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INTRODUCTION
De Gaulle lEurope de lAtlantique lOural , ce qui revient considrer qu1/3 de la Russie
est en Europe et lautre non, donc problme en terme dadhsion.
En ralit 2 droits de lEurope.
- Droit n du Conseil de lEurope -> organisation internationale rgionale se trouvant
lorigine de la CESDH et des liberts fondamentales ainsi que de la Cour Europenne
des droits de lHomme de Strasbourg
- Droit de lUE rsultant de lordre juridique tablit par couches successives depuis le
Trait de Rome du 25 mars 1957 crant la Communaut Economique Europenne
(CEE)
UE : aujourdhui 28 EM aussi membres du Conseil de l'Europe, donc dans ces EM il y a droit de
l'UE et Droit Euro des DH qui s'appliquent. Ici seulement droit de l'UE
NB Droit Communautaire nexiste plus depuis le 1er dcembre 2009, lentre en vigueur du
Trait de Lisbonne sign le 13 dcembre 2007 et qui fait disparatre lexpression
Communaut Europenne pour lui substituer celle dUnion Europenne.
Rgime des liberts de circulation: la base vocation conomique visible dans les 4
grandes liberts de circulation institues par le Trait de Rome en 1957 (libre circulation des
marchandises, personnes, capitaux et services)
- Marchandises, prestataires conomiques, salaris ou non et capitaux : dimension
conomique des mouvements vidente
- Personnes : on voit que le Trait de Rome envisage prcisment 2 types de
mouvements :
o Circulation des travailleurs salaris
o Libert dtablissement profitant aux travailleurs indpendants
MAIS, aujourd'hui circulation des personnes qui n'est plus qu'co -> pole fondateur la
citoyennet de lUE.
DONC La question se poser quand on se demande si une personne en bnficie, est de voir
si elle sest dplace dun EM un autre.
Fondement du rgime des liberts de circulation : traits et autres normes qui en
dcoulent + JRPD CJUE et autres rgimes des EM. Ce rgime sinscrit aussi dans lactualit des
institutions de lUnion qui sont elles aussi en mouvement, puisque lUE connat un dynamisme
toujours plus grand : renouvellement cette anne du gouvernement europen et de la
Commission qui t dsigne et entrera en fonction en novembre, aprs que le Parlement en
ait approuv la composition.
Contentieux de lUnion : rgles mises en uvre pour porter en justice les litiges
exigeant lapplication du droit de lUE
Le rgime des liberts de circulation de lUE reprsente une subdivision du droit matriel de
lUE. Nombreuses sont les matires rgies par lUE : citoyennet, emploi, la police, la justice, la
famille, la fiscalit, les affaires
Rgime des liberts de circulation fonction essentiellement conomique et l'UE s'est
difie sur 2 socles.
- Les liberts de circulation : marchandises, personnes, services et capitaux
- La libre concurrence : concurrence saine et non fausse dans les marchs.
NB: limites ces liberts l'chelle de l'Union ou des EM mais sous contrle de l'UE -> droit
des affaires de lUE qui a vocation tudier tout la fois les liberts de circulation et la libre
concurrence dans lUnion, ainsi que les limitations apportes aux 2.
ICI nous n'tudierons que les liberts de circulation.
2. Evolution historique des liberts de circulation
Les grandes tapes de formation des liberts de circulation :
Evolution troitement lie aux institutions communautaires devenues institutions de lUE.
Cette volution est galement inscrite dans la JP de la CJUE.
Le contexte est celui de laprs 2nde Guerre Mondiale. Aprs cette guerre certains pays
dEurope, surtout occidentale, ont voulu conjurer le risque de guerre entre eux en crant une
Europe politique et conomique. Le projet dEurope politique bti sur ce quon appelait la
communaut europenne de dfense (CED), ayant chou, il a fallut se contenter du projet
conomique. LEurope conomique a russi son dcollage. Son point de dpart rside dans le
trait crant la communaut europenne du charbon et de lacier (CECA) sign le 18 avril
1951. Par ce trait, la France, lAllemagne, lItalie, la Belgique, le Luxembourg et les Pays Bas,
entendaient mettre en place un march transnational du charbon et de lacier lchelle des 6
pays signataires. La CECA constitue alors une zone de libre change spcifiquement ddie au
charbon et lacier pour les 6 Etats signataires.
Cette 1ere tentative fructueuse sert de point de dpart au trait instituant la communaut co
europenne (CEE) sign Rome le 25 mars 1957, par les 6 mmes pays lorigine de la
CECA. Demble, on observe que les liberts de circulation, ct de la libre concurrence,
constitue lobjet principal du trait CEE. Cest de ce texte qumergent les 4 liberts de
circulations telles que nous les connaissons aujourdhui.
La cration de la CEE rsulte en ralit dune dmarche pragmatique de ses auteurs. Lide
consiste mettre en place une communaut dintrts entre les Etats signataires, en
instaurant un march commun lchelle de leurs territoires qui nen formeraient plus quun
seul sur le plan co. Ce march commun pacifiera les relations entre les Etats signataires,
cest lobjectif recherch. Les conomies seront tellement imbriques dans le march commun
que les Etats intresss auront tellement dintrts mutuels que cela leur tera lenvie de se
faire la guerre. Lambition des signataires du trait de Rome tablissant la CEE tait de partir
dune intgration conomique pour cheminer vers une union politique. Cette ambition a
semble beaucoup trop dangereuse pour le Royaume Uni qui na pas voulu sengager, quoi
quelle ait demand et obtenu de participer aux ngociations en tant que membre
observateur. Par la suite le RU a suscit en 1960 la cration de lassociation europenne de
libre change (AELE) pour concurrencer la CEE, et mme la faire disparatre. Aprs stre
aperu que la CEE marchait bien et quil valait mieux tre dedans que dehors, le RU a
demand son adhsion la CEE ds 1960. Le Gnral De Gaulle sest oppos cette
adhsion, il a fallut attendre la prsidence de Pompidou pour que cette adhsion intervienne
en 1971 avec effets en 1973.
Vient ensuite le Trait dAmsterdam sign le 2 octobre 1997. Parmi les apports de ce trait,
on notera le basculement dans le droit de lUE de la politique migratoire, la politique dasile,
des visas, dimmigration
Ce point intresse directement la libre circulation des personnes.
On relvera aussi le trait de Nice sign le 28 fvrier 2001 qui consacre notamment
llargissement du domaine de la majorit qualifie dans les votes au sein du conseil. Le plus
remarquable rside cependant dans ce quil sest pass en marge de ce trait : ladoption par
le Conseil Europen de Nice de la Charte des droits fondamentaux de lUE le 7 dcembre
2000. Cette charte est initialement dpourvue de toute valeur contraignante. Elle fait pourtant
entrer dans le droit de lUE les droits fondamentaux avec une acuit jamais encore gale en
terme de contenu et de prcision.
NB : la charte dsormais valeur contraignante et ce depuis le trait de Lisbonne sign le
13 dcembre 2007. A cette volution sajoute un largissement constant de lUnion qui
tmoigne du succs du trait de Rome avec ce jour 7 vagues successives dadhsions :
- RU, Danemark & Irlande en 1973,
- Grce 1981,
- Espagne Portugal 1987,
- Autriche Finlande Sude 1995
- pays baltes 1 AUTRES pays en 2004
- Bulgarie et roumaine 2007
- Croatie 2013
Lexpansion de lUE pose 2 questions :
- Question de lintgration politique avec une forte implication des citoyens dans la
construction et le fonctionnement de lUnion
- Question e lefficacit des institutions dont les effectifs et les moyens doivent
dadapter cette expansion
A ces interrogations devait rpondre le trait tablissant une constitution pour lEurope dont le
rejet par referendum en France et aux pays bas paru signer larrt pour un temps. Louvrage
t remis sur le mtier peu de temps aprs cet chec avec comme aboutissement la
signature du trait de Lisbonne le 1 dcembre 2007. Ce dernier trait est entr en vigueur
le 1er dcembre 2009, il efface lexpression Communaut Europenne pour mettre la place
Union Europenne. Il comprend en ralit 2 traits : TUE et TFUE. Lun et lautre consolident
les liberts de circulation. Poursuivent les objectifs du trait de Rome sur le march commun/
intrieur. Au del de cet objectif, les liberts de circulation traduisent une ralit tablie mais
perfectible consistant dans la citoyennet de lUE.
