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DROIT DE TRAITEMENT DES ENTREPRISES EN DIFFICULTE

PARTIE II- LE TRAITEMENT CURATIF


Lorsquaucune solution prventive na pu tre trouve par le chef
dentreprise et ses conseils et que lentreprise se trouve en tat de
cessation des paiements, le tribunal doit intervenir et prendre des
dcisions.
Il ne sagit plus alors dune action prophylactique mais dun
vritable traitement curatif qui sera administre lentreprise dans
le cadre du Livre V du CC qui constitue le corps du droit de
redressement/ou liquidation judiciaire. Ce traitement sera parfois
accompagn dune opration de chirurgie plus ou moins lourde suivant
les solutions adoptes.
Cest bien souvent la mconnaissance de ces textes, leffroi et les
fantasmes quinspire la plupart des chefs dentreprise lexpression
dpt de bilan qui mnent lagonie des entreprises qui pourraient
tre sauves condition que lon sy prenne temps.
Habiles ou simplement bien informs des virtualits que recle ce
droit, certains dirigeants savent user du redressement judiciaire
comme dune mesure de gestion, moyen commode de procder aux
ncessaires restructurations de lentreprise tout en paralysant
laction des cranciers, geler et rduire le passif, voire remettre
purement et simplement les compteurs zro .
Quelles sont les finalits de la loi ?
Les intentions du lgislateur marocain et lconomie gnrale du livre
V ont t timidement affichs.
Le redressement judiciaire est destin permettre la poursuite de
lactivit de lentreprise, le maintien de lemploi et lapurement du
passif grce un plan arrt par un jugement lissue de la priode
dobservation.
Cest durant une priode dobservation plus ou moins longue que vont
tre examines les solutions possibles avant que le tribunal ne statue
sur le sort de lentreprise en dcidant de lui accorder un plan de
redressement, soit par voie de continuation, soit par voie de
cession ; ou encore, si aucune de ces solutions nest srieusement
envisageable, de prononcer sa liquidation judiciaire.
Le triptyque sauvegarde de lentreprise, maintien de lactivit et de
lemploi et apurement du passif, sous-tend la philosophie du
lgislateur et contient en germe tous les dveloppements qui suivent.
Cest dabord la sauvegarde de lentit conomique que constituent
lentreprise et ses salaris qui est privilgie, ft-ce au prix de
lviction pure et simple de ses dirigeants dfaillants ; le sort des
cranciers, y compris des cranciers privilgis, devient une
proccupation relativement subalterne.
Si aucune solution de redressement ne peut tre srieusement
envisage- ce dont le tribunal peut souvent se rendre compte
instantanment-, la liquidation immdiate de lentreprise sera
prononce. Lacharnement thrapeutique nest donc pas institu comme
une rgle de conduite des tribunaux.
Section 1- Conditions de fond
CHAPITRE I- LOUVERTURE DE LA PROCEDURE DE REDRESSEMENT/OU LIQUIDATION
JUDICIAIRE
Le redressement et la liquidation judiciaires ne concernent pas a
priori tous les agents conomiques et ne sappliquent pas toutes

les situations quils rencontrent.


1- Qualit du dbiteur
A les personnes physiques
Les personnes physiques qui peuvent faire lobjet dune procdure
collective sont dsignes par lart.560 CC. Il sagit :
des
commerants,

et des artisans. Sont exclus les agriculteurs et toute personne


physique exerant une activit professionnelle indpendante.
Seuls les commerants de droit lexclusion des commerants de fait
pourront demander le redressement judiciaire. La loi comme le juge ne
peuvent favoriser lirrgularit que constitue la commercialit de
fait. B les personnes morales La procdure de redressement
judiciaire est applicable aux socits commerciales.
Cette liste exclut, par dfinition, les autres personnes morales de
droit priv ( savoir les associations, socits civiles, GIE, les
syndicats, les syndicats de copropritaires, etc....).
Il faut galement citer le cas particulier de lextension de lart.570
CC : la procdure ouverte peut tre tendue une ou plusieurs autres
personnes en cas de confusion de leur patrimoine avec celui du
dbiteur ou de fictivit de la personne morale. Dans ce cas, le
tribunal ayant ouvert la procdure initiale reste comptent.
C les cas particuliers
A condition dtre saisi dans le dlai dun an, le redressement
judiciaire est galement applicable aux mmes personnes physiques
(commerants ou artisans) ayant cess leur activit professionnelle si
la cessation des paiements est antrieure ces vnements (564 CC).
En outre, lorsque lune des personnes physiques concerne est dcde
en tat de cessation des paiements, le tribunal peut tre saisi, dans
le dlai dun an compter du dcs.
2- Situation du dbiteur
A la notion de cessation des paiements
La procdure de redressement ou de liquidation judiciaire sera ouverte
sur la base du critre principal et classique de ltat de cessation
de paiements.
Cela sera certainement le cas de lentreprise ou de la personne ayant
bnfici du rglement amiable et qui na pas respect ses engagements
financiers. Il en ira de mme du dbiteur bnficiaire dun plan de
continuation qui nexcute pas ses engagements dans les dlais fixs
par le plan ; le tribunal pourra alors doffice ou la demande dun
crancier, prononcer la rsolution du plan et ouvrir directement une
procdure de liquidation judiciaire.
Il y a un paradoxe dans le droit des entreprises en difficult. Malgr
limportance de la notion de cessation des paiements, elle nest pas
vraiment dfinie dans le CC.
Est en cessation des paiements, tout dbiteur se trouvant dans
limpossibilit de payer lchance ses dettes exigibles (560 CC).
Il sagit dune notion juridique et non comptable et financire en
dpit de la terminologie employe. Ainsi, ltat de cessation des
paiements ne se dduit pas de la seule constatation de lexistence
dun rsultat dficitaire.
Cette notion de fait est laisse lapprciation souveraine des juges
du fond et donne lieu une jurisprudence et une doctrine
particulirement abondantes.

