1. Gnralits

2. Les conditions gnrales

a. Les conditions personnelles La qualit pour agir: Locataire Hritiers Personne morale Conjoint si le bail porte sur le logement de famille La qualit pour dfendre: Bailleur Acqureur en cas d'alination de l'immeuble. b. Les conditions matrielles La prolongation est admise: Le contrat a t valablement rsili La prolongation se justifie: pas de cause d'exclusion et consquences pnibles. Le contrat doit tre valablement rsili: La cause ordinaire (272 I): Rsiliation ordinaire du bail de dure indtermine (266a) Extinction du bail de dure dtermine Les causes extraordinaires: autres que celles de CO 272a I.

3. Les conditions ngatives: les clauses d'exclusion

CO 272a cite exhaustivement les cas dans lesquels la prolongation du bail est exclue. Le juge est alors dispens de vrifier si la rsiliation a des consquences pnibles pour le locataire. Ces faits sont graves. 1. Le bailleur rsilie le bail pour cause de demeure du locataire (257d, 272a I/a). 2. Le bailleur rsilie le bail en raison de la violation par le locataire de son obligation de diligence selon 257f III-IV (272a I/b): la prolongation du bail pour le bailleur est insupportable. 3. Le bailleur rsilie le bail pour cause de faillite du locataire, selon 266h (272a I/c). 4. Si les parties ont conclu le bail pour une dure limite en prvision d'une transformation ou d'une 68

dmolition de l'immeuble (272a II). Si le bailleur met disposition du locataire des locaux quivalents, la prolongation est aussi exclue (272a II).

4. Les conditions positives: les consquences pnibles

S'il n'existe d'emble aucun motif d'exclure la prolongation, le juge statue en quit sur demande du locataire (CC 4) en tenant compte des intrts en prsence: Les consquences pnibles pour le locataire ou sa famille (272 I). Cette notion doit tre apprcie de cas en cas. Les intrts du bailleur (272 I). Selon les cas, les tribunaux mettent l'accent sur les droits du bailleur (libert contractuelle et garantie de la proprit) ou sur la protection du locataire. Le locataire peut demander une 2 e prolongation (272 III) condition qu'il ait entrepris tout ce que l'on pouvait raisonnablement attendre de lui pour remdier aux consquences pnibles de la fin du contrat. Il doit avoir pris toutes les mesures ncessaires pour trouver de nouveaux locaux. On attend plus d'efforts d'un commerant.

5. Les effets
a. La demande de prolongation La prolongation n'est accorde que si le preneur l'a requise temps. Le dlai de premption diffre: Contrat de dure indtermine: dans les 30 jours qui suivent la rception du cong (273 II/a); pour la 2e prolongation dans les 60 jours avant l'expiration de la 1 e prolongation (273 III). Contrat de dure dtermine: dans les 60 jours avant l'expiration du contrat (273 II/b); pour la 2 e prolongation dans les 60 jours avant l'expiration de la 1 e prolongation (273 III). b. La dcision La prolongation du bail . Le bail est prolonge d'une certaine dure fixe par les parties ou le juge (272b II). Le juge peut accorder au maximum 2 prolongations (272b I/2) et il ne peut prolonger le bail au-del d'une dure totale de 4 ans pour les locaux d'habitations et de 6 ans pour les locaux commerciaux. Dans cette limite le juge a un grand pouvoir d'apprciation. Le locataire ne peut pas renoncer d'avance ses droits (273c). Mais il peut renoncer une 2 e prolongation lorsque il est convenu avec le bailleur d'une 1 e prolongation (272b II). La relation contractuelle est maintenue jusqu' l'expiration du dlai imparti. La modification du contrat . Seule sa dure est affecte. Les parties ont les mme droits et obligations qu'auparavant. Toutefois, chaque partie peut demander au juge d'adapter le contrat la nouvelle situation (272c I): augmentation du loyer. Le locataire peut rsilier le contrat des conditions facilites (272d/a). Le bail devient un contrat de dure dtermine: il prend fin par la seule survenance du terme fix. c. Les effets dsagrables On n'encourage plus les bailleurs les nouveaux bailleurs mettent plus de bien sur le march (ils refusent de louer). Du coup, ils ont l'obligation d'occuper les logements libres. Le bailleur ne veut plus prendre de locataire, car celui-ci est trop collant, il ne peut ensuite plus s'en dbarrasser. La valeur d'un bien immobilier est dtermin suivant que l'immeuble est vide ou qu'il est lou. On ne peut pas le dmolir puisque les locataires peuvent rester. Un locataire qui sait que son bail a t rsili, demande de l'argent contre son dpart, pour qu'il ne demande pas de prolongation: on monnaie le dpart indemnisation.

III. DANS LE CONTRAT DE MANDAT ET D'ENTREPRISE

Les rgles doivent tre mises en parallle (404 pour le mandant et 377 pour le contrat d'entreprise). Dans les 2 cas, les parties peuvent rsilier le contrat sans motif.

1. LE DROIT DE RSILIATION DU MATRE (377)

A.

EN GNRAL

1. Le principe

69

Le matre a le droit de rsilier le contrat en tout temps, mme s'il tait prvu que le contrat devait aller jusqu' l'excution totale des travaux. Le matre peut interdire l'entrepreneur de finir les travaux.

En principe, une partie ne peut pas se dpartir unilatralement du contrat et sans motif. Si elle le fait elle doit l'autre la rparation de la totalit du dommage caus . Ce principe ne vaut que si la loi ou les parties n'ont pas prvue autre chose. La solution la plus radicale est celle de CO 404 qui autorise chaque partie se dpartir du contrat de mandat sans indemnit. Dans le contrat d'entreprise, un droit de rsiliation conditionnel est reconnu ( 377).

2. Les caractristiques
1. 2.
B.

Le droit est accord au matre et non aux 2 parties . Seul le matre peut dcider s'il veut ou non faire excuter l'ouvrage. Le matre est le matre, il peut donc interdire le chantier l'entrepreneur. Le droit du matre est subordonn la condition qu'il indemnise totalement l'entrepreneur qui ne doit subir aucune perte du fait de la rsiliation.

LES CONDITIONS
1. 2. L'ouvrage ne doit pas encore tre achev (pas encore livr). Il faut que le matre manifeste sa volont l'entrepreneur: acte formateur, sujet rception. La dclaration n'a pas besoin d'tre motive.

C.

LA CONSQUENCE
Le contrat prend fin ex nunc ds rception de la rsiliation. L'entrepreneur n'a plus le droit ni l'obligation de poursuivre l'excution de l'ouvrage. Il doit interrompre ses travaux.

1. La rupture du contrat

2. La liquidation du contrat
Le matre doit payer le travail fait. Il doit verser l'entrepreneur la rmunration pour la partie de l'ouvrage et les prestations qui ont t faites. Les travaux effectus (92ss) doivent tre rmunrs conformment au contrat valable jusque-l.

3. L'indemnisation de l'entrepreneur
Le matre doit indemniser compltement l'entrepreneur. Celui-ci peut rclamer des dommages-intrts positifs (indemnisation de son intrt l'excution). Ce dommage comprend les frais engags qui deviennent sans objet et la perte du bnfice qui aurait t ralis.
L'entrepreneur doit au matre une obligation fondamentale de rsultat. Le matre peut rsilier le contrat moyennant une indemnit. Le matre de l'ouvrage reste le matre du contrat, il peut le faire rsilier sans motif, mais en indemnisant compltement l'autre partie ( expropriation). L'indemnisation correspond la perte que subit l'entrepreneur qui ne peut plus raliser l'ouvrage. On procde un calcul positif ou ngatif selon lequel on dduit du prix de l'ouvrage les conomies que l'entrepreneur fait ( matriaux, le personnel pour un autre ouvrage). Le matre a un droit important, mais subordonn une indemnisation.

Cette indemnisation diffre sur 2 points du rgime gnral de la RC: Le matre doit indemniser l'entrepreneur mme s'il n'a personnellement commis aucune faute. L'indemnisation sera toujours complte, ce qui exclut que l'on rduise les dommages-intrts en vertu de CO 43-44 (TF). L'entrepreneur de son ct doit rduire son dommage et tenir compte des conomies qu'il peut faire, car il peut rutiliser les matriaux et engager les employs sur un autre chantier. Le matre doit donc payer ce qui a t fait et indemniser totalement l'entrepreneur (SIA-118 reprend ce systme).
D.