Le droit applicable aux liberts de circulation dans lUnion est en grande partie un droit de
march. Le march intrieur gnral et les marchs spciaux (agricole, transports, nergie)
Le march est avant tout une notion conomique, cest un lieu thorique o seffectuent des
transactions sur des produits substituables entre eux.
Si les liberts de circulation matrialisent un droit de march, il est vident que les
transactions concluent dans un march intrieur passent bien souvent par des contrats. Ainsi,
il convient dvoquer la situation du contrat dans lUE.
REGIME DES CONTRATS DANS LUE
Relve du droit civil de lUnion, mais il faut mettre ici en perspective les liberts de circulation
et le rgime des contrats dans lunion car les liberts de circulation usent de linstrument
contractuel pour se dployer. Le contrat permet en effet de nouer les transactions
conomiques les plus diverses.
La commission europenne ouvert en 2001 un chantier dlaboration dun rgime des
contrats applicables dans tous les EM de lunion. Linitiative rencontr une vive opposition
dans certains EM dont la France. Les opposants estiment que luniformisation du rgime des
contrats ainsi recherche appauvrirait le droit des contrats en faisant disparatre les richesses
des droits nationaux bties sur des modes de pense, sur des cultures et des traditions
multisculaires. La commission revu sa position, proposant seulement llaboration dun
cadre de rfrence en terme de contrat, sorte de boite outils juridique au service des EM et
des professionnels. Instrument optionnel comportant des dfinitions et des rgles que les tats
ou les professionnels pourraient utiliser leur guise. Il y a la une dmarche pragmatique,
plutt que de vouloir passer en force avec une directive qui pourrait ne pas tre vote, elle
prfre proposer cela, quitte revenir plus tard avec un texte contraignant.
Conseil Europen
Conseil
Commission Europenne
CJUE
Banque Centrale Europenne BCE
Cour des comptes
Exemple du march intrieur, on observe quen droit primaire, il trouve son fondement dans
les articles 26 et 27 TFUE qui en posent les bases, mais aussi dans les articles 114 118 TFUE
qui prvoient les dispositions applicables au rapprochement des lgislations pour
ltablissement et le fonctionnement du march intrieur.
La libre circulation des marchandises figure dsormais dans le Titre 2 TFUE, art. 28 37.
La libre circulation des personnes remplace, dans les articles 45 55 TFUE la libre
circulation des services encore appele libre prestations de services, qui est dsormais aux
articles 56 62 TFUE. La libre circulation des capitaux est, quant elle consacre aux articles
63 66 TFUE. (cf. Annexe)
b. Le droit driv de lUnion
Produit du droit driv, donc des rglements et des dcisions sont adoptes pour raliser le
march intrieur ou dautres objectifs de lUnion, ce qui nourrit autant le march intrieur que
le reste du droit de lUnion.
NB : certaines rgles en vigueur dans lUE sont appliques par les institutions de lUE et les
EM alors quelles ne relvent ni du droit primaire, ni du droit driv. Ce sont des rgles issues
daccords intergouvernementaux relevant du droit international classique.
Il en est ainsi du trait sign le 2 mars 2012 sur la stabilit, la coordination et la
gouvernance dans lUnion Economique, encore appel Pacte Budgtaire, et qui entend
dfrayer la chronique de llection prsidentielle de 2012 en France pour savoir sil sera ratifi
ou non.
Ce type daccord intergouvernemental se conclu hors du cadre traditionnel de lUE, par
exemple en cas daccord ferme entre certains EM et dopposition tout aussi ferme manant
dautres EM.
Pour le trait du 2 mars 2012, lopposition ferme venait du RU et de la Rpublique Tchque. Le
pacte donc pas t sign par ces 2 pays mais par les 25 autres.
Ce type daccord se situe mi chemin entre le droit de lUE et le droit international classique
car seuls les EM qui ont sign sont partis, et leur excution est garantie par la Commission
Europenne, et leur interprtation assure par la Cour de Justice, alors mme quil ne sagit
pas dun texte de droit de lUnion proprement parler.
2. Incompltude du droit de lUnion et articulation avec les droits nationaux
a. Lincompltude du droit de lUnion et articulation avec lautonomie institutionnelle
et procdurale des droits nationaux
PRINCIPE : Comme le reste des droits de lUE, le rgime des circulations est incomplet,
incompltude qui rside dans le principe qui veut que lUnion nagisse quen vertu des
comptences qui lui ont t attribues et uniquement pour raliser les objectifs qui lui ont t
assigns par les traits.
DONC, tout ce que les traits nont pas expressment attribu lUnion relve des droits
nationaux.
Ex : chaque EM dtermine seul sa politique de dfense sans que lUnion ait son mot dire.
existe
liberts
de
circulation :
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Les traits reprennent cet ordre prcis (ex : trait de Rome, TFUE). Cest la raison pour laquelle
les rdacteurs des traits, estimaient que llimination des barrires entravant la circulation
des marchandises constituaient une priorit dans la construction dun march commun. Au
demeurant, cette approche correspondait aux volonts des EM ( privilgier les changes
marchandes tout en conservant la plus grand latitude sur les mouvements de personnes).
Dans cet optique la libre circulation ntait pas une fin en soit, mais tait considre dans une
perspective conomique.
Illustrations :
- Le projet de trait tablissant une constitution pour lEurope a nourri lambition de
modifier lesprit du DUE en plaant la libert des personnes avant les liberts
fondamentales MAIS chec du rfrendum.
- De son cot, le TFUE concerne lordre du trait de Rome.
Le droit primaire mais surtout le droit driv du droit de lUE, dmontre que le droit de LC des
personnes prsente dautres facettes. La citoyennet de lUE, le cadre juridique migratoire de
lUE, les droits fondamentaux et leur exercice, les mouvements familiaux dans les espaces de
lUE.
La libre circulation des personnes et la libre circulation des services prsentent des nombreux
points de convergence.
Ex : les exceptions sont identiques pour les liberts dtablissement et les libres
prestations de services (tudies de pairs dans ce cours).
De plus, les 4 liberts se distinguent assez bien dans leur rgime juridique, ce qui nempche
pas quelles puissent loccasion interagir entre elles. Ainsi la libre circulation des capitaux
intresse la LC des capitaux lintrieur de lUE indpendamment des , mais peut aussi aller
de
La libre circulation des capitaux intresse les mouvements de capitaux lintrieur de
lUE, indpendamment de lexercice dautres liberts conomiques.
Cependant, la circulation des capitaux peut aller de pair avec une prestation de services
financiers.
EX : investisseur grec mobilise des capitaux situs en France pour acqurir les actions
dune socit sigeant Londres.
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conomique
du
montant
du
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DONC: va a lencontre du schma libre changiste => instauration par lUD dun tarif
commun vis vis de tous les pays tiers.
art 28 et 29 TFUE
En pratique, lUD a t ralise par tapes, et est effective depuis le 1er juillet 1968 (18 mois
avant la fin de la priode transitoire pour son tablissement, soit 31 dcembre 1969).