Le dbiteur ne doit pas tre en mesure de rgler une dette dont le


crancier est en droit dexiger le rglement.
Cette situation peut tre dmontre par tous moyens de preuve
(suppression des concours bancaires, procs-verbal de carence dress
par un huissier charg de procder une saisie, inscriptions de
privilge du trsor public et de la scurit sociale...).
Lentreprise est dans lincapacit de faire face ses dettes avec des
moyens ordinaires, elle devra avoir recours un mode de paiement
extraordinaire. La trsorerie de lentreprise est en cause.
Le passif exigible est lensemble des dettes qui sont chues (doivent
tre payes sans dlai par le dbiteur), ce sont des dettes certaines
et liquides. Le dbiteur va toujours pouvoir dmontrer que certaines
de ses dettes sont exigibles, mais quil a obtenu un dlai et peut
donc diminuer le montant du passif exigible.
Lactif disponible est lensemble des liquidits de lentreprise (tout
ce quelle a dans la caisse, les soldes positifs la banque, les
valeurs qui peuvent se traduire en un apport en valeurs disponible).
La justice ajoute un lment, on va pouvoir intgrer toutes les sommes
que le dbiteur peut obtenir grce des ouvertures de crdit
(banque). Cest un signe que lentreprise va pouvoir sen sortir.
Cest critiquable : les entreprises sont en difficult, mais seront
aides par le crdit (pas de cessation des paiements).
! La cessation des paiements est diffrente du dficit Le dficit est
un dsquilibre au cours dune priode donne (entre les produits et
les charges). Lentreprise va subir une diminution de
ses fonds propres, elle sappauvrit, mais ce nest pas pour cela
quelle ne pourra pas faire face son passif exigible.
! Linsolvabilit est diffrente de la cessation des paiements La
cessation des paiements se distingue de linsolvabilit qui est la
situation dun dbiteur dont le passif est suprieur lactif.
Ainsi, un dbiteur en tat de cessation des paiements peut tre
solvable (ce qui est rare car il aurait normalement d pouvoir obtenir
un crdit) et rciproquement un insolvable pourra ne pas tre
(provisoirement) en tat de cessation des paiements.
Mais la cessation de paiements nest pas le seul critre douverture.
Dans certains cas, le redressement judiciaire peut tre prononc comme
une sanction dont, en dfinitive, les cranciers et les associs de
lentreprise risquent de faire les frais.
Enfin, le tribunal pourra galement ouvrir une procdure de
redressement judiciaire ou de liquidation judicaire lencontre du ou
des dirigeants dune entreprise condamns combler linsuffisance
dactif qui ne sacquittent pas de leur dette et contre ceux qui
auraient commis certains faits rprhensibles.
! Au total, la liste des causes douverture dune procdure de R ou LJ
est la suivante :

Cessation de paiements
Non respect des engagements financiers pris
dans le cadre dun rglement amiable
Dfaut dexcution du plan de
cession
Inexcution des engagements pris par le dbiteur dans le
cadre dun plan de continuation
Dfaut de paiement du dirigeant
condamn combler le passif de lentreprise
Responsabilit dun
dirigeant au titre dun fait rprhensible.
B la date de la cessation des paiements

1 la fixation initiale
Le tribunal fixe la date de cessation des paiements qui ne peut tre
antrieure de plus de 18 mois la date du jugement douverture. A
dfaut dindication dans le jugement, la date de cessation des
paiements est celle du jugement. 2 le report de date La date de
cessation des paiements peut tre reporte une ou plusieurs fois par
un jugement du tribunal dans la limite des 18 mois.
Le tribunal est saisi par le syndic et se prononce aprs avoir entendu
ou dment appel le dbiteur.
La demande de modification de date doit tre imprativement prsente
au tribunal dans le dlai maximum de 15 jours aprs le jugement de
redressement judiciaire.
Section 2 - les conditions de forme
1- Saisine du tribunal
A les auteurs de la saisine
1 le dbiteur
Cest au dbiteur que revient la charge de demander louverture de la
procdure de redressement ou de liquidation judiciaire.
Cette demande qui seffectue matriellement par le dpt au greffe du
tribunal dune dclaration de cessation de paiements - doit tre faite
dans les 15 J qui suivent la date de cessation des paiements. Cest le
fameux dpt de bilan, expression impropre que lusage a nanmoins
conserv.
La dclaration doit tre accompagne de documents (situation de
trsorerie, chiffres daffaire, situation sociale de lentreprise,
liste des cranciers et dbiteurs,...) dont les tats de synthse du
dernier exercice comptable do lorigine de lexpression dpt de
bilan .
Les documents doivent tre certifis sincres et valables par le
dbiteur.
2 le crancier
Le redressement judiciaire peut galement tre ouvert sur
lassignation dun crancier, quelle que soit la nature de sa crance
(civile, commerciale...).
La demande peut maner dun ou de plusieurs cranciers, agissant
sparment ou conjointement comme par exemple des salaris impays.
En cas de dcs du dbiteur, lassignation dun crancier peut
intervenir dans le dlai dun an et devra en principe tre dlivre
aux hritiers ventuellement reprsents par un mandataire lorsque
leur adresse est inconnue.
En cas de cessation dactivit professionnelle, lassignation doit
tre dlivre dans le dlai dun an compter de la radiation du
registre du commerce, de la publication de lachvement de la
liquidation sil sagit dune personne morale non soumise
limmatriculation ce registre et encore, de la cessation de
lactivit pour les autres personnes physiques.
En tout tat de cause, lassignation du crancier doit prciser la
nature et le montant de la crance et contenir tout lment de preuve
de nature caractriser la cessation des paiements du dbiteur.
3 le ministre public
Le tribunal peut galement tre saisi sur requte du ministre public
(563 alina 2).
Cette saisine peut notamment faire suite la communication au