CONCLUSION

70

1. Les contrats excution instantane (vente)

Le contrat est fond sur le principe de l'obligation de moyen. Selon 404 I, dans le contrat de mandat, le principe est celui de la rsiliation immdiate et sans motif. Chaque partie (contrairement au contrat d'entreprise) peut rsilier le contrat immdiatement sans qu'il ne soit ncessaire d'invoquer le moindre juste motif. 404 II considre nanmoins que celui qui utilise ce droit dans un temps inopportun doit indemniser au moins pour les frais qui en rsulte l'autre partie. La jurisprudence estime que cette indemnit est due seulement parce qu'un moment inopportun pour faire la rsiliation a t choisi.

Une des parties a excut sa prestation, mais pas l'autre. En vertu des rgles sur la demeure, on va faire en sorte de reconstituer la situation initiale par un rapport de liquidation (109). Les parties restituent les prestations.

2. Les contrats de dure

Dans les contrats de dure, les prestations sont rgulirement changes pendant un certain temps. Le contrat avait un terme. On a un contrat valablement et compltement conclu entre A et B. C'est une rsiliation et non une rsolution (107-109).

3. Les contrats analogues des contrats de dure (entreprise)

S'il y a demeure d'une des parties, on peut rsoudre le contrat. En pratique, le matre rsilie et ne rsoud pas le contrat: on admet les prestations valables faites entre les parties sur une base contractuelle. La rsiliation libre le matre de l'ouvrage si l'entrepreneur est en demeure. On ne peut pas faire comme s'il ne s'tait jamais rien pass. CO 377 permet une rsiliation la convenance du matre moyennant indemnit. La demeure est la termination sans indemnit, au contraire celui qui a caus le prjudice doit rparer.

2. LA RSILIATION SANS MOTIF DANS LE CONTRAT DE MANDAT (404)

A.

LE PRINCIPE
404 I prvoit que le mandat peut tre rvoqu ou rpudi en tout temps. Ce texte reste l'un des plus controverss de tout le droit des contrats. Cette disposition confre le droit pour une partie de rsilier unilatralement le contrat . Chacune des parties a le pouvoir de rsilier : on ne peut d'aucune faon contraindre le dbiteur rendre le service, par l'excution force. Ce principe est impratif, car la nature de l'obligation implique une activit personnelle. Le dbat porte sur la question de savoir si 404 a un caractre impratif ou non. Si c'est le cas, les parties ne peuvent pas valablement exclure ce droit de rsilier par convention. Le TF se tient la thse du caractre impratif. Selon lui, au vu du rapport de confiance essentiel au contrat de mandant, la rgle doit valoir sans rserve, quel que soit le contenu du contrat. En fait, la rponse de savoir si 404 est impratif ou non dpend largement de la porte que l'on reconnat aux rgles du contrat:
La jurisprudence du TF de la 1 e Cour civile tient dur et pur une interprtation restrictive de 404. Cette disposition a pour effet de donner un droit inconditionnel de rsiliation toute personne lie un contrat de mandat, parce qu'il y a un lien personnel particulier qui justifie le droit pour les parties de rsilier sans indemnit (en dehors de 404 II). Cette disposition est donc imprative. On ne peut pas s'en carter, ni prvoir une indemnit supplmentaire ou infrieur. On ne peut pas demander des dommages-intrts qui vont audel de 404 II. C'est le maximum!

Conception troite: le mandat est la convention rserve aux services de caractre personnel Conception large: le mandat est le rceptacle de tous les contrats de service de moyens.

71

Il faudrait plutt dire (seule la Suisse prvoit une telle chose): il y a des mandats qualifis qui ont cet lment personnel particulier, qu'il est toujours possible de rsilier en application de CC 27, sans indemnit, car ils comportent un lment cl de la libert. 404 ne devrait ainsi valoir que pour un lment qualifi personnel (contrat de mdecin, contrat li CO I). Ces contrats sont Selon TERCIER,d'avocat cette conception est34 excessive tellement forts qu'ils doivent et elle provoque des effets dsagrables. De pouvoir tre rsilier tout temps. Toute la nombreux procs sonten en suspens. doctrine conteste cette jurisprudence inscurit pouvantable, car un sponsoring peut tre annul en tout temps, un contrat de nettoyage galement.

Le caractre impratif de la rgle s'impose tous les contrats comprenant un lment personnel accru. Les services rendus ont une influence telle sur la personnalit du mandant qu'il faut lui reconnatre le droit inconditionnel de s'en librer en tout temps (CO 19 et CC 27).
B.

L'EXERCICE DU DROIT
1. 2. 3. Un droit formateur rsolutoire : manifestation de volont sujette rception. Ce droit existe indpendamment de tout motif: sans devoir de quelque manire se justifier. Ce droit peut tre exerc en tout temps: pas de prochain terme, pas de dlai d'avertissement Pour les autres mandats gnraux, aucun motif ne peut en limiter la rsiliation. Tous les respecter (mme en temps inopportun indemnit).
services sont des mandats que l'on doit pouvoir rsilier avec des motifs. Ce contrat peut tre prvu pour une certaine dure et en principe, ne devrait pas pouvoir tre rsili sans motif. D'ailleurs, le contrat d'agence (418ss) est un contrat de mandat qui ne peut pas tre rsilier sans autre motif (418r).

C.

LE PROBLME DE L'INDEMNISATION (404 II)

La partie qui rvoque ou rpudie le contrat en temps inopportun doit toutefois indemniser l'autre du dommage qu'elle lui cause. Il est juste que la partie qui rsilie le contrat corrige les effets que cela peut avoir pour l'autre. Le fondement de cette crance est controvers. Pour le TF, il rside dans la violation d'une obligation. Il convient de se demander si la rgle est imprative ( dpend de la conception que l'on retient). Selon le TF, les parties peuvent convenir de renoncer toute indemnisation. Mais elles ne peuvent prvoir une indemnisation suprieure celle que prvoit 404 II (sinon le principe mme de la rsiliation serait mise en cause). Cette indemnisation doit intervenir en temps inopportun. La condition est ralise, selon le TF, ds que la rsiliation est donne sans motif valable, en des circonstances telles qu'elle cause l'autre partie des dsavantages particuliers. Deux conditions: 1. La rsiliation cause un dommage en raison du moment o elle intervient et des dispositions prises par l'autre partie.

72

2.

L'autre partie n'a fourni celui qui rsilie le contrat aucun motif srieux pour le faire .

Ds lors celui qui rsilie le contrat, doit rparer le dommage caus par la rsiliation en temps inopportun: rparation des dpenses et frais engags utilement. On ne peut pas rclamer une indemnit pour la perte du bnfice.
D.

CONCLUSION
Le TF continue de dire que 404 est de nature imprative . Du dbut jusqu' la rsiliation, le mandataire doit tre rmunr. La relation est contractuelle. Pour la suite, aprs la rsiliation, il y a en principe aucune indemnit sous rserve de 404 II qui prvoit la rparation d'un montant qui correspond aux engagements qui ont t prix. La doctrine estime que c'est une erreur, car il suffirait de rduire cela au mandat de caractre pers onnel.

E.

LA LIQUIDATION
Ds qu'intervient une cause d'extinction, la relation contractuelle prend fin. Les parties sont libres pour l'avenir de toute obligation et elles ne peuvent plus dduire aucun droit.

a. Principe: fin des relations contractuelles

b. Prolongation temporaire du contrat

1. Les intrts du mandant en pril (405 II) Le mandataire doit continuer la gestion jusqu' ce que le mandant soit en mesure d'y pourvoir luimme. Lorsqu'une cause extraordinaire d'extinction intervient (autre que la rsiliation), le contrat prend fin automatiquement. Une telle situation pourrait tre prjudiciable au mandant. C'est pourquoi on dduit des rgles de la bonne foi l'obligation pour le mandataire ou ses ayants cause de prendre les mesures de prcaution ncessaires, indpendamment de toute relation contractuelle. Il s'agit d'une gestion d'affaires (419), imposes par la loi et entirement soumise aux rgles du mandat. 2. Les oprations faites par le mandataire avant d'avoir connaissance de l'extinction du mandat (406) La disposition fait cho CO 37 et attribue pleine valeur aux actes que le mandataire passe avec des tiers, en dpit de l'absence des pouvoirs, tant qu'il n'en a pas eu connaissance.

c. Obligations rciproques
La rsiliation n'ayant d'effets que pour l'avenir, les parties sont tenues de toutes les obligations rsultant du contrat. Le mandataire doit en particulier rendre compte et restituer ce qu'il a reu (400). Le mandant doit payer conformment au contrat les honoraires qu'il doit pour les prestations qui ont t effectues.

