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Master 1 - Semestre 2

Droit pnal des affaires


code pnal, code montaire et nancier, code de commerce

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Introduction!
1 - Lvolution du droit pnal des affaires : approche historique.! 2 - la spcicit de la dlinquance des affaires.! 3 - Ltat actuel du droit pnal des affaires.!

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Titre 1 La pratique des affaires et thorie gnrale du droit pnal!


Chapitre 1 La pratique des affaires et les atteintes aux biens !
Sous chapitre 1 - Les dlits de droit commun! Section 1 le dlit dabus de conance ! 1 les conditions pralables! 2 les lments constitutifs de labus de conance.! A. le dtournement.! a. Lusage abusif! b. le refus de restituer ! c. Les situations complexes.! B. le prjudice! C. lintention! Section 2 le dlit descroquerie! 1 les lments matriels! A. les procds de la tromperie! B. la remise de la chose! Les modalits de la remise! C. Un prjudice.! 2 lintention de tromper! 3 la sanction! Sous chapitre 2 - les dlits de consquence!

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Section 1 le dlit de recel! 1 les conditions pralables! A. la chose recele! linfraction Principale! 2 les lments constitutifs! A. llment matriel! 1. le recel matriel! 2. llment moral! Section 2 le dlit de blanchiment! 1 Llment moral! A. le blanchiment par justication mensongre.! B. lapport dun concours lopration de dissimulation des produits dorigines frauduleuse! 2 llment intentionnel!

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3 linfraction principale pralable comme condition du dlit de blanchiment ! 27 4 La sanction du dlit de Blanchiment! 28

Chapitre 2 la pratique des affaires et les atteintes a conance publique.!


Section 1 le dlit de faux et usage de faux ! Sous-Section 1 le dlit de Faux! 1 le document support de linfraction! 2 laltration de vrit.! 5 la Sanction! Sous section 2 le dlit dusage de faux.! Section 2 le dlit de corruption et le dlit de trac dinuence.! Sous-Section 1 le dlit de corruption! 1 corruption active et passive ! A. la corruption active!

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B.la corruption Passive ! 2 les lments constitutifs du dlit de corruption.! A.llment matriel! Sous-Section 2 le dlit de trac dinuence.! Section 3 le dlit de prise illgale dintrt.!

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2 Le dlit de prise illgale dintrt accompli par un agent public ayant cess son activit! 37 A. Conditions pralables! 38

Chapitre 3: La pratique des affaires et responsabilit pnale !


Section 1: Auteurs et complices dans la pratique des affaires ! Section 2: La responsabilit pnale des personne morales! 1 Le principe de la responsabilit pnale des personne morales! A. La dtermination des personne morales responsables ! B. La gnralisation de la responsabilit pnale des personne morales ! C. Les lments constitutifs de la responsabilit pnale de la personne morale !

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2 La question du cumul des responsabilits personne physique / personne morale ! 51

Titre II: La pratique des affaires et le droit pnal spcial ! 52


Chapitre 1: Les infractions la loi sur les socits commerciales ou le droit pnal des socits ! 52
Section 1: Le dlit dabus de biens et de crdits sociaux! 1 Historique rapide ! 2 Les conditions pralables du dlit dabus de biens ou crdits sociaux! 3 Les lments constitutifs de cette infraction de lABS! A. Llment matriel! C. La notion dintrt social au regard de lintrt du groupe ! B. Llment intentionnel de lABS! 53 53 53 54 54 60 60
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4La question de la prescription de laction publique! Section 2: Les dlits relatifs aux assembles ! Section 3: Les infractions relatives la comptabilit des socits! 1 Le dlit de prsentation ou de publication des comptes annuels ne donnant pas une image dle! 2 Le dlit de rpartition de dividendes ctifs.! 3 le dlit dinformations mensongres.! 4 le dlit de non rvlation des faits dlictueux! Section 2 les infractions relatives aux assembles (gnrales)! 1 les infractions relatives la tenue des assembles gnrales ! 2 les infractions relatives au droit daccs aux assembles.! 3 linfraction relative au droit de vote des actionnaires.!

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Chapitre 2 les infractions lies aux procdures de traitement de difcult des entreprises : le dlit de banqueroute.!
2 Les conditions tenant la situation de lEntreprise!

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1 Lemploi de moyens ruineux ou achats en vue dune revente au-dessous des cours! 75 2 L654-2 2 ! A. Opration frauduleuse ! B. Le moment de lopration frauduleuse! 3 L654-2 3 ! 4 L654-2 4 ! 5 L654-2 5 ! 76 77 78 79 79 80

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Introduction
1 - Lvolution du droit pnal des affaires : approche historique.
Dou viens le droit pnal des affaires? Si la question est vidente pour le pnal gnral, pour les affaires elle lest moins. Pourquoi un moment donn le lgislateur pnal a eu besoin dintervenir dans la vie des affaires. Elle peut tre rgule sans pnal. Le droit pnal des affaires puise ses origines dans le commerce. Le souci premier du lgislateur va tre de protger les cranciers et travers cela protger le crdit public. Avec lapparition de ce droit pnal du commerce, la notion dintrt protg par le droit pnal va se dplacer, Jusque l le droit pnal avait pour objet la protection des personnes contre des violences directes. Le droit pnal viens protger les biens et la scurit des financiers pour maintenait la confiance et le crdit dans les changes commerciaux. Le droit de la faillite est le premier noyaux du pnal des affaires, il apparat ds le droit romain. Il est alors un droit essentiellement pnal. Lorsquun commerant fait faillite, on considre que cela affecte toute lconomie du royaume et que la faillite de ce commerant met en pril la confiance dans le commerce. La faillite a pour racine tymologique induit en erreur. Le failli est celui qui a induit en erreur ses cranciers. La dfaillance du marchand au moyen ge est un scandale qui provoque un trouble grave dans la vie conomique. On peut tre lpoque condamn mort. Lorsque le failli nest pas condamn mort il est marqu par des peines svres et par linfamie. Fouet galres, pilori, participation des peines infamantes. Lordonnance de Colbert de 1673 tente dunifier le commerce en France, elle maintient les sanctions pnales trs svres lencontre du failli, pour la premire fois lordonnance essaye de distinguer le failli malheureux du failli malhonnte. Dans le premier cas on garde le nom de failli, et dans le second cas, banqueroutier. Lettre de 1670 de Colbert un marchand de Lyon le roi a t inform que le plus grand dsordre dans le commerce viens des banqueroutes frauduleuses. Au moment de llaboration du code de commerce, Napolon souhaitait punir plus svrement le banqueroutier et sa famille. La loi du 13 juillet 1967 commence dissocier lhomme de son activit conomique. Le deuxime trs grand mouvement est la fin du XIXme dbut XXme avec l'essors des socits commerciales. Naissent les socits anonymes (au dpart fivre des commandites, explosion des socits en commandites par action, qui taient libres dans leur cration, jusqu 1967 avec la libralisation de la SA. ). Le droit pnal viens pour appuyer au dveloppement du capitalisme naissant, cest un droit libral soucieux de dvelopper et protger lpargne ncessaire au dveloppement des socits commerciales. Le tout premier droit pnal des socits viens pour maintenir la confiance dans le fait de mettre son pargne dans les socits. Le lgislateur multiplie les mesures de protection de lpargne. Protger lpargne, cest protger le capital social. Cela explique pourquoi la premire infraction du droit pnal des socits se trouve dans la loi du 17 juillet 1856 sur les commandites par action, dont les articles 13 15 comportent des sanctions pnales relatives la commande, lune des infractions est le dlit de distribution de dividendes fictifs.
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Au dbut du XXme sicle, une grande volution due aux nombreux scandales financiers, en 1935, 7 milliards perdu dans les affaires. Il y a 600 000 petits pargnants lss dans le scandale du canal de panama. La toute premire moiti du XXme sicle souvre sur une politique nouvelle dirige, une intervention plus forte dans lconomie contre le libralisme naissant. Il y a toujours lide de protger lpargne, cette fois lide est que protger lpargne cest protger lconomie nationale. La Loi de 1866 sur les socits commerciales qui autorise la cration libre des SA ne suffit plus, latteinte au capital social est une atteinte lconomie nationale. 30-40 dcrets loi du 8 aout 1935 et 30 octobre 1930. Cre le Dlit dabus de biens et crdits sociaux, dabus de pouvoir et de voix, et de bilan inexact. La loi du 24 juillet 1966 il y a un titre entier consacr aux dispositions pnales. Il faut attendre le dbut des annes 2000 pour voire l'amorce dun changement. Cest au milieu du 20me que lconomie dirige se dveloppe. Les deux ordonnance du 30 juin 1945 sur la concurrence et les prix, infraction de prise illicite, accentuation de la responsabilit pnale des dirigeants dentreprise. Ce droit pnal se diffuse dans le domaine de la consommation, lide est de protger le consommateur contre les agressions dont il est victime dans le droit pnal de la consommation . La loi Royer du 27 dcembre 1973 relative la publicit fausse ou de nature induire en erreur. Dans le domaine des finances, on va avoir la naissance dun droit pnal boursier. Ce qui marque sa naissance est la cration en 1967 de commission des oprations de bourse. Aujourdhui lautorit des marchs financiers. la suite de la cration de cette commission on cre des infractions boursires. Le code montaire et financier comprend une grande partie des dispositions pnales en la matire.

2 - la spcicit de la dlinquance des affaires.


On a admis au milieu du XXme sicle, quil existe une criminalit daffaires, on reconnait l'existence dune criminalit spcifique. Les sociologues amricains lui donnent en premier un nom, ils parlent de criminalit en col blanc. Sutherland en 1939 sort un ouvrage sur la criminalit en col blanc. Il tudiait les trs grandes entreprises amricaines. Il aura beaucoup de mal faire publier son livre. La premire publication apparait ampute dune grande partie, le version intgrale ne sort quune vingtaine dannes aprs. Cette dlinquance daffaire se distingue de la dlinquance classique. Elle mane dune classe sociale dite moyenne ou leve. Cest une dlinquance subtile qui fait appel des connaissance professionnelles. Il ny a pas de violence, mais une utilisation des connaissances dans le domaine concern. La moyenne d'ge tourne autours de 40 ans, alors que dans la dlinquance classique, 65% ont moins de 25 ans. Il y a une prsence beaucoup plus importante de femmes.

3 - Ltat actuel du droit pnal des affaires.


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IL y a deux mouvements trs importants actuellement. Le premier est une internationalisation de la lgislation pnale des affaires depuis les annes 2000. Il y a dabord lmergence dun droit pnal europen, qui tente de construire une rponse commune la dlinquance conomique. Une tape trs importante a t franchie avec le trait de Lisbonne, il marque la disparition du troisime pilier, il est dsormais possible de lgifrer en matire pnale. larticle 83 du trait de Lisbonne est consacr au rapprochement des droits pnaux des tats membres . Deuxime mouvement, celui de dpnalisation de la vie des affaires. Lide est quil y a trop de pnal dans la vie des affaires, que a gne la comptitivit des entreprises franaise et gne les dirigeants qui ont peur. Cest un mouvement qui nait dans la loi du 25 janvier 1985 sur la banqueroute, on passe de 15 cas de banqueroute 5. Le vritable dveloppement de la dpnalisation cest depuis les annes 2000, avec la loi du 15 mai 2001 sur les nouvelles rgulations conomiques qui dpnalise de manire pure et simple. Les deux lois du 1er aout 2003 sur linitiative conomique et sur la scurit financire. Une ordonnance du 24 mars 2004 sur la simplification du droit, du 25 juin 2004 sur les valeurs mobilires qui contienne des disposition portant dpnalisation. Il y a eu la commission mise en place en octobre 2007 et installation dun groupe de travail charg de rflchir la dpnalisation de la vie des affaires, lide dominante est donne le prsident en aout 2007 devant le mdef la pnalisation outrance du droit des affaires est une grave erreur, qui peut produire des effets pervers, des procdures trop longue dvoyes par certains plaignant, et donnent lieu retentissement hors de proportion et formant unobstacle lattractivit de la france. Le rapport Coulon est rendu en fvrier 2008, il propose la suppression pure et simple de certaines infractions, des propositions pour rduire le champ de certaines infractions, tel l dlit de tromperie. Les membres de la commission Coulon explique dans lintroduction que les infractions qui sont le noyaux dur du DPaf et que ce noyaux ne sera pas touch. De mme sur le droit pnal du travail. lide est de passer de la rpression la rgulation, avec un retrait partiel de ltat dans le processus de rgulation. Le droit pnal des affaires, cest lensemble des rgles qui rgissent les activits conomiques et qui englobe les branches du droit qui concerne lentreprise.

Titre 1 La pratique des affaires et thorie gnrale du droit pnal


Chapitre 1 La pratique des affaires et les atteintes aux biens
Les pratiques frauduleuse dans la vie des affaires ont en gnral un objectif d'atteinte la proprit dautrui. Il y a la volont dune appropriation du bien dautrui. Quand on regarde sous cet angle le droit pnal gnral, trois infractions rpondent cette appropriation, le vol labus de confiance et lescroquerie. On tudiera pas ici le vol, il y a une forme de
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violence dans le viol, or la dlinquance daffaire est plutt astucieuse et subtile non violente. Sous chapitre 1 - Les dlits de droit commun Il sagit ici de deux infractions du code de 1791, elles existaient avant dans le dlit de furtum. cette poque le lgislateur dissocie vol abus de confiance et escroquerie. cest un contentieux important en pnal des affaires. Section 1 le dlit dabus de conance Il nest pas inutile de savoir si cette infraction est ou non frquente. cest un contentieux important en pnal des affaires. article 314-1 du Code pnal introduit en 1992 avec le nouveau code pnal Article 314-1 L'abus de conance est le fait par une personne de dtourner, au prjudice d'autrui, des fonds, des valeurs ou un bien quelconque qui lui ont t remis et qu'elle a accepts charge de les rendre, de les reprsenter ou d'en faire un usage dtermin. L'abus de conance est puni de trois ans d'emprisonnement et de 375000 euros d'amende. Labus de confiance, cest le dtournement dun bien remis titre prcaire. cest un dlit trs courant en droit des affaires, des socits et dans les associations. Il permet de sanctionner les dtournements de fonds. 1 les conditions pralables Il faut tout dabord quun bien ait t remis et quil ait t accept par son destinataire. La remise doit tre affecte, assortie d'une affectation dtermine. cela suppose dtudier lobjet de la remise, ses finalits, et ces deux conditions sont indispensables lexistence dun ventuel abus de confiance. A. lobjet de la remise. Le texte de 92 vise la remise de fonds, valeurs ou biens quelconques. On vise tout ce qui est deniers, virement, chques, espces... La notion de valeur dsigne lquivalent dun bien en argent, donc ncessairement pcuniaire et patrimoniale. Un titre boursier est une valeur. de mme pour des bijoux, tableaux, marchandises. La notion de biens quelconques est la plus intressante, elle vite de recourir une numration. La notion de biens dsigne toute chose qui a une valeur et est susceptible dappropriation. Deux arrts sous lempire du code de 1810 avaient dj dit quil tait possible de sanctionner pour abus de confiance en matire de biens corporels. Chambre criminelle 30 mai 1996, Tuffier, une inscription en compte de valeurs mobilires incorporelles. Pour la chambre criminelle, cette inscription est un crit qui entre dans les prvisions de labus de confiance tel que prvu par la code de 1810. On reprochait aux dirigeants dune entreprise de vente par correspondance davoir remis un sous traitant le numro de carte bancaire dune cliente.
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La cliente annule sa commande, en dpit de cette annulation, le dirigeant transmet son numro. La chambre criminelle le condamne pour abus de confiance. Le fait de retenir le numro de carte bancaire comme objet de la remise est possible car il a une valeur patrimoniale. Un autre arrt juge de mme pour laccs internet de lemployeur. 19 mai 2004. Le numro de carte bleu est une information ayant valeur patrimoniale par ce quattache au compte bancaire. Chambre criminelle 1er dcembre 2010, le dtournement dun contrat nest pnalement punissable que sil porte sur lcrit mais non sur les stipulations quil contient. 16 novembre 2001, arrt de cassation dans lequel la chambre juge que les informations relatives la clientle constituent un lien susceptible dtre dtourn dfaut du dtournement du support matriel de ces informations. Concernant les immeubles, ils sont traditionnellement exclus. Avec le nouveaux code pnal, la chambre criminelle, dit trs clairement dans un arrt du 10 octobre 2001 labus de confiance ne peut porter que sur des fonds valeurs et biens quelconques lexclusion dun immeuble. La chambre criminelle admet des remises virtuelles par transfert dune valeur patrimoniale. Elle a admis que le dtournement dun bien puisse prendre la forme dun usage abusif. directeur dune association qui dtourne le travail des salaris pendant plusieurs jours des travaux dans sa maison pour leur faire effectuer des travaux son profit. La cour de cassation dit qu travers le travail ralis par les salaris dans la maison du directeur de lassociation, il y a dtournement des fonds prlevs dans la caisse de lassociation pour rmunrer les salaris. B. La finalit de la remise est essentielle. Elle doit exister. linsertion de cette disposition pose dbat. La remise des biens devait avoir t faite en vertu de lin des six contrats que larticle numrait. elle permet de savoir sil y a ou non une finalit particulire, alors il ne peut y avoir abus de confiance, si lon parviens dmontrer quil a t assortis dune affectation dtermine qui na pas t respecte, alors il y a abus de confiance. La remise doit elle avoir t faite en vertu dun contrat ? Elle peut se faire en vertu de nimporte quel contrat ? Un contrat est il ncessaire? il sagit dune remise accepte. Il faut bien un contrat, peu importe sa forme? la chambre criminelle dit le 18 octobre 2000 la nature du titre en vertu duquel doit se faire la remise nest pas ncessairement contractuelle. Dans le cas dun salari qui se met son compte, et va attirer une partie de la clientle de son employeur. Il ny a pas de remise pralable de la clientle. Dans lescroquerie il y a remise des fonds la suite de manoeuvres, linverse dans labus de confiance, les manoeuvres sont postrieures la remise.
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cest de la remise que viens lorigine de labus de confiance, il faut avant tout se demander comment le bien avait t remis. il doit avoir t remis en toute confiance. C. la remise doit tre prcaire. Cette prcarit a un sens trs prcis, et controvers en jurisprudence. Une remise prcaire est assortie dune affectation dtermine. Article 314-1 L'abus de conance est le fait par une personne de dtourner, au prjudice d'autrui, des fonds, des valeurs ou un bien quelconque qui lui ont t remis et qu'elle a accepts charge de les rendre, de les reprsenter ou d'en faire un usage dtermin. L'abus de conance est puni de trois ans d'emprisonnement et de 375000 euros d'amende. Il peut y avoir lobligation de restituer le bien aprs une dure dutilisation conforme. Ce pourrait tre lhypothse dune remise dun bien prcieux pour une dure dun voyage. Compte tenu de la rcriture du dlit, ce qui importe nest plus la nature de lacte de remise, mais la finalit de la remise. En droit des socits, lorsque lon a lnumration des 6 contrats dans lancien article 408 du code pnal, stait pos le problme de labus de confiance au contrat de socit. Le dirigeant social reoit les titres sociaux titre prcaire. la personne morale, la socit civile ou commerciale est propritaire des fonds sociaux, le dirigeant doit en faire un usage conforme lintrt social. Labus de bien sociaux est une infraction spciale, lorsquelle ne eput sappliquer on repasse sur labus de confiance. Il sagit de savoir si la remise dun bien en pleine proprit mais assortie dune affectation dtermine est ou non une remise prcaire? La question se pose uniquement depuis le nouveau code pnal. Nous navons pas encore de position fixe et sure de a cour de cassation sur ce point en dpit darrts clairs. priori la rponse est ngative. Le dlit est exclu dans le cas d'une remise en pleine proprit, quand bien mme cette remise serait assortie dune affectation convenue du bien. 26 janvier 2005 chambre criminelle, un avocat reoit des provisions sur honoraire de son client. Lavocat ne fait rien, le client lui retire le mandat. Le client souhaite rcuprer les provisions. Il est poursuivit pour abus de confiance pour dtournement des sommes au titre de provisions sur honoraire, il devait en faire un usage conforme pour les besoins de la procdure. La chambre criminelle dit que les fonds nont pas t remis titre prcaire, il ny a donc pas abus de confiance. lavocat devient immdiatement propritaire des sommes reues avec toutefois obligation d'excuter le mandat. Criminelle, 14 fvrier 2007. Une banque avait consentis un prt immobilier un particulier pour construire deux villas. Le contrat de prt indiquait expressment que les fonds taient prts aux fins de construction des deux villas. Or, lorsquil y a versement de fond, les fonds sont encore ici reu en pleine proprit. Le client ne construit que lune des deux villas, et pour le montant de la seconde, il utilise le montant du prt pour le
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dveloppement dune exploitation agricole, et pour vivre. La banque explique que lemprunteur avait lobligation dutiliser les fonds pour la construction des deux villas, quils ont donc t partiellement dtourns. La cour dappel sanctionne lemprunteur. La cour de cassation censure larrt dappel et dit quil ne peut avoir abus de confiance par ce que lemprunteur tait devenu propritaire des fonds prts. Arrt du 5 septembre 2007 chambre criminelle, idem, et le 8 avril 2009 galement. Pour les hypothses dans lesquelles ont est en prsence dune proprit asservie, principalement dans le domaine des subventions et des taxes professionnelles. Des fonds sont remis en pleine proprit, et sont assortis dune affectation lgale. IL y a une obligation de faire un usage de cette subvention conforme au texte rgissant les subventions publiques. La taxe professionnelle a une affectation dtermine. La chambre criminelle dans un arrt du 9 janvier 2008 apporte une rponse diffrente, et condamne pour abus de confiance le grant dune SCI qui avait dtourn deux subventions du conseil gnral de la runion pourtant reu en pleine proprit. En septembre 2008, la cour de cassation se prononce en sens contraire pour une association grant une crche. Chambre criminelle 13 janvier 2010, la cour condamne le bnficiaire qui a reu des fonds au titre de la taxe dapprentissage expliquant que les fonds mmes reu en pleine proprit doivent tres affects la formation. dans le cadre dune fiducie, il ny a pas encore darrt en la matire, la fiducie ayant t introduite en droit franais en 2007. Les fonds sont reu en pleine proprit, mais le fiduciaire doit les utiliser dans lintrt dautrui. Lorsque laffectation qui accompagne la remise est une affectation lgale, il peut y avoir abus de confiance, alors que lorsquelle est purement contractuelle, la jurisprudence est plus souple. 2 les lments constitutifs de labus de conance. A. le dtournement. la jurisprudence distingue plusieurs forme de dtournement cest lacte principal qui consomme linfraction, alors que la remise prcaire nest quune condition pralable. chaque fois quil y a dtournement, linfraction est renouvele. La nature mme de ce dtournement va permettre de dduire lintention coupable. a. Lusage abusif le premier type de dtournement est lusage abusif, faire un usage contraire laffectation convenue. La premire hypothse est lorsque le bnficiaire de la remise sapproprie le bien des fins personnelles. Ce sont la fois les dtournement les plus faciles dmontrer et galement les plus nombreux. Le directeur dune association reoit au titre des adhsion des fonds. Il les dpense des fins personnelles. affaire de larc (association pour la recherche sur le cancer)
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Arrt du 11 juillet 2001, abus de confiance pour appropriation par le directeur de lassociation des fonds reu au titre de lassociation. ce peut tre pour un agent immobilier le fait de sapproprier des fonds remis par un client pour lachat dun bien immobilier. (criminelle 12 fvrier 1979). Cest un type de dtournement sanctionn en droit du travail. cest lorsque le salari utilise les outils donns par lemployeur des fins personnelles. Le salari qui utilisais le matriel pour aller sur des sites porno. Il est sanctionn pour abus de confiance puisque stant appropri la connexion. Le chauffeur qui utilisait des fins personnelles la carte de crdit de la socit. Il y a encore dtournement au sens pnal lorsque le bnficiaire de la remise ne respecte pas laffectation convenue sans pour autant sapproprier le bien. Le dirigeant dune socit reoit des fonds dans le cadre d'une souscription pour une augmentation de capital. Il reoit des fonds ce titre, et les affecte non pas laugmentation de capital mais aux besoins de trsorerie de la socit. b. le refus de restituer Autre forme de dtournement, le refus de restituer. lchance dun terme, le bnficiaire refuse de restituer le bien. Un administrateur judiciaire dont la mission avait pris fin refusait de restituer les fonds sociaux dtenus sur un compte professionnel. La jurisprudence assimile ce refus limpossibilit de restituer lorsque le bnficiaire a sciemment rendu impossible la restitution des fonds par lusage quil en a fait. cette impossibilit est proche de lusage abusif. Arrt du 9 fvrier 2011 chambre criminelle. la grante dune agence de voyage tait charg par air France de vendre des billets air France. Cette grant vendait un package et devait restituer le prix des billets air France. Cette grante au moment ou air France lui demande de payer le prix des billets, la grante dit ne pas avoir assez de fonds et ne peut rembourser. Les billets ont quand mme ts vendus, et le prix des billets a t affect aux frais de fonctionnement de lagence. Elle est condamne pour abus de confiance car limpossibilit dans laquelle elle se trouvait pour rembourser les billets tait du un usage abusifs des fonds.