ministre public par les dlgus du personnel de tout fait rvlant


la cessation des paiements de leur employeur ou encore en cas
dinexcution des engagements financiers conclus dans le cadre de
laccord amiable.
Le ministre public procde par voie de requte prsente au tribunal,
ce qui permet alors au prsident de faire convoquer le dbiteur par
acte dhuissier de justice.
4 le tribunal
Le tribunal peut galement se saisir doffice. Cette dmarche suppose
que le tribunal ait t pralablement inform de ltat de cessation
des paiements du dbiteur (par exemple, la suite de plusieurs
assignations en paiement, dinscriptions de privilge de la scurit
sociale et du trsor public, la suite dune dmarche informelle dun
ou de plusieurs salaris).
Les dlgus du personnel peuvent galement communiquer officiellement
au prsident du tribunal tout fait rvlant la cessation des paiements
du dbiteur.
En cas dchec de laccord amiable, le tribunal peut galement se
saisir doffice sil ressort du rapport du conciliateur que le
dbiteur est en tat de cessation des paiements, notamment en cas
dinexcution des engagements souscrits dans le cadre dudit accord.
5 les hritiers
En cas de dcs du dbiteur en tat de cessation des paiements, le
tribunal peut tre saisi par tout hritier du dbiteur sans condition
de dlai.
B le tribunal comptent
Sagissant de la comptence dattribution, le tribunal comptent est
le tribunal de commerce.
Sagissant de la comptence territoriale, est comptent le tribunal
dans le ressort duquel le dbiteur personne morale a son sige, ou le
dbiteur personne physique a dclar ladresse de son entreprise ou de
son activit.
2- Dcision du tribunal
Il sagit du jugement douverture du redressement judiciaire.
A linformation du tribunal/Prparation du jugement
La loi contient des dispositions permettant au tribunal dobtenir des
informations complmentaires de celles contenues dans la demande
douverture de la procdure avant de se prononcer sur la suite lui
donner.
Le tribunal statue sur louverture de la procdure aprs avoir entendu
ou dment appel en chambre du conseil le dbiteur.
Il peut galement entendre toute personne dont laudition lui parat
utile (567 CC alinas 2).
Linobservation de ces dispositions dordre public entrane la nullit
du jugement.
Si le tribunal ne sestime pas suffisamment inform pour prendre sa
dcision, il peut alors avoir recours une enqute et mme une
expertise.
B le contenu du jugement
Si le tribunal constate la cessation des paiements, le tribunal a le
choix entre deux procdures : liquidation judiciaire immdiate ou
redressement judiciaire.
Il prononce la liquidation judiciaire si lentreprise a cess toute

activit ou si le redressement est manifestement impossible ou la


situation est irrmdiablement compromise.
Dans les autres cas, il dcide le redressement judiciaire. Le jugement
prendra effet compter de sa date 0 heure ; tant prcis quil est
excutoire de plein droit (728 CC).
Les voies de recours sont rduites par rapport au droit commun en
raison dimpratifs de rapidit, defficacit et de scurit
juridique. Lappel est possible mais rserv au dbiteur et au
ministre public.
Le pourvoi en cassation sera possible contre larrt de la cour
dappel. Une tierce opposition est possible et ouverte tout
intress qui nest pas partie la procdure (crancier, salari,
etc....).
Le jugement une fois rendu fait lobjet de mesures de publicit (710
CC) au registre du commerce, journal dannonces lgales et BO.
En cas douverture, le tribunal dsigne les organes de la procdure
(juge-commissaire et le syndic).
Section 1- les organes judiciaires
1- le tribunal
Dans le cadre du droit de traitement judiciaire des difficults de
lentreprise, le juge est investi lgalement d'un pouvoir qui n'est
pas seulement juridique et le conduit dans certains cas- sur le
terrain de l'opportunit conomique.
Le tribunal saisi dune procdure de redressement judiciaire na pas
seulement, comme par le pass, trancher le contentieux proprement
juridique auquel la procdure donnera naissance et dlivrer des
autorisations pour laccomplissement de certaines oprations. Il
devra, en outre, jouer un rle actif et dcisif.
Le tribunal est amen, ainsi, prendre les dcisions les plus
importantes :
apprciation de ltat de cessation de paiement pour dcider de
louverture de la procdure du redressement ou de liquidation
judiciaire,

remplacement des organes de la procdure, dfinition et arrt dun


plan de redressement,
adoption ou le rejet dun plan,
choix du
repreneur,
viabilit du plan de continuation,
opportunit du plan
de cession,
conversion en redressement judiciaire ou le prononc de
la liquidation judiciaire, etc...
2- le juge-commissaire
Il sagit dun membre du tribunal ayant ouvert la procdure de
redressement judiciaire.
Le juge-commissaire est, incontestablement, le personnage cl de la
procdure collective. Il sest vu, en effet, accord une place
importante, la loi layant confirm dans son rle de juge muni de
prrogatives juridictionnelles et lui ayant confr des pouvoirs
dadministration et de disposition.
Dune manire gnrale, le juge-commissaire est charg de veiller au
droulement rapide de la procdure et la protection des intrts en
prsence (638 CC).
Son rle, multiples facettes, consiste notamment :
enquter sur la situation de lentreprise, informer le tribunal,
animer et contrler la procdure, coordonner laction des diffrents