IV. DANS LE CONTRAT DE SOCIT

1. DFINITION (530)
Un contrat de socit est un contrat par lequel 2 ou plusieurs personnes conviennent d'unir leurs efforts ou leurs ressources en vue d'atteindre un but commun. Il peut s'agir de personnes physiques ou morales (CC 11 ou 52). Les efforts sont constitus par les apports c'est--dire les prestations qui peuvent mme tre une simple participation (industrie = travail). En vue d'un but commun La colocation est une socit simple Le consortium Un emprunt plusieurs

2. CONSQUENCES
La socit simple reprend le systme entre les causes ordinaires et les causes extraordinaires et la thorie de la liquidation. Le contrat de socit est un contrat de dure. 1. La dissolution proprement dite de la socit: les conditions auxquelles la socit simple prend fin (545-546). La socit se transforme en faite en une nouvelle entit dont le but n'est plus que de

73

2.

rgler le sort des droits et des obligations. La liquidation de la socit. La ralisation d'une cause de dissolution entrane un rglement entre associs. Une fois les rapport contractuels rgls, la socit prend vritablement fin.

3. LES CAUSES DE DISSOLUTION

La loi renonce la classification entre causes ordinaires et causes extraordinaires pour mettre en relief les aspects: but, situation personnelle d'un associ, volont des associs et rsiliation d'un associ. Malgr la ralisation d'une cause de dissolution, les associs peuvent continuer la socit sous une autre forme (clause dite de continuation).
A.

LES CAUSES LIES AU BUT

1. 2. La socit est dissoute lorsque le but social est atteint (545 I/1). L'objectif prvu est atteint plus de justification d'tre. La socit est dissoute lorsque le but social est devenu subsquemment impossible (119) (545 I/1).

B.

LES CAUSES LIES LA SITUTATION PERSONNELLE D'UN ASSOCI

La personnalit des associs est fondamentale dans la socit simple. La socit prend fin sans l'un d'eux (sauf clause de continuation).

1. La mort d'un associ (545 I/2)

La mort d'un associ est une cause extraordinaire 39. On ne peut pas continuer une socit simple, car CC 560 ne s'applique pas. Dans la socit simple, l'associ a une fonction personnelle: il ne peut pas tre remplac par un autre. Les engagements de l'un des associs sont des engagements solidaires. Si les hritiers ne sont pas solvables, c'est la catastrophe pour la socit. Toutefois, une clause dans le contrat peut prvoir la continuation par les hritiers.

2. L'interdiction d'un associ (545 I/3)

Les causes d'interdiction sont celles de CC 369ss. L'associ perd la capacit civile active il ne peut plus s'engager (CC 12).

3. L'excution force sur la part d'un associ (545 I/3)

La part est une garantie offerte aux cranciers personnels de cet associ: elle peut faire l'objet d'une saisie ou entrer dans la masse en cas de faillite liquidation de la socit pour isoler la part 40.
C.

LES CAUSES LIES LA VOLONT DES ASSOCIS

Tous les associs doivent pouvoir se librer.

1. Par la volont unanime des associs (545 I/4) 2. Par l'expiration du temps pour lequel la socit a t constitue (545 I/5)
La volont des associs s'tait manifeste dj au moment de la conclusion du contrat. L'arrive du terme entrane automatiquement la dissolution de la socit.
D.

LA RSILIATOIN D'UN ASSOCI

Un associ peut exceptionnellement mettre unilatralement fin au contrat (respecter sa libert CC 27) conditions particulires.

1. Par la dnonciation du contrat par l'un des associs (545 I/6)

a. Quant au fond Soit le contrat est un contrat de dure indtermine ( 404) en tout temps, sans justes motifs. Un contrat conclu pour la vie d'un associ : c'est curieux parce que en principe, il n'est pas possible eu gard CC 27. Mais le contrat de socit admet cette possibilit.
39 40

voir le bail Une socit de 3 personnes a acquis des chevaux. La part de l'un est saisie, il n'est pas possible de prendre un cheval il faut raliser la part ce qui n'est pas possible sans liquidation.

74

Soit le contrat est de dure dtermine , mais il rserve le droit de dnonciation. Un associ peut rsilier le contrat si les statuts le prvoient.

b. Quant la forme Un contrat de dure indtermine ne peut tre rsili que si un dlai de 6 mois est donne (546 I) et si le terme ne porte pas prjudice aux autres associs (546 II). CO 546 I est de droit dispositif drogation possible dans les limites de CC 27.

2. Par un jugement de dissolution fond sur de justes motifs (545 I/7)

Cette solution suppose que l'associ ne peut unilatralement dnoncer le contrat sans motifs (545 I/6). Cette disposition est une disposition pige pour les avocats!!! En droit suisse, on peut rsilier un contrat de socit par un jugement pour prononcer la nullit. En principe, la rsiliation des autres contrats se fait par acte unilatral. Dans le contrat de socit, il y a des tiers concerns on ne peut pas rsilier pour un oui ou pour un nom. Le juge va vrifier si les conditions sont remplies. Il s'agit d'un jugement formateur dont les effets sont ex nunc. La notion de justes motifs: il s'agit de faits d'une gravit telle qu'on ne peut exiger de l'associ le maintient du contrat, au vu de toutes les circonstances, en particulier de l'intrt que peuvent avoir les autres associs et les tiers la poursuite de la socit (CC 4). Le droit de dissolution pour justes motifs (736) existe aussi dans le droit des SA: surtout le cas lorsque un minoritaire ne peut plus rien faire (dans une petite SA), il est paralys l'actionnaire minoritaire peut demander la dissolution.

4. LA LIQUIDATION
A.

EN GNRAL
La socit continue d'exister, mais avec un but diffrent. Elle ne prend fin qu'au moment o tous les droits et toutes les obligations ont t liquids . Les associs sont et restent personnellement tenus de toutes les dettes contractes (551). La survenance de la cause de dissolution entrane aussi la perte des pouvoirs de gestion et de reprsentation. Toutefois, il y a 3 rgles transitoires : 1. Les associs peuvent grer provisoirement les affaires de la socit. 2. Un associ a le pouvoir de grer aussi longtemps qu'il n'a pas t inform de la cause de dissolution (547 I 37). 3. Les hritiers de l'associ dcds sont tenus de prendre les mesures ncessaires jusqu'au moment o les autres associs, pourront s'en proccuper eux-mmes (547 II 405 II).

B.

LES OPRATIONS
En principe, les associs procdent en commun la liquidation (550 I): l'unanimit.
La socit a un patrimoine commun durant la phase de liquidation destine restituer les choses. On paie les dettes, restitue les apports. S'il reste un bnfice on le partage. Ce systme se retrouve dans tous les contrats. Une socit a pris fin: il faut entreprendre tous les actes ncessaires pour que les rapports s'teignent.

Toutefois, si les rapports entre eux sont mauvais, la liquidation peut tre confie un tiers neutre, au besoin nomm par le juge. Ce liquidateur peut tre rvoqu par chaque associ pour justes motifs (539 II). Les oprations: 1. La ralisation de l'actif social : d'un commun accord, soit par vente de gr gr, soit par vente aux enchres publiques. L'actif peut tre repris par un tiers ou par un associ ou quelques associs ( sortie des autres associs).

75

2. 3. 4.

Le paiement des dettes sociales (549 I) Le remboursement des dpenses et avances faites par chacun des associs (549 I, 537). Le partage ne peut se faire que selon la remise d'une part en valeur correspondante (pas en nature). La rpartition du bnfice ou du dficit (549).

En ce qui concerne la responsabilit envers les tiers , si un crancier s'annonce aprs la liquidation de la socit, il demande un seul associ qui peut ensuite se retourner de manire interne contre les autres (543 II, 551).