Au concret il existe un code des douanes lchelle de lUnion, qui a t labor en plusieurs
tapes :
- Code des douanes communautaires (cr par le rglement 2913-92 du 12 octobre
1992). Il a t refondu par
- Rglement 450-2008 du 23 juin 2008, qui a t son tour refondu
- Code des douanes de lUE issu dun rglement 952-2013 du 9 octobre 2013 (qui
entrera en vigueur le 1er juin 2016)
Cest un outil de travail pour les EM qui disposent de frontires (terrestres, maritimes,
ariennes), soit tous les EM, avec les pays tiers.
Plus prcisment, lUD a mis au point une nomenclature douanire pour les produits entrant
sur son territoire, permettant une tarification commune.
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2 raisons peuvent expliquer le choix du code des douanes de confrer le fardeau de la preuve
de lorigine des marchandises aux oprateurs conomiques :
- Ncessit les oprateurs conomiques a conclure leur contrat en sassurant quil existe
des moyens de preuve de lorigine de la marchandise => anticipation du risque davoir
payer des droits de douanes a posteriori si les marchandises savrent tre dorigine
extra europenne.
- Lutte contre les pratiques frauduleuses de certains exportateurs trangers/UE qui
seraient tents de dissimuler lorigine relle des marchandises.
3. La notion de droit de douane de lUE
Dans sa mise en uvre, lUE pose la question de la valeur en douane a partir de laquelle se
dtermine les droits limportation, payer.
Il existe 3 sortes de droits de douanes :
- Droits ad valorem (les + courants) qui frappent un produit par un taux fixe calcul
sur la valeur relle du produit
- Droits spcifiques dtermins partir du poids ou de la longueur dun produit.
- Droits mixtes combinant le droit ad valorem + spcifique : qui vaut pour les relations
commerciales de lUE avec les pays tiers
LUE peut dcider dappliquer des droits de douanes plus favorables certains pays tiers =
tarifs douaniers prfrentiels.
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protectrice dans ses effets. De plus, il importe peu que le produit frapp par la taxe soit en
concurrence avec une marchandise dorigine nationale
B. Sa distinction avec les redevances fondes sur le droit de lUE
Les redevances fondes sur le droit de lUE sont perues par les EM loccasion de la mise en
uvre du DUE dans un secteur dactivit donn.
En pratique, ces redevances financent le contrle de lapplication du DUE dans le secteur
dactivit considr. Elles sont admises sans tre assimiles des taxes deffet quivalent,
ds lors quelles remplissent des critres poss par la JRPD. Selon la JRPD, ces redevances sont
fixes par les EM pour assurer le cout rel de contrles obligatoires qui require dtre effectu
dans lintrt gnral de lUnion, pour ce qui est de la libre circulation des marchandises :
CJCE, 25 janvier 1977, Bauhuis, affaire 46-67
Doit tre aussi considre comme une taxe deffet quivalent, celle qui frappe
unilatralement un produit originaire dun pays tiers ayant dj franchi la frontire
de lUnion et franchissant la frontire entre 2 EM. Cela est logique car linstitution dun
tarif douanier commun enlve toute possibilit ddicter des droits de douanes sur des
marchandises dj entres sur le territoire de lUnion et arrivant sur son territoire. En effet, un
EM na pas le droit de pratiquer unilatralement et tout seul des tarif douanier lencontre
dun pays tiers : cest lUnion qui dtermine le tarif commun.
C. La notion et le rle de la frontire
NB : Notion importante par elle permet de vrifier sil y a ou non entrave la LC des
marchandises dans le march intrieur.
En loccurrence, il faut distinguer :
- les frontires extrieurs = sparation territoriale entre un EM et un pays tiers
sparation existante les territoires des diffrents EM.
Ex : Bulgarie/Turquie : frontire maritime
- les frontires intrieures = la frontire sert de point de rfrence pour la
dtermination du tarif douanier commun droit de douane appliqu par lUnion ayant
pour origine les pays tiers.
La LC des marchandises vise prcisment liminer les frontires territoriales entre les seuls
EM
AINSI il ny a pas plus de frontires douanire pour la circulation des marchandises entre la
Bulgarie et la Roumanie, quil y a de frontire douanire entre la romaine et la France, car il y
a la des EM et les marchandises circulent librement, libre de tarif douanier.
La frontire au sens douanier du terme peut parfois exister lintrieur dun mme EM et
sparer 2 rgions dun seul EM. Une telle frontire, cre lintrieur dun EM, est en principe,
illgale en droit de lUE.
Ex : loctroi de mer frappant les produits entrant dans certaines rgions de loutre-mer franais
a t considr comme une taxe deffet quivalent alors que cet octroi sappliquait aussi bien
aux produits venant du reste du territoire franais, quau produit dautres EM ( CJCE, 16 juillet
1992, Legros, Affaire C.163-90).
Plus encore, lintrieur de lUE, lide de frontire se trouve rduite sa plus simple
expression, puisque la Cour considre comme taxe deffet quivalent, une taxe frappant
un produit qui ne franchit aucune frontire intra europenne, et reste donc dans
lEtat de sa production (CJCE, 9 septembre 2004, Carbonati Abuani : taxe perue au
moment de lextraction du marbre avant mme sa livraison, appliqu en Italie, jug comme
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taxe deffet quivalent, alors que la livraison pouvait mme se faire en Italie) => puis solution
confirme.
Il nest plus question ici de parler de situation purement interne lUE sest montr trs
pointilleux sur toute taxe susceptible de gner la LC des marchandises. La frontire joue un
rle important dans la LC des marchandises, cest un effet dclencheur dans la taxe, en effet
la dtection de la taxe seffectue au moment ou la marchandise franchit une frontire, soit
dans le sens de limportation soit vers lexportation.
Limposition a effet quivalent ne suppose pas le franchissement dune frontire, il faut
galement retenir, que les rgimes de la taxe deffet quivalent et de limposition intrieur ne
se cumul pas, ou bien il sagit de lun, soit de lautre.
D. Lindiffrence de leffet de restriction
La seule existence dune taxe deffet quivalent suffit constituer lentrave la LC de
marchandises. Il nest pas ncessaire que lentrave soit effective in concreto, les auteurs
soutiennent que cest llment distinctif entre la taxe deffet quivalent et la mesure deffet
quivalent, doit provoquer une restriction constat la LC des marchandises pour pouvoir
entre considr comme illgale.
OR la taxe deffet quivalent est illicite en elle mme, elle na pas besoin de restreindre la libre
circulation des marchandises. Cette restriction na pas besoin dtre constate pour que la TTE
soit considre comme illgale.
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Dans sa version CEE comme dans celles qui ont suivi, le droit primaire ne prvoit pas de
sanctions la violation par les EM de linterdiction des TEE.
DONC la CEE du dterminer les sanctions applicables. Elle la fait en sappuyant sur une
dmarche de cohrence. La TEE doit tre restitue loprateur conomique (CJCE 17 mars
1980 Denkavit Italiana)
Que se passe til sil ne rembourse pas la TEE ? Existe dil des voies de droit
pour lobliger liminera lentrave ?
On en dnombre au moins 3 dingale efficacit :
- Loprateur peut mettre en uvre contre lEM auteur de la taxe laction en rptition
de lindu. Ainsi il obtiendra remboursement
- Il peut exercer contre lEM une action en responsabilit pour violation du droit de lUE
afin dobtenir rparation du prjudice caus par la taxe. Elle peut tre exerce
paralllement laction en rptition de lindu mais les conditions de mise en uvre
sont assez draconiennes (CJCE 19 novembre 1991 Francovitch & Bonifaci)
- Recours en manquement pouvant tre dclench contre lEM violant linterdiction de
percevoir une TEE. Toutefois, ce recours ne sera pas trs probant pour loprateur
conomique car il est rserv la Commission et aux EM lexclusion de simples
particuliers et naboutira pas ncessairement la restitution de la taxe.