intervenants.
Mais, cest lui aussi qui autorise certains actes importants, comme
la vente des biens de lentreprise dans le cadre de la liquidation
judiciaire, fixe les conditions de travail et de rmunration des
dirigeants de lentreprise, statue sur les rclamations qui sont
formes contre le syndic, etc.
CHAPITRE II- LES ORGANES DE LA PROCEDURE
La loi lui attribue galement un certain nombre de pouvoirs spciaux
comme celui dautoriser le paiement de certaines crances antrieures
louverture de la procdure (657 alina 2) ou celui de trancher des
litiges (vrification des crances, revendications, etc...).
Le juge-commissaire rend, ainsi, des ordonnances, excutoires de plein
droit, pouvant faire lobjet dun recours devant le tribunal dans les
10 jours de leur notification en lettre recommande avec accus de
rception par le greffe ; tant prcis que le juge- commissaire ne
peut alors faire partie de la formation de jugement du tribunal,
peine de nullit de la dcision.
La comptence du juge-commissaire dans le cadre de la procdure
collective, vritable juge-manager , est donc trs vaste, ce qui
peut sexpliquer par la ncessit dintervenir avec souplesse et
rapidit dans des situations de crise o le temps devient un facteur
vital. Agissant comme un juge unique presque toutes les tapes du
redressement judiciaire, il est devenu une juridiction part
entire statuant sous forme dordonnances qui, pour la plupart, sont
susceptibles de recours devant le tribunal.
3- le ministre public
Le ministre public est toujours partie la procdure (jointe ou
principale selon les cas).
Outre sa mission classique de poursuite des ventuelles infractions
pnales, il reprsente lintrt gnral et assure la dfense de
lordre public. Pour remplir correctement sa mission, le ministre
public dispose dun double droit linformation et laction.
A linformation du ministre public
Il est tenu inform du droulement de la procdure. Il peut, toute
poque, requrir du syndic la communication de tous actes ou documents
relatifs la procdure (727 CC).
La loi a ainsi instaur un change dinformation dont bnficie
galement le juge-commissaire (641 alina 2). Le ministre public
reoit galement les dcisions judiciaires (juge-commissaire,
tribunal, cour dappel...). B laction du ministre public Il
dispose du pouvoir de prendre des initiatives procdurales, et
notamment, dexercer des voies de recours. 4- le syndic
Mandataire du tribunal dont la mission gnrale consiste, selon la
dcision du tribunal :

Soit, surveiller les oprations de gestion


Soit assister le
dbiteur pour tous les actes concernant la gestion ou certains dentre
eux ;
Soit assurer seul, entirement ou en partie,
ladministration de lentreprise.
A tout moment durant la procdure, le tribunal peut modifier la
mission du syndic sa demande, la demande du contrleur, du MP ou
doffice. Celle-ci sera donc plus ou moins tendue, le dirigeant
voyant symtriquement ses prrogatives limites dans les mmes
proportions.

Quelle quen soit, le syndic est tenu, dans lexercice de sa mission,


au respect des obligations lgales ou conventionnelles incombant au
chef dentreprise. Cest pourquoi ses responsabilits le conduisent
frquemment dans les firmes dune certaine taille, faire assister le
chef dentreprise dun ou plusieurs contrleurs de gestion.
Le syndic peut, en outre, faire fonctionner sous sa signature les
comptes bancaires ou postaux dont le dbiteur est titulaire si ce
dernier a fait lobjet dune interdiction dmettre des chques.
La loi ne sest pas contente dinscrire laction du syndic dans un
cadre aussi gnral. Ce mandataire sest vu dot de multiples
attributions quil exerce sous le contrle et lautorit tantt du
tribunal, tantt du juge-commissaire.
Parmi ces attributions, il peut notamment demander :

la prolongation de la priode dobservation,


ou, au contraire, la
cessation immdiate de lactivit ou la conversion de la procdure de
redressement en liquidation judiciaire ;

il dcide de la poursuite des contrats en cours ;


il peut demander
le remplacement des dirigeants, lincessibilit de leurs titres
sociaux, voire la cession de ces titres lorsque la
survie de lentreprise le requiert ; il peut aussi engager
lencontre de ces dirigeants une action en comblement de passif ou
demander dautres sanctions leur
encontre.
Enfin, le syndic joue un rle essentiel dans la prparation de lissue
de la procdure en tablissant avec le dbiteur, et le concours
ventuel dun ou plusieurs experts en diagnostic dont il aura demand
au tribunal la nomination, un rapport sur le bilan conomique et
social de lentreprise qui doit prciser lorigine, limportance et la
nature des difficults.
Sur le vu de ce rapport, il proposera soit un plan de redressement
soit la liquidation judiciaire. Lorsquil est nomm, le syndic est
seul habilit recevoir les offres de reprise de lentreprise
dfaillante, offres quil analyse et annexe son rapport.
Section 2- les organes non judiciaires : contrleurs
Il sagit de cranciers souhaitant tre associs activement au
droulement de la procdure et surtout bien informs de son volution.
A la dsignation des contrleurs
Le juge commissaire dsigne un trois contrleurs parmi les
cranciers qui en font la demande (645 CC). Lorsquil en dsigne
plusieurs, il veille ce quau moins lun dentre eux soit choisi
parmi les cranciers titulaires de srets et quun autre le soit
parmi les cranciers chirographaires.
La loi prvoit galement des incompatibilits pour assurer
lindpendance du contrleur (645 CC alina 3).
Lexercice des fonctions de contrleur nest pas rmunr (645 alina
6).
Tout crancier nomm contrleur peut tre rvoqu par le tribunal la
demande du juge-commissaire ou du syndic.
Enfin, sa responsabilit nest engage quen cas de faute lourde.
B la mission des contrleurs
La mission gnrale du contrleur est dassurer la dfense et la
reprsentation de lintrt collectif des cranciers, ce qui lui
confre de nombreux droits et obligations.