5. LE CONSORTIUM
Le consortium de construction unit 4 associs. Ce consortium est li un matre de l'ouvrage. Les 4 entreprises s'engagent effectuer un travail . Au sein de la socit. Chaque associ promet un apport. Si un des associs ne paie pas sa part, on prvoit une clause d'exclusion (pour viter la dissolution de la socit). Au moment de l'exclusion d'un associ, l'associ sort-il vraiment du consortium? Le matre de l'ouvrage veut le garder. Donc l'associ ne sort pas de manire externe . Mais il n'a plus de droit de manire interne. Le matre de l'ouvrage peut toujours rechercher n'importe lequel et celui qui est choisit peut quand mme se retourner contre tous. Celui qui part reste donc tenu des pertes qu'il peut y avoir la fin du consortium. Il garde une imbrication avec les autres. Il est l'associ zro . On prend un associ zro: il devient membre du consortium mais il ne place pas d'argent. Il s'engage pour le tout par rapport au matre de manire externe, mais pas de manire interne.

5 LES CONTRATS DE GARANTIE OU DE SRETS

I. LE CAUTIONNEMENT
1. DFINITION
Une garantie est un droit accessoire qui renforce la position du crancier par rapport au obligations gnrales. Le crancier peut avoir une garantie supplmentaire de sa crance. Ces srets peuvent tre personnelles ou relles: caution, porte-fort (111) et solidarit entre 2 ou plusieurs personnes.
A.

LA CAUTION (492)
Un cautionnement est le contrat par lequel une personne s'engage envers le crancier d'un dbiteur principal rpondre accessoirement de l'excution de la dette. Ce contrat a pour caractristiques d'tre unilatral, conditionnel; il est dpendant ou accessoire, car il dpend de la cause principale (492 II). L'obligation principales doit par consquent tre valable. Il faut qu'une dette existe pour qu'il y ait cautionnement.

B.

LE PORTE-FORT (111)
Le porte-fort est l'autre solution. Le porte-fort est le contrat par lequel une personne (le garant) promet une autre (le garanti ou bnficiaire) le fait d'un tiers (dommage) et s'engage l'indemniser pour le cas o ce tiers n'excuterait pas la prestation vise. Le porte-fort ( garantie bancaire) est un contrat nomm qui signifie en particulier qu'il y a indpendance totale entre la dette principale et le porte-fort. On a un garant (bancaire).

C.

LA GARANTIE BANCAIRE

2. LES DIFFRENTS CAUTIONNEMENTS

Il y a diffrents cas de cautionnement. 76

A.

LE CAUTIONNEMENT INDIVIDUEL
Simple Il faut le prvoir Solidaire En principe, CO 496 ( dbiteur solidaire), mais le crancier peut agir plus rapidement contre la caution Indpendant Quote-part Conjoint Le plus courant Simple Solidaire

1. Le cautionnement simple (495)

L'ide du cautionnement simple: la caution peut tre recherche lorsque le crancier n'a pas pu obtenir le paiement et que tous les moyens d'agir contre le dbiteur sont puiss. Le crancier doit d'abord faire valoir ses droits contre le dbiteur.

2. Le cautionnement solidaire (496)

Le cautionnement solidaire part de l'hypothse que le dbiteur est en demeure (en retard de 107, sommation constitue une interpellation de 107 II) plus fort que CO 495. Il s'agit d'une obligation primaire: le crancier peut rechercher la caution avant de poursuivre le dbiteur principal et sans tre tenu de raliser pralablement les gages (immobiliers). Il n'existe pratiquement plus de cautionnement simple, car les banques ne prennent pas le risque.

3. Les formes particulires de cautionnement simple

a. Le certificateur de caution (498 I) Il cautionne la caution principale envers le crancier. La dette garantie est celle de la caution envers le crancier: 1. Le dbiteur principal 2. La 1e caution 3. La 2e caution b. L'arrire-caution (498 II) Elle garantit envers la caution, la crance rcursoire qui appartient celle-ci contre le dbiteur principal. Si le dbiteur n'est pas solvable, la caution principale peut se retourner contre l'arrirecaution.
B.

LE CAUTIONNEMENT PLURAL
3 conditions doivent tre remplies: 1. Une mme dette: les diverses cautions rpondent envers le crancier d'une mme dette du dbiteur principal. 2. Un engagement commun des diverses cautions: les cautions s'engagent en considration les unes des autres 41: un lien objectif et subjectif. 3. Une dette divisible: plus de porte puisque en principe les dettes sont pcuniaires. Il y a plusieurs cautions qui peuvent tre entre elle simple ou solidaire. Individuelle Plurale Une seule caution Plusieurs cautions l'gard d'un crancier a. Le cautionnement simple Chaque caution s'oblige pour sa part en qualit de caution simple, mais titre subsidiaire pour la part des autres cautions. b. Le cautionnement solidaire Chaque caution rpond de la dette entire envers le crancier (pas de bnfice de la division).

1. Le cautionnement conjoint (497)

41

Je m'engage parce que je sais que X s'engage.

77

3. LES DROITS DE RECOURS DE LA CAUTION: LA SUBROGATION

CO 507 vise le droit de la caution. Quelle est la situation de la caution qui a exerc son obligation envers le crancier. Quelle est son droit envers le dbiteur? Une personne prend la place d'une autre dans un rapport juridique: une cession lgale de crance . La caution peut elle agir en remboursement. La caution a une action rcursoire contre le dbiteur ( 110).
A.

L'HYPOTHSE DE CO 110
Une personne paie la place de quelqu'un qui ne paie pas la dette. 1. On a le droit de recours contre ces personnes. 2. La caution sur les droit de gages et sur les srets. Si CO 110 n'existait pas, on serait trs proche d'une gestion d'affaires sans mandat , car la caution dfend les intrts du dbiteur. De plus, il existe une autre hypothse o il y a subrogation: CO 149 reconnat un droit de recours pour ce qu'on a pay au-del ( 52 II). Alors que dans CO 51, plusieurs personnes rpondent d'un mme dommage mais selon des causes diffrentes, la loi prvoit un droit de recours, mais pas de subrogation. La loi doit donc le prvoir expressment.

B.

LES EFFETS DU RECOURS (507 II)

La subrogation porte sur les objets suivants:

1. La crance garantie par le cautionnement 2. Les droits accessoires et les droits de prfrence
CO 507 II rduit la porte de la subrogation. On exclut les droits de gages et les srets s'il n'existaient pas au moment du cautionnement. Donc en drogation CO 170 I, les srets constitues ultrieurement ne passent pas la caution. La caution ne peut exercer les droits du crancier avant l'exigibilit de la dette principale (moment partir du quel la caution peut recourir contre le dbiteur).
C.

LE DROIT PRFRENTIEL DU LS (507 II 2E PHRASE)

Lorsque le crancier n'a t dsintress que partiellement, la subrogation s'opre dans la mesure de cette prestation partielle. Le dbiteur a donc deux cranciers: 1. La caution pour la partie paye 2. Le crancier primitif pour la partie impaye. La question qui se pose est celle de savoir quels sont les rangs respectifs de la partie du gage reste au crancier et de la partie passe la caution. En effet, s'il y 2 cranciers garantis, l'objet du gage reste le mme et peut ne pas couvrir les 2 parties de la crancier. Selon 507 II, 2, la partie restant au crancier est de rang prfrable celle de la caution. C'est une application de la rgle nemo subrogat contra se. Une caution s'engage auprs d'un crancier pour 4'000. Le dbiteur doit payer au crancier 6'000. Le crancier a deux dbiteurs: le dbiteur principal qui lui doit 6'000 et la caution qui lui doit 4'000 (qui peut exercer son droit de recours pour 4'000). Si on applique la rgle de la subrogation, la caution doit pouvoir tre subroge.
2'000 Dbiteur 6'000 4'000 4'000 Crancie r 4'000

Caution

Mais le texte dit que le crancier a la priorit sur la caution. La caution ne peut avoir que les 2'000 alors que le crancier reoit 4'000. Cela est un droit prfrentiel du ls. Selon LAA 42 nemo subrogat contra se c'est--dire nul ne peut se faire subrog contre ses propres intrts. La victime est indemnises pour le tout. Et le droit de recours n'existe que pour le solde.
D.