c. Les situations complexes. ce sont les situations qui systmatiquement en jurisprudence sont difficile grer. La restitution tardive. Dun cot on dit que lautre a fait exprs, et de lautre quil sagit juste dun retard, faute civile et non pnale. Le principe est que le seul retard est une faute civile mais nest pas lui seul un dlit pnal. On peut avoir t ngligeant, stre tromp. Il y a des cas ou le dlit est constitu lorsque la restitution tardive traduit la volont du bnficiaire de se comporter comme le vritable propritaire du bien, la restitution tardive sanalyse alors comme une appropriation temporaire du bien. Un syndic de coproprit navait remis les fonds que trois ans aprs la date. Arrt de 2003, un employ qui travaillait dans une mutuelle, la caisse primaire avait remis des fonds la
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mutuelle qui devait reverser ses fonds aux assurs sociaux. La mutuelle connait des difficults financires, et le conseil d'administration demande d'excuter tous les ordres de paiement avec retard pour faire jouer la trsorerie. Ce trsorier a t condamn pour abus de confiance par ce quavait retard les versements en connaissance de cause. Ce retard de restitution nimplique pas ncessairement la volont de sapproprier les fonds. L'abstention de faire La question est trs frquente en droit pnal des affaires, peut il y avoir infraction par abstention de faire? Le bnficiaire reoit les fonds afin de les vendre au profit du remettant. Le bnficiaire va les remettre gracieusement au client. lemploy dun bar servait des boissons mais oubliait de demander le paiement. Le problme tant le manque gagner du remettant. Les boissons remises et destines a la clientle lui ont bien t remises. Peut il y avoir dtournement du seul fait de ne pas rclam le prix des boissons servies? Chambre criminelle 5 octobre 2001. Pose la question. Le prvenu tait poursuivit pour avoir dtourn le montant de la somme non perue du fait de la remise gratuite des boissons. Le prvenu est relax en correctionnel du fait dabsence de remise prcaire du montant des boissons, condition pralable. La cour dappel va replacer le dbat sur le terrain et condamner le prvenu au motif quil a affect les boissons une destination trangre celle convenue lors de la remise, il devait les vendre, il les a offertes. Problme au dpart dtournement dune somme dargent, puis dtournement de boissons, il y a problme au niveau de al saisine in rem. la cour de cassation le condamne pour setre abstenu volontairement de remettre son employeur le prix des boissons quil tait charg dencaisser. elle dit quen statuant ainsi, la cour dappel a statu dans les limites de sa saisine. Il ny a pas eu de remise pralable. La cour de cassation rectifie le problme de procdure, mais a ne colle pas sur le fond. B. le prjudice Le dtournement doit tre fait au prjudice d'autrui. Le prjudice est la privation du propritaire ou possesseur de son droit sur la chose. Ce peut tre un prjudice matriel, une perte pcuniaire pour la victime. Il nest pas ncessaire que lauteur de labus se soit enrichit au dtriment de la victime. Ce peut tre pour la victime un prjudice moral, par ce que par son comportement lauteur de labus de confiance porte atteinte la dontologie dune profession ou la rputation dune socit. Ce peut tre galement un prjudice ventuel. lexigence du prjudice samenuise. Cest le cas lorsque le bnficiaire du bien prend un risque avec le bien (il joue au courses avec les fonds ou il les place en bourse) peu importe le rsultat du classement, le seul fait que le bnficiaire titre prcaire place les fonds, il se comporte comme le vritable propritaire il y a un prjudice ventuel. Il nest pas ncessaire que le placement soit infructueux. il y a abus de confiance mme si le placement a rapport. Le salari qui, licenci emporte certains documents confidentiels en quittant lentreprise, est condamn pour abus de confiance car ayant fait un usage contraire. Il ne les as pas utiliss, mais il est tout de mme condamn.
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La cour de cassation dit que le prjudice se dduis du seul dtournement. 2. la victime du prjudice. Dans la jurisprudence rendue sous lempire du code pnal de 1810 il y avait eu des difficults, toutefois compte tenu du texte actuel, le prjudice dautrui est aussi bien le propritaire du bien que le simple possesseur ou le simple dtenteur. Lemploy de banque qui dtourne les fonds des clients. a t considr comme souffrant dun prjudice la banque qui pourtant ntait pas propritaire des fonds. C. lintention cest un dlit intentionnel, le dol gnral est la volont de ne pas respecter laffectation convenue du bien tout en ayant conscience du prjudice. le problme est de distinguer la simple inexcution dune obligation contractuelle de la faute pnale. A propos du retard, dans certains cas, cest la simple inexcution, dans dautres, il y a faute pnale en plus de la faute pnale. Ce qui fait la diffrence, est que lauteur a eu lintention de se comporter en vritable propritaire de la chose . Il nest pas ncessaire de dmontrer que lauteur du dtournement a voulu sapproprier la chose, il nest pas ncessaire que le dtournement soit son bnfice. Chambre criminelle Arrt du 16 juin 2011, un salari va utiliser la connexion sur son lieu de travail dautres fins que son travail. La cour dit que le dtournement dun ordinateur ou d'une connexion internet ne saurait tre constitu par un usage priv ponctuel ds lors quil ny a pas la volont de se comporter comme propritaire de la chose. Cela ne traduit pas la volont de se comporter mme momentanment comme le propritaire de la chose. Chambre criminelle, 20 juillet 2011 linverse, linscription du montant des soldes de compte crditeurs au compte dexploitation dune banque sous le couvert de frais dcritures dmontre lintention de la banque de sapproprier ces sommes. Jusqu prsent on expliquait que la notion dintention tait malmene, puisque prsume. lexistence de llment intentionnel est dduit de la constatation de lexistence de lacte matriel, la cour dit que les juges dappel on dmontr lorsque lauteur du dlit a dlibrment fait un usage abusif des fonds, les juges ont caractris le dtournement et lintention frauduleuse. les abus de confiance aggravs, les hypothse ou la sanction est aggrave compte tenue de la qualit de lauteur, de la victime (personne vulnrable) ou des circonstances (appel public lpargne). La question de la prescription de laction publique en matire dabus de confiance. En principe dlais de 3 ans au jour de la ralisation du dlit. Deux arrts de 1935 et 1936 reportent le point de dpart du dlais de prescription. La jurisprudence retarde de dlais au jour ou le dlit est apparu et a pu tre constat. Problme dans le cas de la tardivet de la restitution. la solution pouvait tre, de faire dmarrer le dlais la dlivrance dune mise en demeure. Pour la cour, cette mise en demeure ne peut tre une condition supplmentaire. La jurisprudence dit donc au jour ou
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linfraction est apparue et a pu tre constate. le problme est lorigine probatoire, il porte sur les preuves. Puis, le point de dpart est au jour ou linfraction a pu tre constate dans des conditions permettant lexercice de laction publique. La rponse aux articles 7 et 8 du code de procdure pnale est le caractre clandestin et dissimul de linfraction. Ce sont des infractions dissimules, cela empche la victime den constater la ralisation. La dissimulation des agissement justifie le report du point de dlais de la prescription. Cette prescription a fait lobjet dune QPC le 14 mars 2011. Les requrant disaient que cette jurisprudence porte atteinte aux PFLR sur la prescription et les disposition constitutionnels de lgalit et de prvisibilit de la loi garantis par larticle 8 de la dclaration des droits de lhomme. Dcision du 20 mai 2011 en assemble plnire. dcision N 11-90 033 refuse la transmission de la QPC au conseil constitutionnel, au motif que la prescription de laction publique nest pas un PFLR, et quelle ne procde pas non plus des articles 7 et 8 de la dclaration des droits de lhomme ni daucune disposition rgles ou principe de valeur constitutionnel. Subsistait la question de la prvisibilit de la loi. Lassemble ajoute que les rgles relatives au point de dpart de laction publique sont anciennes, connues, constantes, et reposent sur des critres prcis et objectifs. Loi du 14 mars 2011 LOPPSI II qui viens valider au moins partiellement linterprtation jurisprudentielle, elle complte larticle 8 du code de procdure pnale, elle ajoute un alina 3 larticle 8 du CPP Le dlai de prescription de l'action publique des dlits mentionns aux articles [...] du code pnal, commis l'encontre d'une personne vulnrable du fait de son ge, d'une maladie, d'une inrmit, d'une dcience physique ou psychique ou de son tat de grossesse, court compter du jour o l'infraction apparat la victime dans des conditions permettant l'exercice de l'action publique.

Section 2 le dlit descroquerie Comme labus de confiance lescroquerie a la particularit dtre une soustraction de la chose d'autrui, de porter atteinte au biens d'autrui, mais sans violence. Cest une infraction dastuce. la Chose nest pas soustraite frauduleusement, mais elle est remise volontairement par la victime. On est parfois moins indulgent pour la victime dune escroquerie que dun abus de confiance. Il y a dans ce dernier la trahison dune confiance, alors que lescroquerie, cest la rencontre entre la manipulation de lescroc, et une crdulit de la victime. Cest lune des infractions les plus courantes de la vie des affaires, la tva, au bilan, la publicit etc.. 11 janvier 2012 TGI paris sur lescroquerie la taxe carbone. Article 313-1
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L'escroquerie est le fait, soit par l'usage d'un faux nom ou d'une fausse qualit, soit par l'abus d'une qualit vraie, soit par l'emploi de manoeuvres frauduleuses, de tromper une personne physique ou morale et de la dterminer ainsi, son prjudice ou au prjudice d'un tiers, remettre des fonds, des valeurs ou un bien quelconque, fournir un service ou consentir un acte oprant obligation ou dcharge. L'escroquerie est punie de cinq ans d'emprisonnement et de 375000 euros d'amende. 1 les lments matriels A. les procds de la tromperie le texte prvois quatre procds, lun seul suffit videmment pour caractriser linfraction. Il y a des cas ou le mensonge dtermin va suffire pour caractriser llment matriel. part ces cas dtermins, le mensonge seul ne suffit pas caractriser llment matriel de lescroquerie. Lusage dun faux nom, quil soit imaginaire ou celui dautrui. lusurpation de nom peut tre caractrise dans lutilisation frauduleuse des cartes bancaires. Il y a usage dun faux nom que le tiers soit ou non daccord. lusage de fausses qualits, est une pratique trs frquente dans la vie des affaires. Cest le fait dusurper un tat ou un titre. laffirmation mensongre dune profession prive. La loi a considr que le simple fait de mentir sur cette qualit suffit caractriser lacte matriel de la tromperie. Dans la vie des affaires compte tenu de la rapidit et de la confiance, on ne peut demander chaque contractant de vrifier son identit. Peut on retenir la fausse qualit de chmeur? la jurisprudence a reconnu que oui, et quon pouvait sanctionner ce titre celui qui se prtend chmeur, permet de sanctionner les escroqueries aux allocations. Peut il y avoir lusage dune fausse qualit dans le fait de se taire? un chmeur touche des droits et ne dclare pas lexercice dune activit librale lucrative. La cour dit quil y a une abstention dans laction. lorsque je ne dclare pas une activit professionnelle, pour la jurisprudence cest un acte positif de prise de fausse qualit. cette jurisprudence retiens la fausse qualit de mandataire, mais refuse la fausse qualit de propritaire. labus dune qualit vraie, il sagit de faire usage dune qualit que lon possde vraiment pour imprimer lapparence de la vrit des dclarations mensongres de manire inspirer la confiance de la victime. Parmis les professions librales souvent condamns pour abus de profession vraie, notaire, avocats, mdecin... exemple: Chambre criminelle 11 mars 2009, un notaire condamn pour escroquerie. un vendeur, des gens du voyage a accept de vendre son terrain au voisin, la condition de pouvoir acqurir un terrain sur une autre commune. Le notaire va lui faire souscrire une promesse unilatrale dachat dun terrain pour un prix dtermin. Simultanment, il lui fait signer un compromis de vente au profit du voisin. Problme, le notaire na pas subordonn le compromis de vente la ralisation de lacquisition de lautre terrain. Le notaire savait que le propritaire du terrain ntait pas daccord pour le cder au prix indiqu dans la
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promesse dachat. Le notaire est condamn pour escroquerie. Les conditions sont runies au dossier, laffaire nest cependant pas commune. lacte matriel peut tre galement caractris par des manoeuvres frauduleuses. La jurisprudence a du prciser la notion de manoeuvres frauduleuses. Les manoeuvres frauduleuses ne sont pas de simples mensonges. Un simple mensonge ne peut pas constituer les manoeuvres frauduleuses de lescroquerie. Cest un mensonge appuy par un fait matriel extrieur ou appuy par un fait matriel extrieur. Cest un mensonge qui est appuy par des lments externes. Il faut sassurer que le mensonge a bien t appuy par des lments extrieurs destins donner un crdit ce mensonge. La jurisprudence dit que les manoeuvres frauduleuses se distinguent du mensonge lorsquelles reposent sur un vritable stratagme. Chambre criminelle, 1er Juin 2011,(CF fiche TD) en lespce, louverture dun compte bancaire ayant pour seul but de se faire dlivrer un chquier, destin crer lapparence dune solvabilit et obtenir la remise de marchandises avec le dessein de ne pas en payer le prix. Il y a ici un vritable stratagme qui caractrise les manoeuvres frauduleuses de lescroquerie. Les manoeuvres frauduleuses peuvent rsulter de lintervention dun tiers, mme malgr lui. Cest que cas du comptable qui atteste la rgularit du bilan, dont il ignore quil est faux. Ce peut tre un huissier qui fait sommation de payer une traite qui est fausse alors mme quil ignore quelle est fausse. ce tiers peut aussi tre un tiers qui coopre avec lescroc. Les manoeuvres frauduleuses sont constitues du fait que le mensonge est appuye par lintervention dun tiers, lequel est alors complice. Ce peut tre un tiers qui apporte un faux tmoignage dans une escroquerie lassurance. Ce peut tre la production dun acte matriel, un crit, une fausse facture, un faux bond de livraison. Lescroquerie au bilan est le fait de produire un faux bilan pour convaincre son destinataire de remettre des fonds. Pendant longtemps, la jurisprudence a considr que le faux bilan ntait quun simple mensonge. Arrt du 4 aout 1933, la production dun bilan volontairement falsifi constituait elle seule des manoeuvres frauduleuses. Jurisprudence depuis rgulirement confirme. la cration du dlit de bilan inexact date de 1935. l'crit porte en lui mme llment dtachable du mensonge. Les manoeuvres frauduleuses prennent parfois la forme de vritables stratagmes. Cest une mise en scne, une combinaison de faits, une organisation de ruses dans le but de faire croire quelque chose la victime. Il y en a normment en matire d'escroquerie lassurance. Elles sont frquentes en droit des affaires via des socits fictives. Elle fonctionne pendant 1 an avec 2-3 salaris, puis 40 pour les six derniers mois, puis on dpose le bilan. La pratique du carambouillage. Cest lusage dune fausse qualit et lemploi de manoeuvres frauduleuses simultanment. Un individu cre une socit fictive laquelle il donne les apparences de prosprit. Il achte des marchandises crdit, des achats terme, il se fait livrer les marchandise, les revend au comptant, lescroquerie tient au fait quil disparait ensuite sans avoir pay les marchandises.
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Les effets de complaisance, ce sont des lettres de change cres dans le seul but de tromper les tiers. Lhypothse la plus frquente est celle du commerant qui connait des difficults financires, qui demande des personnes complaisante une traite tire sur elle, en lui promettant de fournir les fonds pour payer lchance. le tireur escompte la lettre auprs dune banque pour lui fournir les fonds, la banque ignorant quil ny a pas de provisions. lchance le tireur ne pourra pas procurer les fonds, il met une autre traite dun montant suprieur, pour se procurer des sommes dargent, ce sont des traites de cavalerie qui vont se chevaucher les une les autres. le commerant tire une nouvelle lettre de change et cest avec le produit du deuxime effet quil paye le premier porteur. affaire du sentier 1, rseau organis de 55 socits qui ralisent des comptes de traite de 1989 1997, pour au total 88 prvenus condamns, un prjudice de 540millions F pour 80 banques. TGI paris 28 janvier 2002 cour dappel de Paris 6 octobre 2004, chambre criminelle, 30 novembre 2005 pourvoi 04-86240. Lescroquerie la TVA qui sopre au dtriment du fisc, elle coute des fortunes, et est trs rpandue au niveau europen. Elle est apparue dans les annes 50 avec lapparition de la TVA le 1er janvier 1954. Lorsquun commerant tablis un client une facture avec TVA, le commerant devient dbiteur du montant de la TVA envers le trsor public. Lorsque le commerant fait des achats avec TVA, la taxe quil paie son fournisseur est porte son crdit. Le trsors public doit le montant de la TVA au commerant. Il y a pour le commerant au final un systme de compensation. Si lon cre de la TVA que lon doit fictive, on cre un systme de compensation en sa faveur. La fraude la plus courante est de crer des montants de TVA fictifs avec une majoration frauduleuse du montant des achats. Il fait a avec des socits taxis, ou dtaxeurs, des socits fictives qui fabriquent la taxe. Il simule des achats auprs de la socit fictive, laquelle tablis de fausses factures avec paiement de TVA et le commerant devient crditeur de la tva faussement verse, il va tre alors crditeur du montant de la TVA. Exemple de la fiche, Arrt du 6 avril 2011, prvenus ayant obtenu des remboursement de TVA sur la seule prsentation de document mensuel mensongers et TVA et de demandes trimestrielle de remboursement mensongres. La cour dappel les relaxe en jugeant que le remboursement de TVA navait t provoqu que par les dclarations mensuels et les demandes de remboursement trimestriels qui ntaient que de simples mensonges et non des manoeuvres frauduleuses. La cour casse larrt dappel car juge que les demandes de paiements de crdits indus et les simples dclarations mensuelles constituent des manoeuvres frauduleuses. On est en face de documents qui ont intrinsquement une certaine crdibilit, qui porte en lui les lments externes permettant de dire quil sagit de manoeuvres frauduleuses. B. la remise de la chose On est assez proche de labus de confiance, sauf que dans lescroquerie la victime remet volontairement la chose, t
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toutefois, la tromperie a lieu avant la remise de la chose. La remise est provoque, la victime remet la chose volontairement, la remise est provoque, la victime qui remet la chose est trompe. Si la victime navait pas t trompe elle naurait pas remis la chose. Crim 1977, une dame donne toute ses conomies pour faire dsenvouter ses lapins. La remise du bien par la victime est une tape essentielle dans la constitution de linfraction. Le dlais de prescription de laction publique est au jour de la remise du bien par la victime lescroc. lobjet de la remise, porte sur les fonds valeurs ou biens quelconques. Ce peut tre galement la fourniture dun service ou le consentement un acte oprant obligation ou dcharge. Sur la notion de bien quelconques, lancien dlit descroquerie parlait de remise dun meuble, depuis dun bien quelconque. Comme pour labus de confiance, les immeubles sont exclus, par ce quil ne peut y avoir de remise de limmeuble par la victime. Lescroquerie peut porter sur le titre de proprit dun immeuble, ou sur le prix dun immeuble, lorsque par des manoeuvres on fait sur-estimer le prix de limmeuble. cette remise peut porter sur la fourniture dun service. Cest un ajout de 1992. Le fait de voyager en train sans billet, ou pntrer dans un thtre sans billet ne pouvait constituer une escroquerie. En revanche si on se faisait remettre un titre par des manoeuvres frauduleuses, alors il y avait escroquerie. fournir un service ou consentir un acte oprant obligation ou dcharge Lorsque la victime consentis un acte qui cre constate ou teins un droit son dpend. Les modalits de la remise Cest une remise qui est provoque, elle est faite par ce que la victime a t trompe. La remise peut tre ralise de faon indirecte. La remise peut tre ralise par lintermdiaire dun tiers, linfraction reste constitue. Le moment de la remise. cest absolument fondamental. Le moment de la remise est absolument essentiel. La remise doit tre postrieure lemploi des moyens frauduleux. ce sont ces moyens frauduleux qui sont lorigine de la remise. Cette qualification na de sens que si lon dmontre que dans un premier temps il y a des manoeuvres frauduleuses qui ont men la victime remettre le bien. Si elles sont postrieures, a ne peut pas tre une escroquerie. Un grant de socit dtourne des fonds sociaux. les comptes sont modifis pour dissimuler le dtournement, il ne peut y avoir descroquerie. C. Un prjudice. Il sanalyse comme le rsultat de la remise, aussi bien le prjudice de la victime que celui dun tiers. Il est entendu de faon large, il est mme parfois prsume. partir du moment ou le bien a t remis dune manire non librement consentie, il y a ncessairement un prjudice. Il est inhrent lacte mme de remise. Le prjudice est inhrent lacte matriel mme.
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2 lintention de tromper il sagit dun dlit intentionnel qui sanalyse ici comme lintention de tromper, cest un dol gnral, la conscience que lon a de tromper autrui. La preuve de llment intentionnel va tre facile, elle va tre prsume de la mise en oeuvre de manoeuvres frauduleuses. Trs souvent en pratique cet lment intentionnel est dduit de la constatation de llment matriel, sauf dans le terrain de la ngligence et de labsence de prcaution. La prsomption dintention est admise en droit pnal, valid par la cour de cassation, le conseil constit, et la CEDH.

3 la sanction 5 ans, 375000 euros, il y a des cas d'aggravation. Article 313-2 Les peines sont portes sept ans d'emprisonnement et 750000 euros d'amende lorsque l'escroquerie est ralise : 1 Par une personne dpositaire de l'autorit publique ou charge d'une mission de service public, dans l'exercice ou l'occasion de l'exercice de ses fonctions ou de sa mission ; 2 Par une personne qui prend indment la qualit d'une personne dpositaire de l'autorit publique ou charge d'une mission de service public ; 3 Par une personne qui fait appel au public en vue de l'mission de titres ou en vue de la collecte de fonds des ns d'entraide humanitaire ou sociale ; 4 Au prjudice d'une personne dont la particulire vulnrabilit, due son ge, une maladie, une inrmit, une dcience physique ou psychique ou un tat de grossesse, est apparente ou connue de son auteur. Les peines sont portes dix ans d'emprisonnement et 1 000 000 Euros d'amende lorsque l'escroquerie est commise en bande organise. Il sagit dun cas de criminalit organise lorsquelle est commise en bande organise, attention au rgime! Observations. Lescroquerie est un dlit instantan qui se ralise ds la premire remise. chaque remise il y a escroquerie. La jurisprudence refuse de retarder le point de dpart du dlais, au jours ou les parties ont eu conscience du dlit. En matire descroquerie, il ny a pas de report du dlais de prescription. en effet lescroquerie nest pas une infraction clandestine dissimule. La chambre criminelle dans un arrt du 8 septembre 2010 confirme le point de dpart du dlais de prescription. La loi du 14 mars 2011, LOPPSI II a ajout un alina 3 larticle 8 du code de procdure pnal Le dlai de prescription de l'action publique des dlits mentionns aux articles 223-15-2, 311-3, 311-4, 313-1, 313-2, 314-1, 314-2, 314-3, 314-6 et 321-1 du code pnal, commis l'encontre d'une personne vulnrable du fait de son ge, d'une maladie, d'une inrmit, d'une dcience physique ou psychique ou de son tat de grossesse, court compter du jour o
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l'infraction apparat la victime dans des conditions permettant l'exercice de l'action publique.

Article 313-6-1
Le fait de mettre disposition d'un tiers, en vue qu'il y tablisse son habitation moyennant le versement d'une contribution ou la fourniture de tout avantage en nature, un bien immobilier appartenant autrui, sans tre en mesure de justier de l'autorisation du propritaire ou de celle du titulaire du droit d'usage de ce bien, est puni d'un an d'emprisonnement et de 15 000 Euros d'amende. cest un dlit descroquerie au logement, une infraction spciale qui lemporte sur linfraction gnrale.

Sous chapitre 2 - les dlits de consquence Il sagit une infraction qui ne peut dcouler que dune infraction principale pralable.