En effet, la loi a envisag le rle du contrleur de diffrentes


manires :

mission dassistance du syndic dans ses fonctions et du juge


commissaire dans sa mission de surveillance de ladministration de
lentreprise en leur donnant la facult de prendre connaissance de
tous les documents transmis au syndic (art.572 CC) ;

obligation de communication aux contrleurs des propositions pour le


rglement des dettes (art.645 CC) ;
droit des contrleurs dobtenir
communication du rapport du syndic sur lequel il est consult (art.
589 CC) ainsi que des offres
en vue de la cession de lentreprise (art.604 CC). Dans le
prolongement de ces dispositions lgales, le contrleur :

est entendu ou dment appel lorsque le tribunal arrte le plan ou


prononce la liquidation judiciaire (art.572 CC) ; et lorsque le
tribunal se prononce, dans le cadre dune liquidation judiciaire, sur
les cessions partielles de lactif du dbiteur
(art.623 CC).
Il semble aussi que le lgislateur ait voulu donner aux contrleurs un
vritable droit dagir. En effet, lart.572 CC dispose qu tout
moment, le tribunal, la demande, .... dun contrleur ... peut
ordonner la cession totale ou partielle de lactivit ou prononcer la
liquidation judiciaire . Mais lexercice de cette action se heurte
avec les dispositions de lart.642 CC qui consacre le monopole du
droit daction au syndic.
CHAPITRE III- LA PERIODE DOBSERVATION
Le jugement de redressement judiciaire ouvre une priode dobservation
en vue de ltablissement dun bilan conomique et social et de
propositions tendant la continuation ou la cession de
lentreprise.
Son objectif est de faciliter la prsentation dun plan de
redressement.
Si aucune de ces solutions napparat possible, le tribunal prononce
la liquidation judiciaire.
Section 1-Rgime de la priode dobservation
1- Dure de la priode dobservation
Le jugement douverture de la procdure ouvre une priode
dobservation dune dure maximale de quatre mois qui peut tre
renouvele une fois par une requte la demande du syndic.
La priode dobservation peut prendre fin avant le dlai initialement
fix par le tribunal lorsque celui-ci doit prononcer la liquidation
judiciaire (572 CC).
En dehors de lhypothse de larrt dun plan de redressement, le
tribunal peut tre amen mettre un terme la priode dobservation.
A tout moment de la priode dobservation, le tribunal, la demande
du dbiteur, du syndic, dun contrleur ou doffice, peut ordonner la
cessation partielle de lactivit ou prononcer la liquidation
judiciaire si les conditions en sont runies.
2- Administration de lentreprise au cours de la priode
dobservation
Pendant la priode dobservation, la socit continue en principe son
activit.
A la rpartition des pouvoirs

Il sagit ici de dterminer les pouvoirs respectifs du dbiteur et du


syndic. La mission du syndic est fixe par le tribunal.
Le syndic est charg par le tribunal soit dassister le dbiteur pour
tous les actes relatifs la gestion ou pour seulement certains
dentre eux (assistance), soit dassurer seul, entirement ou en
partie, ladministration de lentreprise (reprsentation).
En cas de mission de reprsentation, le tribunal dsigne un ou
plusieurs experts aux fins dassistance du syndic dans sa mission de
gestion ; tant prcis que dans les autres cas, cette expertise est
facultative.
Quelle que soit sa mission, le syndic est tenu au respect des
obligations lgales et conventionnelles incombant au dbiteur. A tout
moment, le tribunal peut modifier la mission du syndic sa demande ou
sur celle du ministre public ou encore doffice.
Le syndic peut faire fonctionner sous sa signature les comptes
bancaires ou postaux du dbiteur quand ce dernier a fait lobjet dune
interdiction bancaire dmettre des chques.
B- Gestion du patrimoine social
Pendant la priode dobservation, la socit est place sous la
tutelle du juge-commissaire et du syndic.
1 Actes soumis lautorisation du juge commissaire
Les actes de disposition trangers la gestion courante de
lentreprise, les constitutions dhypothque ou de nantissement sur
les biens sociaux, les compromis ou les transactions doivent tre
autoriss par le juge-commissaire.
De mme, les paiements de crances antrieures au jugement douverture
de la procdure sont interdits sauf paiement par compensation de
dettes connexes ou autorisation du juge commissaire.
Linobservation de cette disposition entrane la nullit de lacte
pass sans autorisation. Toutefois, laction en nullit ne peut tre
exerce que pendant un dlai de 3 ans compter de la date de
conclusion de cet acte ou, sil tait soumis publicit (cas par
exemple de lhypothque ou du nantissement), compter de la date de
la publicit.
2- Intervention du syndic.
La tutelle du syndic sur le chef dentreprise est plus ou moins
tendue selon la mission confie celui-ci par le tribunal.
En effet, indpendamment des pouvoirs quil tient de la loi pour le
droulement de la procdure de redressement judiciaire, le syndic peut
tre charg par le tribunal :

soit, de surveiller la gestion qui continue alors tre exerce par


les dirigeants sociaux (anciens ou nouveaux) soit dassister la
socit par tous les actes concernant la gestion ou pour certains
dentre eux soit dassurer seul, entirement ou en partie,
ladministration de lentreprise.
Il sensuit que les pouvoirs des dirigeants sont dautant plus
restreints que la mission donne au syndic est plus large.
A tout moment, le tribunal peut, sur la demande du syndic, du
contrleur, du MP ou doffice, modifier la mission du syndic et, par
voie de consquence, tendre ou rduire les pouvoirs des dirigeants
sociaux.
Toutefois, mme sils ncessitaient lintervention du syndic en raison