LES RAPPORTS INTERNES (507 III)

En principe, les droits du crancier passent la caution concurrence de ce qu'elle y pay, sous la forme d'une subrogation (507 I). Ce droit de recours peut tre tenu en chec ou limit par les rapports internes qui existent entre la caution et le dbiteur (507 III). Ainsi, le dbiteur pourrait prtendre que le cautionnement tait une libralit ou qu'il tait en ralit dans l'intrt de la caution.

78

Les actions et les exceptions qui dcoulent des rapports internes entre la caution et le dbiteur sont donc rserves: l'ide est que l'on rserve le contrat de cautionnement interne. La loi fait un recours lgal. Mais il est aussi possible qu'un rapport spcial existe entre la caution et le dbiteur qui prvoit des droits ou des exceptions supplmentaires (libert contractuelle). Ce droit peut tre tendu, limit, modifi par un accord spcial pass entre les parties. CO 149 qui cre un recours en matire de solidarit peut galement tre modifi (CO 148 si le contraire n'est pas prvu).
E.

LA PRESCRIPTION (507 V)
La prescription devrait en principe continuer de courir malgr la subrogation. Toutefois pour protger la caution, la loi fait partir le dlai de prescription du jour o la caution a dsintress le crancier (ds que la caution a pay le crancier). Paralllement en RC, la LCR prvoit la mme chose (2 ans ds le jour o la prestation a t compltement effectue). CO 127 prvoit 10 ans.

F.

CAS PARTICULIERS (507 VI)

Par exception au principe, CO 507 VI prvoit que la caution qui a pay n'a pas de recours contre le dbiteur dans certains cas particuliers. Ainsi en est-il si la caution a pay une dette ne donnant lieu aucune action en justice (dette prescrite, dette de jeu 42), ou une dette ne liant pas le dbiteur par suite d'erreur ou d'incapacit de contracter (CC 23). En effet, si le recours tait accord dans les cas prcits, le dbiteur serait astreint payer par la voie du recours ce qu'il aurait pu refuser au crancier qui l'aurait directement recherch. Il s'agit essentiellement du cautionnement-garantie prvue CO 492 III. CO 492 III permet la caution s'engager envers le crancier, alors que la caution ne peut pas rechercher le dbiteur. Le cautionnement est atypique: exception l'accessorit du cautionnement. On est trs prt d'une garantie de dpendance. La loi prive de la possibilit de recourir. La caution peut donc s'engager, mais elle ne peut pas recourir.

II. LES AUTRES CONTRATS DE GARANTIE

1. LA PROMESSE DE PORTE-FORT (OU DE GARANTIE)
A.

PRSENTATION GNRALE
Le contrat de porte-fort est le contrat par lequel une personne (le garant) promet une autre (le garanti ou bnficiaire) le fait d'un tiers et s'engage l'indemniser pour le cas o ce tiers n'excuterait pas la prestation vise.

1. La dfinition

2. Les relations
a. Entre le garanti et le tiers Le garant peut s'engager pour une prestation laquelle le tiers s'est ou ne s'est pas encore engag. b. Entre le garant et le garanti C'est la relation contractuelle principale: le garant ne peut promettre la prestation du tiers, puisqu'il s'agit du fait d'autrui; mais il s'engage indemniser le garanti pour le cas o le tiers n'excuterait pas la prestation promise. Cet engagement est indpendant . A la diffrence de la caution dont l'engagement est accessoire, le porte-fort s'engage de manire principale . La validit du porte-fort ne dpend donc pas de l'obligation du tiers et ne s'teint pas non plus parce que celle-ci l'est. c. Entre le garant et le tiers Il n'y a pas forcment un contrat interne entre eux. Le garant peut faire cette prestation en son nom propre. Pour qu'il puisse exercer un recours, il faut qu'il puisse se fonder sur une institution interne (la gestion d'affaires 419).

3. L'objet de la promesse
42

obligation naturelle

79

La promesse peut porter sur n'importe quelle prestation (positive ou ngative). Une des formes les plus courantes de ce contrat est la garantie bancaire 43.
B.

LE RGIME
a. La conclusion Un change de manifestations de volont concordantes entre le garant et le bnficiaire (CO 1). Pas de forme particulire (11) sauf convention contraire des parties (16). b. Les vices La promesse est nulle d'emble (dfaut de capacit des parties) Nulle relativement (dol du bnficiaire ou erreur essentielle). Si le vice affecte le fait du tiers, au vu de l'indpendance de la promesse, cela ne devrait avoir aucun effet sur la validit du contrat de porte-fort. Toutefois, si la prestation du tiers est illicite ou immorale, cela entrane la nullit du contrat de garantie.

1. La formation du contrat

2. L'excution
a. La condition de la garantie Le tiers ne respecte pas ou n'excute pas la prestation promise: par faute (97) ou en raison d'une impossibilit subsquente (119) (peu importe). b. L'effet de la garantie Le garant doit rparer le dommage caus au crancier: intrts positifs l'excution de la prestation.

2. LA GARANTIE BANCAIRE
A.

PRSENTATION GNRALE
Le contrat de garantie est une forme par lequel on renforce la position du crancier. Pour le contrat de garantie bancaire, on ne peut se fonder que sur le porte-fort (111). Il s'agit pratiquement d'un contrat innom.

1. Les sources

2. La notion
La garantie bancaire est l'engagement irrvocable pris par une banque ou une autre institut analogue de fournir au bnficiaire une prestation en espces au cas o un tiers ne respecterait pas les obligations qu'il a envers lui. La garantie bancaire n'est pas un contrat par lequel une personne s'engage envers le crancier a pay un certain montant au cas o le dbiteur ne le ferait pas. L'institution est proche du cautionnement, car l'objectif conomique est le mme et il est proche du porte-fort, car la crance est galement indpendante.

3. Les relations
1. 2. 3. Entre la personne qui doit fournir la garantie (dbiteur) et le bnficiaire (crancier) : Cette relation est indpendante de la garantie: contrats de vente, d'entreprise, de prt. Entre la banque (garant) et le crancier : C'est la relation qui fait l'objet de la garantie. Entre le dbiteur et le garant : Cette relation repose sur un contrat pass entre eux: crdit de garantie.

4. Les distinctions: cautionnement et garantie bancaire

43

infra

80

La garantie jour un rle trs Devoirs Cautionnement La caution n'est Garantie Le garant bancaire est comparable au cautionnement. ValiditConditions restrictives recherche recherch doiventqu' tre certaines remplies (forme 493)Promesse de garantie libre conditions directement Rapport la Le cautionnement est La garantie est dette principale accessoire indpendante Pour trancher, il faut rechercher la volont des parties: ont-elles voulu crer une obligation indpendante ou accessoire? Dans le doute, la jurisprudence penche en faveur du cautionnement. Le choix entre les 2 voies est central: CO 493 prvoit une forme particulire pour protger la caution, tandis qu'aucune forme n'est prvu pour la garantie bancaire. Si la forme n'est pas respecte, le cautionnement tombe. Selon le TF, lorsque une personne physique se porte garant, c'est en tant que caution et lorsque une personne morale se porte garant c'est en tant que garant bancaire. TERCIER n'est pas d'accord avec cette distinction.
B.

LE RGIME GNRAL
Le dbiteur demande la banque l'ouverture d'un crdit de garantie. La banque s'engage alors l'gard du tiers. La banque prpare un document comprenant les indications essentielles.

1. La formation du contrat

2. Les obligations du garant

Le contrat dtermine quelles conditions le bnficiaire peut rclamer le paiement de la garantie. Il suffit que le crancier exige l'excution pour que la banque soit tenue d'excuter (sauf abus de droit): premire demande . Dans la garantie bancaire, le garant fait sa prestation. Puis il se retourne contre le dbiteur. Les rles sont inverss. Le garant devient le dfendeur: appel de la garantie tort. Banque interne externe Cr D

3. La fin de la garantie
Le contrat en fixe le moment et les conditions. Si le crancier retient tort la garantie, il peut tre tenu de rparer le dommage qu'en subit le dbiteur, en raison des intrts bancaires qu'il doit continuer payer. Si la garantie a t demande, le dbiteur devra rembourser la banque selon les conditions qui ont t prvues dans la relation qui les lie.