Section 1 le dlit de recel Ce type de dlit permet d'insrer dans le champ pnal des personnes auxquelles on ne pense pas initialement. elle est trs rgulirement utilis dans le droit des affaires. cest un mode de participation criminelle, il est sanctionn par ce que sinscrivant dans le prolongement dune autre infraction. A lorigine lacte de recel tait sanctionn comme une forme de complicit. Il est devenu un dlit autonome depuis 1915. Il existe des recels spciaux, documents pdopornographiques, faux documents administratifs. Article 321-1 Le recel est le fait de dissimuler, de dtenir ou de transmettre une chose, ou de faire ofce d'intermdiaire an de la transmettre, en sachant que cette chose provient d'un crime ou d'un dlit. Constitue galement un recel le fait, en connaissance de cause, de bncier, par tout moyen, du produit d'un crime ou d'un dlit. Le recel est puni de cinq ans d'emprisonnement et de 375000 euros d'amende. Le recel est le fait de recevoir dtenir ou conserver ou encore tirer profit de chose que lon sait avoir t obtenu laide dune infraction. 1 les conditions pralables Il faut une chose recele et une infraction principale. A. la chose recele Sa nature importe peu puisquelle est en lien avec linfraction dorigine. Il suffit que cette chose puisse tre dissimule, transmise ou dtenue. Ce peut tre le produit dun crime ou dun dlit, en argent ou en valeur. Lorsque le produit de linfraction dorigine est divisible, il y a autant dinfraction de recel que de bnficiaires du produit. Le recel devient une infraction boule de neige.
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Elle peut tre une chose matrielle, cest lhypothse la plus simple, peu importe sa valeur juridique. Peut-il y avoir recel de choses incorporelles? La jurisprudence ladmet. Sest pos la question dlicate du recel dinformation? est-il possible? Cest dsormais une fausse question. le premier arrt, du 3 avril 1995, nonce que le recel ne peut porter sur linformation, mais seulement sur le support de linformation. Arrt du 26 octobre 1995, la chambre criminelle confirme sa position dans le cadre dun dlit diniti, linformation ne suffit pas, il faut que le tiers lait exploit et en ait bnfici. Deux alinas dans larticle 321-1 visent deux modes de ralisation de ce dlit. Pour lalina premier, le recel par dtention on ne peut incriminer le recel dinformation, pour lalina 2 cest possible pour le recel profit. B. linfraction Principale Il faut une infraction pralable, linfraction principale. Cest ce qui permet de dire que le recel est une infraction transversale, elle peut accompagner toutes les infractions. Cest ncessairement un crime ou un dlit. Ce peut tre une escroquerie, un abus de conance une banqueroute, un faux, un dlit diniti... linfraction principale doit tre un crime ou dlit, elle doit tre quali par la juge, qui ne peuvent se contenter dnoncer que la chose a une origine frauduleuse. Linfraction principale doit conserver son caractre dlictueux. En cas dimmunit (ex vol entre famille), le recel demeure possible. 2 les lments constitutifs A. llment matriel on distingue deux types de recels, le recel matriel, et le recel prot. 1. le recel matriel cest le fait de dissimuler dtenir ou transmettre une chose ou faire ofce dintermdiaire sachant que cette chose provient dun crime ou dun dlit. Il nest pas ncssaire que la dtention ou la transmission dure un temps prcis. Affaire Stavisky arrt du 3 aout 1935. Il y a recel si je prsente lencaissement un chque que jai reu de quelquun dont je sais quil a commis des escroqueries. Cette arrt semble retenir le recel en terme de dtention juridique. Chambre criminelle 30 novembre 1999. a t condamn pour recel un prvenu intervenu dans une ngociation de bons du trsor vols. Le pourvoi dit qull faut pour quil y ait recel
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que la chose puisse tre apprhende matriellement. Ne constitue pas un recel le fait dintervenir dans une ngociation sans apprhension matrielle des choses voles. La chambre criminelle suis la disposition des juges dappels et retiens une notion juridique de la dtention, donc ici la ngociation. Le recel prot est le fait de tirer prot de linfraction principale, le fait de tirer prot de linfraction principale, le fait de bncier par tout moyen du produit dun crime ou dun dlit. Il nest pas ncessaire de dtenir la chose matriellement dans cette forme de recel. Le dlit de recel sest ici dmatrialise. Par le recel prot, on peut sanctionner le recel dusage. Est receleur celui qui se sert de la chose en ayant connaissance de son origine frauduleuse. Il nest pas ncessaire que ce soit un prot personnel direct. Le receleur ne doit pas tirer un avantage patrimonial direct. Arrt du 27 octobre 1997 en matire dABS. Le prvenu est condamn pour recel d abus de bien sociaux, commis au dtriment de socits ayant effectu des apports en comptes courants pour combler le passif dun groupe de presse dont le prvenu avait la direction. Le groupe de presse est renflou sans contrepartie. Il a t considr que le dsintressement des cranciers a permi dviter la cessation des paiements du groupe de presse, ce qui a rejailli sur la rputation du dirigeant du groupe de presse. La cour va rappeler que le recel nexige pas du receleur quil ait tir un profit personnel des choses receles, il suffit quil ait bnfici par tout moyen du produit de la chose. Crim 23 novembre 2010 10-82323, un concubin tire profit du trains de vie de sa compagne, les sommes dpenses ntant pas en mesure avec son salaire officiel. 2. llment moral cest la connaissance par le receleur de lorigine frauduleuse de la chose. On est pas receleur par inadvertance ou par manque dattention. Lorsquon est poursuivit pour recel on nie la connaissance de lorigine frauduleuse du bien recel. Cette connaissance peut tre prouve par les modalits dacquisition, sans facture, avec une rduction de plus des deux tiers etc... Les juges font preuve dune assez grande svrit lgard du professionnel. Les receleurs ne doivent pas trop miser sur la naivet des juges, on ne doit pas recevoir nimporte quoi nimporte ou de nimporte qui. La question sest pos de savoir sil y a recel conserver une chose lorsquon apprend son origine frauduleuse en cours de dtention. Il y a eu une priode de contradiction entre la chambre civile et la chambre criminelle, puis la criminelle sest aligne sur la position de la chambre civile dans un arrt pelegrin du 24 novembre 1977. Il ny a pas de recel conserver une chose dont on apprend ultrieurement son origine frauduleuse ds lors qua lorigine la rgularit de la possession et la bonne foi du possesseur impliquant les runions de larticle 2279 du code civil.

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propos de la procdure, sagissant des poursuites, la question sest pos de savoir sil on pouvait poursuivre simultanment une mme personne comme auteur de linfraction principale et receleur de cette infraction. En matire de recel , a nest pas possible. non bis in idem. Les deux qualifications sont incompatibles. Quand llment intentionnel il est absurde de retenir les deux qualifications. On peut tre complice et receleur de linfraction dorigine. EN matire de prescription, elle commence courir au jour ou le dernier receleur sest dessaisi du bien.

Section 2 le dlit de blanchiment Il est comme le recel un dlit de consquence par ce quil exige une infraction pralable/ primaire/principale. Le blanchiment cest le fait de retraiter des produits dorigine criminelle pour en masquer lorigine illgale. Cette infraction va viser ceux qui dune faon ou dune autre participent au mcanisme de dissimulation des fonds. Le blanchiment est une infraction type de la criminalit organise transfrontalire. cette criminalit na d'intrt exister que si elle peut tirer prot de ses infractions. On rinjecte dans le circuit conomique lgal de largent illgal, ce qui dstabilise lconomie lgale. La premire incrimination de blanchiment apparait en 1987 suite une convention des tats unis. Elle le transpose en prvoyant le blanchiment de largent du trac de stupant. Article 324-1 Le blanchiment est le fait de faciliter, par tout moyen, la justication mensongre de l'origine des biens ou des revenus de l'auteur d'un crime ou d'un dlit ayant procur celui-ci un prot direct ou indirect. Constitue galement un blanchiment le fait d'apporter un concours une opration de placement, de dissimulation ou de conversion du produit direct ou indirect d'un crime ou d'un dlit. Le blanchiment est puni de cinq ans d'emprisonnement et de 375000 euros d'amende.

1 Llment moral Il requiert une infraction pralable. La justification mensongre vise lalina 1 pourra prendre dautres formes que celles vises lalina 2. A. le blanchiment par justification mensongre. lalina 1 nous dit que cette infraction est le fait de faciliter la justification mensongre. Ca nest pas la justification mensongre elle mme qui est vise Le fait de produire de faux buletins de salaire ... Il sagit de faciliter la justification mensongre par tous moyens.
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B. lapport dun concours lopration de dissimulation des produits dorigines frauduleuse Second mode opratoire possible. cest de loin le plus frquent. Lobjet du blanchiment est directement li linfraction dorigine. Le blanchiment consiste apporter son concours lune des phases qui va permettre de dissimuler lorigine frauduleuse des produits. La notion de produit direct ou indirect est beaucoup plus large que celle de bien ou revenus de lalina 1. Cela permet de sanctionner le blanchiment de nimporte quel produit de substitution du bien tir originellement du bien ou dlit. Cette interprtation large a t retenu par le TGI Paris 16 fvrier 2004. le terme produit dsigne tout avantage conomique dcoulant de linfraction. Il y a toujours dans ce type dinfraction un aspect civil important. 2 llment intentionnel Il sagit ici de la connaissance de la provenance illicite des fonds ou biens recycls. Le prvenu doit savoir que les fonds ou biens proviennent dune infraction, mais il nest pas ncessaire de dterminer quelle infraction et dans quelles circonstances. Chambre Criminelle 3 dcembre 2003 le criminel croyait que les fonds venaient de fraude fiscale ou douanires, alors que vol. Peut importe la qualification, la connaissance de lorigine frauduleuse est suffisante. attendu que le prvenu ne pouvait ignorer lorigine illicite des fonds. Assemble plnire 4 octobre 2002, ils agit de la condamnation de prvenus pour blanchiment dargent issu dun trafic de stupfiant. Ils disent quils ont t condamnes alors mmes que la cour dappel ne relve aucun lment positif dmontrant leur connaissance de lorigine illicite des produits. Lassemble confirme larrt dappel. On dduit llment moral de l'abstention de dclaration, de limportance des revenus dissimuls. Pse sur le professionnel une obligation de vigilance, et une dclaration de soupon auprs de tracfin. Il est prvu que celui qui fait une dclaration de soupons tracfin ne peut tre poursuivit pour dlit de blanchiment. Arrt du 3 dcembre 2003, prcision: le prvenu tait un conseiller financier, il avait aid placer 2 millions en espce. Le conseiller financier aide son client, mais souscrit une dclaration de soupon auprs de tracfin. Il laccompagne en disant quil connait ce client depuis six mois alors quil ne le connait depuis quun mois. La cause d'exonration li la dclaration de soupon va tre carte. Il a agit en concertation frauduleuse avec le propritaire des sommes quil tait charg de place. Dans les textes lgaux, il est prvu que le professionnel qui fait une dclaration de soupon auprs de tracfin chappe au dlit, sauf si lon tablis quil a agit de concert avec lauteur de linfraction principale.
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3 linfraction principale pralable comme condition du dlit de blanchiment le dlit de blanchiment est un dlit de consquence, il exige lexistence dune infraction principale. Ce doit tre ncessairement un crime ou un dlit et non une contravention. La chambre criminelle dit que le dlit de blanchiment ncessite que soient relevs prcisment les lments constitutifs dun crime ou dun dlit principal ayant donn son auteur un profit direct ou indirect. 7 octobre 2009, un conducteur italien (connu pour trafic de stupfiants) est contrl un page autoroutier. Il est en possession dune trs forte somme dargent. Lexamen des billets relvera des traces significatives de cocagnes. il y a donc un lien entre la dtention des fonds saisis et un trafic de stupfiants. Une personne peut elle tre auteur de linfraction dorigine, ainsi que du blanchiment du produit de cette infraction. Le blanchiment comme le recel est une infraction de consquence. Logiquement, on aurait tendance dire que cest la mme chose, comme pour le recel. La solution est diffrente en matire de blanchiment. Larrt du 14 janvier 2004 pose le principe. Linfraction est applicable galement lauteur de linfraction principale. Cest lauto blanchiment. Dans cette affaire le prvenu tait poursuivit sur le fondement de lalina 2 de linfraction, il avait apport son concours une opration de blanchiment. Constitue galement un blanchiment le fait d'apporter un concours une opration de placement, de dissimulation ou de conversion du produit direct ou indirect d'un crime ou d'un dlit. Il est sanctionn pour stre apport un concours lui-mme. La doctrine a not que cela heurtait le principe dinterprtation stricte de la loi pnale, cest aussi une solution en contradiction avec celle de recel. Contrairement au recel, lacte de blanchiment du produit dune infraction nest pas la suite logique de linfraction dorigine. Le produit dune escroquerie est ensuite blanchit travers diffrentes oprations bancaires. lacte matriel de placement nest pas une suite logique de la premire infraction. Dans un arrt du 10 mai 2005, la chambre raffirme sa position. Dans un autre arrt du 20 fvrier 2008, elle va plus loin en jugeant que le dlit de blanchiment est applicable lauteur du blanchiment dune infraction quil a lui mme commise, mais sans distinguer selon quil lagit de lalina 1 ou lalina 2 de larticle 324-1 du code pnal. Dans un arrt du 7 octobre 2009, cette position est raffirme, mais elle vient toutefois de clarifier sa position en limitant le champs de sa jurisprudence. Arrt du 2 juin 2010, la chambre criminelle maintient sa jurisprudence et juge que lon peut poursuivre la mme personne comme auteur de linfraction, et du blanchiment, mais elle vise lalina 2.

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La convention de Strasbourg du 8 novembre 1990 sur le blanchiment prvoit pour les tats la possibilit dexclure la prvention de blanchiment pour les auteurs de linfraction primaire. En Matire de fraude fiscale, les poursuites sont soumises un rgime particulier, les poursuites ncssitent une plainte de ladministration fiscale aprs avis conforme de la commission des infractions fiscales. La chambre criminelle affirme que larticle 324-1 du code pnal nimpose pas des poursuites pralables engages par ladministration fiscale, il suffit tout simplement que les lments constitutifs du dlit de blanchiment aient ts dument constats 4 La sanction du dlit de Blanchiment Le blanchiment est puni de cinq ans d'emprisonnement et de 375000 euros d'amende. Il y a des cas d'aggravation, notamment lorsque lauteur du dlit utilise les facilits que procure lexercice dune activit professionnelle. Article 324-3 Les peines d'amende mentionnes aux articles 324-1 et 324-2 peuvent tre leves jusqu' la moiti de la valeur des biens ou des fonds sur lesquels ont port les oprations de blanchiment.

Chapitre 2 la pratique des affaires et les atteintes a conance publique.


Section 1 le dlit de faux et usage de faux Sous-Section 1 le dlit de Faux Article 441-1 Constitue un faux toute altration frauduleuse de la vrit, de nature causer un prjudice et accomplie par quelque moyen que ce soit, dans un crit ou tout autre support d'expression de la pense qui a pour objet ou qui peut avoir pour effet d'tablir la preuve d'un droit ou d'un fait ayant des consquences juridiques. Le faux et l'usage de faux sont punis de trois ans d'emprisonnement et de 45000 euros d'amende. Article 441-2 Le faux commis dans un document dlivr par une administration publique aux ns de constater un droit, une identit ou une qualit ou d'accorder une autorisation est puni de cinq ans d'emprisonnement et de 75000 euros d'amende. L'usage du faux mentionn l'alina prcdent est puni des mmes peines. Les peines sont portes sept ans d'emprisonnement et 100000 euros d'amende lorsque le faux ou l'usage de faux est commis : 1 Soit par une personne dpositaire de l'autorit publique ou charge d'une mission de service public agissant dans l'exercice de ses fonctions ; 2 Soit de manire habituelle ; 3 Soit dans le dessein de faciliter la commission d'un crime ou de procurer l'impunit son auteur.
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Article 441-3 La dtention frauduleuse de l'un des faux documents dnis l'article 441-2 est punie de deux ans d'emprisonnement et de 30000 euros d'amende. La peine est porte cinq ans d'emprisonnement et 75000 euros d'amende en cas de dtention frauduleuse de plusieurs faux documents. Article 441-4 Le faux commis dans une criture publique ou authentique ou dans un enregistrement ordonn par l'autorit publique est puni de dix ans d'emprisonnement et de 150000 euros d'amende. L'usage du faux mentionn l'alina qui prcde est puni des mmes peines. Dernire modication du texte le 17 septembre 2011 - Document gnr le 06 octobre 2011 Copyright (C) 2007-2008 Legifrance Les peines sont portes quinze ans de rclusion criminelle et 225000 euros d'amende lorsque le faux ou l'usage de faux est commis par une personne dpositaire de l'autorit publique ou charge d'une mission de service public agissant dans l'exercice de ses fonctions ou de sa mission. Article 441-5 Le fait de procurer frauduleusement autrui un document dlivr par une administration publique aux ns de constater un droit, une identit ou une qualit ou d'accorder une autorisation est puni de cinq ans d'emprisonnement et de 75000 euros d'amende. Les peines sont portes sept ans d'emprisonnement et 100000 euros d'amende lorsque l'infraction est commise : 1 Soit par une personne dpositaire de l'autorit publique ou charge d'une mission de service public agissant dans l'exercice de ses fonctions ; 2 Soit de manire habituelle ; 3 Soit dans le dessein de faciliter la commission d'un crime ou de procurer l'impunit son auteur. Article 441-6 Le fait de se faire dlivrer indment par une administration publique ou par un organisme charg d'une mission de service public, par quelque moyen frauduleux que ce soit, un document destin constater un droit, une identit ou une qualit ou accorder une autorisation est puni de deux ans d'emprisonnement et de 30 000 euros d'amende. Est puni des mmes peines le fait de fournir une dclaration mensongre en vue d'obtenir d'une administration publique ou d'un organisme charg d'une mission de service public une allocation, un paiement ou un avantage indu. Article 441-7 Indpendamment des cas prvus au prsent chapitre, est puni d'un an d'emprisonnement et de 15000 euros d'amende le fait : 1 D'tablir une attestation ou un certicat faisant tat de faits matriellement inexacts ; 2 De falsier une attestation ou un certicat originairement sincre ; 3 De faire usage d'une attestation ou d'un certicat inexact ou falsi. Les peines sont portes trois ans d'emprisonnement et 45000 euros d'amende lorsque l'infraction est commise en vue de porter prjudice au Trsor public ou au patrimoine d'autrui. Nous nous attacherons au dlit de faut en gnral et non au faux spciaux. Cest une infraction trs courante, elle accompagne souvent les autres infractions principales en droit des affaires. Des altrations de la vrit pour certains documents propre la vie des socits commerciales font lobjet dune incrimination spcifique ex: comptes annuels falsifis
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1 le document support de linfraction Le plus vident est lcrit, support traditionnel en droit des affaires: facture, bilan dentreprise, fiche de salaire, mais tout autre support mme non crit. Il faut que ce document ait une valeur probatoire. Elle doit avoir pour objet ou pour effet dtablir la preuve dun droit ou dun fait. Un procs verbal dune AG de socit a valeur probatoire, de mme pour les documents comptables tablis par lexpert comptable, ou le bulletin de salaire. Dans un bulletin de salaire il tait mentionn que la salari se trouvait en congs pays alors quen ralit elle tait en arrt de travail pour cause de maladie. La facture nest jamais quun acte unilatral, qui par nature est soumis au contrle de celui qui reoit la facture. Pendant longtemps elle ne pouvait constituer un dlit de faux. Lorsque la fausse facture permet de justifier un montant de tva dont le commerant va se dire crditeur, alors la fausse facture est retenue dans lusage de faux, il y a bien un effet juridique . Crim 23 novembre 2005, lorsque la fausse facture a vocation justifier certaines oprations comptables, elle a un effet probatoire et peut constituer le dlit de faux. Le dlit de faux est constitu quand bien mme lcrit falsifi est atteins dune cause de nullit. La validit de lacte ne conditionne pas la validit de linfraction. 2 laltration de vrit. Il faut que ce document contienne une altration de vrit. laltration de vrit peut prendre la forme dun faux matriel ou dun faux intellectuel du moment que cette altration affecte la substance mme de lacte. La modification de la date dun contrat de travail altre la vrit, mais une cour dappel avait dcid que nanmoins cette modification ntait pas punissable au titre de faux, ds lors quelle navait eu aucune incidence sur les droits des salaris concerns. Le faux matriel est ais comprendre, toute falsification physique du document. Le faux intellectuel, plus subtil consiste noncer des donnes inexactes. Ce qui est dit dans ce document est faux. Cest un type de faux qui ne peut tre dcel quaprs expertises. Il est en gnral simultan la rdaction de lacte, ce sont les donnes qui sont volontairement fausses. Une fausse dclaration de vol ou daccident. La jurisprudence a introduit une exigence de prjudice d'autrui. cette ajout a t consacr dans le code pnal de 1992. On aurait pu penser que les juges allaient tre vigilants constater de faon expresse lexistence dun prjudice. La jurisprudence a quasiment vid de son contenu cette exigence dun prjudice. Il peut y avoir un prjudice matriel rsultant du faux. ce peut tre un prjudice social, moral ou mme ventuel. Linterprtation est conforme au texte, mais la conscration de lexigence du prjudice est particulire, puisque laltration doit tre de nature causer un prjudice le prjudice doit tre ventuel.

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Le texte distingue le faux de lusage qui en sera fait. Le faux est constitu quand bien mme le faussaire naurait pas voulu ou pu en faire usage. La matrialisation du prjudice semble dissocier de lutilisation qui sera fait du faux. Il faut expliquer que le document aurait pu servir, provoquer tel prjudice. La jurisprudence nhsite pas recourir des prsomptions de prjudice. La preuve de lintention sera aise dans le cas dau faux matriel, la preuve est plus complexe en cas de faux intellectuel, qui peux prendre la forme dun simple mensonge. Lauteur du faux peut expliquer avoir commis une erreur. on a un vrais problme probatoire face quelquun se justifiant. Face un faux intellectuel, on ne peut ici faire de prsomption dintention partir de ce seul faux intellectuel. lgard des professionnels, la jurisprudence est plus svre qu lgard dun particulier. Pse sur certains professionnels lexigence dun contrle de lexactitude de lcrit, principalement pour lexpert comptable et le commissaire aux comptes. Lintention va ici sapprcier eu gard aux circonstances. Deux cas similaires avec des solutions diffrentes, Chambre criminelle 7 septembre 2004 et 18 mai 2005. Dans les deux cas il sagissait dun expert automobile poursuivit pour faux raison du contenu de rapport de contrle technique. Dans larrt de 2004 lexpert avait omis certains contrles, et dans son rapport gardait le silence sur ces contrles. Dans le deuxime arrt, lexpert avait mentionn dans le rapport avoir effectu des contrles quil navait pas effectu. Dans le premier arrt il ny a pas de condamnation de lexpert, faute d'lment intentionnel, par ce que la cours de cassation prcise que le seul manquement ces obligations professionnelles ne suffit pas caractriser llment intentionnel. Dans le deuxime arrt il est condamn car a agit frauduleusement, il a mentionn un contrle quil navait pas effectu, le prvenu savait fort bien que le vhicule tait destin la revente. Dune faon gnrale, le mobile est totalement indiffrent. Un professionnel modifie un acte, son montant. Il sait quil modifie il a conscience quil tablit un faux. La seule chose qui joue, est le mobile louable qui permet une certaine clmence. 5 la Sanction Le faux et l'usage de faux sont punis de trois ans d'emprisonnement et de 45000 euros d'amende. En matire de prescription, il ny a pas de report du dlais en matire de faux au jour ou le dlit est apparu. Arrt du 31 octobre 2001. Un individu avait prsent un appartement la victime dsireuse dacheter. Il prcise quil sagit dun bien provenant dune vente sur liquidation judiciaire. La victime remet une somme dargent au vendeur. celui-ci lui adresse un document relatif la vente. La victime va donc ensuite dcider de contracter un crdit pour finaliser lachat, avant de s'apercevoir quelle a t trompe et ne va donc pas remettre le solde au prtendu vendeur. Le prtendu vendeur avait fabriqu un faux document de vente laide dun tampon du tribunal de commerce de Paris fabriqu par lun des complices. Il va tre poursuivit pour escroquerie. La Cour dappel requalifie en faux et usage de faux. Lescroquerie ne peut tre retenu, la victime avait remis les fonds avant de recevoir le faux document de vente. Sous section 2 le dlit dusage de faux.

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Cest une infraction autonome par rapport au dlit de faux. le texte est identique, mais il sagit de deux dlits distincts. Il est indiffrent quil y ait un auteur faussaire, et un auteur qui use du faux. Les deux infractions sont lies, videmment on ne peut dire quil y a usage de faux si son existence nest pas pralablement dmontre au sens pnal du terme. Il importe peu que le faut ait t effectivement ou non punis. Ce qui caractrise le dlit est lacte dusage. La jurisprudence en dduit le faux doit avoir t utilis pour un acte quelconque. Peut importe la manire dont se ralise lusage du faux, ce qui compte cest quil en soit fait usage pour la destination pour laquelle il a t fabriqu. La production en justice par un employeur dune fausse attestation prtendument tablie par un salari constitue un usage de faux. Lusage peut tre le fait dentrer en comptabilit le document. Lintention tant le fait de faire un usage de lcrit en ayant conscience quil sagit dun faux. Sagissant des peines, ce sont les mmes que pour le faux. Section 2 le dlit de corruption et le dlit de trac dinuence. Ce sont des infractions qui ont pour lment commun de solliciter un tiers ou daccepter de celui ci un avantage quelconque. corruption passive de la part du corrompu, actif de la part de lautre Dans la corruption la personne qui agit essaye de corrompre un fonctionnaire pour tenter den obtenir quelque chose. On parle de trafic dinfluence lorsquil sagit dopration 3. Sous-Section 1 le dlit de corruption 1 corruption active et passive A. la corruption active Elle vise le particulier qui corrompe un agent public qui lui sera le corrompu. Ce type de corruption est dfinit larticle 433-1 du code pnal. Article 433-1 Est puni de dix ans d'emprisonnement et de 150 000 d'amende le fait, par quiconque, de proposer sans droit, tout moment, directement ou indirectement, des offres, des promesses, des dons, des prsents ou des avantages quelconques une personne dpositaire de l'autorit publique, charge d'une mission de service public ou investie d'un mandat lectif public, pour elle-mme ou pour autrui : 1 Soit pour qu'elle accomplisse ou s'abstienne d'accomplir, ou parce qu'elle a accompli ou s'est abstenue d'accomplir, un acte de sa fonction, de sa mission ou de son mandat, ou facilit par sa fonction, sa mission ou son mandat ; 2 Soit pour qu'elle abuse, ou parce qu'elle a abus, de son inuence relle ou suppose en vue de faire obtenir d'une autorit ou d'une administration publique des distinctions, des emplois, des marchs ou toute autre dcision favorable.