des pouvoirs confrs celui-ci par le tribunal, les actes de gestion


courante (dadministration ou de disposition) passs par les
dirigeants sociaux seuls sont rputs valables et engagent la socit
lgard des tiers de bonne foi.
En revanche, si le dbiteur dessaisi effectue, sans laccord du
syndic, des actes trangers aux pouvoirs propres qui lui sont
attribus par la loi, il reste tenu au respect des obligations lgales
et conventionnelles incombant au chef dentreprise susceptibles
dengager sa responsabilit pnale.
C les revenus du dbiteur
1 la rmunration
Le juge-commissaire fixe la rmunration correspondant aux fonctions
exerces par le dbiteur sil est une personne physique ou par les
dirigeants de la personne morale.
2 les subsides
Cette hypothse est rare en redressement judiciaire puisquelle
suppose que le dbiteur ou les dirigeants de la personne morale
nexercent plus leurs fonctions, comme notamment, loccasion de la
cession de lentreprise ou lorsquils sont carts de lexercice de
leurs fonctions. Ils peuvent alors obtenir sur lactif, pour eux et
leur famille, des subsides fixs par le juge- commissaire.
3- Mesures conservatoires
A - Restriction la cessibilit des droits des dirigeants :
A partir de louverture de la procdure de redressement judiciaire,
les droits sociaux (parts sociales, actions, certificats
dinvestissement, droits de vote) des dirigeants de la socit de
droit ou de fait, rmunrs ou non- ne sont plus librement cessibles
selon les modalits statutaires. Cette disposition vise non seulement
les dirigeants officiels de la socit, mais aussi les vritables
animateurs dissimuls parfois derrire des hommes de paille.
Cest le tribunal qui fixe dsormais les conditions de cessibilit de
ces titres ; toute cession intervenant en contravention de ces
dispositions serait dclare nulle.
Pour lapplication de cette rgle, les actions et certificats
dinvestissement ou de droit de vote sont virs un compte spcial
bloqu ouvert par le syndic au nom du titulaire et tenu par la socit
(ou par un intermdiaire financier). Aucun mouvement ne peut tre
effectu sur ce compte sans lautorisation du juge-commissaire. En
outre, le syndic fera, le cas chant, mentionner sur les registres de
la personne morale lincessibilit des parts des dirigeants.
Toutefois, sauf sils sont privs de leurs droits de vote, la
cessibilit conditionne des titres des dirigeants sociaux ne leur
interdit pas de participer aux assembles gnrales de la socit, le
cas chant munis dun certificat dlivr par le syndic.
B- Eviction des dirigeants sociaux
Le dispositif destin assurer la survie de lentreprise dans le
cadre dun plan de redressement en restreignant de plein droit la
cessibilit des titres sociaux des dirigeants, na, sans doute, pas
t jug suffisant par le lgislateur pour permettre leur
remplacement.
Cest pourquoi il a t donn au tribunal un moyen juridique
essentiel, savoir, celui de rendre la fois incessibles les titres
des dirigeants sociaux, de faire exercer leurs droits de vote par un

mandataire de justice, voire de les contraindre cder leurs titres.


De ce pouvoir exceptionnel, le tribunal pourra user doffice ou la
demande du syndic.
Section 2-Sort des contrats en cours
Il sagit des contrats en cours dexcution louverture de la
procdure de redressement judiciaire.
La seule ouverture de la procdure ne peut altrer ou anantir le
contrat. La loi offre lentreprise une option de dcider ou non de
les poursuivre.
1- les contrats concerns
En labsence de dfinition lgale et lexamen de la jurisprudence,
il est permis dindiquer quil sagit des contrats excution
successive ou instantane (mme conclus intuitu personae) dans
lesquels subsistent des obligations inexcutes par le co- contractant
du dbiteur, que ce dernier soit ou non jour de ses propres
obligations et notamment, de ses obligations financires.
2- lexercice de loption
Seul le syndic a la facult dexiger lexcution des contrats en cours
en fournissant la prestation promise au co-contractant du dbiteur
(573 CC).
Le co-contractant doit adresser une mise en demeure au syndic qui
dispose alors dun mois pour rpondre. Labsence de rponse dans ce
dlai entrane la rsiliation de plein droit du contrat.
En cas doption pour la poursuite du contrat, son excution doit se
faire conformment aux dispositions contractuelles.
Lorsque la prestation porte sur le paiement dune somme dargent,
celui-ci doit normalement se faire au comptant, sauf si le syndic
obtient des dlais de paiement du co-contractant du dbiteur.
Le syndic doit toutefois tre prudent et ne sengager poursuivre le
contrat ou obtenir un dlai de paiement que sil disposera des fonds
ncessaires cet effet. Paralllement, il peut mettre fin au contrat
si les moyens financiers ne lui paraissent plus suffisants pour
remplir les obligations contractuelles.
Le co-contractant doit quant lui remplir ses obligations malgr le
dfaut dexcution par le dbiteur dengagements antrieurs au
jugement douverture qui lui permet seulement dadresser une
dclaration de crance. Le co-contractant doit effectuer la mme
dmarche sil peut prtendre des dommages et intrts en cas de non
poursuite ou de rsiliation du contrat par le syndic.
3- le cas du bail commercial
Ce contrat fait lobjet dune approche spare par le lgislateur en
raison de son importance pour la vie de lentreprise.
En effet, le principe du maintien du contrat en dpit de louverture
de la procdure collective est consacr par lart.38 du Dahir du 24
mai 1955 selon lequel la faillite et la liquidation judiciaire
nentranent pas, de plein droit, la rsiliation du bail des immeubles
affects lexploitation industrielle, commerciale ou artisanale du
dbiteur .
Toutefois, la rsiliation du bail des immeubles affects lactivit
de lentreprise est constate ou prononce, lorsque le syndic dcide
de ne pas continuer le bail et demande la rsiliation de celui-ci
(dans ce cas, la rsiliation prend effet au jour de cette demande).
Contrairement au droit commun et nonobstant toute clause contraire