LES
On observe donc que la LC des marchandises peut subir des entraves caractre financier. Ce
sont es mesures deffet quivalent des restrictions quantitatives. Tout comme les TEE, le
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trait CEE dabord, le TFUE aujourdhui ne dfinissent pas les MEE. Cest donc qua une autre
instance chu la tache de les dfinir.
Notons une diffrence claire dans les textes entre TEE et MEE qui tient dans les possibilits de
drogation que le trait confre aux EM. Ceci aboutit ldiction par les EM de MEE
parfaitement rgulires au regard du droit de lUE.
Les TEE ne souffrent daucune drogation dans les traits alors que les MEE font lobjet de
drogations prvues larticle 36 TFUE.
Section 1 : Notions de mesures deffet quivalent des restrictions quantitatives
(MEERQ)
1 Dfinition
Ce nest pas la CJ mais la Commission europenne qui lon doit la 1 re dfinition de la MEERQ.
En effet, la priode de transition tant coule et lUD effective, un contenu juridique prcis
pouvait tre donn la MEE. Ce nest pas un hasard si la dmarche de la Commission est
intervenue au lendemain de la priode transitoire acheve le 1 er juillet 1968 avec 18 mois
davance. Cette dfinition figure dans la directive 70/50 du 22 dcembre 1969.
En pratique, on y distingue 2 sortes de mesures en fonction de la position du
produit avec dun cot les mesures qui affectent les marchandises importes et
dun autre les mesures affectant aussi bien les marchandises importes que celles
dorigine nationale.
- Sagissant des mesures frappant les marchandises importes, elles sont
clairement vises par le trait. De ce fait prsumes illicites.
- Concernant les mesures frappant aussi bien mes produits nationaux que les
produits imports, elles ne sont pas en principe illicites car elles nentravent
pas de prime abord la LC.
CPDT, on sait bien quune mesure priori neutre pour les produits nationaux et les produits
imports peut aboutir pnaliser les seuls produits imports. Cest un peu la situation que lon
observe dans le mcanisme de la discrimination indirecte.
Quen est il au concret ? Cest la CJ quest revenu le soin de dfinir les MEERQ de la faon
la plus exacte possible. La CJ dlivr en la matire une dfinition extensive, CJCE 11 juillet
1974 Dassonville. ( apprendre par cur). Elle voit dans la MEE toute rglementation
commerciale des EM susceptible dentraver directement ou indirectement, actuellement ou
potentiellement le commerce intra communautaire
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Entrave aux changes intra UE : le rgime des MEE ne concerne que la circulation
des marchandises lintrieur de lunion. Les X en direction des pays tiers ne sont donc
pas concernes par linterdiction des MEE. De mme, se trouvent exclus du champ
dapplication des MEE les situations purement internes, savoir celles ou la lgislation
nintresse que le commerce dans lespace de lEM qui la dict et naffecte pas le
commerce intra union CJCE 13 mars 1979 Peureux.
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prsente sur le terrain de ces drogations, intervenant la fois pour encadrer lapplicabilit
(1) et lapplication de larticle 36 TFUE (2)
1 : Applicabilit de larticle 36 TFUE
Elle pose la question de savoir si vritablement, les EM peuvent entraver en toute lgalit les
importations de marchandises sur leur sol ou les exportations de marchandises depuis leur sol
destination dautres EM.
PRINCIPE : La lecture de cet article rvle que les MEE sont valides ds lors quelles ne se
fondent pas sur des motifs dordre purement conomiques & ne consistent pas dans des
pratiques de discrimination arbitraires ou des restrictions dguises au commerce entre EM.
DONC : Les MEE doivent alors rpondre lun des motifs prvus larticle 36.
ET : Comme il sagit l de drogation une libert conomique fondamentale, alors la CJ en
fait une interprtation trs stricte. CJCE 25 janvier 1977 Bauhuis.
2. Application de larticle 36 TFUE
Il numre une liste des drogations possibles linterdiction des MEE. On ne relve pas
l'adverbe "notamment" qui aurait pu signaler que la liste n'tait pas limitative. En effet, on est
en prsence d'exceptions qui doivent tre limites en nombre.
CPDT : la CJ estim que la liste de larticle 36 tait trop imitative, dcidant quen dehors de
cet article, les tats pourraient adopter des MEE justifies par des exigences impratives
dintrt gnral.
A. Exceptions lgales
1. Les textes
Historiquement, les exceptions aux interdictions par MEE prenaient dj place dans le trait de
Rome .au dispositif initial, lAUE 1986 ajoute un complment qui intresse lharmonisation des
lgislations au fins de ralisation du march intrieur et qui trouve actuellement son sige
dans larticle 114 TFUE.
Article 36 TFUE : Les dispositions des articles 34 et 35 ne font pas obstacle aux
interdictions ou restrictions d'importation, d'exportation ou de transit, justifies par des
raisons de moralit publique, d'ordre public, de scurit publique, de protection de la sant et
de la vie des personnes et des animaux ou de prservation des vgtaux, de protection des
trsors nationaux ayant une valeur artistique, historique ou archologique ou de protection de
la proprit industrielle et commerciale. Toutefois, ces interdictions ou restrictions ne doivent
constituer ni un moyen de discrimination arbitraire ni une restriction dguise dans le
commerce entre les tats membres.
Article 114 TFUE 4 si aprs une mesure dharmonisation par le parlement europen et le
conseil, par le conseil ou par la commission, un EM estime ncessaire de maintenir des
dispositions nationales justifies par des exigences importantes vises lart 36 ou relatives
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Les EM dtiennent une latitude certaine dans lutilisation des drogations de larticle 36 pour
interdire ou restreindre les importations ou les exportations
CPDT : les EM ne doivent pas dissimuler des entraves purement co derrire les motifs viss
lart 36, sans quoi il y aurait MEE interdite
Lart 36 in fine canalise en effet les drogations numres par 2 limites alternatives
- les mesures ainsi adoptes par un EM ne doivent pas tenir dans un moyen de
discrimination arbitraire
- les mesures drogatoires prises ne doivent pas consister dans des restrictions
dguises dans le commerciale entre les EM
4. Illustration en matire de sant des personnes, animale et vgtale
La sant des personnes constitue une valeur de grande importance dans les EM de lUE, cest
la raison pour laquelle cette protection des personnes figure au nombre des exceptions de
larticle 36 TFUE.
Afin dempcher les EM den user comme moyen de politique protectionniste entrainant la LC
des marchandises, la CJ encadre svrement la pratique de cette drogation. En ce domaine,
une distinction est faite entre les contrles sanitaires oprs lchelle de lunion et ceux
raliss lchelle nationale.
- Echelle de lunion : le principe qui prvaut est la reconnaissance mutuelle et
dquivalence qui canalise les pouvoirs des EM. Au concret, on considre que le
contrle opr dans le pays dorigine de la marchandise est suffisant, de telle sorte que
tout contrle impos ensuite par ltat dimportation doit tre considr comme MEE
prohibe.