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Est puni des mmes peines le fait de cder une personne dpositaire de l'autorit publique, charge d'une mission de service public ou investie d'un mandat lectif public qui sollicite sans droit, tout moment, directement ou indirectement, des offres, des promesses, des dons, des prsents ou des avantages quelconques, pour elle-mme ou pour autrui, pour accomplir ou avoir accompli, pour s'abstenir ou s'tre abstenue d'accomplir un acte mentionn au 1 ou pour abuser ou avoir abus de son inuence dans les conditions mentionnes au 2. La corruption active ne dsigne pas celui qui est lorigine de la corruption. La corruption passive est celle commise par lagent public quil sollicite ou soit sollicit pour accomplir un acte de corruption. B.la corruption Passive La corruption passive est dfinie larticle 432-11 du code pnal Article 432-11 Est puni de dix ans d'emprisonnement et de 150 000 euros d'amende le fait, par une personne dpositaire de l'autorit publique, charge d'une mission de service public, ou investie d'un mandat lectif public, de solliciter ou d'agrer, sans droit, tout moment, directement ou indirectement, des offres, des promesses, des dons, des prsents ou des avantages quelconques pour elle-mme ou pour autrui : 1 Soit pour accomplir ou avoir accompli, pour s'abstenir ou s'tre abstenue d'accomplir un acte de sa fonction, de sa mission ou de son mandat ou facilit par sa fonction, sa mission ou son mandat ; [...]. Les personnes dpositaires de lautorit publique sont celles qui appartiennent la fonction publique et dtiennent des prrogatives de puissance publique pour leur fonction Elles sont titulaires dun pouvoir de dcision et de contrainte sur les personnes et les choses, par dlgation de la puissance publique. les fonctionnaires, les lus, et les personnes chargs dune mission de service public titre permanent ou temporaire. 2 les lments constitutifs du dlit de corruption. A.llment matriel Lacte matriel de corruption. lacte matriel est le mme. Selon les cas, lacte matriel va prendre la forme selon les cas la forme dune sollicitation ou dun agrment. La contrepartie peut tre constitue doffres, promesses, prsents, dons ou avantages quelconques. Sil pouvait y avoir corruption par prestation en nature, la jurisprudence dit oui. 1985, arrt. un tudiant en histoire du droit avait envoy un chque de 10 000 francs son professeur, accompagn de la lettre. Il sen remettait la bienveillance et lindulgence de son professeur pour obtenir une note de 13/20. Lorsquon propose un avantage moral, ou une promesse de relations sexuelles, la jurisprudence a estim quil ny avait pas corruption.
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Demande de licenciement un entrepreneur, le chef fait comprendre lentrepreneur que sil ne licenciait pas le salari, il perdrait toutes les offres de travaux publics. La formulation dit tout avantage quelconque on tend dire que a pourrait constituer aujourdhui un cas de corruption. Cet acte vise laccomplissement ou labstention par le fonctionnaire dun acte de sa mission, sa fonction ou mandat, ou facilit par eux. exemple, cas dun fonctionnaire employ au service du logement de la mairie, sest fait remettre une somme dargent pour la dlivrance dun titre de sjour, par ce quen ralit il avait pu promettre la dlivrance du titre car ctait facilit par ses fonctions, sans pour autant que a relve de ses fonctions. Le pacte de corruption. cest un point important, il faut partir du principe que le dlit suppose de rapporter la preuve de lexistence dun accord qui a pour objet les sollicitations ou lagrment aux ns dobtenir lavantage voulu. Peu importe que la contrepartie promise nait pas t ralise. Le dlit de corruption nest caractris que si le pacte de corruption a prcd lacte ou labstention que la corruption avait pour objet de rmunrer. Il ny " a pas de corruption lorsque le fonctionnaire sollicite une rcompense aprs un acte de complaisance. tait punissable celui qui sollicitait une rmunration pour obtenir un acte et qui nalement sabstenait, et tait punissable celui qui commenait lacte avant de demander une rmunration. On va juger de lantriorit ds lors que lavantage nest que le rsultat dune promesse faite antrieurement. Certains des actes effectus aprs relevaient encore de la complicit si lon parvient dmontrer que cet acte effectu postrieurement ltait en vertu dun accord pass. Loi du 30 juin 2000, concerne la lutte contre la corruption internationale. Cette loi ajoute au texte dincrimination tout moment pour le fait pour le corrupteur de solliciter ou dagrer des avantages. La sollicitation ou lagrment peut intervenir tout moments. Il ny aurait alors plus de dbat sur lantriorit du pacte de corruption. Cela permet de sanctionner celui qui agit puis rclame une rmunration. Dautres auteurs estiment quil sagit l dune mauvaise interprtation, laccomplissement de la sollicitation en saurait considrer tre faite pour un acte dj ralis. On sollicite ou agre pour accomplir. Lorsquil y a cet acte de corruption, il y a une nalit dans lacte. cette nalit ne saurait intervenir avant lacte qui la dnit. Une circulaire de 2001 se borne indiquer que lintroduction des termes tout moment devra au moins faciliter la preuve de la corruption. Il faut aussi voire dans ce dlit un dol spcial constitu par le but poursuivit par lauteur. le texte vise le fait de solliciter ou agrer pour accomplir ou sabstenir daccomplir. Il doit donc y avoir un but, lequel relve dun dol spcial. La nalit suft la constatation du dlit, le rsultat tant indiffrent. La corruption active et la corruption passive sont punies de 10 ans d emprisonnement et 150 000 euros, avec possibilit de peines complmentaires, ex interdiction dexercer. Le point de dpart du dlais est le jour du pacte. le dlit consomm ds la conclusion se renouvelle chaque excution.
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Sous-Section 2 le dlit de trac dinuence.

Est puni de cinq ans d'emprisonnement et de 75 000 euros d'amende le fait, par quiconque, de solliciter ou d'agrer, tout moment, directement ou indirectement, des offres, des promesses, des dons, des prsents ou des avantages quelconques, pour lui-mme ou pour autrui, pour abuser ou avoir abus de son inuence relle ou suppose en vue de faire obtenir d'une autorit ou d'une administration publique des distinctions, des emplois, des marchs ou toute autre dcision favorable. Attention, le Lobbying nest pas du trafic dinfluence, mais la limite peut tre troite. Le trafic dinfluence exige un pacte pralable. On peut imaginer quil y ai un pacte pass entre deux particuliers, lun sollicitant de lautre quil exploite son rseau de relation pour obtenir un avantage. Ce trafic dinfluence vient sanctionner la pratique des pots de vins pour des marchs, ce qui tombe galement sous le coup dautres qualifications pnales. Section 3 le dlit de prise illgale dintrt. cest un dlit qui est frquemment appliqu, il est tonnant par ce quappliqu l ou lon ne lattend pas. Sa finalit, est dviter pour un agent public tout conflit dintrt entre les affaires publiques et les affaires prives. lagent public ne peut tirer de profit personnel de son activit dagent public, ni de lexerce de lactivit qui y est li, et il ne peut tre en situation de tirer un profit personnel. Article 432-12 agent public en fonction (ancien dlit d'ingrence) Le fait, par une personne dpositaire de l'autorit publique ou charge d'une mission de service public ou par une personne investie d'un mandat lectif public, de prendre, recevoir ou conserver, directement ou indirectement, un intrt quelconque dans une entreprise ou dans une opration dont elle a, au moment de l'acte, en tout ou partie, la charge d'assurer la surveillance, l'administration, la liquidation ou le paiement, est puni de cinq ans d'emprisonnement et de 75000 euros d'amende. Toutefois, dans les communes comptant 3 500 habitants au plus, les maires, adjoints ou conseillers municipaux dlgus ou agissant en remplacement du maire peuvent chacun traiter avec la commune dont ils sont lus pour le transfert de biens mobiliers ou immobiliers ou la fourniture de services dans la limite d'un montant annuel x 16000 euros. En outre, dans ces communes, les maires, adjoints ou conseillers municipaux dlgus ou agissant en remplacement du maire peuvent acqurir une parcelle d'un lotissement communal pour y dier leur habitation personnelle ou conclure des baux d'habitation avec la commune pour leur propre logement. Ces actes doivent tre autoriss, aprs estimation des biens concerns par le service des domaines, par une dlibration motive du conseil municipal. Dans les mmes communes, les mmes lus peuvent acqurir un bien appartenant la commune pour la cration ou le dveloppement de leur activit professionnelle. Le prix ne peut tre infrieur l'valuation du service des domaines. L'acte doit tre autoris, quelle que soit la valeur des biens concerns, par une dlibration motive du conseil municipal. Pour l'application des trois alinas qui prcdent, la commune est reprsente dans les conditions prvues par l'article L. 2122-26 du code gnral des collectivits territoriales et le
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maire, l'adjoint ou le conseiller municipal intress doit s'abstenir de participer la dlibration du conseil municipal relative la conclusion ou l'approbation du contrat. En outre, par drogation au deuxime alina de l'article L. 2121-18 du code gnral des collectivits territoriales, le conseil municipal ne peut dcider de se runir huis clos. Article 432-13 agent public ayant cess ses fonctions Est puni de deux ans d'emprisonnement et de 30 000 Euros d'amende le fait, par une personne ayant t charge, en tant que fonctionnaire ou agent d'une administration publique, dans le cadre des fonctions qu'elle a effectivement exerces, soit d'assurer la surveillance ou le contrle d'une entreprise prive, soit de conclure des contrats de toute nature avec une entreprise prive ou de formuler un avis sur de tels contrats, soit de proposer directement l'autorit comptente des dcisions relatives des oprations ralises par une entreprise prive ou de formuler un avis sur de telles dcisions, de prendre ou de recevoir une participation par travail, conseil ou capitaux dans l'une de ces entreprises avant l'expiration d'un dlai de trois ans suivant la cessation de ces fonctions. Est punie des mmes peines toute participation par travail, conseil ou capitaux dans une entreprise prive qui possde au moins 30 % de capital commun ou a conclu un contrat comportant une exclusivit de droit ou de fait avec l'une des entreprises mentionnes au premier alina. Pour l'application des deux premiers alinas, est assimile une entreprise prive toute entreprise publique exerant son activit dans un secteur concurrentiel et conformment aux rgles du droit priv. Ces dispositions sont applicables aux agents des tablissements publics, des entreprises publiques, des socits d'conomie mixte dans lesquelles l'Etat ou les collectivits publiques dtiennent directement ou indirectement plus de 50 % du capital et des exploitants publics prvus par la loi n 90-568 du 2 juillet 1990 relative l'organisation du service public de la poste et France Tlcom. L'infraction n'est pas constitue par la seule participation au capital de socits cotes en bourse ou lorsque les capitaux sont reus par dvolution successorale. A. les conditions pralables 1. la qualit de lagent de manire spcifique est vise comme auteur la personne dpositaire de lautorit publique, charge dune mission de SP ou investit dun mandat. Une personne dpositaire de lautorit publique, a t condamn le prsident de la fdration nationale de ski. a galement t condamn le prsident dune chambre de commerce et dindustrie. Une certaine fonction de lauteur est requise, il faut toutefois que lagent public soit investit de certaines responsabilits qui lui confrent un pouvoir effectif en lien avec laffaire. Cest ce pouvoir qui permet de faire le lien entre lagent public et laffaire dans laquelle on souponne une prise illgale dintrt. 2. les pouvoirs de lagent le texte nous dit que lagent public doit avoir un pouvoir effectif dans lentreprise ou dans lopration vise. La notion dentreprise est entendue de manire large, plus conomique que juridique: toute forme dentreprise, individuelle, commerciale, civile, tout groupements tels quorganismes para-publics, ou une entit sans but lucratif. un acte unique est suffisant. il faut quil ait eu un pouvoir de surveillance administration liquidation ou paiement. en pratique le pouvoir de surveillance est la notion la plus globale qui a tendance englober les autres. Cela vise lagent public qui participe la gestion ou au
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contrle de lentreprise, ou de lopration. ces notions de gestion ou de contrle sont entendues trs largement, la jurisprudence considre quil suffit quil ait donn un avis pour une dcision qui sera prise par dautre pour dire quil avait un pouvoir de surveillance dans lentreprise ou dans lopration. B. les lments constitutifs. 1. llment matriel, cest prendre, recevoir ou conserver directement ou indirectement un intrt quelconque. la conservation dun intrt date de 1992 et consacre la jurisprudence qui avait dj admis lhypothse de la conservation dun intrt auquel on aurait du mettre fin un intrt que lagent public avait avant dentrer dans la fonction public. quelque soit le moment de lacte matriel il peut tre ralis directement par lagent public, ou indirectement par lintermdiaire dune tierce personne (dlgation de signature, pouvoir donn pour un vote). Le bnficiaire de la prise illgale dintrt peut tre une entreprise ou une personne avec qui lagent a des intrts. arrt du 9 fvrier 2005. arrt important, est jug constitutif dune prise illgale d'intrt le fait pour le prsident du conseil gnral de haute corse davoir prsid deux sance pour lattribution dun march. dont dans lappel doffre une entreprise dirige par sa femme et ses enfants. Stait retir lors de la dlibration. La jurisprudence a considr que par sa fonction de prsident du conseil gnral il avait seul ladministration de lensemble des affaires du dpartement, notamment dans la commission dappel doffre dans laquelle il avait des pouvoirs de prparation et d'excution des dcisions. Il naurait pas du partir de la premire sance ou il a dcouvert la candidature familiale prsider la sance. Pour llment matriel, il nest pas ncessaire que lagent public tire un profit pcuniaire et que la collectivit subisse un prjudice. Et peu importe que lacte ne soit finalement pas excut, il ny a pas de tentative de prise illgale dintrts. 2. Llment moral Dlit intentionnel, en connaissance de cause. La jurisprudence prsume lintention du seul fait des fonctions occupes par lagent. Ex : en sa qualit de maire, il ne pouvait pas ne pas savoir Peine : 5 ans demprisonnement, 75000 euros, avec peines complmentaires ventuellement comme linterdiction dexercer une fonction publique. Cumul des fautes : cest aussi une faute disciplinaire. Art 25 statut de la fonction publique. Prescription compter du dernier acte accompli par lagent.

2 Le dlit de prise illgale dintrt accompli par un agent public ayant cess son activit Article 432-13 agent public ayant cess ses fonctions
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Est puni de deux ans d'emprisonnement et de 30 000 Euros d'amende le fait, par une personne ayant t charge, en tant que fonctionnaire ou agent d'une administration publique, dans le cadre des fonctions qu'elle a effectivement exerces, soit d'assurer la surveillance ou le contrle d'une entreprise prive, soit de conclure des contrats de toute nature avec une entreprise prive ou de formuler un avis sur de tels contrats, soit de proposer directement l'autorit comptente des dcisions relatives des oprations ralises par une entreprise prive ou de formuler un avis sur de telles dcisions, de prendre ou de recevoir une participation par travail, conseil ou capitaux dans l'une de ces entreprises avant l'expiration d'un dlai de trois ans suivant la cessation de ces fonctions. Est punie des mmes peines toute participation par travail, conseil ou capitaux dans une entreprise prive qui possde au moins 30 % de capital commun ou a conclu un contrat comportant une exclusivit de droit ou de fait avec l'une des entreprises mentionnes au premier alina. Pour l'application des deux premiers alinas, est assimile une entreprise prive toute entreprise publique exerant son activit dans un secteur concurrentiel et conformment aux rgles du droit priv. Ces dispositions sont applicables aux agents des tablissements publics, des entreprises publiques, des socits d'conomie mixte dans lesquelles l'Etat ou les collectivits publiques dtiennent directement ou indirectement plus de 50 % du capital et des exploitants publics prvus par la loi n 90-568 du 2 juillet 1990 relative l'organisation du service public de la poste et France Tlcom. L'infraction n'est pas constitue par la seule participation au capital de socits cotes en bourse ou lorsque les capitaux sont reus par dvolution successorale. A. Conditions pralables 1re condition pralable : la personne est-elle oui ou non une personne qui entre dans le champ dapplication du dlit ? Ide : viter que les meilleurs agents publics ne soient dbauchs par les entreprises, on peut penser que le texte sapplique galement aux anciens ministres. Quand on regarde les ouvrages, il est dusage de dire que ce texte ne sapplique pas aux anciens ministres en raison dune dcision de la Haute Cour de justice 21 juillet 1931 : ancien Ministre des finances, devenu avocat-conseil de la banque Oustrik ( ?). La dcision dacquittement ne tenait pas sa qualit mais la nature des fonctions quil exerait. Agents assimils des agents publics : art 432-13 al 4 => agents des tablissements publics, des entreprise publiques, socit dconomie mixte la condition que ltat ou les collectivits dtiennent plus de 50% du capital. On a aussi les agents des exploitants publics prvus par une loi de 1990 relative lorganisation du service public de la Poste et Fr Telecom. Les lus et les personne charges de mission de service public ne sont pas viss par ce texte. 2me condition pralable : nature des fonctions. Le texte vise les fonctions ou les pouvoirs que lagent devait avoir (la cessation des fonctions ou pouvoirs) dans lentreprise dans laquelle il prend aujourdhui une participation. Nature de ces pouvoirs : pouvoir de contrle ou de surveillance. Lagent public avant de cesser ses fonctions avait dans cette entreprise un pouvoir de contrle ou de surveillance. La notion de pouvoir de contrle et
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de surveillance est la mme que celle vise pour le dlit de prise illgale dintrts pour lagent en activit. Ds laffaire Oustrik, le dlit a t cart parce quil a t jug que cet ancien ministre navait pas exerc une surveillance directe sur lentreprise dans laquelle il venait de prendre un intrt. A lpoque, le texte exigeait une surveillance directe. Depuis linfraction a t rcrite : le texte vise les fonctions que lagent a effectivement exerces. Loi de 2007 qui a impos cette modification. 2me pouvoir vis par le dlit : pouvoir de conclure des contrats de toute nature avec une entreprise prive ou formuler un avis sur ces contrats. Lancien texte visait les marchs ou contrats de toute nature, mais on a considr que la formule de 1992 ne changeait rien sur le fond. 3me pouvoir : pouvoir dmettre un avis sur les oprations passes par des Eentreprises prives et aussi pouvoir de proposer directement lautorit comptente des dcisions relatives de telles oprations (ajout de la loi de 2007 sur la modernisation de la fonction publique). Quelle est la notion dEntreprise prive ? Cest le texte pnal qui prcise la dfinition pour cet art : toute socit ou tablissement du secteur priv qui produit des biens ou service dans un but priv et galement pour satisfaire une mission de service public (ex : caisses de scurit sociale). Sont aussi vises les filiales des entreprise prives entirement contrles : prcision ncessaire car sinon il aurait t assez facile de contourner la loi en se faisant embaucher par la filiale de la socit dtenue 100%. Il sagit aussi de toute Entreprise publique exerant son activit dans un secteur concurrentiel et conformment aux rgles du droit priv : extension du dlit qui a t demande par la cour des comptes. B) Les lments constitutifs Llment matriel : le texte vise une prise de participation par lagent public dans lentreprise Prise de participation = fait de prendre ou recevoir une participation par W, conseils ou capitaux avant lexpiration dun dlai de 3 ans suivant la cessation des fonctions. 1re hypothse : prise dintrt par participation en travail => agent public devient S de lentreprise quil contrlait ou surveillait. On nexige pas un travail permanent, a peut tre un travail fourni en raison dun accord ponctuel. Est tomb par ex sous le coup de ce dlit le fait pour un ancien fonctionnaire (inspecteur des impts) dorganiser aprs la cessation de ses fonctions un sminaire sur un thme qui entrait dans son ancien champ de comptences et auquel participaient des socits quil contrlait auparavant. 2me hypothse : prise dintrt par participation en conseil =>lancien fonctionnaire donne des avis, consultations rmunrs sans pour autant que soit exig quil participe la gestion ou la direction de lentreprise
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3me hypothse : prise de participation par capitaux =>lancien fonctionnaire prend des parts dans les entreprise vises. Interdiction limite dans le temps : 3 ans aprs que lagent ait cess ses fonctions. A partir de quand fait-on courir le dlai ? Jour de la cessation des fonctions, mais a peut prendre du temps avant que ce soit formalis juridiquement. Jurisprudence : partir du jour de la cessation effective des fonctions qui lui donnaient les pouvoirs viss dans le texte dincrimination, on ne se place pas au jour o il a cess toute fonction dans ladmin. On vise la ralisation effective par lagent des fonctions. Llment moral : dlit intentionnel. Rien de particulier sauf quil a apport la preuve que lagent a agi volontairement, cest dire avec la conscience davoir commis le dlit. Il nest pas ncessaire que cet agent public ait cherch nuire ltat, il nest pas ncessaire de dmontrer une intention de fraude. Simple situation, peu importe ce qui le motive. La seule bonne foi nest pas un argument valable pour chapper linfraction : nul nest cens ignorer la loi. Lerreur de droit est admise mais dans des conditions trs strictes. Si le fonctionnaire consulte un avocat, et que lavocat lui dit quil peut participer la socit, il ny aura pas derreur de droit car lavocat est une personne prive. Sanction : 2 ans demprisonnement et 30000 euros damende. Par rapport lancien dlit, les pnalits ont t augmentes. Il y a des peines complmentaires : possibilit pour le juge de dire que la dcision doit tre affiche par ex, interdiction dexercer certaines activits professionnelles.

Chapitre 3: La pratique des affaires et responsabilit pnale


Lorsquil y a une responsabilit pnale, lauteur de lacte incrimin va devoir rpondre de ses actes dlictueux. Rpondre de ses actes : dterminer quil a bien matriellement ralis la faute, imputabilit et culpabilit. En droit pnal des affaires, et notamment en droit pnal des socits, la responsabilit pnale demeure une responsabilit pers : nul nest responsabilit que de son propre fait . Chaque auteur est responsable de son fait pers : a priori pas de responsabilit du fait dautrui. Grande particularit : en pnal des affaires, spcialement dans le droit pnal des socits, le principe de la responsabilit personnelle va se trouver mle lorganisation, structure, fonctionnement de lentreprise Ecran juridique de la personne morale, rpartition des pouvoirs au sein dun mme groupement, prise de dcision collective, hirarchie des pouvoirs : ces lments font que la dtermination de la personne responsabilit va tre un peu plus complexe, si la responsabilit pnale reste la responsabilit du fait pers, lauteur peut tre tenu personne dactions et mme parfois domissions qui sont matrialiss par les agissements accomplis par une autre personne dans lentreprise Mcanisme de la personne morale, mais aussi mcanisme retenu par la jurisprudence pour les personne
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physiques en tant que dirigeants. On appelle a une responsabilit personne du fait dautrui . La responsabilit pnale remonte sur le dirigeant social : formule du 19me sicle, ide que la responsabilit pnale remonte au dirigeant social du fait de la nature de ses fonctions. Physiquement, cest un S de lentreprise qui a agi mais on va regarder la structure et imputer la faute au dirigeant social en raison de ses fonctions. Section 1: Auteurs et complices dans la pratique des affaires Ds le droit pnal gnral, lauteur de linfraction est celui qui excute matriellement linfraction. Complice de linfraction : celui qui apporte son soutien par aide ou assistance. En droit pnal des affaires, linfraction est limite une certaine catgorie de personnes : corruption, prise illgale dintrts, abus de biens sociaux => certaine qualit de lauteur pour que le dlit soit appliqu. Ce sont des dlits de fonction entreprise pour que le dlit soit applicable la pers, elle doit au pralable remplir la condition requise. Mais il ne faut pas sarrter l. Si lauteur vis na pas la qualit requise, cette personne peut encore rentrer dans le champ pnal : le texte pnal sapplique aussi bien aux dirigeants de droit (lgalement ou statutairement viss comme dirigeants) quaux dirigeants de fait. quand on est dirigeant de fait, on encourt la mme responsabilit pnale que le dirigeant de droit. Jurisprudence commerciale sur la dfinition du dirigeant de fait : celui, qui en toute souverainet et indpendance, exerce une action positive de gestion et de direction. Il faut quapparaissent des indices dun pouvoir rel de direction, par ex contrle fin de la socit, dlgation de signature. Question de fait soumise lapprciation des juges du fond. En pratique, la responsabilit pnale du dirigeant de fait nexclut pas la responsabilit pnale du dirigeant de droit : cumul de responsabilit. On peut penser que le dirigeant de droit sera un peu moins sanctionn que le dirigeant de fait. On nest pas dirigeant de droit pour rendre service : gros risque de responsabilit pnale. On est pnalement responsabilit du seul fait dtre dirigeant de droit. Si la personne ne remplit pas la qualit vise par le texte, on peut se demander si elle nest pas complice. La jurisprudence nexige pas que la personne complice ait la mme qualit que la personne auteur de linfraction. Notion mme de complicit en droit pnal des affaires : le texte pnal dit quon est complice par aide ou assistance. En droit pnal des affaires, on peut tre complice par abstention = pour navoir rien fait. En gnral, le dirigeant social sest abstenu dagir, dans son abstention collusion avec lauteur de linfraction. Collusion parce que le complice savait quil y avait ralisation de
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linfraction, avait le pouvoir de sy opposer et na volontairement rien fait. Son abstention sanalyse comme une aide la ralisation de linfraction. Affaire Clearstream, tribunal correctionnel Paris 28 janvier 2010 : dans cette affaire, le prvenu, ministre au moment des faits est relax du chef de complicit de dnonciation calomnieuse, au motif que la preuve nest pas rapporte de lexistence dune abstention dempcher la ritration de la dnonciation quil aurait su calomnieuse. Commentaire sur la notion de complicit par abstention : le principe dune complicit qui serait caractris par le fait de navoir pas empch la ralisation dune infraction est ici confirm. Il y a relaxe car la preuve de ce type de complicit nest pas rapporte. Le prvenu est relax parce que le juge constate que labstention nexiste pas. Jurisprudence qui caractrise la complicit par abstention car une personne na rien fait par ngligence ou par paresse. Cela permet dautres acteurs daccomplir des infractions. Sur le plan intentionnel, on les rend responsabilit pnalement sans montrer la volont quils avaient lintention de participer au dlit, sans mme montrer quils avaient connaissance du dlit. Arrt de 2010 ch crim : un admin provisoire avait pour mission de se substituer aux dirigeant de socit et par la suite se substituer lensemble du conseil dadministration, il va tre dmontr quil a t ngligent, il ne simplique pas dans la gestion de la socit, il laisse en place lancien dirigeant, lancien dirigeant et le comit de direction quil a lui-mme cr vont tre lorigine dun important dtournement de fonds. La CA le relaxe pour complicit car on na pas la preuve quil avait connaissance des dtournements oprs. Rp de la cour de cass : du fait quil a sciemment contrevenu sa mission, la cour de cassation se demande sil ne fallait pas rechercher sil na pas de cette faon eu conscience daider les auteurs de linfraction. Arrt tonnant, tend considrablement le champ de la responsabilit pnale, on aurait simplement pu dire responsabilit professionnelle. Auteur dun commentaire de cet arrt : a nest pas seulement le fait pour cet admin davoir t ngligent, davoir manqu ses obligations, cest avant cela le fait davoir accept ses fonctions empchant quun administrateur plus diligent soit nomm . Section 2: La responsabilit pnale des personne morales Cest une responsabilit vise lart 121-2 du Code pnal, grande innovation du Code pnal de 1992. dans les travaux prparatoires, grand dbat sur cette responsabilit pnale : on voulait allger la responsabilit des dirigeants sociaux en retenant plus facilement la responsabilit pnale des personne morales. Cette volont dune autre rpartition de la responsabilit pnale na pas t vraiment suivie, puisque le code pnal prvoit un cumul : conscration de la responsabilit pnale de la personne morale mais cette responsabilit nexclut pas celle des personne physiques auteurs ou complices des mmes faits. responsabilit cumulatives : pour les mmes faits, je peux retenir les 2 responsabilit. Question de larticulation entre les 2 responsabilits .