6 CONCLUSION
On dveloppe un vritable droit des contrats. La dmarche analytique ne rpond pas la ralit du droit des contrats: c'est tout synthtique. La partie spciale a de moins en moins d'importance (sauf bail), car on rdige de plus en plus de contrat. Le droit de la consommation est un domaine dans lequel le principe de la libert est de plus en plus limit (CO 406ass). La libert contractuelle (CO 19) en matire commerciale: volution droit europen (droit romain). L'volution se fait 3 chelons diffrents: 3 sources permanentes de droit: 1. La pratique donne des solutions pour trouver un rglement aussi adapt que possible: condition gnrale, des normes prives, des rgles para tatiques (Unidroit) se dveloppent. 2. La loi renforce le systme des rgles impratives et suppltives pour complter le systme contractuel ou institutionnel. La loi conserve un rle norme dans la consommation et un minimum dans le domaine commercial.

81

3.

La jurisprudence et la doctrine sont sur un mme pied d'galit.

82

1 INTRODUCTION
I. PROBLME 1. Le contrat 2. Le droit des contrats II. SOURCES 1. Le contrat en gnral
a. Les lments dterminants b. Les lments du document essentiel c. La hirarchie des normes

1
1 1 1 1 1
1 1 2

2. Les normes lgales

III. LES RGLES SPCIALES SONT CLASSES EN 6 CATGORIES 1. Les rgles sur le champ d'application 2. Les rgles sur la formation du contrat 3. Les rgles sur l'objet du contrat 4. Les rgles sur l'inexcution des contrats 5. Les rgles sur la fin du contrat (pour les contrats de dure) 6. Les autres rgles parses IV. L'APPLICATION DES RGLES SPCIALES 1. Les contrats nomms et les contrats innoms
a. Les contrats nomms b. Les contrats innomms

2 2 2 2 3 3 3 3 3
3 3

V. L'APPLICATION DU DROIT DES CONTRATS 1. Le point de dpart: le contrat que dit-il?

a. L'existence d'un contrat b. Le contenu du contrat

4 4
4 4

2. Les limites normatives a. Rgles sur la capacit b. Rgles de forme c. Rgles sur l'objet du contrat (CO 19-20) 3. Les complments du contrat a. Les contrats nomms b. Les contrats innomms c. L'application d'un norme dispositive 1. Qualification du contrat 2. Solutions typiques 3. Adaptation

4
4 4 4

4
5 5 5 5 5 5

VI. LES PROBLMES DU DROIT DES CONTRATS 1. La formation du contrat 2. L'excution du contrat 3. L'inexcution 4. La fin du contrat 5. Autres obligations

5 5 5 6 6 6

2 LES TYPES DE CONTRAT

I. LE PROBLME 1. Qualification 2. Consquences

6
6 6 6

83

a. Les rgles impratives b. Les rgles dispositive

6 6

3. Contrat pour cause de mort (cas particulier)

II. SELON LA RELATION LA LOI 1. Les contrats nomms et les contrats innomms
a. Les contrats nomms b. Les contrats innoms c. Les contrats composs ( mixtes)

7 7
7 7 7

2. Les consquences 3. Les limites

7 7

III. SELON LES RELATIONS ENTRE LES PRESTATIONS 1. Unilatral, bilatral, multilatraux
a. Unilatral b. Les contrats bilatraux imparfaits c. Les contrats multilatraux

7 7
8 8 8

2. Les consquences 3. Les limites

8 8

IV. SELON LA RELATION LA DURE 1. Les contrats simples, de dure, analogues 2. Les consquences V. SELON LE DOMAINE D'APPLICATION 1. Les contrat civils, de consommation, commerciaux
a. Les contrats de consommation b. Les contrats commerciaux

8 8 9 9 9
9 9

2. Les consquences

10

VI. QUELQUES FORMES PARTICULIRES 1. Le contrat-cadre 2. La convention collective (CO 356) 3. Les contrats-types 4. Les sous-contrats

10 10 10 10 10

3 LES PROBLMES PRINCIPAUX

I. LA FORMATION DU CONTRAT 1. Les parties la conclusion
a. En gnral 1. La capacit 2. La solidarit 3. La stipulation pour autrui 4. Les contrats de socits 5. Les sous-contrats b. Les interventions des tiers 1. Le consentement du conjoint en cas de cautionnement (494) 2. La vente temprament c. La reprsentation 1. La reprsentation indirecte 2. Les pouvoirs du reprsentant a. L'tendue du mandat (396) b. Rapport des associs avec les tiers: reprsentation (543) c. La reprsentation commerciale (40, 458-465)

10
11 11
11 11 11 11 11 11 11 11 11 12 12 12 12 12 12

2. La conclusion du contrat a. En gnral b. L'accord 1. Les clauses subjectivement essentielles

12
12 12 13

84

2. Les clauses objectivement essentielles c. Les restrictions 1. Le droit de repentir ou droit de renonciation 2. Le devoir d'information a. Le caractre obligatoire du prospectus b. Les informations pralables 3. Le contrat soumis autorisation

13 13 13 13 13 14 14

3. La forme du contrat a. Le principe de la libert de la forme b. L'intgration des conditions gnrales du contrat

14
14 14

II. LA NGOCIATION CONTRACTUELLE 1. Phase de prospection 2. Premire approche 3. Deuxime approche 4. Lettre d'intention 5. Audit 6. Rdaction du premier projet de contrat 7. Signature de contrat

14 14 15 15 15 15 15 15

4 LA GARANTIE POUR LES DFAUTS

I. POUR LES CONTRATS DE VENTE EN GNRAL 1. Les conditions de fond (197-204)
a. L'existence d'un dfaut 1. En gnral 2. Les qualits promises 3. Les qualits attendues 4. Les qualits convenues b. Un dfaut ignor de l'acheteur (200) c. Un dfaut non accept par l'acheteur

15
16 16
16 16 16 16 16 16 17

2. Les conditions d'exercice a. La vrification de la chose et l'avis des dfauts 2. Les consquences (205-209) a. Le droit de rsoudre le contrat (205, 208) 1. Les conditions spcifiques 2. Les effets de la rsolution 3. La rsiliation en cas de vente de plusieurs choses (209) b. Le droit la rduction du prix (205 I) 1. Les conditions 2. Les effets et le calcul de la rduction c. Le droit au remplacement (206 I et II) 3. quelques dlimitations a. Par rapport l'action en dommages-intrts pour inexcution (97ss) b. Par rapport l'invalidation pour erreur de base (24 I/4)

17
17

17
17 17 17 18 18 18 18 18

18
19 19

II. POUR LA VENTE IMMOBILIRE 1. En gnral 2. Les conditions objectives ou conditions de fond 3. Les conditions d'exercice
a. Les devoirs d'incombance pour l'acheteur (201) b. La prescription

19 19 19 19
19 19

4. Les effets a. L'action rdhibitoire b. L'action en rduction du prix c. L'action en remplacement de la chose d. Le dommage

19
19 20 20 20

III. POUR LES CONTRATS D'ENTREPRISE

85

20

1. Le principe 2. Les conditions matrielles ou de fond A. L'existence du dfaut 1. Dfinition du dfaut 2. Critres 3. Prcisions B. Non imputable au matre (369) 1. Notion 2. Conditions 3. La norme SIA-118 3. Un ouvrage non accept par le matre 3. Les conditions d'exercice a. Le respect des incombances 1. En gnral 2. La vrification de l'ouvrage (367 I if) a. Le mode de vrification b. Le moment de la vrification (367 I) c. Le lieu de la vrification 3. L'avis des dfauts (367 if) b. Le respect des dlais de prescription (371) 1. En gnral 2. Les choses mobilires 3. Les choses immobilires 4. Les effets du droit a. Rappel des spcificits du contrat de vente b. Les spcificits du contrat d'entreprise 1. En gnral (368) a. Les droits spcifiques la garantie b. Le droit la rparation du dommage conscutif au dfaut 2. L'action rdhibitoire: droit la rsolution du contrat a. En gnral b. Les conditions c. La consquence 3. L'action en rduction: droit la rduction du prix a. En gnral (368 II) b. Les conditions c. La consquence 4. L'action en rparation: droit la rfection de l'ouvrage a. En gnral (368 II) b. Les conditions de droit c. La consquence 1. L'excution de l'obligation 2. L'inexcution de l'obligation d. La norme SIA 169 5. Le droit la rparation du dommage a. En gnral b. Les conditions c. Les effets du droit 5. Quelques particularits a. La notion de dfaut b. La diffrence entre l'existence du dfaut et l'inexcution c. La notion d'aliud d. La preuve du dfaut e. Les droits anticips ( 366 II) f. Comment modifier le rgime lgal?