- Echelle nationale : des contrles sanitaires peuvent tre imposs par ltat
dimportation condition quil existe une prsomption dirrgularit attache aux
marchandises ou quil existe une fraude limportation. Plus prcisment, on observe
que la CJ retient une apprciation assez large des rgles nationales qui entravent la LC
des marchandises pour des raisons de protection de la sant publique. Les lgislations
restrictives des EM doivent, en matire de sant publique, rpondre des exigences de
fond et de forme pur tre conformes larticle 36.
o Sur le fond : lgislation doit dun cot sappuyer sur des donnes scientifiques
tablies et de lautre cot respecter le principe de proportionnalit. (CJCE 5
fvrier 2004 Commission c. France).
o Sur la forme : lgislation doit
Etre claire
Etre accessible aux oprateurs trangers
Pouvoir faire lobjet dun recours juridictionnel
NB : cas des mdicaments : ne sont pas des marchandises comme les autres, leur conso
affectant directement la sant des personnes. Le droit de lunion met alors en place un rgime
24
spcifique. Ils doivent faire lobjet dune autorisation de mise sur le march AMM aussi bien
dans ltat dorigine que dans ltat dimportation.
25
Naissance et prolifration
A ct de l'art 26, CJUE a dvelopp des drogations aux interdiction/restrictions par MEE aka
exigence imprative dIG .
CJUE Cassis de Dijon 1979 : 1er arrt consacrant l'existence de telles drogations.
Lgislation allemande. Dit qu'a cot de 36, il y a d'autres exigences pouvant justifier les
entraves par MEE la LC des marchandises aka "impratives d'IG", ayant notamment
attrait l'efficacit des contrles fiscaux, la protection de la sant publique, la
loyaut des transactions commerciales, la dfense des consommateurs (liste tendue
par la suite).
DONC, la CJUE a fait entrer dans les exigences dIG la protection des travailleurs, mais
encore la dfense de la cration cinmatographique, la protection de lenvironnement.
NB On ne peut pas dire que la liste de ces exigences ait vocation a tre ferme un jour,
car son contenu dtend au gr des ncessit apprcie par la CJUE en matire de LC.
Lextension gagne ainsi le terrain de la scurit routire et de la protection de lenfance
et des mineurs.
Apprciation par la CJUE : il faut que lIG soit en cause et que lexigence dun tel
intrt soit imprative.
- Constatation de l'IG: intrt collectif, public donc pas trop de problme.
- Caractre impratif de lexigence dIG sapprcie avec une grande marge pour la
CJUE. Pour entraver de faon licite le commerce entre les MS, lexigence imprative
dIG ne doit constituer ni une discrimination arbitraire ni une restriction dguise au
commerce entre MS.
DONC Ces 2 critres alternatifs figurent lart. 36 TFUE. Pour consquence : unit de
rgime ou tout du moins une convergence entre les exceptions lgales et les
exceptions de JP.
MAIS Il existe cependant des critres dapprobation qui nintressnte que les
exceptions de JP.
Les exigences impratives dIG doivent selon la CJUE rpondre 3
conditions :
o Ncessit : la cour entend lexistence dun lien de cause effet, de causalit
entre la mesure nationale protectrice et lIG que cette mesure veut protger. Si
ce lien causal est insuffisant ou inexistant, le MEE nest pas valide.
CJUE -12 mars 1987 Commission/RFA (thorie de la bire pure) : le
critre de ncessit nest pas rempli par la lgislation allemande interdisant des
additifs la bire dans le but de protger la sant publique. Une lgislation
26
Les 2 catgories se distinguent. Les motifs de drogations de lart. 36 TFUE sont exhaustifs,
on ne peut aller au del. En revanche, les exigences impratives dIG ne sont pas limites en
nombre, encore que trs troitement encadres par la CJUE.
Lapprciation
Les motifs de lart. 36 sont apprcis aprs constatation du caractre illicite de la mesure et
sanalyse donc comme des tolrances par rapport linterdiction de principe nonc pour
viter les entraves la LC des marchandises.
Les choses sont diffrentes en matire dexigences impratives dIG, elles se posent en
obstacle direct et licite la LC des marchandises. Ce sont de vritables barrires et non de
simples tolrances la LC. Pour apprcier les exceptions consistant dans les EIIG, il ne faut
pas constater au pralable le caractre illicite de la MEE, cest la diffrence avec les
exceptions de lart. 36 pour lapprciation de lentrave.
La porte
PPE Les motifs de lart. 36 ne sappliquent quaux importations.
En revanche, les exigences impratives dIG sappliquent indistinctement aux importations et
aux produits nationaux. Ils sont inclus dans le champ dapplication des exigences impratives
dIG alors que pour lart. 36 TFUE, seules les importations sont vises.
La sant publique figure tout la fois dans les motifs de lart. 36 TFUE et dans les exigences
impratives dIG issues de la JP. Cest le tmoignage du rle important de la protection de la
sant publique en tant que temprament de la LC des marchandises. Le principe de
prcaution constitue une entrave licite la LC. Les droits fondamentaux sont galement
ranger parmi les entraves lgitimes la LC. Il a t ainsi jug dans laffaire de lautoroute du
BREMEIR (col Autriche Italie) que les liberts de runion, dexpression et de manifestation
pouvaient justifier une entrave la LC.
CJCE 28 juin 2003 - Schmidberg
27
Sauf disposition contraire, les dispositions s'appliquent pour la ralisation des objectifs vises a
lart 26 TFUE .Relatif au fonctionnement du march intrieur, le paragraphe 1 ne sapplique
pas aux dispositions fiscales, aux dispositions relatives la libre circulation des personnes et aux
droits et intrts des travailleurs salaries
2. Le paragraphe 1 ne s'applique pas aux dispositions fiscales, aux dispositions relatives la libre
circulation des personnes et celles relatives aux droits et intrts des travailleurs salaris.
3. La Commission, dans ses propositions prvues au paragraphe 1 en matire de sant, de scurit, de
protection de l'environnement et de protection des consommateurs, prend pour base un niveau de
protection lev en tenant compte notamment de toute nouvelle volution base sur des faits
scientifiques. Dans le cadre de leurs comptences respectives, le Parlement europen et le Conseil
s'efforcent galement d'atteindre cet objectif.
4. Si, aprs l'adoption d'une mesure d'harmonisation par le Parlement europen et le Conseil, par le
Conseil ou par la Commission, un tat membre estime ncessaire de maintenir des dispositions
nationales justifies par des exigences importantes vises l'article 36 ou relatives la protection de
l'environnement ou du milieu de travail, il les notifie la Commission, en indiquant les raisons de leur
maintien.
Paragraphe 4 = drogation dans le cadre de la LCM. Sagissant de lentiret de lart 114, ce
texte revt un caractre rsiduel, subsidiaire car il ne sapplique que dans le cas o les traites
n'en dispose pas autrement au del de la LCM lharmonisation prvu a l art 114 vise tous les
domaines pour le fonctionnement du marche intrieur sauf 3 matires : la fiscalit, la circulation
des personnes et les intrts des personnes salaries.
5. En outre, sans prjudice du paragraphe 4, si, aprs l'adoption d'une mesure d'harmonisation par le
Parlement europen et le Conseil, par le Conseil ou par la Commission, un tat membre estime
ncessaire d'introduire des dispositions nationales bases sur des preuves scientifiques nouvelles
relatives la protection de l'environnement ou du milieu de travail en raison d'un problme spcifique
de cet tat membre, qui surgit aprs l'adoption de la mesure d'harmonisation, il notifie la Commission
les mesures envisages ainsi que les raisons de leur adoption.
6. Dans un dlai de six mois aprs les notifications vises aux paragraphes 4 et 5, la Commission
approuve ou rejette les dispositions nationales en cause aprs avoir vrifi si elles sont ou non un moyen
de discrimination arbitraire ou une restriction dguise dans le commerce entre tats membres et si
elles constituent ou non une entrave au fonctionnement du march intrieur.
En l'absence de dcision de la Commission dans ce dlai, les dispositions nationales vises aux
paragraphes 4 et 5 sont rputes approuves.