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1 Le principe de la responsabilit pnale des personne morales Les personne morales sont pnalement responsabilit des actions commises pour leur compte par leurs organes ou leurs reprsentants. A. La dtermination des personne morales responsables Sont vises dune faon gnrale les personnes morales de droit priv, ce qui vise les groupements personnifis (= qui ont la personne juridique, principalement les associations et les socits commerciales). En pratique, cest la responsabilit des socits commerciales et associations qui est souvent remise en cause. Est exclu lEtat qui est une personne morale : responsabilit pnale exclue. Plusieurs explications : -1re : ltat a le monopole du droit de punir et il ne peut pas se punir lui-mme, certaine responsabilit quon peut le condamner au plan civil mais plan civil = rparation alors que plan pnal = sanction -2me : les collectivits territoriales, ces collectivits sont par nature dpositaire de la puissance publique, elles ne peuvent pas tre places sous le contrle de la juridiction rpressive car sinon atteinte au principe de la sparation des pouvoirs. Le Code pnal ajoute une exception ce principe dirresponsabilit : la responsabilit pnale est admise pour les infractions commises dans lexercice dactivits susceptibles de faire lobjet de conventions, de dlgations de service public. En pratique, cest trs frquent que cette responsabilit pnale soit mise en jeu. Dlgation de service public : mode de gestion que peuvent pratiquer les collectivits territoriales. Cette dlgation de service public va prendre la forme dun contrat admin : contrats de rgie, par ex. Ca peut concerner le ramassage scolaire par ex ou ramassage des ordures mnagres. La loi MURCEF du 11 dc 2001 a donn pour la 1re fois une dfinition de la dlgation de service public : art L1411 Code gnral des collectivits publiques. Pour les personne morales de droit priv qui sont soumises la responsabilit pnale, le critre de rattachement est davoir la personne juridique. Comment attrape-t-on la personne juridique ? 1re hypothse : personne juridique du fait de la loi, par ex le cas des socits commerciales qui ont la personne juridique compter de leur immatriculation au RCS (formalit dterminante), vrai pour les EIRL, association compter de leur dclaration la prfecture, les syndicats. 2me hypothse : groupement priv pour lequel la loi ne dit rien. Est-ce-que la jurisprudence peut dcider au cours dun contentieux dattribuer la personne juridique un groupement ? Oui ! Thorie de la ralit, oppose la thorie de la fiction, consacre par un arrt Civ 2me 28 janvier 1954. Le texte pnal ne fait pas de distinction : les personne morales trangres sont aussi concernes ; dans le CPP diffrentes dispos qui montrent quon peut poursuivre pnalement une personne morale trangre. Seront applicables toutes les rgles relatives lapplication de la loi pnale dans lespace. On regarde le lieu du sige social : dtermine la nationalit de la personne morale. Ca
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peut tre aussi le lieu de direction effective et aussi la nature des personne qui contrlent la socit. Principe de la responsabilit pnale dune personne morale trangre : bien, mais trs difficile mettre en uvre en particulier pour lexcution de la dcision pnale. Sont exclus les groupements qui nont pas, plus ou pas encore la personne juridique. Les faits doivent avoir t commis au moment o possession de la personne morale. socits de fait, socits de participation, association non dclares. Les fonds communs de placement nont pas la responsabilit pnale. Sont aussi exclus les groupes de socits : trs critiqu. Certains avaient considr quon devait reconnaitre la personne juridique au groupe de socits. Chaque socit titre personne et individuel doit avoir particip la ralisation de linfraction. Peut-on aller devant le juge pnal et lui demander de reconnatre la personne morale un groupe de socits sur le fondement de la thorie de la ralit pour les besoins de la rpression pnale ? 1re et grande difficult : pas de patrimoine propre au groupe de socits. 2me difficult : si on passe cette barrire, on ne voit pas sur qui pserait la sanction, quelle socit devra payer par ex le montant de lamende ? Certains expliquent que dfinir la personne morale au cas par cas serait contraire au principe de lgalit pnale, car ce nest pas prvu par le txt pnal. mais le principe de la responsabilit est pos par le texte. Pb de la personne morale en formation : groupe de personne en train de crer une socit. La cration dune st prend du temps, priode plus ou moins longue de constitution ou formation de la socit. Que se passe-t-il pour les infractions commises pendant cette priode ? Janvier : dmarches pour crer la socit, les personne vont passer un contrat de bail pour les locaux, achats de matriels et quand tout est mis en place, dossier dpos au greffe du tribunal de commerce qui va accepter limmatriculation au registre et dlivrance du K-bis. Les poursuites pnales sont dclenches aprs quelle ait acquis la personne juridique. La responsabilit pnale est une responsabilit du fait pers, on ne peut pas attribuer une personne juridique des faits alors que la personne nexistait pas. Principe : pas de personne morale, pas de responsabilit pnale. En pratique, ce sont les fondateurs de la socit qui seront responsabilit titre pers. Le droit commercial prvoit pour la socit la possibilit de reprendre son compte les engagements conclus en son nom aprs son immatriculation : si elle peut reprendre ces actes, reprise de la responsabilit pnale attache ces actes => non, on ne reprend pas linfraction pnale. En revanche, la personne morale pourrait tre poursuivie pour recel, si en connaissance de cause elle accepte de profiter du produit des infractions commises par les fondateurs. Raliste au niveau du droit pnal du W, par ex en matire de travail clandestin.
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Pb de la personne morale en liquidation : la personne morale subsiste pour les besoins de la LJ=> pdt toute la dure de la liquidation, la personne juridique subsiste, dc la responsabilit pnale peut tre engage. Par qui est commise linfraction ? Par le liquidateur qui agit pour le compte de la personne morale en liquidation. Pb de la fusion-absorption de la personne morale : socit commerciale A qui fait lobjet de poursuites pnales assez importantes. En cours de procdure, cette socit est absorbe par la socit B= transformation de socit, opration de fusion-absorption. Du fait de la disparition juridique de la personne absorbe, les poursuites pnales peuvent-elle tre continues sur la tte de la socit B, socit absorbante en considrant quil y a un transfert de la responsabilit pnale ? Une opration de fusion-absorption est une opration de restructuration de la socit, 3 consquences majeures : une transmission universelle du patrimoine de la socit absorbe vers la socit absorbante donc augmentation du capital de la socit absorbante ; la socit absorbe disparat juridiquement = il y a dissolution immdiate sans liquidation de la socit absorbe, inscription au RCS, les cranciers de la socit absorbe deviennent des cranciers (trsor public, fournisseurs) de la socit absorbante ds la fusion, automatisme prvu dans le code ce commerce, cela joue galement lgard des dbiteurs ; change des titres des associs. Il ny a plus de poursuites pnales qui pourraient tre nouvellement engages contre la socit absorbante : la mort du prvenu entrane lextinction de laction publique, ici la personne morale est juridiquement morte. On tient compte dune certaine ralit conomique : le patrimoine est transmis automatiquement, cranciers, dbiteurs, on reconnat lexistence conomique de la socit absorbe dans la socit absorbante. Le principe de la responsabilit pnale est un principe de la responsabilit du fait pers, corollaire : personnalit des peines. Seule la personne qui a commis les faits peut tre juge responsabilit de ces faits, et seule cette personne doit excuter la peine. dans le cadre dune fusion-absorption, cest la personne morale absorbe qui seule a commis les faits, donc devrait tre seule condamne. Rp de la ch criminelle : il nest pas possible de continuer les poursuites pnales lencontre de la socit absorbante, chambre criminelle 20 juin 2000, 14 oct 2003 et 9 sept 2009 : affirmation du principe du non transfert de la responsabilit. Les juges dappel avaient trouv le moyen de condamner la personne morale => on attache la responsabilit pnale non pas la notion de la personne juridique mais notion de la continuit conomique et fonctionnelle de lentreprise Censure 3 fois par la C de cass. B. La gnralisation de la responsabilit pnale des personne morales Ds le code pnal de 1992, principe de responsabilit pnale spciale pour la personne orale : elle tait pnalement responsabilit pour les infractions pour lesquelles ctait expressment prvu par la loi. Loi du 9 mars 2004 consacre le principe de responsabilit gnrale des personne morales : il ny a plus besoin quun texte mentionne expressment que la personne morale peut tre poursuivie. Il y a des infractions par nature qui vont
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chapper la personne morale, comme le viol par ex. La pratique remet un peu ce principe en Question : la jurisprudence a reconnu la responsabilit pnale, y compris dans des cas o on ne lattendait pas, cas des viols commis lintrieur des sectes. Le texte de de loi exclut certains dlits : exclusion lgale pour certains dlits de presse. Protection de la libert dexpression.

C. Les lments constitutifs de la responsabilit pnale de la personne morale 1)Les conditions de fond -1re condition de fond concernant les organes ou reprsentants. L121-2 Code pnal : les personne morales sont pnalement responsabilit des infractions commises pour leur compte par leurs organes ou leurs reprsentants. La responsabilit des personne morales est une responsabilit par reprsentation : cest toujours une personne physique qui va matriellement raliser les faits. La personne morale est un tre incorporel, il faut bien que qqn physiquement ait agi. Lorsque jai dtermin quelle personne physique a agi, on regarde la qualit de la personne et si cette personne est un organe ou reprsentant de la socit, on regarde sil a agi pour le compte de la personne morale, et ce moment-l on peut imputer la faute la personne morale. dans ce mcanisme, double consquence sur la procdure et sur le fond. Du point de vue de la procdure, pour engager la responsabilit pnale de la personne morale, il faut au pralable avoir identifi la personne physique qui a agi. Sur le fond, au cours du procs, on doit tablir lencontre de la personne physique les lments constitutifs de linfraction. Linfraction est la mme quon imputera ens la personne morale. Ce nest pas la peine de dire quil faut une faute distincte de la personne morale (raisonnement un temps de la jurisprudence). Notion de reprsentant: vise toutes les personne habilites par la loi ou les statuts. Ca peut tre un reprsentant individuel ou collectif. Notion dorgane : pouvoir effectivement exerc au sein de la socit. Aussi bien, organe de droit que lorgane de fait. Ide quun dlgataire peut engager la personne morale, car il exerce effectivement certains pouvoirs de direction qui lui ont t dlgus. A partir de quand peut-on considrer que lorgane ou le reprsentant a agi pour le compte de la personne morale ? On parle de confusion de criminalit : lorgane ou le reprsentant a agi dans lintrt de la personne morale. On ne vise pas que lintrt pcuniaire. Vise toutes les activits qui entrent dans lobjet social de la personne morale, mais mme actes en dehors. Ce mcanisme dimputation a t remis en cause par la jurisprudence.

Certains auteurs expliquent que la notion de reprsentant / organe nest pas trs utile. Elle lest pour la responsabilit pnale. Question en pratique : la responsabilit pnale de la personne morale peut-elle tre engage par un dlgataire ? Dlgation : technique dorganisation et la gestion, le dirigeant dlgue une partie de ces pouvoirs. Cest une dlgation ncessairement prcise.
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Lorsque cest un dlgataire qui agit, par ex un S agit pour le dirigeant qui lui a dlgu une partie de ses pouvoirs, peut-il engager la responsabilit pnale de la personne morale comme organe ou reprsentant? L121-2 : le dlgataire devient-il un organe ou un reprsentant au sens de cet art ? dans un 1er temps, on a pens que le dlgataire est un prpos. La chambre criminelle a dit que la dlgation ntait quune modalit dexcution du contrat de W. mais la chambre criminelle a fini par juger que le dlgataire peut tre considr comme un reprsentant de la personne morale et il peut donc engager la responsabilit pnale de la personne morale. Diffrentes faons de dfinir la notion de reprsentant de la personne morale. 1re : dfinition civiliste, le reprsentant est celui qui peut accomplir des actes juridiques et pas simplement des actes matriels au nom de la personne morale. pour le droit pnal qui a d rpondre la question de savoir si le dlgataire tait un reprsentant, conception fonctionnelle de la reprsentation qui est retenue : le dlgataire est considr comme investi dune partie du pouvoir de direction, et la dlgation entrane donc un transfert de reprsentation.1er arrt qui a pos ce principe : chambre criminelle 14 dc 1999, jurisprudence dsormais constante. Le dlgataire va engager la responsabilit pnale de la personne morale, dcharge en mme temps le dirigeant de la personne morale, cest le dlgataire qui va devoir rpondre de la faute pnale. En pratique, le dirigeant qui ne dlgue pas alors quil le devrait compte tenu de lensemble des pouvoirs quil a, impossibilit physique de tout faire, lorganisation de lentreprise commet une faute. Le dirigeant qui a dlgu et qui donc a priori est tranquille pour lactivit dlgue, un arrt de 2011 : dirigeant dune entreprise de transports, soucieux de ne pas tomber sous le coup de la responsabilit pnale, dlgation un S dune partie des pouvoirs relatifs la lgislation du temps de W, transports, rgulirement il faisait des rappels lordre auprs des S chauffeurs routiers. Poursuites engages car en dpit de ces prcautions violation des prescriptions en matire de dure du W. Le dirigeant dit quil a dlgu. La chambre criminelle lui dit quil y avait une dlgation mais quil sest immisc dans lactivit quil a dlgue car avertissements, remontrances aux chauffeurs routiers. Dlgation caduque donc responsabilit pnale du dirigeant. Ce dirigeant est pnalement responsabilit davoir voulu trop bien faire. Dun point de vue juridique la solution est justifie. Le dlgataire peut donc engager la responsabilit pnale de la personne morale. Plus on a de dlgataires, plus on multiplie les reprsentants de la personne morale, plus on multiplie les risques dengagement de la responsabilit pnale de la personne morale. -2me condition : notion dagissement pour le compte de la personne morale. Cest ce quon appelle une confusion de criminalit : lorgane ou le reprsentant doit avoir agi dans lintrt de la personne morale. Le mot intrt est pris ici dans un sens large, on ne vise pas que les intrts pcuniaires.

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Ce sont tous les actes faits dans lintrt de la personne morale : entrent dans lobjet social de la personne morale. Est-ce que si lacte nentre pas dans lobjet social, la personne nagit pas pour la personne morale ? Non, un acte nentrant pas dans lobjet spcial peut tre ralis pour le compte de la personne morale. Par ex, une partie de lactivit rentre dans lobjet social et une autre partie a dpass lobjet social, a ne suffit pas pour dire quil ny a pas intrt de la personne morale. Intrt commercial au sens large de la personne morale. A contrario, on a beau avoir la qualit dorgane ou reprsentant, si on agit pour son seul intrt ou intrt dun tiers, on ne peut pas engager la responsabilit pnale de la personne morale. Avoir agi pour le compte de suppose de revenir au droit commercial, pouvoir de dirigeant social. 2) Question de la preuve du fait ralis par lorgane ou le reprsentant. Jurisprudence rcente, atypique. La responsabilit pnale de la personne morale est une responsabilit personne mais indirecte. La personne morale ne peut pas physiquement agir elle-mme, elle est responsabilit des actes, des infractions commises pour son compte mais par des organes ou reprsentants. Certains appellent a une responsabilit pnale du fait dautrui. mais limputabilit pse sur la personne morale. responsabilit personne de la personne morale mais concrtement cest toujours la personne physique qui est lexcutant matriel de linfraction. On parle de responsabilit par reprsentation. Il y avait 2 consquences classiques : *du point de vue de la procdure, il faut avoir au pralable identifi la personne qui a agi en qualit dorgane ou de reprsentant *il faut tablir lencontre de la personne physique identifie les lments constitutifs de linfraction reproche. Il nest pas ncessaire ce stade dtablir une faute distincte pour la personne morale de celle ralise par la personne physique. On remonte ces lments sur la tte de la personne morale. Mcanisme simple et logique. Chronologie dans la mise en uvre de la responsabilit pnale. Mcanisme dimputation de la faute la personne morale. Mcanisme remis en cause par une prsomption dimputation de linfraction la personne morale et mcanisme de prsomption issu de la jurisprudence, qui peut apparatre un peu dangereux, est apparu il y a quelques annes mais semble tre remis en cause par un arrt de 2011. Si lart 121-2 impose la commission par un organe ou reprsentant de linfraction reproche la personne morale, il ninterdit pas aux juges de prsumer linfraction imputable la personne morale ; alors mme que lorgane, ou le reprsentant, na pas t identifi ; ds lors que les circonstances de fait montrent que les faits incrimins nont pu tre commis que par les organes ou reprsentants. Cette prsomption dimputation se double ncessairement dune prsomption dintention quand on est dans une infraction intentionnelle. 2 consquences et sur la procdure et sur le fond : au niveau de la procdure, il nest plus ncessaire didentifier la personne physique qui reprsente la personne morale et sur le fond il nest plus ncessaire dtablir
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lexistence des lments constitutifs de linfraction sur la tte de la personne physique, puisquon ne sait pas qui cest. Limputabilit est renverse, on ne respecte plus la chronologie qui semblait logique. On part lenvers : on part du fait que la faut est impute la personne morale. Cette faute na pu tre commise que par un organe ou reprsentant. Dduction faite des circonstance de ralisation de linfraction. Ce qui est gnant cest quon a dj une responsabilit par reprsentation dun tre qui na pas de chair mme si personne juridique, si en plus prsomption dintention, choses plus dlicates comprendre. 1er arrt qui consacre la prsomption dimputation : arrt du 1er dc 1998, Chambre Criminelle, concernait un dlit non intentionnel, arrt trs confidentiel car il a t trs isol, arrt qui est ensuite contredit par 2 arrts de la chambre criminelle 29 avril 2003 et 23 mai 2006. La chambre criminelle rappelle la ncessit didentifier la personne physique et de caractriser la faute sur sa tte. Larrt de 1998 semblait tre une anomalie. Revirement et conscration de la prsomption dimputabilit en matire de dlit non intentionnel : arrt du 20 juin 2006, suivi par un arrt de 2007 et 2008. 2me tape : cette jurisprudence de prsomption est tendue aux dlits intentionnels par un arrt du 25 juin 2008. En dbt danne 2008, la cour avait rappel lexigence didentification de la personne physique en matire 2008. Arrt du 25 juin 2008 : tait en cause un montage effectu par plus socits qui avaient recours des sur-facturations et fausses facturations destines masquer la ralit de certains prix, permettaient de se constituer des marges arrires. Ces faits vont tre poursuivis sous la qualification de faux, donc matire de dlit intentionnel. Condamnation des socits en appel, se pourvoient en cassation et reprochent aux juges dappel davoir simplement relev que les infractions avaient t commises par les reprsentants de la personne morale sans les avoir physiquement identifis . Rponse de la cour de cassation : elle confirme la condamnation, au motif qu il se dduit des infractions retenues quelles sinscrivent dans le cadre de la politique commerciale des socits en cause et quelles ne peuvent ds lors avoir t commises pour le compte des socits que par leurs organes ou leurs reprsentants . La prsomption se fonde sur la politique commerciale des socits en cause. On est en droit pnal, on parle dventuelles sanctions pnales avec p- une inscription au casier judiciaire, alors quon parle de politique commerciale qui est une notion contenu variable. La notion de politique commerciale des socits parait assez peu de nature justifier une prsomption dimputation. dans quelles solutions serait-il possible pour la socit dapporter la preuve contraire ? Prsomption simple, mais pas de rponse. La ch criminelle va confirmer sa position dans un arrt du 24 mars 2009.
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Affaire de publicit trompeuse, prsomption dimputation fonde sur la stratgie commerciale de la socit. Il nest donc pas la peine didentifier la personne physique, car ncessairement ralise par un organe ou reprsentant. Jurisprudence trs critique, on a parl dun mouvement dautonomisation de la responsabilit des personne morales. Autonomisation par rapport aux personne physiques : la responsabilit pnale de la personne morale peut tre dissocie de la responsabilit de la personne physique. Un auteur finalement propose de rcrire larticle L121-2, en supprimant toute condition relative un acte matriel fait par un organe ou reprsentant. La difficult est que cela doit sappuyer sur des choses tangibles. Une QPC a t pose la cour de cassation le 15 mars 2010, contestation de linterprtation faite de lart L121-2. Critique de la prsomption dimputation. La cour de cassation rpond par une dcision du 11 juin 2010, refuse de transmettre la QPC au Conseil Constitutionnel pour le motif suivant : il sagit moins de contester le texte que linterprtation qui en est faite. Le Conseil Constitutionnel se reconnait comptent pour se prononcer sur les interprtations jurisprudentielles, il la dit 4 reprises. Pb de pouvoir entre les 2 instit, la cour de cassation na pas envie dtre sous la tutelle du Conseil Constitutionnel. La chambre criminelle ritre sa position relative la prsomption dimputation dans un arrt du 15 fv 2011 : condamnation pnale de la SNCF pour blessures subies par un de ses agents, la cour retient quil y avait des insuffisances dans le plan de prvention des risques. Ces insuffisances sont ncessairement imputables un organe ou reprsentant, peu importe quil nait pas t identifi. Arrt rcent qui semble donner un coup de frein cette interprtation : 11 oct 2011, arrt qui vient rappeler lexigence de lidentification des reprsentants de la personne morale. Faits : il sagissait de la socit EDF, pnalement poursuivie suite un accident mortel du travail dont a t victime un employ sous-traitant qui travaillait sur des poteaux lectriques, sest lectrocut. Identit des auteurs de la faute : EDF tait charge dassurer la protection et normalement responsabilit au sein dEDF. 2 personne chez EDF qui navaient pas eu de dlgation de pouvoirs, mais qui taient charges quand mme dassurer la scurit. Ch crim : elle dit que les juges dappel ne se sont pas suffisamment expliqus sur lexistence effective dune dlgation de pouvoir ni sur le statut et les attributions des agents mis en cause et propres en faire des reprsentants de la personne morale. pour engager la responsabilit pnale de la personne morale, on en revient la chronologie classique. Dcision un peu complexe. On se demande si la cour de cassation revient sur sa jurisprudence de prsomption dimputation, revirement partiel savoir, que pour les dlits
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non-intentionnels (ici ctait le cas), on ne peut pas savoir. On peut penser que la cour de cassation a voulu rpondre la QPC. 2 La question du cumul des responsabilits personne physique / personne morale Art 121-2 al 3, principe : la responsabilit pnale de la personne morale nexclut nullement celle de la personne physique, auteur ou complice des mmes faits. La personne physique vise est lorgane ou le reprsentant qui a agi pour le compte de la personne morale. Lorsquil y a imputabilit sur la tte de la personne morale, cela nempche pas simultanment de retenir la faute pnale de la personne physique. Le cumul est possible mais il nest pas obligatoire, il est laiss lapprciation du juge en fonction des circonstances. Assez frquemment, cest plutt lune ou lautre qui est tenue, mais les 2 sont possibles : on a considr que lorgane ou le reprsentant a commis une faute personne qui va dduire des mmes lments de la responsabilit de la personne morale. Question procdure : lorsque les poursuites sont simultanment engages contre la personne morale et contre son dirigeant ? problme du conflit dintrts, le dirigeant est celui qui reprsente la personne morale au titre du procs. Le dirigeant social ne peut plus dans ce cas reprsenter la personne morale devant la juridiction pnale puisquil est luimme mis en cause. Art 703-43 du code de procdure pnale prvoit que la personne morale peut dans ce cas tre reprsente par un mandataire de justice. Loi du 10 juillet 2000 : loi tendant prciser la dfinition des dlits non-intentionnels, loi Fauchon. A modifi lart L121-3 du Code pnal relatif aux dlits dimprudence. Cette loi a introduit une distinction dans la mise en uvre de la responsabilit pnale des personne physiques et des personne morales, en cas de faute dimprudence. Lorsquun dlit dimprudence ou ngligence est commis, la responsabilit pnale nest pas engage de la mme manire. Distinction en fonction du lien de causalit. Si la faute dimprudence est la cause indirecte du dommage, les 2 responsabilit diffrent. pour une personne morale, si la faute quelle a commise est la cause indirecte du dommage, nimporte quelle faute dimprudence engage sa responsabilit pnale, rien de nouveau donc en ce qui la concerne. Une faute dimprudence ordinaire suffit. pour la personne physique, en cas de causalit indirecte, responsabilit pnale engage que si elle na commis une faute qualifie (faute caractrise ou dlibre). Lorsquune faute dimprudence ordinaire a t commise et quelle est la cause indirecte du dommage, dans ce cas je peux engager la responsabilit pnale de la personne morale mais je ne peux pas engager la responsabilit pnale de la personne physique. Cette loi a consacr la responsabilit pnale de la personne morale sans que la responsabilit de la personne physique ne soit engage.