dans le bail, le dfaut dexploitation pendant la priode


dobservation dans un ou plusieurs immeubles lous par lentreprise
nentrane pas la rsiliation.
En cas de cession du bail, toute clause contractuelle imposant au
cdant des dispositions solidaires avec le cessionnaire est rpute
non crite (574 CC).
Le lgislateur amnage galement le privilge du bailleur qui ne porte
que sur les deux dernires annes de loyers avant le jugement
douverture et sur lanne courante pour tout ce qui concerne
lexcution du bail et les dommages et intrts allous par les
tribunaux.
4- le Contrat de travail
Le lgislateur na pas prcis le caractre exceptionnel du contrat de
travail dans le droit doption du syndic. La rdaction de larticle
573 du code de commerce soulve la question de savoir si le contrat de
travail est soumis ou non la rgle de la continuation des contrats
en cours.
En dautres termes, les contrats de travail en cours lors du jugement
de redressement judiciaire chappent-ils loption confre au
syndic ?
A notre sens, le syndic peut exiger la continuation du contrat de
travail sous rserve pour lentreprise dbitrice de remplir lensemble
de ses obligations vis--vis de ses salaris (versement des salaires,
paiement des cotisations sociales...).
Le syndic dispose dune libert de choix. Chaque contrat de travail
doit tre lobjet dune dcision propre et le syndic continue les
contrats des salaris dont le service est ncessaire la sauvegarde
des biens de lentreprise ou lachvement de chantiers en cours ou
de travaux administratifs.
Mais quid du sort des contrats de travail des salaris qui ne sont pas
jugs utiles la poursuite de lactivit ?
Le dispositif lgal na pas voqu le rgime des licenciements pendant
la priode dobservation. Le silence du lgislateur renvoie vers
lapplication des rgles du droit commun du licenciement pour cause
conomique.
Section 3-Sort des cranciers
1- le sort des crances postrieures au jugement douverture
Le principe du paiement lchance contractuelle simpose, la
priode dobservation nayant pas vocation gnrer de nouvelles
dettes impayes.
Malheureusement, lvolution de la situation de lentreprise peut
aboutir une nouvelle dfaillance et une insuffisance de
trsorerie, voire dactif, pour rgler le passif.
Le lgislateur a instaur un rgime particulier pour ces crances afin
dinciter les co-contractants des entreprises objet dune procdure
collective leur accorder une certaine confiance voire un certain
crdit.
A les crances concernes
Il sagit des crances nes rgulirement aprs le jugement
douverture du redressement judiciaire.
On relve que le lgislateur a pos la seule condition de rgularit
de la naissance des crances concernes indpendamment de leur
finalit.

De toute vidence, les difficults dinterprtation poses par ce


texte a donn lieu une abondante jurisprudence.
B- le privilge
En principe, les crances concernes doivent tre payes lchance.
A dfaut, le crancier dispose dun droit de poursuites individuelles,
le paiement tant alors le prix de la course .
Comme indiqu ci-dessus, la dgradation de la situation pourra
provoquer limpossibilit de rglement. Lintrt du privilge sera
donc vident lorsque les organes de la procdure devront rpartir
entre les cranciers les fonds quils dtiennent.
1 la nature du privilge
La loi instaure un droit de prfrence sur les rpartitions dactif.
Les crances nes aprs le jugement douverture sont payes par
priorit avant toutes les autres crances antrieures louverture,
assorties ou non de privilges ou srets lexception de celles
garanties par le superprivilge des salaris et par le privilge des
frais de justice et le privilge du Trsor.
2 le rang du privilge
Le paiement des crances ainsi privilgies se fait dans lordre
suivant :

les crances de salaires ;


les frais de justice ;
les crances
fiscales ;
les crances rsultant de lexcution des contrats
poursuivis ; les autres crances selon leur rang, ce qui implique un
nouveau classement entre les cranciers selon la sret dont ils
bnficient ventuellement
Par ailleurs, les chirographaires, venant en concours en dernier rang.
En effet, le Code de recouvrement des crances publiques (art.113
116) a institu au profit du Trsor une hypothque lgale sur tous les
biens immeubles du redevable pour garantir les impts et taxes et les
dbets des comptables publics. Les crances fiscales sont, aussi,
assorties dun privilge gnral mobilier quil sagisse des impts
directs et taxes assimiles, des contributions indirectes, des droits
denregistrement ...
Il convient de se rfrer aux dispositions de larticle 382 du Code du
travail qui dispose que, pour le paiement des salaires et indemnits
dus par lemployeur, les salaris bnficient du privilge du premier
rang sur la gnralit des meubles de lemployeur.
Les salaris, bien que le CC ne lexprime pas dune faon explicite,
bnficient dun super privilge par rapport aux autres
cranciers, privilgis ou non.
Dailleurs, le DOC est assez prcis en ce qui concerne le superprivilge des crances des salaries et larticle 1248, 4me paragraphe
du DOC ne laisse pas de place doute ou interprtation.
Le lgislateur a explicitement privilgi les crances des salaires
sur celles du Trsor public puisque larticle 107 du Code recouvrement
des crances publiques en confirme lexception par rapport aux
privilges du trsor. Cet article dispose : Les privilges prvus
aux deux articles prcdents s'exercent avant tous autres privilges
gnraux ou spciaux l'exception : 1) des quatre premiers privilges
de l'article 1248 du dahir du 9 ramadan 1331 (12 aot 1913) formant
code des obligations et des contrats ; 2) du privilge accord aux
salaris par l'article 1248 paragraphe 4 du dahir du 9 ramadan 1331
(12 aot 1913) prcit ; 3) .....................

Pour une entreprise en redressement ou en liquidation judiciaire, le


seul facteur de non paiement ventuel des crances des salaires serait
labsence de trsorerie et dans ce cas, des premires rentres de
fonds, les salaries sont en priorit pays, nonobstant lexistence et
le rang de toute autre crance (alina 2 de larticle 1248 du DOC).
Mais le super-privilge instaur par le Code de commerce nassure pas
une protection satisfaisante au niveau du recouvrement des crances
des salaires car la valeur de cession ou de liquidation de
lentreprise dfaillante peut savrer infrieure ces crances. Au
fond, larticle 1248 du DOC plafonne les crances des salaires
privilgis six mois antrieurs au jugement douverture de la
procdure conformment au 2me alina de cet article qui dispose :
le tout pour les six mois qui ont prcd le dcs ou la faillite ou
la contribution .
2- la situation des cranciers antrieurs
Celle-ci prsente deux aspects :
intrt collectif (dfendu
exclusivement par le syndic (642 CC).