Lorsque cela est justifi par la complexit de la question et en l'absence de danger pour la sant
humaine, la Commission peut notifier l'tat membre en question que la priode vise dans le prsent
paragraphe peut tre proroge d'une nouvelle priode pouvant aller jusqu' six mois.
7. Lorsque, en application du paragraphe 6, un tat membre est autoris maintenir ou introduire des
dispositions nationales drogeant une mesure d'harmonisation, la Commission examine
immdiatement s'il est opportun de proposer une adaptation de cette mesure.
8. Lorsqu'un tat membre soulve un problme particulier de sant publique dans un domaine qui a fait
pralablement l'objet de mesures d'harmonisation, il en informe la Commission, qui examine
immdiatement s'il y a lieu de proposer des mesures appropries au Conseil.
9. Par drogation la procdure prvue aux articles 258 et 259, la Commission et tout tat membre
peuvent saisir directement la Cour de justice de l'Union europenne s'ils estiment qu'un autre tat
membre fait un usage abusif des pouvoirs prvus par le prsent article.
10. Les mesures d'harmonisation vises ci-dessus comportent, dans les cas appropris, une clause de
sauvegarde autorisant les tats membres prendre, pour une ou plusieurs des raisons non conomiques
vises l'article 36, des mesures provisoires soumises une procdure de contrle de l'Union.
28
A la diffrence du 114 qui ne vise que le fonctionnement du march intrieur le 115 englobe
ltablissement et le fonctionnement du march
3 Mthode dharmonisation
Droit driv de l'UE : marche par couple
- Harmonisation totale/ minimale
- Positive/ ngative
- Obligatoire / optionnelle
NB: existence d'autres types d'harmonisation, CJUE dit que le lgislateur europen dispose de
la plus grande latitude possible dans le choix de la mthode d'harmonisation qu'il veut mettre
en uvre (CJCE 6/12/2005 RU vs Parlement E et Conseil) -> marge d'apprciation
discrtionnaire
1. Harmonisation maximale ou totale
29
PPE situations ou une directive dicte des rgles remplaant le droit national dans le domaine
considr.
DONC les EM nont aucune marge de manoeuvre face la rglementation europenne qui est
suppose avoir rgl la matire considre sans aucune possibilit pour le droit national dy
ajouter quoi que ce soit.
EX : EM ne peuvent plus mettre en uvre les exceptions lgales et JP a la rgle de
linterdiction des MEE quand la matire considre intervient une harmonisation totale.
2. Harmonisation minimale
Droit de lUE -> rgle constituant un standard lgal minimal
DONC les droits nationaux peuvent augmenter le niveau de protection, mais pas le baisser
La diffrence tient dans le degrs de normativit au plus haut (aucune marge de manouvre
pour les Etats) pour le 1er et au plus bas pour le second (marge de manouvre vers le haut
jamais vers le bas)
3. Harmonisation complte
PPE : quand le droit de lUE fait un rapprochement de lgislations sur lensemble du champ
dune activit done, rglant tous les aspects dune question.
Diffrence avec partielle: lgislateur europen ne rglemente quune partie de la matire
relevant de sa comptence, le reste tant laiss au droit national
Ex : texte ou les droits nationaux ne s entendent pas rglement 8 octobre 2001 socit
europenne ou les textes ou les EM veulent faire jouer les drogations de lart 36 TFUE ou les
exigences impratives dIG. Ne porte que sur une partie de la lgislation de lU. Dans le mme
texte on peut retrouver des normes d harmonisation complte et des normes d harmonisation
partielle
4. Harmonisation obligatoire et optionnelle
Obligatoire : dicte une rgle de rapprochement des lgislation contraignant pour les EM.
Optionnelle : hypothse ou le lgislateur europen adopte une rgle facultative pour les EM
qui peuvent choisir de sy plier ou de conserver une rglementation purement nationale.
5. Harmonisation positive et ngative
Positive : droit de lUE nonce une rgle effective sappliquant une matire donne par
exemple une directive qui vient organiser les marches dinstrument financier.
Ngative : droit de lUE pose simplement une interdiction aux EM. La CJUE na certes pas de
comptence lgislative or linterprtation quelle fait du droit de lUE qui aboutit parfois a des
interdictions qui constituent ainsi des rgles dharmonisation lgislatives
6. Reconnaissance mutuelle
PPE : Situation ou un Etat considre explicitement ou implicitement que les rgles dictes
par un autre EM doivent tre considres comme conforme aux siennes et les acceptent.
30
Art 115 : harmonisation qui se fait exclusivement par voie de directive du Conseil
statuant a lunanimit et suivant la procdure spciale impliquant la consultation du
Parlement europen et du Comit eco & social.
2 : Clause de sauvegarde
Art 114 10 : les mesures dharmonisation vise ci-dessus comportent dans les cas
appropries une clause de sauvegarde autorisant les EM a prendre pour une ou plusieurs raison
non conomique vise a l art 36 des mesures provisoires soumises a une procdures de
contrle de lU .
possibilit certes limite mais offerte aux EM de poser des entraves a lharmonisation
europenne.
NB : Dj vu dans les drogations a linterdiction des TEE des restrictions
quantitatives.
31
Citoyennet -> merge dans Maastricht 1992 & se dveloppe dans Lisbonne 2007
CJUE : contribution la conception europenne de la circulation le statut de citoyen de
lunion vocation tre le statut fondamental des ressortissants des EM CJCE 2009
Grzelczyk.
Statut majeur : interdiction de discrimination parmi les citoyennets de lUE (galit de
traitement entre les citoyens de lUE en matire de libert de circulation)
Trait de Lisbonne : renforce les attributs de lunion avec le droit la circulation, droit de
vote certaines lections, droit la protection diplomatique et consulaire.
32
33
MAIS foisonnement cts droits, dont le nombre devrait croitre mesure de lintgration
politique de lunion.
1 : La citoyennet politique
Elle rencontre une double traduction :
A. Participation certaines lections
34
Droit pour tout citoyen de lunion dans les pays tiers o il se trouve. Cette protection est
assure par chaque EM reprsent dans ce pays tiers ds lors que lEM dorigine du citoyen de
lunion ny est pas lui mme reprsent.
Lgalit de traitement sert de clef de voute cette protection.
EN EFFET : lEM doit assurer la protection de tout citoyen de lunion qui est alors trait
comme ses propres nationaux
En pratique, il ne semble pas que la distinction entre protection diplomatique et consulaire soit
vraiment importante. Elle tient surtout la qualit de lautorit qui assure la protection
consulaire.
B. Droit de ptition
PRINCIPE: Ce droit sadresse au Parlement Europen, il sexprime pour protester contre une
injustice et demander quil y soit mis un terme.
La ptition invoque souvent les droits fondamentaux mais on peut y retrouver tout autre
prrogative confre par le droit de lunion. Il convient que lobjet de la ptition porte sur le
domaine dintervention du droit de lunion, des institutions ou dun domaine entrant dans le
champ prvisible de la comptence de lunion.
NB : vrai dire, il peut maner des citoyens de lunion, mais aussi dautres ressortissants. Il
appartient une fois la ptition exprime, au parlement europen de choisir la suite donner
ce droit qui selon les auteurs connat un certain succs.
C. Droit de saisir le mdiateur europen
Cre par le trait de Maastricht, il reoit et statue sur les plaintes visant la mauvaise
administration imputable aux institutions ou organes de lUE. Il est nomm par le parlement
europen pour 5 ans (dure de la mandature). Il est cependant totalement indpendant du
parlement et est saisi sans formalit particulire mais dans les 2 ans suivant les faits
lorigine de la plainte. Il sefforce de rgler lamiable la plainte. A dfaut, il peut mettre une
recommandation dpourvue de toute force contraignante ladresse de linstitution ou de
lorgane vis par la plainte.