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Titre II: La pratique des affaires et le droit pnal spcial


On sort du Code pnal. Infractions spcifiques certaines branches dactivits du droit des affaires. Tout le droit pnal des affaires ne se trouve pas dans le code pnal, beaucoup dans le code de commerce, code montaire et financier

Chapitre 1: Les infractions la loi sur les socits commerciales ou le droit pnal des socits
Le droit des socits commerciales est assez rcent : les socits et surtout les socits commerciales se sont dveloppes en mme temps que stendait la rvolution industrielle et libralisme conomique. On cr les 1res socits commerciales : commandites par actions (fivre de ces socits), puis socits par actions puis SARL. A lorigine la cration des socits de commandites par actions est libre car responsabilit illimite. pour les socits anonymes = responsabilit limite. socits par actions ncessitaient une autorisation du gouvernement. La 1re loi qui cr un dlit pnal est la loi du 17 juillet 1856 relative aux socits commandites par actions, conscration du dlit de distribution de dividendes fictifs. Loi du 24 juillet 1867 sur les socits par actions. avec cette loi, plus dautorisation du gouvernement pour la cration, loi qui permet de protger les cranciers. Loi de 1925 sur la SARL, dispos pnales. Esprit des dispos pnales : priode de plein libralisme conomique, pleine priode de libralisme du commerce et de lindustrie, le code civil affirme labsolutisme du droit de proprit. Tout le droit de lpoque est un droit plac sous le libre-arbitre. Une des raisons du droit pnal des socits : quand il y a lessor des socits commerciales, grande priode dexcitation car on draine des gros capitaux, on a dcouvert la personne morale. problme du lgislateur lpoque : protger le crancier qui fait confiance ces socits dsignes comme des monstres juridiques. Protection du crancier = capital social. On vise lintangibilit et la fixit du capital social. Les crancier doivent avoir au moins comme garantie le capital social. Fin 19me dbut 20me, succession de scandales financiers : lUnion gnrale, affaire Stavisky, canal de Panama. Le droit pnal venait au soutien du capitalisme naissant. 1930 : le capital social des socits commerciales est une richesse nationale. Cest comme une sorte de bien public. Ce nest plus le capital social quon protge pour les cranciers. quand on porte atteinte au capital social, on porte atteinte lpargne et la richesse nationale. Il faut protger les petits pargnants qui ont fait confiance ces socits. Il y a quelque chose de suprieur dfendre. Protection de la richesse nationale par le biais du capital social. 1935 et 1938 : lgislateur importante, suite la grande crise conomique. Epoque o on cr le dlit de bilan inexact, dlit dabus de biens sociaux, dlit dabus de pouvoir
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Il faut repenser aujourdhui comment le droit pnal pourrait rguler la vie des socits. Section 1: Le dlit dabus de biens et de crdits sociaux Dlit phare en droit pnal des affaires car trs souvent appliqu. Certains lont qualifi de voiture-balai. Dlit cr par un dcret-loi du 8 aout 1935. Classiquement, on dit quil fait suite laffaire Stavisky de 1934 : hommes politiques, juges, notaires, avocats Ide : les socits de K drainent beaucoup de K, sommes importantes qui sont gres par des dirigeants sociaux= mandataires, qui agissent au nom de tous les associs. Au fur et mesure de lorganisation de ces socits commerciales, on se rend compte quen pratique les dirigeants ont tout pouvoir entre les mains sans tre vritablement contrls, on craint le dtournement de fonds. But du dlit dabus de biens et crdits sociaux : viter les dtournements de fonds de la part des dirigeants sociaux. L241-3 3 Code de commerce pour la SARL et art L242-6 3 pour les socits par action : dfinition de linfraction. Le dlit dabus de biens sociaux existe pour dautres types de socits. Sanction : 5 ans demprisonnement, 375 000 euros damende. On vise le dirigeant de la socit qui, de mauvaise foi, a fait des biens ou crdits de la socit un usage contraire lintrt social dans son intrt pers. Lart vise rprimer un abus par les dirigeants sociaux, ils abusent des pouvoirs de gestion dont ils disposent. 1 Historique rapide Historiquement, avant la cration de ce dlit, les tribunaux avaient recours au dlit dabus de confiance pour sanctionner les dtournements faits par les dirigeants sociaux. problme de lpoque : labus de confiance tait encore dfini par une liste limitative de contrats, et pour qualifier le dtournement, il fallait une violation dun de ces contrats dfinis. Ms le contrat de socit napparaissait pas dans cette liste. Rponse des juges : on va dire que le dirigeant social est un mandataire donc contrat de mandat et le mandat fait partie des contrats viss par le dlit dabus de confiance. Ms ce dlit va vite apparatre trop troit pour sanctionner tous les cas de dtournement, notamment ne permettait pas de sanctionner les dtournements dun actif immobilier. A la suite des scandales fin, dlit spcifique comme on a prsent comme un dlit spcial dabus de confiance du chef dE. Dlit spcialis pour le chef dE.

2 Les conditions pralables du dlit dabus de biens ou crdits sociaux Le dlit vise les biens sociaux ou le crdit social. La notion de biens sociaux recouvre les lments mobiliers et immobiliers du patrimoine social. En pratique, les biens les plus souvent atteints sont les meubles corporels = fonds sociaux. Hypothse aussi du dirigeant qui a reu un chque pour le compte de la socit et lencaisse sur son compte pers. Pas dex jurisprudence portant sur des abus de biens
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sociaux concernant des imm, notamment parce que formalisme rigoureux : acte notari qui garantit donc contre les fraudes, formalisme de la publicit foncire. Ex dabus de biens sociaux : hypothques, le dirigeant social consent une hypothque sur la personne morale, on saperoit aprs coup que lhypothque consenti servait garantir un prt personne consenti au dirigeant. quand bien mme le dirigeant aurait rembours le crdit, il y a abus de biens sociaux. Notion de crdit : la rputation commerciale de la socit, confiance quon a dans la socit. Une socit qui a du crdit est une socit laquelle je fais confiance. Dimension extrapatrimoniale : le crdit est aussi limage de marque de la socit. Elargit considrablement le champp dapplication du dlit. Ex : faire cautionner des dettes personne par la socit ; faire courir un risque non acceptable. 3 Les lments constitutifs de cette infraction de lABS A. Llment matriel Usage contraire lintrt social. *Usage : il faut avoir fait un usage du bien ou des crdits. La notion dusage est interprte largement par la jurisprudence. Faire usage : accomplissement dactes dadmin (consentir des prts, des avances), actes de dispositions (comme des acquisitions). La jurisprudence pnale a d se poser une 1re Question importante : lusage peut-il rsulter dune abstention ? pour lescroquerie, lusage de fausse qualit ou de faux nom doit rsulter dun acte positif. pour usage de faux, il faut aussi un acte positif. Interprtation stricte de la loi pnale. On sattendait cela en mat de droit pnal des socits et en mat dABS : je peux avoir un usage ralis par abstention. Ex : fait pour un dirigeant de ne pas rclamer une autre socit dans laquelle il est intress, le paiement des marchandises livres. On a livr des marchs une socit laquelle on ne rclame pas le paiement. Arrt du 15 mars 1972 : dlit dabus de pouvoir qui est en cause. En mat dABS arrt du 28 janvier 2004 : se prononce en ce sens, mme hypothse. La chambre criminelle a considr que lusage du bien ou des crdits de la socit peut rsulter non seulement dune action mais aussi dune abstention volontaire . Lusage peut prendre la forme dun acte + mais peut aussi prendre la forme dune simple abstention. Pb : comment puis-je admettre quune infraction par commission se ralise par une abstention ? Il ny a pas dinfraction de commission par omission = principe gnral, moins que la loi nen dtermine autrement. La solution de larrt de 2004 peut sexpliquer de diffrentes manires. Si on regarde le droit commercial et le droit fiscal, dans ces 2 droits, on considre que le dirigeant social, lorsquil sabstient, ralise une forme daction. Vandier crit : on ne saurait
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considrer que par dcision de gestion on entend seulement un acte positif, on peut expliquer dans certains cas quune abstention soit une dcision de gestion si la personne a des pouvoirs. En matire fiscale, acte anormal de gestion : la jurisprudence fiscale dit que cet acte peut rsulter dune abstention comme le fait pour une entreprise de renoncer rclamer un intrt loccasion dun prt. Si dans la notion dusage dABS ou crdits, on se place au niveau des pouvoirs de gestion : pouvoir de faire mais aussi devoir de faire certains actes pour la socit. *Notion dintrt social : dans le txt intrt contraire lintrt de la socit, mme chose. Ce que lon comprend cest que le respect de lintrt social par le dirigeant social est la limite pose son comportement. Quest-ce que lintrt social ? On sait ce quil nest pas. 2 questions : 1re Question=>qui peut apprcier lintrt social ? Question juridique. 1re rponse : les organes de la socit sont les mieux placs. On va abandonner la notion dintrt social aux organes mmes de la socit : si on retient cette dfinition, tout acte de gestion autoris, approuv par les organes, ayant reu quitus de lassemble gnrale, ne pourra pas constituer un ABS. Acte qui aura t accept par les organes mme de la socit. Par le biais de ses organes collectifs, la socit aura approuv lacte. Cette interprtation ne fonctionne pas. Tous les actes rgulirement vots nchappent pas la qualification dABS. Ca ne suffit pas. Ce nest pas aux organes de la socit de dcider ce quest lintrt social. Cest le juge pnal qui va apprcier lintrt social compte tenu de lespce. Critiques nombreuses : juge simmisce dans la socit, contrleur de la gestion sociale Le juge pnal intervient des annes aprs la ralisation de lacte. A contrario, ce nest pas parce quon na pas respect la procdure rgulire de vote, que lABS sera qualifi. 2me question : que recouvre la notion dintrt social ? Ce nest pas lintrt propre de chacun des associs ni lintrt commun des associs : solution de la jurisprudence. dans le contrat de socit, art 1832 ou 1833 : socit constitue dans lintrt des associs. Dfinition contractuelle de la socit qui ne fonctionne pas. Arrt chambre criminelle 5 nov 1963 : le dlit dABS a t prvu non dans lintrt des associs mais pour protger le patrimoine social dans lintrt de la socit elle-mme et des tiers. En pratique, petite SARL purement familiale : exploitation dun htel restaurant. Le grant dtournait peu prs tous les ans une certaine somme dargent. Poursuivi pour ABS et ne comprenait pas pourquoi puisque cration de la socit par lui. Condamnation, la cour de cassation a rappel que quand bien mme une socit serait exclusivement compose des membres du prvenu, intrt familial, la personne morale ne lui appartient pas. Lintrt social nest pas non plus lobjet social. dans les travaux prparatoires, remplacement de lobjet par intrt. Un acte peut tre jug contraire lintrt social alors mme quil est conforme lobjet social, un acte qui nentre pas dans lobjet social nest pas forcment un ABS. Ex pour un ABS conforme lobjet social : rmunration
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excessive, lABS permet de sanctionner la rmunration excessive du dirigeant social. Par ex, la socit va mal, le dirigeant na pas diminu son Salaire. Ex dun acte qui nentre pas lobjet social nms est pas un ABS : arrt de1996 objet social = ngoce de dentelles et broderies, le dirigeant social avait acquis des participations dans des SCI, condamnation par les juges dappel, Cour de cassation a cass car le dirigeant et la mre payaient la socit le prix rel des proprits locatives. Il faut distinguer lacte contraire lintrt social et lacte anormal de gestion. La notion dacte anormal de gestion est une notion propre au droit fiscal : cest un acte qui met une dpense la charge de lentreprise ou qui prive cette entreprise dune recette, sans que lacte soit justifi par lintrt social. Par rapport cet acte qui va affecter le bnfice imposable, le droit fiscal carte tout simplement la charge mise sur lE, il carte la dpense parmi les charges de lentreprise Ladmin fiscale va le faire quand elle considre que la dpense mise la charge de lentreprise nest pas justifie par lintrt social. dans les 2 cas (ABS et acte anormal de gestion), on a un acte de gestion contraire lintrt de la socit. Ex : vente dun terrain un prix anormalement bas=> dun ct la personne a priv lentreprise dune recette, et pour le droit pnal elle a anormalement appauvri la socit qui aurait d recevoir plus pour la vente de ce terrain. On peut dire que lacte anormal de gestion est au droit fiscal ce que lABS est au droit pnal. Imaginons que ladmin fiscale ait dit lentreprise que la dpense mise la charge de lentreprise nest pas justifie, donc baisse du bnfice=> est-ce que automatique parce quil y a ABS il y a acte anormal de gestion et vice-versa ? Un acte anormal de gestion ne va pas systmatiquement constituer un ABS et mme chose linverse. Le juge fiscal a une apprciation purement objective. Le juge va apprcier lacte accompli par rapport au code gnral des impts (art 39-1 et 39-4) qui porte sur les limites de la dductibilit des charges. Cela veut dire que le juge fiscal ne sintresse pas la liciit ou lillicit de lacte, il ne sintresse pas non plus lexistence dune intention frauduleuse. Si on a un acte illicite qui a t fait mais qui nanmoins est conforme lintrt social, alors ce nest pas un acte anormal de gestion, alors que pour le juge pnal ce serait un ABS. Ex des pots de vin : pendant longtemps ils constituaient un acte normal de gestion, car pour avoir accs certains marchs surtout linternational, on savait quil y avait ces pratiques dans tous les pays, lentreprise avait le droit de dclarer les pots-de-vin ladmin fiscale, mais les pots-de-vin = acte illicite. LOCDE sen est mle : en principe on ne peut plus fiscalement dduire les pots-de-vin. Dun point de vue procdure, lacte anormal de gestion et lABS seront lis : art 40 du CPP => il impose ladmin fiscale davertir le procureur de la rpublique lorsquil y a un acte qui pourrait constituer un dlit. Le juge fiscal qui relve un acte anormal de gestion va prvenir le parquet et il va avertir le procureur que cet acte pourrait constituer un ABS, transmission de tous les docs au parquet par ladmin fiscale, le parquet transmettra ladmin sil y ABS.
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La notion dintrt social doit sapprcier par rapport la conception institutionnelle de la socit. pour comprendre lintrt social, il faut pencher du ct de la conception institutionnelle de la socit. La socit, une fois cre par contrat, devient une entit conomique dont lactivit dpasse le cadre strictement contractuel. Lintrt social est alors lintrt de cette entit conomique autonome : cest lintrt suprieur de la personne morale. La notion mme dintrt social semble suivre la thorie sur la gouvernance des E : quand on doit apprcier un acte de gestion, on doit prendre en compte les consquences des actes de gestion pour les parties prenantes, y compris les cranciers, ceux qui sont en relation avec lentreprise Cela explique pourquoi la notion dABS est trs large. A linverse, certains comme le MEDEF et la CCI proposent une dfinition patrimoniale de lABS. En droit pnal, on est plutt dans la vision de la corporate governance. Dans la jurisprudence, 1re hypothse facile : est contraire lintrt social lacte qui porte atteinte au patrimoine social, ex le plus frquent dABS. Cest le dirigeant qui dtourne les fonds sociaux : il fait usage des fonds de la socit des fins personnelles (peut utiliser la CB de la socit pour payer ses vacances, pouse du dirigeant social qui utilise la voiture de la socit). On est aussi dans lhypothse de la rmunration excessive du dirigeant social : quand un dirigeant se fait voter une rmunration, sur le principe cest normal. Ce qui est constitutif dABS cest la rmunration excessive. Cest le montant qui dpasse la rmunration normale qui sera qualifi dABS. 2me hypothse : la jurisprudence est alle plus loin. Cest aussi lacte qui a expos lactif social un risque de perte auquel il naurait pas d tre expos. Lacte vis aussi est un acte qui en pratique ne peut avoir entran aucune perte, mais il y a eu un risque de perte, c risque est jug anormal dans certains cas et alors il est constitutif dABS. On na aucun prjudice pour la socit, a peut mme lui profiter mais on va quand mme condamner le dirigeant pour ABS. Ex facile : un dirigeant social contracte un prt personnel, la banque lui demande une caution et le dirigeant social prend pour caution la socit. Le dirigeant social rembourse son prt et lexpiration du prt, le dirigeant a rembours personnellement son prt. mais pour nimporte quelle raison, le parquet regarde lact de la socit et on saperoit quil yu a eu cet acte de caution. Le dirigeant va tre poursuivi pour ABS car risque anormal de perte=> sil navait pas pay, lentreprise aurait d payer. Lacte incrimin sapprcie au jour de sa ralisation : application du droit pnal commun. On doit oublier le rsultat de lacte. On a une divergence entre le droit pnal qui ignore le rsultat de lacte et la logique des affaires qui est toujours tourne vers le rsultat de lacte. Ex : il sagissait dun dirigeant social ui connaissait des difficults pers, encaissement de chques de la socit sur son compte personnel, un mois plus tard quand sa situation sest rgularise il a voulu compenser, il a rembours la socit en payant au prorata de ce quil avait pris les salaires.
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Il est poursuivi pour ABS, il dit quil na jamais eu lintention de sapproprier les fonds, ctait juste pour du dpannage. Condamnation pour ABS : le jour de lencaissement des chques il y a ABS, largument tir de la compensation conomique est indiffrent en droit pnal. pour quun ABS soit constitu, on na pas besoin dune volont dappropriation. LABS est une infraction formelle car on na pas besoin de prjudice, il nest pas ncessaire de dmontrer que la socit sest appauvrie, cela ne fait pas partie de la qualification u dlit dABS. Le risque anormal quon fait courir la socit est lorigine dune jurisprudence importante en ABS. Question qui sest pose en pratique : un acte fait dans un but illicite est-il ncessairement contraire lintrt social ? Ex : le dirigeant dtourne des fonds pour les donner au maire afin dobtenir un contrat de transport scolaire dans la commune, la socit senrichit, mais la corruption est dcouverte. Lacte est bnfique pour lentreprise donc le dirigeant ne la pas fait pour lui mais pour la socit. 1er arrt Carpaye du 22 avril 1992 : il sagissait de 2 dirigeants de SARL qui avaient prlev des fonds sociaux pour corrompre llu local afin dobtenir un contrat de transport scolaire, mais le maire pour le RDV avait prvenu la police qui tait cache dans le placard. Donc matrialit de linfraction. Les dfendeurs ont dit que ctait dans lintrt de la socit. Cet acte tait reprochable mais il ne pouvait pas constituer un ABS puisque avait t fait dans lintrt de la socit. Rp de la cour de cass : Lusage des biens dune socit est ncessairement abusif lorsquil est fait dans un but illicite. . La doctrine sest oppose cette dcision. Le prsident de la chambre criminelle a dit que cette solution tait malencontreuse parce que contraire la loi : ajout de lexpression usage abusif alors que dans le texte il ny a pas ce mot et pas dlment intentionnel. La chambre criminelle va entendre les critiques et va revenir sur sa position dans un arrt du 11 janvier 1996 Rosemain : la cour revient sur larrt Carpaye Un acte de gestion illicite nest pas ncessairement contraire lintrt social . Il y avait eu des prlvements de fonds sociaux via une caisse noire, qui permettait de payer des employs non dclars. La cour de cassation va dire que cest illicite puisquinfraction au droit du travail mais ce nest pas contraire lintrt social : ce sont des employs qui travaillent effectivement dans lE, lentreprise paye ses employs mais acte illicite puisquemploys non dclars. 2me chose importante de larrt : on ne savait pas o une partie de la caisse noire tait passe, le dirigeant social avait un trou de mmoire. Trou de mmoire dit prsomption dacte contraire lintrt social. Lorsque prlvements illgaux : soit le dirigeant explique ce quil en a fait et si acte pour lintrt social mme illicite, pas dABS ; par contre si le dirigeant social ne peut pas sexpliquer, les fonds seront prsums dusage contraire lintrt social. Dcision reprise dans un arrt du 20 juin 1996 et 6 fvrier 1997.
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Globalement, les auteurs ont accueilli favorablement cette jurisprudence parce plus srieuse que celle de 1992. Arrt du 27 octobre 1997 Carignon : arrt de principe. Dans cette affaire les dirigeants de la socit La lyonnaise des eaux avaient consenti de gros avantages (17 millions deuros de francs) au maire de Grenoble Alain Carignon pour obtenir et conserver la concession et la rgie des eaux potables de Grenoble. Poursuites pnales et on va dire la Lyonnaise des eaux ABS. Les dirigeants vont dire que ctait dans lintrt de la socit dobtenir la rgie qui est un contrat, ce nest pas bien mais fait dans lintrt de la socit. La cour de cassation rpond quel que soit lavantage court terme quelle peut procurer, lutilisation des fonds sociaux ayant pour seul objet de commettre un dlit telle que la corruption est contraire lintrt social . Dans cette formule, on, revient Carpaye. Mais les juges vont aller plus loin : 2me partie de la formule en ce quil (lacte de gestion) expose la personne morale au risque anormal de sanctions pnales ou fiscales contre elle-mme et ses dirigeants et porte atteinte son crdit et sa rputation . On a le principe : lacte illicite est ncessairement contraire lintrt social, explication : risque anormal de poursuites.

1re observation sur cet arrt : cet poque, changement du prsident de la Chambre Criminelle. 2me observation : on estime que ce changement de position est li linstauration de la responsabilit pnale de la personne morale. Mais pb : lpoque des faits, la responsabilit pnale des personne morales ntait pas applicable laff aire Carignon, car loi plus svre donc qui ne pouvait pas sappliquer rtroactivement. Les auteurs vont tre trs nombreux commenter larrt. Certains auteurs ont fini par dire que ce serait nimporte quoi que lacte illicite ne constituerait pas un ABS, il faut sanctionner le dirigeant social pnalement. Ctait immoral selon eux. A priori, ce type de comportement ne reste pas impuni, dautres dlits pnaux trouveront sappliquer mais les dlits classiques sont prescrits car on na pas de prescription diffre. avec lABS on a la prescription diffre, comme pour labus de confiance. Si on rsume ltat actuel de la jurisprudence : -si jutilise les fonds sociaux pour commettre un dlit, lusage est ncessairement contraire lintrt social car risque anormal pour la socit -sil y a une utilisation des fonds de manire occulte et non justifie alors ces fonds sont prsums avoir t utiliss contrairement lintrt social.

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C. La notion dintrt social au regard de lintrt du groupe En pratique sest pose la Question suivante : le dirigeant dune socit peut-il chapper la condamnation pour ABS sil invoque lintrt du groupe dans lequel sinsre la socit ? La notion de groupe de socit est une notion conomique, ce nest pas une notion juridique. Le groupe de socits na pas la personne morale. Cela ne veut pas dire que le droit ignore le groupe de socits, mais le droit retiennent une dfinition plutt conomique de la socit, notion trs utilise en matire fiscale, sociale et commerciale. Plus de mal en droit pnal. Arrt de principe du 4 fvrier 1985 : affaire Rozenblum Chambre Criminelle. Oui, lintrt gnral du groupe peut tre un fait justificatif et permettre dcarter le dlit dABS ds lors que sont runies certaines conditions : -il faut sassurer de lexistence dun groupe de socits => apprciation avec les notions conomiques -il faut que lacte incrimin soit justifi par lintrt gnral de ce groupe, soit pour le maintien de son quilibre soit pour la poursuite dune politique globale cohrente -il faut que lacte de gestion ait une contrepartie pour la socit qui la consenti, et cet acte ne doit pas imposer la socit qui la consenti des sacrifices dmesurs mettant en pril son avenir. On ne peut pas vider une filiale pour rquilibrer le groupe. Jurisprudence reprise plusieurs occasions : 1989, 1991. On a un dlit de banqueroute par dtournement dactifs qui ressemble lABS. La mme question sest donc pose.