20 20 21 21 21 21 21 21 21 21 22 22 22 22 22 22 22 22 22 22 23 23 23 23 23 23 23 23 24 24 24 24 24 24 24 24 24 24 25 25 25 25 25 25 25 25 25 25 26 26 26 26 26 26 26

IV. DANS LE CONTRAT DE BAIL 1. Le principe 2. Les conditions de fond

a. L'existence du dfaut b. Pas de renonciation du locataire

26 26 27
27 27

86

3. Les conditions d'exercice 4. Les effets de la garantie a. En gnral (259a) b. La dlivrance de la chose (258) c. Le droit la remise en tat de la chose (259b-c) d. Le droit la rduction du loyer (259d) e. Le droit la rsiliation du contrat (259b/a) 1. Le champ d'application 2. Les conditions f. Dommages-intrts (259e) g. La prise en charge du procs contre un tiers (259f) h. Consignation du loyer (259g-i) 1. La notion 2. Les conditions 3. Les effets i. Conclusion

28 28 28 28 28 29 29 29 29 29 29 30 30 30 30 30

III. LE PRIX
I. EN GNRAL 1. La notion 2. L'admissibilit du prix II. DANS LE CONTRAT DE VENTE 1. La dtermination du prix
a. Le prix b. Les modalits de paiement

30
30 30 31 31 31
31 31

2. Les ventes par acomptes (226a ss) a. Les sources b. Les lments essentiels de la vente par acomptes c. Le champ d'application 1. Les oprations assimiles (226m I) 2. Les oprations (partiellement) soustraites (226 m IV) d. Le versement initial et la dure du contrat 1. Le versement initial 2. La dure du contrat (226d I) e. Les exceptions de l'acheteur f. Le paiement du solde au comptant (226g)

32
32 32 32 32 32 32 32 33 33 33

III. DANS LE CONTRAT D'ENTREPRISE 1. Le problme 2. Le prix effectif

a. Le principe (CO 374) b. La dtermination du prix c. Le devis approximatif ou indicatif (375) 1. La notion 2. Les conditions pour l'exercice des droit du matre a. Le devis a t effectivement dpass b. Le devis a t dpass sans la faute du matre c. Le devis a t dpass dans une mesure excessive 3. Les consquences a. La rduction du prix b. La rsolution du contrat d. Les autres limitations 1. Le prix plafond 2. La rgie co-intresse 3. Le BOT

33 33 34
34 34 34 34 34 34 34 35 35 35 35 35 35 35 36

3. Les prix fermes a. La notion b. Les espces 1. Les prix totaux

36
36 36 36

87

2. Les prix unitaires c. Le principe gnral (373!) d. Les exceptions 1. En gnral 2. Le principe de la correction du contrat (373 II) 3. Les conditions a. Des circonstances empchant l'excution de l'ouvrage ou la rendant difficile l'excs b. Les circonstances extraordinaires! e. La norme SIA 118 1. Les prix forfaitaires et les prix globaux 3. Les exceptions de la norme SIA-118 art. 58-59

36 36 37 37 37 37 37 38 38 38 38

4. L'excution du paiement a. L'exigibilit 1. Au moment de la livraison 2. Les paiement partiels b. La prescription c. Les garanties

38
38 38 38 39 39

IV. DANS LE CONTRAT DE BAIL 1. Le rgime 2. Notion et rgles gnrales (257ss)

a. Le loyer en gnral (257) b. L'excution de l'obligation c. Les srets (257e)

39 39 39
39 39 40

3. La fixation du loyer a. Le principe de la libert contractuelle b. Le rgime propre des rgles sur les loyers abusifs (269-270e) 1. En gnral 2. La fixation du loyer a. Le choix de la mthode 3. Le critre du rendement 4. Les autres critres a. Les limites des loyers usuels (269a lit. a) b. La hausse des cots ou les prestations supplmentaires du bailleur (269a lit. b) c. Les loyers situs dans les limites du rendement brut (269a lit. c) d. Les loyers qui ne servent qu' compenser une rduction de loyer accorde antrieurement (269a lit. d) e. Les loyers qui ne compensent que le renchrissement (269a lit. e) f. Les loyers qui n'excdent pas les limites (269a lit. f) 4. La procdure spciale de contestation des hausses de loyer (270ss) a. Les hypothses 1. La contestation du loyer initial (270) 2. La contestation d'une majoration de loyer (270b) 3. La demande de rduction du loyer (270a). b. La procdure de contestation 1. La procdure de conciliation 2. La procdure judiciaire

40
40 40 40 40 40 40 40 41 41 41 41 41 41

41
41 41 41 41 41 41 41

IV. LA RESPONSABILIT CONTRACTUELLE

I. EN GNRAL 1. Les principes gnraux (CO 97/101)
a. Le rgime b. Consquences de CO 97/101

43
43 43
43 43

II. DANS LE CONTRAT DE MANDAT (398-399) 1. Le systme (394)

a. Dfinition b. En gnral (398) c. La responsabilit personnelle d. En cas de substitution: la responsabilit pour les tiers

43 43
43 44 44 44

88

2. La responsabilit civile de l'avocat (398 II) a. Les parties et l'tat de fait b. Les prtentions 1. En ce qui concerne la responsabilit civile de l'avocat a. Un dommage b. La violation de l'obligation c. Un lien de causalit 2. En ce qui concerne la crance en restitution des 4'000.c. Lecture critique de l'arrt d. Remarques complmentaires: La responsabilit de mandataire 3. ATF 121 III 310

45
45 45 45 45 45 46 46 46 46

47

III. LES AUTRES CONTRATS 1. Le contrat de vente et d'entreprise 2. Le contrat de donation

a. En gnral b. L'inexcution de son obligation

47 47 47
47 47

3. Le contrat de transport a. En gnral b. Les conditions de fond c. Les conditions d'exercice d. Les effets 4. Le contrat de voyage forfait 5. Le contrat de socit

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48 48 48 48

48 49

V. LA DEMEURE DU DBITEUR
I. LA DEMEURE DU DBITEUR EN GNRAL (102SS) 1. La notion 2. La demeure simple
a. Les conditions 1. L'arrive de l'chance 2. L'inexcution de l'obligation 3. L'absence de motif justificatif b. Les effets a. Pour les dettes pcuniaires: verser les intrts moratoires (104) b. Pour toutes les dettes: rparer le prjudice

49
49 49 49
49 49 50 50 50 50 50

3. La demeure qualifie (107-109) a. La notion b. Les conditions 1. Le dlai de grce a. Le principe b. L'exception de 108, la dispense de la fixation du dlai supplmentaire 2. La dclaration immdiate c. Les effets 1. Modifier le contrat 2. Rsoudre le contrat

50
50 50 50 50 51 51 51 51 51

II. DANS LE CONTRAT DE VENTE (190) 1. La demeure du vendeur (190)

a. En gnral 1. La demeure simple 2. La demeure qualifie b. Le rgime spcial des ventes commerciales 1. Les conditions a. La vente commerciale 2. Le terme de livraison a. La nature du dlai b. Le choix de l'acheteur c. Consquence

51 51
51 51 51 52 52 52 52 52 52 52

89

c. Dommages et intrts et calcul de ceux-ci (191) 1. En gnral a. La mthode de calcul b. La preuve du dommage 2. Dans les ventes commerciales 1. la prise en compte de l'achat de couverture (191 II) 2. La prise en compte du prix du march (191 III) 3. Remarques

53 53 53 53 53 53 53 54

2. La demeure de l'acheteur (214-215) a. En gnral b. Le rgime de la demeure 1. La vente au comptant ou prpaiement 2. Les ventes crdit (214 III) c. Le calcul des dommages-intrts 1. En gnral 2. Dans les ventes commerciales (215 // 191) a. La prise en compte de la vente de couverture (251 I) b. La prise en compte de la valeur boursire ou du prix courant (215 II)