La persuasion est cense suffire liminer le diffrent.
35
A lorigine, les LC ignoraient la notion de citoyen de lunion. Pour cause, la mobilit des
personnes dans la CEE dorigine visait un objectif purement conomique, objectif dexercice
dune activit salarie ou indpendante.
En outre, et surtout, le concept de citoyen europen minemment politique ntait pas inscrit
dans les objectifs des traits initiaux.
Aujourdhui, la perspective change. JS Berger et S. Robin Olivier soulignent quil est devenu
impossible de concevoir lexercice des liberts co pour les ressortissants de lunion en dehors
des Q dimmigration et de citoyennet de lunion.
A la citoyennet de lunion rvle un traitement diffrenci des citoyens de lunion et des
ressortissants de pays tiers. Les LC sont en effet acquises de plein droit aux citoyens de
lunion, en revanche, les ressortissants de pays tiers en sont exclus en principe.
1 : Bnfice des LC aux citoyens de lunion
Article 21 TFUE : proclame que les droits de circulation et de sjour sattache de plein droit
la citoyennet de lunion
CPDT : lexercice de telle libert ne se dploie pas sans limite. Les limitations viennent alors
essentiellement des tats membres, limitations pratiques sous un ctrl strict de la CJ
A. Teneur du droit de circulation et de sjour des citoyens de lunion
Droit de circulation et de sjour prexiste la citoyennet de lunion puisque lun remonte au
trait de Rome 1957 et lautre au trait de Maastricht 1992.
CPDT droit de circulation & de sjour tendent aujourdhui se fondre dans la citoyennet de
lUE dont ils sont les attributs. Fusion rsultant des traits et de la JRPD CJUE dans un but
dgalit de traitement nationaux/ ressortissants dautres EM.
1. Affirmation des liberts de circulation dans les traits
Trait de Rome 1957 : considrait que les LC devaient profiter aux travailleurs des EM,
salaris ou non.
On retrouve cette ide dans le TFUE,
- Article 45 rserve la libert de circulation aux travailleurs salaris
- Article 49 rserve la libert dtablissement aux seuls ressortissants de lUnion
- Article 56 TFUE agissants pour la libre prestation de service.
DONC Pour les salaris, il y a larticle 45 TFUE, mais aussi le rglement 1612/68 du 15
octobre 1968 qui fait prvaloir cette LC pour les travailleurs salaris
MAIS qui est aujourdhui abroge et absorb par la directive 2004/38 du 29 avril 2004.
TOUTEFOIS, la notion de travailleur, salari ou indpendant, semble aujourdhui laisser la
place celle de citoyen de lUnion.
- Article 21 TFUE pose le droit la LC comme un attribut de la citoyennet de lUnion.
2 consquences :
o Elimination de toute discrimination entre citoyens de lUnion (art. 18 TFUE). Un
MS ne saurait faire obstacle larrive sur son sol dun ressortissant dun autre
MS en tirant argument de la nationalit
o Exclusion de principe des ressortissants des pays tiers du bnfice des LC
- MAIS article nuanc par des drogations tenant 3 lments (le march, la politique
migratoire, et le regroupement familiale) qui en droit de lUnion semblent tenir, en ce
qui concerne le regroupement familial, du march et de la politique migratoire.
NB : il y a des contradictions dfinir le march intrieur par la nationalit, car cela paralyse
son fonctionnement. LUE en effet besoin de main duvre extrieure pour le MI
36
A contrario, la CJUE retient en cette matire que lgalit de traitement doit tre
apprcie au regard de sa finalit qui rside dans la mobilit sans entrave des
citoyens de lUnion.
AINSI implique que les ressortissants dautres EM doivent tre trait de la mme manire que
les nationaux.
Discrimination directe ostensible prohibe, elle consiste pour un Ms exclure un
ressortissant dun autre MS dune prrogative prvue par le trait en se fondant sur la
nationalit. Elle prohibe aussi toute forme de discrimination indirecte qui est plus
dissimule et consiste adopter une mesure apparemment neutre mais dont le rsultat
aboutit traiter diffremment 2 catgories de personnes. On identifie le critre de la
rsidence comme un gisement de discriminations indirectes fondes sur la nationalit.
Ex: si lAutriche dcide de rserver la gratuit de circulation sur les autoroute autrichiennes
aux seules personnes handicapes rsidant en Autriche, cela revient indirectement priver de
cet avantage les autres handicaps ntant pas autrichien.
Dans la discrimination indirecte : difficult = preuve. Si la discrimination directe peut de
faon aise se trouver par le comportement adopt, lautre lest moins. La CJUE se montre
comprhensible vis vis des victime de discriminations indirectes et nexige pas quune
proportion substantielle de personnes soit affecte par la mesure mais que la mesure soit
susceptible dengager une discrimination indirecte au dtriment dune catgorie de personnes
(CJCE 23 mai 1996 Oflynn)
AINSI La mesure discriminatoire peut engendrer une discrimination mais il suffit que la
mesure vhicule une simple potentialit de discrimination DONC incertitude & avantage aux
victimes.
NB discrimination directe ostensible ne peut pas tre justifie alors que lindirecte peut tre
sauve comme exigence imprieuse dIG, conformment au principe de proportionnalit.
Personnes : le DUE volu avec la citoyennet europenne & lgalit de traitement sest
dabord faite dans le domaine de lemploi (60-70s) bnficiant surtout aux travailleurs
salaris en activit qui se sont vu reconnatre toutes les prrogatives tires de la libre
circulation.
Les personnes a la recherche dun emploi (chmeurs) ont eu des droits plus limits, surtout
laccs lemploi. Les MS voulant prserver leurs emploi en donnant priorit aux nationaux.
AINSI La citoyennet de lUnion chang de perspective et lgalit de traitement a
ouvert plus largement le champ du bnfice des prrogatives lies la LC aux
demandeurs demploi. Devant les rticences des MS dans un contexte de crise de
37
3.
EM
38
dune activit salarie ou non. Ce droit direct est donc autonome par rapport aux LC et
rsulte de lancien art. 18 TCE, aujourdhui art. 21 TFUE. De plus, le statut fondamental
confre aux ressortissants dun EM installs dans un autre EM pour y exercer une
activit salarie le droit de continuer de bnficier des prrogatives nes du trait
mme quand lactivit salarie prend fin.
En rsum, partir de ce statut, la CJUE semble infrer des prrogatives dont le nombre parat
illimit.
B. Limites ce droit (libre circulation du citoyen de lUE)
Texte de rfrence est lart. 21-1 TFUE tout citoyen de lUnion a le droit de circuler et
de sjourner librement sur le territoire des MS, sous rserve des limitations et conditions
prvues par les traits et par les dispositions prises pour leur application . En somme, les
limitations la LC du citoyen de lUnion doivent tre recherches dans les traits et dans le
droit driv.
Le rle essentiel de la CJUE dans linterprtation de ses limitations
Ajout dune limitation par la CJUE, cre par elle et qui tient dans les drogations
dsormais classiques tenant aux exigences impratives dIG.
1. Limitations prvues par le TFUE
Il faut examiner les dclinaisons conomiques des LC qui sont plus explicites que les articles
18 a 25 TFUE qui forment le droit commun de la LC des C de lUE.
Le TFUE apporte 3 types de limitations/ exceptions la LC
- 2 exceptions communes a toutes les LC connotation conomique
o OP
o Scurit publique.