B. Llment intentionnel de lABS Le lgislateur sest a priori montr exigent puisquil exige un dol gnral et un dol spcial. Le dol gnral est tout simplement le dirigeant qui a conscience dagir contre lintrt de la socit. Le dirigeant doit avoir conscience que lacte incrimin au moment o il le ralise est contraire lintrt social. Il doit avoir conscience de faire courir un risque anormal la socit. Arrt qui dit que cest la conscience de faire courir a socit un risque anormal quand il est distinct du risque inhrent la nature du march. Toute gestion de fonds est ncessairement une gestion risque. Pour ce dol gnral, la jurisprudence a recours la prsomption dintention. Elle sattache la qualit de dirigeant, en sa profession, compte tenu de ses devoirs Prsomption dintention attache la qualit de lauteur. Cette prsomption ne permet plus de sattacher la bonne foi du dirigeant. Dol spcial : le dirigeant doit avoir agi des fins personnelles ou pour favoriser une autre socit ou entreprise dans laquelle il tait intress directement ou indirectement=> txt de lincrimination. Cela veut dire que le dirigeant doit avoir agi dans un intrt personnel direct ou indirect.
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Lexigence de cet intrt personnel tait suppos restreindre le champ dapplication de lABS, il ne fallait pas embarque les dirigeants maladroits ou incomptents ou encore ngligents, qui commettent des erreurs donc responsabilit civile mais pas pnale. Le problme est que la notion dintrt est trs largement entendue par la jurisprudence : cela vise lintrt matriel du dirigeant (paiement des amendes personne par la socit, paiement des honoraires davocats par la socit), a peut tre un intrt purement moral ou professionnel. Ex : fait pour le dirigeant social de sauvegarder sa rputation familiale, fait de pouvoir maintenir des relations personnelles damiti, sauvegarder ses intrts lectoraux si le dirigeant est un maire. Il nest pas ncessaire que le dirigeant ait une volont dappropriation des fonds=> mme chose dans le dlit dabus de confiance. Lintrt personnel est souvent prsum. Quand on regarde le dlit dABS, on voit le conflit dintrts. On comprend que lABS est lentreprise ce que la prise illgale dintrts est la fonction publique. Mais la jurisprudence va voir des ABS alors mme que lintrt personne va dans le sens de lintrt social. Est-ce que les 2 intrts peuvent coexister ? Rponse dans larrt Buillon 14 mai 2003 chambre criminelle => on peut dans un mme arrt dire quil y a ABS en retenant simultanment lintrt personne et lintrt social. Intrt pers : nouer des relations pers, le dirigeant voulait nouer des relations personne avec le responsabilit du btiment / intrt de la socit : il voulait nouer des relations avec cet individu car cela permettait de dvelopper lactivit de la socit car personne trs influente dans le domaine du btiment. La jurisprudence dit que les 2 intrts peuvent coexister. dans un autre arrt, la chambre criminelle va aller plus loin encore : 10 mars 2004. Lacte incrimin tait destin sauvegarder le chiffre daffaires de lentreprise La cour de cassation dit quil parait navoir t effectu que dans lintrt du dirigeant. dans cet arrt de 2004, il ny a pas de coexistence des 2 intrts, mais elle dit que lintrt exclusif personnel du dirigeant peut se dduire de la recherche dun avantage pour la socit. Mais o est lintrt personnel du dirigeant puisquon parle de sauvegarde du chiffre daffaires de lE? La cour de cassation dit quil veut conforter sa position de PDG. Dans lABS il ny a donc pas forcment de conflit dintrts, de mme pour la prise illgale dintrts. 4La question de la prescription de laction publique Tout ce quon a dit en matire dabus de confiance sapplique lABS. LABS est un dlit instantan. Le dlai de prescription de 3 ans normalement commence courir du jour de la commission de linfraction : art 7 et 8 CPP. Comme pour labus de confiance, la jurisprudence va dire que le dlai est trop court donc vritable impunit en la matire.
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Application de la jurisprudence relative la prescription diffre pour labus de confiance qui date de 1935 lABS dans les arrts de 1960 : arrt de la CA de Paris en 1961 par ex. Crim 10 aot 1981 => dit la mme chose quen matire dabus de confiance, la cour juge que le point de dpart de la prescription est le jour o le dlit est apparu ou a pu tre constat dans les conditions permettant lexercice de laction publique. Larrt Carignon de 1997 a tendu cette jurisprudence au recel dABS, mme si dlit indpendant de linfraction principale. Apaisement de la prescription diffre en matire dABS : pas la mme chose en matire dabus de confiance. Diffrence qui existe depuis 2 arrts de 1999 qui vont modifier la prescription diffre de lABS. La jurisprudence propose une autre formule : on a toujours un report mais on a un critre objectif. La jurisprudence dcide que pour lABS la prescription de laction publique court, sauf dissimulation, compter de la prsentation des comptes annuels par lesquels les dpenses litigieuses sont mises indment la charge de la socit. Ex : le dirigeant a dtourn des fonds sociaux, il va devoir trouver le moyen davoir cet argent mais de la faire passer quand mme dans les comptes sociaux, la dpense va passer en comptabilit de manire irrgulire. Prsentation des comptes sociaux lassemble gnrale des actionnaires : cest compter de ce moment que court le dlai de prescription, partir de ce moment-l chacun des actionnaires est mme davoir connaissance du dlit. On a donc un critre objectif qui est la pice comptable. La jurisprudence dit que dans tous les cas, quand on a un ABS si on veut savoir sil est prescrit, il faut regarder quelle date les compte sont t prsents, mais sous rserve quil ny ait pas eu dissimulation. A partir de quand doit-on considrer quil y a dissimulation de lacte illicite ? Compliqu de savoir. Cest pour a quil y a eu la QPC ( revoir dans labus de confiance, prsente dans laffaire des emplois fictifs de la ville de Paris => la cour de cassation a refus de transmettre la QPC au Conseil Constitutionnel, contrle constit pour porter sur le texte luimme mais pas sur linterprtation de la jurisprudence). LABS est une infraction trs large, elle est fortement ncessaire et avec la jurisprudence sur la prescription diffre cest encore plus large. Parfois, va peut-tre un peu trop loin. Laction civile nest pas ouverte aux associs de la socit. Si on a une socit dans laquelle le dirigeant social a commis des ABS, en tant quassoci on est directement intress. Des associs ont voulu intenter une action civile. La jurisprudence refuse pour linstant la voie de laction civile pour les associs. Que peuvent faire les associs ? Une action sociale in singuli, mais leur frais et si dommages et intrts sont pour la socit. Dtection de lABS par le parquet : -grce aux commissaires aux comptes qui auditent et doivent informer le procureur si ABS -lorsquune procdure collective est ouverte -changement dquipe dirigeante
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-procdure dalerte par les Salaris : on incite les Salaris dnoncer les dlits, trs admis aux EU. dans ce cas, il faudrait protger le Salari de toute procdure de licenciement. La jurisprudence de la chambre criminelle est en accordon : action civile ferme depuis un arrt de 2000, avant tait ouverte. Varie selon les poques, se joue sur lart 2 du CPP. Section 2: Les dlits relatifs aux assembles Section 3: Les infractions relatives la comptabilit des socits La voie de laction civile pour lABS pour les associs est ferme. Les associs peuvent agir travers linfraction comptable, car lorsquABS irrgularit comptable donc infraction comptable. Moyen prcieux pour les associs datteindre le dirigeant. Trs forte volution de la comptabilit, aujourdhui on lappelle compta financire = on parle dinformation financire. La Question nest pas la rgularit des chiffres inscrits mais cest la fidlit de linformation qui est donne. -quand on parle des infractions comptables, on parle de qui ? La comptabilit concerne dabord le dirigeant, cest lui qui est dbiteur de lobligation comptable, on ne peut pas se cacher derrire le chef comptable, cest inscrit dans le code de commerce, il est donc aussi le 1er responsabilit des infractions comptables. Cest aussi lexpert-comptable = profession librale (contrairement au comptable, chef comptable et DAF), mission dvolue lexpert-comptable par lentreprise Lexpert-comptable peut tre pnalement responsabilit mais il na pas dinfraction spcifiques, il peut souvent tre complice. On a aussi le commissaire aux comptes : mission dfinie dans le Code de commerce L225-235, le CAC est un auditeur lgal, travaillant en prof librale, travaille dans lentreprise via des mandats donns par lE, seule diffrence avec lexpert-comptable cest quil est un auditeur lgal et que surtout sa prsence est obligatoire dans certaines socits. Il doit tudier les comptes annuels et il doit certifier ces comptes, il doit dire quils sont rguliers, sincres et donnent une image fidle. Il a aussi un rle dalerte, quand les comptes de la socit annoncent une mauvaise situation de lentreprise Il doit rvler les faits dlictueux au procureur de la Rpublique, la non-rvlation de ces faits constitue un dlit. La non-tenue dune comptabilit est un dlit pnal : le dirigeant social qui ne tient pas de compta commet un dlit et il commet aussi un dlit si ces comptes ne sont pas rguliers donc 2 obligations. dans les 2 cas, dlit pnal. Labsence de tenue de compte est aussi un cas de banqueroute. 80% des socits qui connaissent assez rapidement une procdure collective navaient pas tenu de comptabilit. 1 Le dlit de prsentation ou de publication des comptes annuels ne donnant pas une image dle Cest lancien dlit de prsentation du bilan inexact. Cest devenu du fait dune directive europenne le dlit suivant. L242-6 2 du code de commerce pour les SA et L241-3 3 du code de commerce pour les SARL. Ces textes ont t modifis par une loi comptable du 30 avril 1983 : premire fois
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quil y avait une loi comptable (avant seulement des rglements), cest une loi de transposition dune directive europenne de 1978 sur la rglementation comptable. Pour la SARL on a peu prs le mme texte avec une diffrence : nest vis que le fait davoir prsent aux associs les comptes annuels infidles mais nest pas vise la publication des comptes annuels. Pourquoi ? On ne sait pas. 5 ans demprisonnement et 375 000 euros damende, on ne va pas beaucoup en prison pour des infractions comptables. Ancien dlit de prsentation du bilan inexact : dcret-loi de 1935, a t cr en mme temps que lABS. Le lgislateur a voulu protger les crancier sociaux en protgeant les atteintes au patrimoine social. dans ce dlit on veut que le bilan, qui est un document comptable qui renseigne sur la situation de la socit, soit fiable. Le tiers qui va lire le doc comptable va prendre des dcisions partir de ce document, cas du banquier qui accorde le prt une entreprise parce que le bilan est trs bon. Aujourdhui, le dlit a chang de dnomination : on a remplac la notion de bilan par celle de comptes annuels et la notion de bilan inexact on a substitu la notion dimage fidle. Cette dnomination est due la loi de 1983. -1re condition pralable : comptes annuels. La notion de comptes annuels est une notion plus large que le bilan. Dfinition lart L123-12 al 3 Code de commerce. Le texte nous dit que comptes annuels = bilan, mais aussi compte de rsultat et ses annexes. Le texte dit quils forment un tout indissociable. Le bilan nous donne une image synthtique et arrte de la situation patrimoniale de la socit. On fait apparaitre le passif, lactif de lentreprise et les capitaux propres. Il y a la rgle de continuit des bilans : les rgles comptables utilises pour le bilan doivent toujours tre les mmes dune anne sur lautre, permet de comparer les bilans. Compte de rsultat : tableau qui donne les produits et les charges, cest l quon voit sil y a des bnfices ou des pertes. Le compte de rsultat donne une image plus dynamique de lentreprise Lannexe est le document principal en compta car lannexe complte et commente linformation donne dans les 2 autres documents. Les comptes annuels ne visent pas les comptes consolids qui sont les comptes dun groupe de socit. Pas dinfraction comptable spcifique si on publie des comptes consolids faux mais on appliquera le dlit de faux. -2me condition pralable : comptes infidles. L123-14 Code de commerce : les comptes doivent tre sincres, rguliers et donner une image fidle du patrimoine, de la situation fin et des rsultats de lentreprise Les exigences de rgularit et sincrit sont anciennes, dataient dj de 1935. Limage fidle apparat avec la loi de 1983, inspiration par la loi anglaise. La notion dimage fidle est importante car cest l que se trouve le cur du dlit. Condamnation du dirigeant parce quil a publi des comptes infidles. On a tendance dire que cest une notion anglo-saxonne, mais en regardant le dlit de bilan inexact ce quon dit sur limage
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fidle est linterprtation que les juges donnaient en 1930 au dlit de bilan inexact. Les britanniques disent quil faut une image vridique et honnte quand on parle dimage fidle, a renvoie un tat desprit. Dmarche thique et limage fidle est lexigence dune attitude thique, loyale du dirigeant quand il prsente les comptes. *Limage fidle est le rfrentiel comptable : image conforme aux grands principes comptables qui sont dans le code de commerce et le plan comptable gnral. Cest la rgularit, sincrit, bonne information, pertinence de linformation, information intelligible. Limage fidle peut exiger de ne pas forcment respecter la rgularit : L123-14 Code de commerce Si dans un cas exceptionnel lapplication dune prescription comptable se rvle impropre donner une image fidle. il doit y tre drog. . On y droge pour que la prsentation des comptes annuels reste fidle, la fidlit nest pas lapplication des rgles comptables tout prix. Cest ce qua fait la socit gnrale quand elle a comptabilis la fraude qui lui a compt 5 million deuros parce que sinon on aurait pu croire que la socit aurait subi une perte, or elle a subi une fraude. Elle a donc prsent la fraude dune manire telle quelle na pas respect les prescriptions comptables. Lorsquon a une irrgularit dans les comptes, on doit se demander si cette irrgularit constitue une infidlit, ce nest pas automatique. *Limage fidle est une notion thique : le dirigeant doit tre honnte loyal, attitude thique, tout faire pour quen lisant les comptes annuels on ait une vritable image conomique de la socit. 1er type dinfidlit : une inexactitude matrielle peut constituer une image infidle, mais pas forcment. Seuil de signification pour les commissaires aux comptes : norme professionnelle homologue par arrt. Le juge pnal nen tient pas compte. 2me type dinfidlit : lerreur de classement dune opration, elle est mise dans un poste comptable qui nest pas le bon. Mais si le montant port est le mme ? Rsultat global de lentreprise est le bon. Seule consquence : a a permis de dissimuler un ABS mais la situation donne de lentreprise est bonne. Lorsquon dissimule une infraction dans les comptes, limage devient fidle. La seule utilit de la manipulation sociale tait un ABS. La cour de cassation dit quil y acomptes annuels infidles : donc comptes qui doivent reflter la situation relle de lentreprise mais exigence de donner une image juridiquement bonne de la socit.

arrt de juillet 2009 compte associ dbiteur (cF fiche) sur un poste comptable qui de correspond pas. poursuite pour prsentation de comptes annuels ne donnant pas une image fidle. Un compte courants dassocis dbiteur (les comptes courants dassocis ne peut lgalement pas tre dbiteur, cela signifie que lassoci est dbiteur de la socit,
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ds lors la socit consent un prt sans avoir respect certaines conditions et formalits). Lorsquun compte courant dassoci est dbiteur, il est automatiquement et ncessairement constitutif dun abus de biens sociaux. Dans larrt pour cacher les comptes courants dbiteurs, le dirigeant avait inscrit la dpense sur un compte tiers. Un simple changement de poste comptable pour le bon montant. Dans le rsultat final on avait la somme exacte, le seul changement fait tait quen ayant mis la dpense dans un poste comptable autre que celui ou elle aurait du tre on dissimulait un compte associ dbiteur. La question que se pose? le rsultat comptable final est exact, la seule chose inexacte est que le compte courant dassoci eut du tre dbiteur, mais il napparait pas comme tel puisque la somme est inscrite un autre poste comptable. La chambre criminelle dit quil y a dlit. Ce dlit tend exiger quon donne une image financire patrimoniale exacte de la socit. le mensonge sur limage juridique de la socit est constitutif du dlit, il y aura bien sur le dlit dABS, la dissimulation fait quil y a un report du point de dlais de prescription, et lon sanctionne travers linfraction comptable. En cas de fausses valuations. Dans les lments dactifs dans le document comptable, on donne une mauvaise valuation de lactif. On traduit lamoindrissement de la valeur dun lment dactif. Pour marquer le fait que cet actif perd sa valeur, on fait des provisions. Larticle L123-20 du code de commerce rend obligatoire la constitution de provisions Les comptes annuels doivent respecter le principe de prudence. Pour leur tablissement, le commerant, personne physique ou morale, est prsum poursuivre ses activits. Mme en cas d'absence ou d'insufsance du bnce, il doit tre procd aux amortissements et provisions ncessaires. Il doit tre tenu compte des risques et des pertes intervenus au cours de l'exercice ou d'un exercice antrieur, mme s'ils sont connus entre la date de la clture de l'exercice et celle de l'tablissement des comptes.

Cest lendroit o il y a le plus de fraude, et lendroit ou il est le plus difficile de caractriser la fraude, den dmontrer la volont. La grande affaire connue est celle de Crdit Lyonnais. les dirigeants taient poursuivit pour avoir minor les provisions lies au concours consentit par une filiale MGM. Le concours financier MGM est catastrophique, LCL ne rcuprera pas les sommes investies, il doit faire une provision pour prvoir les pertes. On reproche au crdit lyonnais davoir minor la provision. LE dbiteur ne pourra rembourser lintgralit des crances il faut donc provisionner ces pertes. Les engagements du crdit lyonnais dans limmobilier, il aurait du faire un provisionnement suprieur 1075 millions de francs. La cour dappel dit que le groupe a sous-valu ses provisions Chambre crim 4 novembre 2004.
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la banque est condamne en premire instance, relaxe par la cour dappel, la dcision de relaxe est censure par la cours de cassation. Il y a un rel problme destimation de la provision, et dexpertise quand aux chiffres. propos des provisions lies aux risque lis un procs en cours, la question nest pas tranche en jurisprudence. le risque est dtre rattrap par le fisc de lautre cot si lon a trop provisionn qui accuse davoir voulu volontairement rduire lactif soumis l'impt. Pour la SARL est vise la seule prsentation, pour la SA, la prsentation et publication des comptes. La prsentation vise la communication lAG des actionnaires pour validation. Il ny a pas de prsentation de comptes lorsque le dirigeant remet les comptes un banquier, un futur cessionnaire ou un repreneur. ON ne peut tre dans ce dlit de prsentation de compte donnant une image infidle. La publication signifie tout procd portant les comptes la connaissance du public. Ce peut tre une communication crite, ou non, peu importe le support. la clture de lexercice la socit tablis plusieurs bilans, pour les banques, le fisc, les actionnaires. En cas de divergences, il est difficile de nier la mauvaise foi. cour dappel entreprise Pau 24 novembre 2005. On reprochait de navoir pas prsent une provision pour dprciation dune filiale. Le dirigeant aurait du inscrire une provision. Mais il existe un doute sur lintention du dirigeant de dissimuler la vritable situation de la socit. Le commissaire au compte disait de faire apparaitre la provision, le dirigeant ntait pas daccord sur cette apprciation. Le commissaire au compte refuse de certifier. Au moment de la prsentation, le dirigeant fournis le rapport du commissaire au compte et fait savoir quil y avait un dsaccord entre lui et le commissaire au compte. La cour certifie quil aurait du faire la provision, mais refuse de dire quil avait voulu dissimuler le vritable tat de la socit. Larrt nous dit que le dirigeant nest pas responsable par ce quil ny a pas eu de plaintes particulires dventuelles victimes. La cour de cassation dcide que le dlit se prescrit compter de la prsentation ou publication des comptes annuels. 2 Le dlit de rpartition de dividendes ctifs. le dividende est la part de lentreprise donne associ ou actionnaire. Article L232-11 Le bnce distribuable est constitu par le bnce de l'exercice, diminu des pertes antrieures, ainsi que des sommes porter en rserve en application de la loi ou des statuts, et augment du report bnciaire. En outre, l'assemble gnrale peut dcider la mise en distribution de sommes prleves sur les rserves dont elle a la disposition. En ce cas, la dcision indique expressment les postes
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de rserve sur lesquels les prlvements sont effectus. Toutefois, les dividendes sont prlevs par priorit sur le bnce distribuable de l'exercice. Hors le cas de rduction du capital, aucune distribution ne peut tre faite aux actionnaires lorsque les capitaux propres sont ou deviendraient la suite de celle-ci infrieurs au montant du capital augment des rserves que la loi ou les statuts ne permettent pas de distribuer. L'cart de rvaluation n'est pas distribuable. Il peut tre incorpor en tout ou partie au capital. Le capital social est la garantie des cranciers, et une information donne au public. lorsquon distribue des dividendes alors quon a pas de bnfices, on entame le capital social. On protge le capital social et linformation financire quil vhicule. 3 ans demprisonnement . le fait pour le prsident administrateurs et directeurs gnraux dune SA ou pour le dirigeant dune SARL d'oprer entre les actionnaires ou associs la rpartition de dividendes fictifs 1. labsence dinventaire ou inventaire frauduleux cest un document comptable . Lorsque la rpartition a t dcide, on donne lordre de procder celle ci, lincrimination dit quil faut que cette rpartition porte sur des dividendes fictifs.

Article L232-12 Aprs approbation des comptes annuels et constatation de l'existence de sommes distribuables, l'assemble gnrale dtermine la part attribue aux associs sous forme de dividendes. Toutefois, lorsqu'un bilan tabli au cours ou la n de l'exercice et certi par un commissaire aux comptes fait apparatre que la socit, depuis la clture de l'exercice prcdent, aprs constitution des amortissements et provisions ncessaires, dduction faite s'il y a lieu des pertes antrieures ainsi que des sommes porter en rserve en application de la loi ou des statuts et compte tenu du report bnciaire, a ralis un bnce, il peut tre distribu des acomptes sur dividendes avant l'approbation des comptes de l'exercice. Le montant de ces acomptes ne peut excder le montant du bnce dni au prsent alina. Ils sont rpartis aux conditions et suivant les modalits xes par dcret en Conseil d'Etat. Tout dividende distribu en violation des rgles ci-dessus nonces est un dividende ctif. LAG dcide de la part attribue aux associs, aprs approbation des comptes. Le dividende est fictif si la dcision ne passe pas par lAG. Arrt lonard du 22 janvier 1937 reprit par la loi (L2232-11 du code de commerce) sur llment moral, on est sur un dol gnral, lauteur a connaissance du caractre fictif du dividende distribu. 3 le dlit dinformations mensongres.
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on change dauteur dinfraction. ce sont des infractions qui visent le dirigeant de la socit, prsent et en 4 on s'intresse au commissaire au comptes comme auteur dinfractions. Le commissaire aux comptes est un auditeur lgal, il travaille en profession librale, il est obligatoire dans certaines socits. Article L820-7 Est puni d'un emprisonnement de cinq ans et d'une amende de 75000 euros le fait, pour toute personne, de donner ou conrmer soit en son nom personnel, soit au titre d'associ dans une socit de commissaires aux comptes des informations mensongres sur la situation de la personne morale ou de ne pas rvler au procureur de la Rpublique les faits dlictueux dont il a eu connaissance. On exige que linformation porte sur des donnes prcises et que cela soit videmment en rapport avec la mission de contrle des commissaires aux comptes. souvent il y a une prsomption dintention qui pse sur le commissaire au compte du fait de sa qualit. un commissaire approuve sans rserve alors mme quil savait que le livre dinventaire tait incomplet, quil navait pas pu obtenir ltat rcapitulatif des stocks et avait t inform par un des actionnaires que les comptes taient faux. la socit peut se porter partie civile contre le commissaire aux comptes. 4 le dlit de non rvlation des faits dlictueux Article L820-7 Est puni d'un emprisonnement de cinq ans et d'une amende de 75000 euros le fait, pour toute personne, de donner ou conrmer soit en son nom personnel, soit au titre d'associ dans une socit de commissaires aux comptes des informations mensongres sur la situation de la personne morale ou de ne pas rvler au procureur de la Rpublique les faits dlictueux dont il a eu connaissance. Article L823-12 Les commissaires aux comptes signalent la plus prochaine assemble gnrale ou runion de l'organe comptent les irrgularits et inexactitudes releves par eux au cours de l'accomplissement de leur mission. Ils rvlent au procureur de la Rpublique les faits dlictueux dont ils ont eu connaissance, sans que leur responsabilit puisse tre engage par cette rvlation. Il informe les dirigeants sociaux des irrgularits, il veille ce qu lintrieur de la socit tout soit mise en oeuvre contre le blanchiment de capitaux. Article L822-15 Sous rserve des dispositions de l'article L. 823-12 et des dispositions lgislatives particulires, les commissaires aux comptes, ainsi que leurs collaborateurs et experts, sont astreints au secret professionnel pour les faits, actes et renseignements dont ils ont pu avoir connaissance raison de leurs fonctions. Toutefois, ils sont dlis du secret professionnel l'gard du prsident du tribunal de commerce ou du tribunal de grande instance lorsqu'ils font application des dispositions du chapitre IV du titre III du livre II ou du chapitre II du titre Ier du livre VI.
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Lorsqu'une personne morale tablit des comptes consolids, les commissaires aux comptes de la personne morale consolidante et les commissaires aux comptes des personnes consolides sont, les uns l'gard des autres, librs du secret professionnel. Ces dispositions s'appliquent galement lorsqu'une personne tablit des comptes combins. ltendue de la mission du commissaire au comptes fixe ltendue de sa responsabilit et aussi ses limites la question est de savoir si le commissaire peut dire pour se dfendre quil ignorait la fraude? une ngligence sinformer et une incomptence manifeste dont a fait preuve le commissaire aux comptes ne suffisent pas caractriser le dlit. a ne marche pas toutefois tout les coups, il y a des choses quun professionnel ne doit pas ignorer, ce ne doit pas tre excessif compte tenu de la qualit de professionnel du commissaire aux comptes. CA Paris comptoir national du logement 15 janvier 1964 le commissaire aux comptes tant par dfinition un spcialiste du droit pnal des socits, il ne saurait tre admis moins que quiconque faire tat de son ignorance de la loi tout est une question de degr de prsentation. il faut dmontrer que lexercice normal de sa profession ne lui permettait pas davoir connaissance de linfraction CA Poitiers 15 janvier 2008 : la mission du commissaire aux comptes nest pas une mission denqute mais une vrification de la sincrit et la rgularit des comptes. B. refus coupable de rvler des faits dlictueux. le commissaire aux comptes a eu connaissance de faits dlictueux, il faut alors prouver quil a refuser de rvler ces faits au procureur de la rpublique alors que le code de commerce lui en fait lobligation. cest problmatique en matire probatoire, la prsomption de refus de rvler nest pas vidente. Le Haut conseil du commissariat aux comptes (HCC) et CNCC (conseil national des commissaires aux comptes) laborent les normes dexercices professionnelles sur lesquelles sappuie le commissaire aux comptes. quel moment prcis la rvlation doit elle entrer en jeux? le commissaire aux comptes a une facult de rgularisation, quen est il alors ? Il ny a pas de dlais lgal quand la rvlation. La jurisprudence prcise les choses et dit quil doit le faire en temps utiles, cel signifie dans un dlais raisonnable compte tenu des circonstances; Le code de commerce donne une facult de rgularisation ou de demande de rgularisation L823-16 3 Les commissaires aux comptes portent la connaissance de l'organe collgial charg de l'administration et, le cas chant, de l'organe charg de la direction : 1 Leur programme gnral de travail mis en oeuvre ainsi que les diffrents sondages auxquels ils ont procd ; 2 Les modications qui leur paraissent devoir tre apportes aux comptes devant tre arrts ou aux autres documents comptables, en faisant toutes observations utiles sur les mthodes d'valuation utilises pour leur tablissement ; 3 Les irrgularits et les inexactitudes qu'ils auraient dcouvertes ;
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4 Les conclusions auxquelles conduisent les observations et rectications ci-dessus sur les rsultats de la priode compars ceux de la priode prcdente. la demande de rgularisation auprs du dirigeant doit tre immdiate. le dirigeant doit alors rgulariser rapidement, le commissaire au comptes ne doit se satisfaire de promesses du dirigeant. Le commissaire aux comptes na pas apprcier lopportunit des poursuites. Il a la possibilit de demander au dirigeant de rgulariser. Sil ny a rgularisation, il doit rvler. CA Versailles 14 novembre 2002, un commissaire aux comptes avait dcouvert un compte courant dassoci dbiteur. il nen rvle pas lexistence sur une priode prcise. Il lavait vue, a demand une rgularisation qui est intervenue, le commissaire aux comptes est donc relax. Le commissaire aux comptes en cas de rvlation doit en garder une trace, il ny a pas de condition de forme spcifique. dans la pratique, les commissaires aux comptes prennent rendez-vous avec le procureur, en discutent et dcident de rvler ou non. larticulation de ce dlit avec lobligation de dclaration de soupons. le texte pnal dit rvlation au procureur diffrent de tracfin

Section 2 les infractions relatives aux assembles (gnrales) lassoci, lactionnaire est un crancier dassoci, intervient dans la vie de la socit, sa gestion. Dans les socits de capitaux, la souverainet est exerce travers lassemble gnrale, cest le fonctionnement dmocratique dans lentreprise. Le lgislateur franais par la loi du 15 mai 2001 sest fait lcho du mouvement de corporate governance et revendique lide de dmocratie dans les SA et a prvu une extension du pouvoir de contrle des assembles gnrales et un accs plus facile et largit ces assembles. Le lgislateur pnal a eu conscience assez tt quil fallait des sanctions pnales pour dfendre le pouvoir des actionnaires. depuis 2001 une srie de lois abroge des dlits pnaux relatifs aux assembles gnrales.