intrt individuel (examin ici) La loi a instaur des restrictions


dans lexercice des droits des cranciers afin de favoriser la
sauvegarde de lentreprise. A - linterdiction des paiements
antrieurs
Le jugement ouvrant la procdure emporte, de plein droit,
linterdiction de payer toute crance ne antrieurement au jugement
douverture.
Cette interdiction conduit " geler " provisoirement le passif de
l'entreprise jusqu' ce que l'issue de la procdure collective ait t
dtermine (plan de redressement, par exemple).
Toutefois, les crances lies aux besoins de la vie courante du
dbiteur personne physique ainsi que les crances alimentaires
chappent cette rgle.
En outre, le juge-commissaire peut autoriser le chef dentreprise ou
au syndic payer des crances antrieures au jugement, pour retirer
le gage ou une chose lgitimement retenue, lorsque ce retrait est
justifi par la poursuite de lactivit.
Tout acte ou tout paiement pass en violation de linterdiction
susvise est annul la demande de tout intress, prsente dans un
dlai de trois ans compter de la conclusion ou du paiement.
B - la suspension des poursuites individuelles
1la protection du dbiteur
Le principe de la suspension des poursuites a pour objet de permettre
au dbiteur pendant la priode dobservation de reconstituer sa
trsorerie et de trouver des solutions de redressement.
Le jugement douverture interrompt ou interdit toute action en justice
de la part de tous les cranciers antrieurs. Larrt des poursuites
procde de plein droit de l'autorit du jugement d'ouverture.
Larrt des poursuites ne concerne que deux types daction : les
actions en paiement de sommes dargent et les actions en rsolution
d'un contrat pour dfaut de paiement d'une somme d'argent.
Tous les cranciers sont concerns par l'arrt des poursuites du
moment que la crance est antrieur au jugement d'ouverture.
Ne sont donc pas concernes les actions contre des tiers ni les
actions ayant pour fondement un motif autre que le paiement d'une
somme d'argent. Principalement, cette dernire catgorie daction non

soumise larrt des poursuites individuelles inclut les actions en


excution force dune prestation en nature. Ce sont par exemple
l'action en remplacement de matriel ou encore l'action en rsiliation
d'un bail pour dfaut d'entretien. L'action en rsolution d'une vente
pour vice cach nest pas concerne mme si lacqureur crancier
demande des dommages et intrts.
Cependant, les jugements dfinitifs obtenus avant louverture de la
procdure ne sont pas concerns par la suspension des poursuites
individuelles en raison de la force juge attache au jugement ou
larrt rendu.
Les instances en cours sont interrompues jusqu' ce que le crancier
poursuivant ait procd la dclaration de sa crance (654 CC).
Elles sont alors reprises, selon le mme art.654 de plein droit, le
syndic dment appel, mais tendent alors uniquement la constatation
des crances et la fixation de leur montant, lexclusion de toute
condamnation paiement.
Egalement, il convient de distinguer la suspension des poursuites de
linterdiction des procdures civiles dexcution lencontre du
dbiteur.
2Lextension de la protection
Sont vises dautres personnes que le dbiteur, galement engages
envers les cranciers.
Ainsi, le jugement douverture suspend jusquau jugement arrtant le
plan ou prononant la liquidation, toute action contre les personnes
physiques coobliges (exemple : co-emprunteurs, co-dbiteurs
solidaires...) ou ayant consenti un cautionnement ou encore une
garantie autonome (garantie premire demande).
En revanche, les personnes physiques coobliges ou ayant consenti un
cautionnement ne bnficient pas de la rgle protectrice de larrt du
cours des intrts.
Par ailleurs, les cranciers bnficiaires de ces garanties peuvent
prendre des mesures conservatoires (par exemple : procder des
saisies ou prendre des inscriptions dhypothque ou de nantissement
judiciaires provisoires).
3- la nullit de la priode suspecte
Lefficacit dune procdure de redressement dpend largement de
lexistence dune priode qualifie de priode suspecte pendant
laquelle certains actes conclus par le dbiteur sont menacs
dannulation. Celle-ci est dtermine par la date de cessation des
paiements puisquelle stend, selon larticle 679 du Code de
commerce, entre cette date et celle douverture du jugement.
La priode suspecte nest pas une particularit du livre V, elle a
toujours t troitement lie au mcanisme de la faillite. Les actes
accomplis par le dbiteur qui a cess ses paiements sont considrs
comme suspects car ils diminuent lactif de lentreprise en difficult
financire, ce qui entrane une grave rupture de lgalit entre les
cranciers.
En supprimant la masse des cranciers, le lgislateur de 1996 a rompu
avec la thorie de linopposabilit pour adopter le concept de nullit
dont la finalit est de remettre en cause les actes dont lconomie
est dfavorable au rtablissement de la sant de lentreprise . Si
linopposabilit naffecte la validit de lacte litigieux qu
lgard de la masse, la nullit, retenue par le Dahir de 1996, emporte

quant elle anantissement rtroactif du contrat.


Lanantissement des actes de la priode suspecte profitera au
dbiteur ou plus prcisment lentreprise dbitrice, puisque les
biens rcuprs par leffet de la nullit rintgrent son patrimoine.
Le produit des actions en nullit bnficie non plus aux cranciers
mais lunit conomique elle-mme. La priode suspecte permet ainsi
de financer la continuation de lactivit de lentreprise en remettant
en cause les actes qui risquent de contrarier son redressement.
A les nullits de droit
Pour les actes conclus titre gratuit, le tribunal saisi dune action
en nullit na, en principe, aucun pouvoir dapprciation et doit
prononcer la sanction prvue par les textes.
La loi permet galement au tribunal dannuler, sil le souhaite cette
fois, les actes titre gratuit faits dans les six mois prcdant la
date de cessation des paiements.