54
54 54 54 54 55 55 55 55 55

III. LA DEMEURE DE L'ACHETEUR DANS LA VENTE PAR ACOMPTES 1. En gnral

a. La demeure pour le versement initial (226h I) b. La demeure pour le paiement des acomptes (226h II)

55 55
55 56

2. Les consquences de la rsolution a. Avant la livraison (226i II) b. Aprs la livraison (226i I)

56
56 56

IV. LA DEMEURE DANS LE CONTRAT DE BAIL 1. La demeure du bailleur (258 I) 2. La demeure du locataire (257d)
a. Les conditions b. Les effets (257d II)

57 57 57
57 57

V. DANS LE CONTRAT D'ENTREPRISE (366) 1. La demeure du maitre de l'ouvrage 2. La demeure de l'entrepreneur (366 I)
a. En gnral b. Le retard rel

58 58 58
58 58

VI. LA FIN DU CONTRAT: L'EXTINCTION

I. LE SYSTME 1. Le problme 2. Le systme
a. La fin du contrat (cause) b. La liquidation c. Le cas particulier de l'extinction du contrat 1. Les causes d'extinction a. les causes ordinaires b. Les causes extraordinaires 2. Les effets de l'extinction

59
59 59 59
59 59 59 59 59 60 60

II. DANS LE CONTRAT DE BAIL 1. Les causes d'extinction du bail

a. Les causes ordinaires b. Les causes extraordinaires

60 60
60 60

2. L'extinction ordinaire des contrats de dure dtermine (266) a. Le principe b. La reconduction 1. La reconduction expresse 2. La reconduction tacite
90

60
60 60 61 61

3. L'extinction ordinaire des contrats de dure indtermine 61 a. Le principe 61 b. Les conditions de la rsiliation 61 1. Les conditions matrielles 61 2. Les conditions formelles 61 a. Le dlai de rsiliation 61 b. Le terme de rsiliation 61 4. Les causes extraordinaires de rsiliation 61 a. Les justes motifs de rsiliation (266g) 62 1. Les conditions 62 a. L'existence de justes motifs 62 b. Le respect des dlais de cong lgaux 62 c. L'indemnisation de l'autre partie 62 d. Remarques 62 b. La faillite du locataire (266h) 62 1. Les conditions 62 2. Les effets 63 c. Le dcs du locataire (266i) 63 d. La chose mobilire (266k) 63 e. Le transfert ensuite de restitution anticipe de la chose (264) 63 1. Le principe 63 2. Les conditions 64 a. Il doit prsenter un nouveau locataire au bailleur 64 b. Le nouveau locataire doit tre solvable 64 c. Le nouveau locataire doit tre dispos reprendre le bail aux mmes conditions et notamment payer le mme loyer 64 d. Le bailleur ne doit pas pouvoir raisonnablement refuser le nouveau locataire 64 3. Les consquences 64 f. Le transfert conscutif l'alination de la chose (261) 64 1. En gnral 64 2. Le principe 64 a. L'ancien droit 64 b. Le nouveau droit 65 c. Les conditions du maintien du bail 65 d. Les effets du maintien du bail 65 3. L'exception: la rsiliation anticipe du bail (261 II) 65 a. En gnral 65 b. En cas de besoin personnel urgent 65 c. En cas d'annotation du bail 65 d. En cas de reprise du bail par l'acqureur 65 g. conclusion 65 5. La liquidation du bail 66 a. Les obligations du locataires 66 1. L'obligation de laisser visiter les locaux (257h II) 66 2. L'obligation de restitution (267) 66 3. L'obligation de remise en tat (260a II) 66 4. L'obligation d'indemniser le bailleur (97) 66 b. Les obligations du bailleur 66 6. La protection contre les congs (271ss) 66 a. L'annulation du cong 67 1. Gnralits 67 2. Les conditions personnelles et pralable 67 a. Les conditions personnelles 67 b. La condition pralable 67 3. Les motifs d'annulation 67 a. Les motifs gnraux(271 I) 67 b. Les motifs spciaux (271a I) 67 4. Les effets 68 b. La prolongation du bail 68 1. Gnralits 68 2. Les conditions gnrales 68 a. Les conditions personnelles 68

91

b. Les conditions matrielles 3. Les conditions ngatives: les clauses d'exclusion 4. Les conditions positives: les consquences pnibles 5. Les effets a. La demande de prolongation b. La dcision c. Les effets dsagrables

68 68 69 69 69 69 69

III. DANS LE CONTRAT DE MANDAT ET D'ENTREPRISE 1. Le droit de rsiliation du matre (377)

a. En gnral 1. Le principe 2. Les caractristiques b. Les conditions c. La consquence 1. La rupture du contrat 2. La liquidation du contrat 3. L'indemnisation de l'entrepreneur d. Conclusion 1. Les contrats excution instantane (vente) 2. Les contrats de dure 3. Les contrats analogues des contrats de dure (entreprise)

69 69
69 69 70 70 70 70 70 70 70 71 71 71

2. La rsiliation sans motif dans le contrat de mandat (404) 71 a. Le principe 71 b. L'exercice du droit 72 c. Le problme de l'indemnisation (404 II) 72 d. Conclusion 73 e. La liquidation 73 a. Principe: fin des relations contractuelles 73 b. Prolongation temporaire du contrat 73 1. Les intrts du mandant en pril (405 II) 73 2. Les oprations faites par le mandataire avant d'avoir connaissance de l'extinction du mandat (406) 73 c. Obligations rciproques 73

IV. DANS LE CONTRAT DE SOCIT 1. Dfinition (530) 2. Consquences 3. Les causes de dissolution
a. Les causes lies au but b. Les causes lies la situtation personnelle d'un associ 1. La mort d'un associ (545 I/2) 2. L'interdiction d'un associ (545 I/3) 3. L'excution force sur la part d'un associ (545 I/3) c. Les causes lies la volont des associs 1. Par la volont unanime des associs (545 I/4) 2. Par l'expiration du temps pour lequel la socit a t constitue (545 I/5) d. La rsiliatoin d'un associ 1. Par la dnonciation du contrat par l'un des associs (545 I/6) a. Quant au fond b. Quant la forme 2. Par un jugement de dissolution fond sur de justes motifs (545 I/7)

73 73 73 74
74 74 74 74 74 74 74 74 74 74 74 75 75

4. La liquidation a. En gnral b. Les oprations 5. Le consortium

75
75 75

76

5 LES CONTRATS DE GARANTIE OU DE SRETS

I. LE CAUTIONNEMENT 1. Dfinition

76
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a. La caution (492) b. Le porte-fort (111) c. La garantie bancaire

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2. Les diffrents cautionnements a. Le cautionnement individuel 1. Le cautionnement simple (495) 2. Le cautionnement solidaire (496) 3. Les formes particulires de cautionnement simple a. Le certificateur de caution (498 I) b. L'arrire-caution (498 II) b. Le cautionnement plural 1. Le cautionnement conjoint (497) a. Le cautionnement simple b. Le cautionnement solidaire 3. Les droits de recours de la caution: la subrogation a. L'hypothse de CO 110 b. Les effets du recours (507 II) 1. La crance garantie par le cautionnement 2. Les droits accessoires et les droits de prfrence c. Le droit prfrentiel du ls (507 II 2e phrase) d. Les rapports internes (507 III) e. La prescription (507 V) f. Cas particuliers (507 VI)

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II. LES AUTRES CONTRATS DE GARANTIE 1. La promesse de porte-fort (ou de garantie)

a. Prsentation gnrale 1. La dfinition 2. Les relations a. Entre le garanti et le tiers b. Entre le garant et le garanti c. Entre le garant et le tiers 3. L'objet de la promesse b. Le rgime 1. La formation du contrat a. La conclusion b. Les vices 2. L'excution a. La condition de la garantie b. L'effet de la garantie

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2. La garantie bancaire a. Prsentation gnrale 1. Les sources 2. La notion 3. Les relations 4. Les distinctions: cautionnement et garantie bancaire b. Le rgime gnral 1. La formation du contrat 2. Les obligations du garant 3. La fin de la garantie

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6 CONCLUSION

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