1 les infractions relatives la tenue des assembles gnrales la loi de 2012 modifie les articles L242-10 pour les SA et L241-5 pour les SARL A. les modification des articles Article L242-10 ancienne version Est puni d'un emprisonnement de six mois et d'une amende de 9000 euros le fait, pour le prsident ou les administrateurs d'une socit anonyme, de ne pas runir l'assemble gnrale ordinaire dans les six mois de la clture de l'exercice ou, en cas de prolongation, dans le dlai x par dcision de justice ou de ne pas soumettre l'approbation de ladite assemble les comptes annuels et le rapport de gestion prvus l'article L. 232-1.
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L242-10 nouvelle version Est puni d'un emprisonnement de six mois et d'une amende de 9000 euros le fait, pour le prsident ou les administrateurs d'une socit anonyme, de ne pas soumettre l'approbation de ladite assemble les comptes annuels et le rapport de gestion prvus l'article L. 232-1. Article L241-5 ancienne version Est puni d'un emprisonnement de six mois et d'une amende de 9 000 euros le fait, pour les grants, de ne pas procder la runion de l'assemble des associs dans les six mois de la clture de l'exercice ou, en cas de prolongation, dans le dlai x par dcision de justice, ou de ne pas soumettre l'approbation de ladite assemble ou de l'associ unique les documents prvus au 1 de l'article L. 241-4. L241-5 nouvelle version Est puni d'une amende de 9 000 euros le fait, pour les grants, de ne pas soumettre l'approbation de ladite assemble ou de l'associ unique les documents prvus au 1 de l'article L. 241-4. Pour les SA est maintenue la peine de prison, non pour la SARL . Le dfaut de runion de lAG dans les dlais nest plus pnalement sanctionne. B. labrogation des articles L242-29 et L242-6 Article L242-29 (abrog) Est puni d'un emprisonnement de six mois et d'une amende de 4500 euros le fait, pour le prsident ou les administrateurs d'une socit anonyme, lorsque les capitaux propres de la socit, du fait de pertes constates dans les documents comptables, deviennent infrieurs la moiti du capital social : 1 De ne pas, dans les quatre mois qui suivent l'approbation des comptes ayant fait apparatre ces pertes, convoquer l'assemble gnrale extraordinaire l'effet de dcider s'il y a lieu dissolution anticipe de la socit ; 2 De ne pas dposer au greffe du tribunal de commerce, inscrire au registre du commerce et des socits et publier dans un journal d'annonces lgales la dcision adopte par l'assemble gnrale.

2 les infractions relatives au droit daccs aux assembles. Article L242-9 Est puni d'un emprisonnement de deux ans et d'une amende de 9000 euros : 1 Le fait d'empcher un actionnaire de participer une assemble d'actionnaires ; 2 Alina abrog. 3 Le fait de se faire accorder, garantir ou promettre des avantages pour voter dans un certain sens ou pour ne pas participer au vote, ainsi que le fait d'accorder, garantir ou promettre ces avantages. cest le dlit dentrave est constitu partir du seul moment ou lactionnaire a t empch de participer lassemble, mme si aucune dcision na t prise. Ce dlit peut avoir pour objectif de faire obstacle lexistence dun corum. contrairement ce qui est admis en DPG, le prvenu ne pourra s'exonrer en invoquant lerreur de droit.
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un prsident du conseil dadministration avait empch le mandataire reprsentant les hritiers dun actionnaire dcd de prendre part de lassemble gnrale car se croyait seul propritaire des actions de cet actionnaire. ce ne sera pas forcment le dirigeant social, peut tre auteure une personne autre.

3 linfraction relative au droit de vote des actionnaires. on y voit lexpression formelle de la participation de lactionnaire au pouvoir de gestion dans la socit les disposition pnales relatives la qualit du droit de vote et lgalit du droit de vote ont t abroges par la loi sur la scurit financire. Subsiste un dlit garantissant la sincrit du droit de vote Article L242-9 Est puni d'un emprisonnement de deux ans et d'une amende de 9000 euros : 1 Le fait d'empcher un actionnaire de participer une assemble d'actionnaires ; 2 Alina abrog. 3 Le fait de se faire accorder, garantir ou promettre des avantages pour voter dans un certain sens ou pour ne pas participer au vote, ainsi que le fait d'accorder, garantir ou promettre ces avantages.

Chapitre 2 les infractions lies aux procdures de traitement de difcult des entreprises : le dlit de banqueroute.
Article L654-2 En cas d'ouverture d'une procdure de redressement judiciaire ou de liquidation judiciaire, sont coupables de banqueroute les personnes mentionnes l'article L. 654-1 contre lesquelles a t relev l'un des faits ci-aprs : 1 Avoir, dans l'intention d'viter ou de retarder l'ouverture de la procdure de redressement judiciaire, soit fait des achats en vue d'une revente au-dessous du cours, soit employ des moyens ruineux pour se procurer des fonds ; 2 Avoir dtourn ou dissimul tout ou partie de l'actif du dbiteur ; 3 Avoir frauduleusement augment le passif du dbiteur ; 4 Avoir tenu une comptabilit ctive ou fait disparatre des documents comptables de l'entreprise ou de la personne morale ou s'tre abstenu de tenir toute comptabilit lorsque les textes applicables en font obligation ; 5 Avoir tenu une comptabilit manifestement incomplte ou irrgulire au regard des dispositions lgales. Article L654-3 La banqueroute est punie de cinq ans d'emprisonnement et de 75000 euros d'amende.

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Encourent les mmes peines les complices de banqueroute, mme s'ils n'ont pas la qualit de commerant, d'agriculteur ou d'artisan ou ne dirigent pas, directement ou indirectement, en droit ou en fait, une personne morale de droit priv. Article L654-4 Lorsque l'auteur ou le complice de banqueroute est un dirigeant d'une entreprise prestataire de services d'investissement, les peines sont portes sept ans d'emprisonnement et 100 000 euros d'amende. 2 Les conditions tenant la situation de lEntreprise Sous lempire de la loi de 1967, la banqueroute ne pouvait tre prononce qu lencontre dune personne en tat de cessation des paiements. Qui apprciait ltat de CP ? Le juge pnal avait un pouvoir souverain et il ntait pas ncessaire que la CP ait t constate auparavant judiciairement. Cela voulait dire qu lpoque le juge pnal pouvait retenir une date de CP pour les besoins de la condamnation, alors mme que les juges civils ou consulaires soit avaient refus de retenir une date de CP ou avaient retenu une date diffrente. Cest ce quon appelait la faillite virtuelle. Elle marquait lautonomie du droit pnal. Le droit pnal tait autonome pour apprcier cette condition. Ce systme de la faillite virtuelle est abrog par la loi de 1985. Pour mettre fin cet tat de faillite virtuelle, on va dire que comme condition pralable pour la banqueroute, il faut un jugement douverture dune procdure de Redressement judiciaire ou liquidation judiciaire. La loi de 2005 reprend cette disposition lart L654-2 du Code de commerce. Nest pas vise la procdure de S, pas de dlit de banqueroute quand une procdure de S est ouverte. La possibilit de poursuivre pour dlit de banqueroute est suspendue louverture dune de ses procdures => la procdure pnale est lie par la dcision dune juridiction civile ou commerciale. Fin de lautonomie du droit pnal. 2me aspect cette grande innovation : le plus souvent louverture dune procdure va impliquer le plus souvent un tat de cessation des paiements. Cette nouvelle exigence de louverture dune procdure a pos en pratique un pb de conflits de loi dans le temps : lorsque faits de banqueroute commis avant lentre en vigueur de la loi de 1985, la condition nest pas remplie puisque cette loi a cr la procdure de Redressement judiciaire ou liquidation judiciaire. Risque de neutraliser toutes les procdures et condamnations pendant la priode transitoire : exigence de louverture dune procdure satisfaite seulement pour les faits commis aprs 1985. Si condition y compris pour les procdures en cours, on neutralise toutes les poursuites pnales en cours ouvertes sur le fondement de ltat de cessation des paiements. Pour viter cela, la cour de cass a jug que louverture dune procdure constitue une condition pralable lexercice de laction publique, cest une rgle de procdure qui ne peut pas avoir deffet sur les procdures rgulirement engages . Cela veut dire que la banqueroute peut continuer mme sans JO de procdure. De ce fait, cela a fait ressurgir le systme de la faillite virtuelle, alors quon dit pourtant quil a disparu. DU fait de cette interprtation, la jurisprudence de la ch criminelle va juger que le juge pnal peut fixer une date de cessation des paiements diffrente de celle dtermine
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par le tribunal de la procdure collective : la ch criminelle ressort largument de lautonomie du droit pnal. Le juge nest pas oblig de prendre une date de CP diffrente de celle dtermine par la juge de la procdure collective mais il peut le faire car ce jugement qui constate louverture dune procdure est une pure question de procdure, simple pralable lexercice de laction publique. La loi de 2005 napporte rien de nouveau sur ce point. Aujourdhui encore, quand il y a un cas de banqueroute, il faut un auteur vis par le texte lgal. On doit constater que la juridiction civile ou consulaire comptente a ouvert une procdure collective. Mais autonomie du juge pnal pour apprcier la date de cessation des paiements. Dtournement aprs la date de cessation des paiements donc dlit de banqueroute mais le juge saperoit que sil retient la banqueroute, action prescrite. Sil retient une date de CP qui se situe aprs la date des dtournements, dtournements commis avant la cessation des paiements donc ABS et donc prescription diffre. L654-2 : prvoit 5 cas de banqueroute, chacun des cas constitue une infraction autonome. 1 Lemploi de moyens ruineux ou achats en vue dune revente au-dessous des cours L654-2 1 : procdure de Redressement judiciaire ou liquidation judiciaire => sera sanctionn soit de fait des achats en vue dune revente au-dessous des cours soit employer des moyens ruineux pour se procurer des fonds. Finalit prcise : intention dviter ou de retarder louverture de la procdure de Redressement judiciaire ou liquidation judiciaire, on se place dans lhypothse o finalement la pers nie un peu la ralit conomique et comportement qui du coup est dangereux car prolonge de faon artificielle lactivit. Lorsque la procdure est ncessaire, plus tt elle est ouverte, mieux ce sera pour la redresser. Cela diminue le gage des cranciers : plus je retarde louverture dune procdure, plus jaggrave la passif, moins il y aura dactifs pour rembourser. On retrouve lide de protection du gage des cranciers. *1er cas : emploi de moyens ruineux pour se procurer des fonds : cas trs frquent. La difficult est de dterminer partir de quel seuil on peut considrer que les moyens sont ruineux. La doctrine propose de distinguer les moyens objectivement ruineux (par ex obtention dun crdit un taux usuraire= taux excessivement lev par rapport au taux normal, ne correspond en rien la ralit du taux moyen sur le march, donc on aggrave la situation de la socit, et on accepte ce taux car on veut absolument obtenir des fonds) des
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moyens qui ne sont pas ruineux mais qui peuvent le devenir dans des cas particuliers : apprciation in concreto. Le juge va se demander quelle est la charge financire qui reprsente lopration pour obtenir des fonds et quelle charge financire cela reprsente par rapport la capacit financire de la socit ? On peut considrer quil y a moyen ruineux lorsquon accepte un crdit taux dintrt et agio qui sont excessifs au regard du chiffre daffaires de lE, la capacit financire, sa situation conomique au moment de lobtention du prt. Cela veut dire que a pourrait ne pas ltre pour une E mais cest excessif pour lE dans le cas despce. Par ex : 23% du chiffre daffaires est excessif. Ds tous les cas, la jurisprudence dit que pour lemploi de moyens ruineux, il faut des actes positifs pour obtenir des fonds. La jurisprudence a voulu carter lhypothse dune abstention de payer une dette prexistante. Ce nest pas inutile de le prciser car abstention peut tre considre comme une infraction en droit pnal des affaires. *2me cas : achat en revente au-dessous des cours. Le prvenu a effectu des achats importants de marchandises dans le but de les revendre trs rapidement un prix infrieur leurs cours. Il revend moins cher quil na achet. Le but de la manuvre est dobtenir des liquidits, car il va acheter crdit et va revendre immdiatement pour obtenir des liquidits de trsorerie pour rpondre aux chances les plus proches et vite la mise en uvre dun redressement judiciaire. Il peut y avoir parfois revente au-dessous des cours sans quil y ait un cas de banqueroute. Il a t jug par ex que le dirigeant qui revend perte des fruits trs abims ne commet pas un cas de banqueroute, car produit nest plus vendable prix normal, il est vendu pour minimiser des pertes. Cas de banqueroute si on dmontre que le but tait de se procurer rapidement des fonds pour rpondre aux chances des cranciers afin de retarder la procdure collective. La pers cherche minimiser ltat rel de la socit. On est sur un procd proche de la carambouille => revoir la partie sur lescroquerie. Ces 2 lments matriels distincts supposent le mme lment intentionnel : il sagit dviter ou de retarder louverture dune procdure de Redressement judiciaire ou liquidation judiciaire. Elment important dans la dfense du prvenu. Apprciation autant juridique quconomique. 2 L654-2 2 Il vise le fait davoir dtourn ou dissimul tout ou partie de lactif du dbiteur. Cas de banqueroute trs important. -lopration frauduleuse -moment o intervient cette dissimulation

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A. Opration frauduleuse Sont viss 2 comportements : le dtournement ou dissimulation de tout ou partie de lactif. Lun seul suffit. Infraction importante qui a une particularit : se rapproche du dlit dabus de confiance et dABS, prive les cranciers dune partie de leur gage. Le gage des cranciers quand tout va mal = actif qui reste. Les cranciers vont pouvoir obtenir remboursement de leurs crances sur lactif restant. ABS= ex du dtournement de fonds => le dirigeant qui prend dans la caisse commet aussi un cas de banqueroute. Peut aussi tre un cas dabus de confiance car dirigeant = mandataire, a reu les fonds pour en faire un usage. Donc 3 qualifications possibles : abus de confiance, ABS et banqueroute. Or ces infractions ne sont pas les mmes sur le plan procdural. La notion de dtournement dans un cas de banqueroute : le dtournement doit sapprcier par rapport lobjet de la socit. Cela dsigne des actes positifs de disposition des biens sociaux. Cela va se traduire concrtement par une dissipation volontaire dun lment du patrimoine de la socit. Il fait sortir un actif de lactif social et il va en faire un usage non conforme lobjet social. Cela peut tre le fait pour le dirigeant de vendre lun des biens de la socit, cela peut tre le fait de donner mais dans tous les cas, il faut que cela porte sur un actif de la socit. En jurisprudence, cas dun dtournement de la clientle : il ne peut pas y avoir banqueroute par dtournement dactifs en cas de dtournement de la clientle car la clientle ne figure pas dans lactif de la socit. 2 observations : -pour labus de confiance, arrt rcent qui a admis le dtournement de la clientle => peut-on sinspirer de cette jurisprudence pour admettre quil y a banqueroute par dtournement dactifs dans un cas de dtournement de clientle? -il y a une trs forte volution de la comptabilit en gnral, des normes comptables. La tendance actuelle est de considrer que peut se trouver dans lactif de la socit un lment dont la socit nest pas ncessairement proprio=> est-ce quon tient compte de cette volution ? La dissimulation de lactif est dfinie comme la soustraction dun bien ou information relative un bien lattention des tiers. Ressemble au dtournement mais dans la dissimulation, on vise des actes positifs mais aussi des abstentions ou omissions, par ex le dirigeant ne dclare par une partie de lactif. On est proche dun abus de confiance, surtout que labus de confiance nexige plus un cadre contractuel pour la ralisation de linfraction. On est proche aussi de lABS puisque ABS possible par abstention. Mais le champ dapplication nest pas tout fait le mme. Pour le cas de banqueroute il ny a pas dexigence de contrarit lintrt social, il nest mme pas ncessaire que cela soit fait dans lintrt personnel du dirigeant, contrairement lABS. Mais sanction car il fait une
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opration visant sortir un actif alors que lE va mal, il ne peut pas disposer de lactif comme si de rien ntait, il nest plus dans une situation in bonis donc il ne peut pas librement disposer des biens. Autre diffrence avec lABS : pour la banqueroute, il faut un acte positif de disposition (pris au sens civil du terme), cest plus troit que lusage abusif des fonds sociaux, en matire dABS une abstention va suffire. En matire de banqueroute, il y a louverture dune procdure de Redressement judiciaire ou liquidation judiciaire, labus de confiance cest quand il ny a pas douverture de procdure de Redressement judiciaire ou liquidation judiciaire, lE est en situation in bonis. Se pose nanmoins la q : on est face un dtournement de tout ou partie de lactif, compte tenu de la ralisation des faits, les 2 voire 3 infractions pourraient sappliquer=> se pose la q du moment de lopration frauduleuse. B. Le moment de lopration frauduleuse Se pose la q de savoir si le dtournement doit tre forcment postrieur la date de la cessation des paiements pour retenir la banqueroute. Avant la loi de 1985, ltat de cessation des paiements tait un lment constitutif du dlit de banqueroute. La jurisprudence considrait donc que le dtournement ou la dissimulation devait avoir eu lieu aprs la cessation des paiements mais elle considrait aussi que cela pouvait avoir eu lieu avant, ds lors que cela avait particip de la cessation des paiements. Cela veut dire quil suffit que lon retienne une cessation des paiements. Lentre en vigueur de la loi de 1985 va poser nouveau la q=> le critre cest dsormais louverture dune procdure de Redressement judiciaire ou liquidation judiciaire, donc la cessation des paiements nest plus un lment constitutif dun cas de banqueroute. Ce qui est exig pour un cas de banqueroute, cest la socit soit en procdure de Redressement judiciaire ou liquidation judiciaire. Q : aprs la fixation de la date de cessation des paiements par le tribunal, le juge pnal peut-il prendre en compte le dlit de banqueroute avant ou aprs la date de cessation des paiements ou banqueroute dlimite au dtournement aprs la date de cessation des paiements ? La jurisprudence criminelle a rpondu trs clairement : pour linstant, adoption du critre chronologique, elle retient la qualification de banqueroute pour tous les faits commis aprs la date de cessation des paiements. Pour les faits commis avant, qualification dABS ou ventuellement si ABS non applicable, application de labus de confiance. 2 nuances : *on a eu quelques arrts qui ont un tout petit peu nuanc, en disant que si les dtournements sont intervenus juste avant la cessation des paiements mais que ces dtournements ont provoqu la cessation des paiements, possible quand on a des dtournements trs importants. Un arrt de la ch criminelle a retenu cette subtilit. *Le juge pnal peut retenir une autre date de cessation des paiements que celle retenue par le juge civil ou consulaire. Do le fait que selon lendroit o le juge dcide de placer la date de cessation des paiements, il va pouvoir changer la qualification.
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Si on veut carter le fait justificatif du groupe de socits qui fonctionne en cas dABS, on place la date de cessation des paiements avant les dtournements donc application du dlit de banqueroute qui naccepte pas ce fait justificatif. Permet au juge de changer la nature des faits, qualifie en fonction du rsultat quil veut obtenir. 3 L654-2 3 Fait davoir frauduleusement augment le passif du dbiteur. Sont viss ici tous les procds, on est aussi bien dans laction que dans lomission, qui vont avoir pour objectif de majorer le passif. Cela peut tre la reconnaissance frauduleuse dans le bilan dune dette fictive, on peut oublier dinscrire des lments dans lactif. Quand on touche lactif, cela a un effet sur le passif. Ce type de pratique assez rare caractriser suppose de connatre toutes les oprations au sein de lE, cela consiste lire, bien comprendre les critures comptables, a reste en pratique assez difficile, appel des experts judiciaires (experts comptables ou CAC). En pratique, lexpertise des parties se dveloppe par rapport aux expertises judiciaires : comment les articuler.

4 L654-2 4 Il sagit de celui qui a tenu une comptabilit fictive, qui a fait disparaitre des docs comptables de lE ou de la pers morale, ou sest abstenu de tenir toute comptabilit lorsque les txt applicables en font une obligation. Dlit li la comptabilit. On pourrait appeler a une faute comptable, trs troitement lie au droit comptable. On peut considrer qu peu prs toutes les entits conomique ont lobligation de tenir une comptabilit. Tenir une compta veut dire quon doit la tenir selon les rgles comptables. Il existe une compta spcifique ce quon appelle les comptes individuels= socit toute simple, non cote, qui nest pas dans un groupe de socits => il sagit de rgles comptables nationales. Pour les socits du CAC 40 qui sont cotes, normalisation comptable internationale. Lorigine de cette normalisation : organisme priv international=> IFRS applicables aux socits cotes, dcid par un rglement europen. Il y a diffrents cas dobligation comptable. *1er cas : compta fictive. Cas ajout par la loi de 1985 parce quen pratique la q stait pose et le txt pnal ntait pas clair, compta dont les critures ne refltent pas lactivit de lEntreprise. La question sest pose de savoir si quand la compta tait irrgulire, elle pouvait tre fictive ? 1re hypothse qui se rencontre frquemment en pratique : le dbiteur tient 2 comptas, une compta relle et une compta officieuse qui change en fonction des destinataires. On a une compta fictive dans ce cas. Cas dune compta partiellement fictive : ex dune compta de clinique globalement tenue correctement mais pour certaines prestations annexes (comme location de tls par les malades) faisaient lobjet dune compta totalement fictive=> compta fictive ou non lorsque seulement une partie est fictive ? La jurisprudence rpond assez logiquement oui. Solution critique par certains auteurs car
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cela soulve la question du seuil de la fictivit. Il faut savoir partir de quand lirrgularit devient une compta fictive. *2me cas : Il y a ensuite la disparition des docs comptables. Par rapport au texte ancien, on a largi le champ dapplication. La disparition vise tout mode de disparition : fait de la dtruire, simuler un vol, stocker dans un dpt des docs comptables qui ne sont connus que du dbiteur. La notion de docs comptables rsulte de la loi comptable du 30 avril 1983, cette expression vise toutes les pices comptables donc gros avantage. Cette disparition des docs comptables nexige pas la disparition de la totalit des docs comptables, mais simplement une partie. La disparition devait-elle tre dfinitive ? Au fur et mesure des investigations, on arrive reconstituer la compta. La rponse assez logique est quand mme de considrer quil y a infraction pour disparition des docs comptables car au moment o on a demand au dbiteur de donner la compta, il ntait pas en mesure de le faire. Cest discut au niveau des CA pour savoir si ctait une disparition, une absence de compta, de toutes les faons on tomberait quand mme sur un dlit de banqueroute comptable. Le fait de rendre inaccessible la compta quivaut une disparition. *3me cas : abstention de tenue de la compta lorsque les txt applicables en font lobligation. La loi de 2005 a lgrement modifi ce texte. Le texte ancien parlait de labstention de tenue de la compta lorsque la loi en fait lobligation. La loi de 2005 corrige le txt dincrimination => txt applicables . Permet dlargir le champ dapplication du dlit de banqueroute. A partir du moment o on a ouvert le cas de banqueroute, pers spcifiques pour le dlit de banqueroute et la source comptable pour ces pers nest pas toujours une loi. Sagissant de labsence de compta proprement dite, fait quil ny ait pas de docs comptables du tout. Le dirigeant na pas tenu de compta. Sur plus de la moiti des socits qui font lobjet dune procdure de redressement dans les 5 ans de leur cration, socits qui ne tiennent pas de compta. On est sur des socits qui ds le dpart sont cres des fins de malversation . Un E saine a ncessairement un service comptable et pour certaines un CAC. Hypothse qui va surtout concerner des petites E qui vont faire des montages frauduleux. Sest pose la q de savoir si cette absence ne pouvait pas tre assimile des tenues incompltes ou irrgulires. Point discut en jurisprudence, certaines CA ont tendance dire quune compta incomplte est une absence de compta. La ch crim semble un peu plus rserve=> cela explique la cration dun 5me cas de comptabilit.

5 L654-2 5 Fait davoir tenu une compta manifestement incomplte ou irrgulire au regard des dispositions lgales. Vise mettre fin aux divergences jurisprudence concernant le cas dabsence de compta. Aujourdhui , cela permet de sanctionner la compta relle mais incomplte. Une compta incomplte ou irrgulire empche une lecture de linformation
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financire et le but pour linstant de la compta est de traduire la situation conomique de la socit et de la lire travers linfo financire. Une compta manifestement incomplte ou irrgulire : les documents manquants ou les irrgularits constates doivent tre dune certaine gravit. Elment moral : toutes les infractions de banqueroute sont des dlits intentionnels=> il faut chaque fois apporter la preuve que lauteur a agi en connaissance de cause donc dol gnral. Mais pour la 1re infraction il faut une finalit particulire donc dol spcial = il y a conscience dagir contrairement au texte lgal mais poursuite dun but prcis qui est dviter ou de retarder la procdure. Trs souvent, il y aura des prsomptions dintention. CONCLUSION SUR LA BANQUEROUTE : -le point de dpart du dlai de prescription est fix par la loi, ce qui nest pas courant : L654-16 Code de commerce=> le jour du jugement douverture de la procdure de Redressement judiciaire ou liquidation judiciaire. On peut avoir des faits qui ont commenc avant. Pour les faits postrieurs, on va prendre la date de leur commission : ex du dtournement qui est ralis bien aprs louverture de la procdure. Intrt de la loi : pas de discussion sur lventuel report du pt de dpart. -la complicit : trs frquente dans les cas de banqueroute, peuvent tre viss tous les experts, comme experts comptables ou cas ou tiers qui ont aids par ex pour lobtention dun crdit ac un taux usuraire. -le fait justificatif tir de lexistence dun groupe de socits : en matire dABS larrt de 1985 admet que lexistence dun groupe de socits puisse dans certains cas justifier lopration incrimine si elle est faite dans lintrt du groupe. On a cherch avoir le mme fait justificatif en matire de banqueroute, la ch criminelle le refuse de manire trs constante, arrt du 27 avril 2000 mais mme sens en 1980, en 1983. Diffrence : dans la banqueroute, on napprcie pas le dtournement par rapport lintrt social.

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