On les trouve dans
larticle 35 TFUE LC des travailleurs salaries Art 52 TFUE : libert d
tablissement
Art 62 TFUE : libre prestation de service
Art 65 TFUE : libre circulation des capitaux
- 1 limitation sapplique a toutes les liberts de circulation a lexception de la LC des
capitaux. Il s agit de la sante publique.
DONC
-
39
40
Autre limitation la LC des personnes : statut international des chefs dtat qui
chappe aux droits de circulation et de sjour :
Ainsi dans un litige CJUE 16 octobre 2012 Hongrie/Slovaquie, la CJ nonce que les
chefs d'Etat des EM jouissent comme tout citoyen de l'union de la libert de circulation
et de sjour.
MAIS l'obligation faite l'Etat d'accueil et de garantir la scurit des chefs d'Etat
visiteurs d'autres EM, le statut de ces chefs d'Etat et l'exigence de protection
particulire que ce statut = refoulement du droit de circulation et de sjour au profit du
droit international.
DONC Autrement dit le statut des chefs d'Etat refoule le droit de circulation.
41
PPE : certains ressortissants de pays tiers sont ligibles aux liberts de circulation. Ceci
rsulte daccords conclu entre lUE et certains pays tiers ou en raison dune situation familiale
particulire
DONC ici ressortissants des pays partis l'accord sur l'EEE et de la Suisse et les
ressortissants de pays tiers membres de familles de citoyens de l'union.
1. Libert de circulation pour les ressortissants des pays parties laccord sur lEEE et de
la Suisse
PPE : accord conclu en 992 entre les pays de l'association Euro (Islande, Liechtenstein,
Norvge) et l'UE font bnficier des ressortissants des pays partis de l'EEE de la libert de
circulation et de sjour mais galement de la libert d'tablissement et de la libre prestation
de services.
NB Il en est de mme de l'accord Helvtique avec la Suisse.
CSQ : les ressortissants des 3 pays peuvent tre assimils aux citoyens de lUE en ce qui
concerne le droit de circulation et de sjour.
La mise en uvre de l'accord sur l'EEE a donn lieu la cration d'institutions spcifiques qui
assurent lexcution des accords en Q.
Les ressortissants Helvtiques ont remis en cause l'accord de 1999 au motif que leur pays
tait victime d'une immigration des pays Euro, ainsi il devrait y avoir rengociation dans les 3
ans de ce trait conclu entre la Suisse et l'UE.
Concernant les ressortissants de pays tiers autres, l'accs aux liberts de circulation et de
sjour est subordonn l'application du rgime d'entre et de sjour sur le territoire de lUE.
2. Libert de circulation pour les ressortissants de pays tiers membres de familles de
citoyens de lUE
PPE : ces ressortissants bnficient titre drogatoire d'un droit de circulation dans l'UE.
Notion de membre de famille d'un citoyen de l'union
Selon la directive 2004/38, les membres de famille d'un citoyen de l'union s'entend de
son conjoint, de son partenaire vivant avec lui en vertu d'un partenariat enregistr,
mais encore des descendants directs charge gs de de 21 ans issus du couple ou
de l'un des membres du couple.
Bnfice d'un droit de circulation et de sjour accessoire pour les ressortissants de
pays tiers membres de famille d'un citoyen de l'union
Pour cette catgorie on constate que les intresss bnficient d'un droit de circulation
et de sjour titre accessoire.
Le principal est le droit de circulation du citoyen de l'UE.
L'accessoire est la possibilit accorde au citoyen de l'union de sjourner dans tout EM
avec les membres de sa famille.
Pour ces derniers, la directive de 2004 opre une distinction entre les personnes qui
ont un lien troit avec les citoyens de l'UE et celles qui n'ont pas un lien troit avec les
citoyens de l'union.
S'agissant des autres membres de famille ressortissant de pays tiers ayant un lien
troit avec un citoyen de l'union, la rgle est la suivante :
La directive 2004/38 invite les EM favoriser leur circulation et leur sjour
conformment aux lgislations nationales ds lors que ces autres membres de famille
sont charge dans les pays tiers.
MAIS Concernant les autres ressortissants de pays tiers membres de famille d'un
citoyen de l'UE n'ayant pas de lien troit avec ce citoyen, la directive de 2004 est
42
43
Droit au sjour driv du membre de famille ressortissant d'un pays tiers dans
l'Etat d'origine du citoyen de l'union
Q Le ressortissant d'un pays tiers membre de famille d'un citoyen de l'union peut-il
mettre en uvre le droit driv de circulation et de sjour dans l'EM d'origine du
citoyen de l'UE ?
12 mars 2014 CJUE : citoyen de lUE rsidant dans son EM dorigine tout en
travaillant dans un autre EM qui rside dans son EM d'origine tout en travaillant dans
un autre EM. Ici un Nerlandais rsidant en Hollande mais travaillant en Belgique qui
entendait se prvaloir du droit driv de circulation et de sjour pour sinstaller dans
lEM dorigine de ce citoyen de lUE. Ici le droit driv de circulation et de sjour n'est
pas invoqu pour entrer et rsider dans l'EM o travaille le citoyen de l'UE, mais dans
l'Etat d'origine de ce citoyen.
NB le ressortissant de pays tiers membre de famille tait en l'occurence la belle-mre
du citoyen de l'union et s'occupait de l'enfant de ce citoyen de l'union, qui tait en
outre son petit-fils. (a pu jouer dans la solution du litige)
SOLUTION la Cour estime que l'art 45 TFUE est applicable un citoyen de l'union qui
exerce une activit pro dans le cadre d'une relation de travail dans un EM autre que
celui de sa rsidence. Elle prcise que l'effet utile de cet art 45 exige qu'un droit driv
soit accord aux citoyens d'un pays tiers membres de famille d'un travailleur citoyen
dans l'EM dont celui-ci dtient la nationalit. Ainsi, pour la Cour, une autre
interprtation porterait atteinte l'exercice des droits fondamentaux garantis par les
traits.
Cette dcision procde d'une lecture trs extensive et trs favorable aux ressortissants
de pays tiers.
Il est possible voire probable que le contexte familial du litige a pu contribuer la
conscration de cette solution. Comme le contexte familial avait pu contribuer la
solution de l'arrt Zambrano.
Une solution semblable est inspiratrice de celle rendue - Arrt Carpenter 11 juillet
2002.
44
CSQ DE LARRET mmes que celles de l'arrt Zambrano rendu en 2011. La diffrence
tiendrait 2 choses :
o au fait que dans Zambrano le droit de sjour s'appuie sur la citoyennet de
l'union et au droit de sjour affrent alors que dans l'arrt 2013 il s'agit du droit
au regroupement familial issu du droit driv
o l o l'arrt Zambrano semble poser un principe gnral de reconnaissance d'un
droit de sjour aux ressortissants de pays tiers membres de famille de citoyen
de l'union, l'arrt Krechnik Meraga voit au contraire une prrogative
exceptionnelle
Droit au retour du citoyen de l'union dans son EM d'origine et situation d'un
membre de sa famille ressortissant d'un pays tiers
PRINCIPE Un citoyen de l'UE dispose de plein droit du droit de rsider dans son Etat
d'origine.
CJUE 12 mars 2014 : Nigrian qui avait pous en France une Nerlandaise. Les 2
poux s'taient ensuite installs en Espagne. Le conjoint Nigrian bnficiant d'un titre
de sjour & Nerlandaise tait retourne aux Pays-bas pour y rechercher du travail ou
le Nigrian l'avait suivi et les autorits Nerlandaises l'avaient refus.
La Cour commence par rappeler que le membre de famille d'un membre de l'union ne
dispose d'aucun droit autonome de circulation et de sjour. Elle prcise ensuite que le
droit de sjour au sens de la directive 2004/38 ne s'applique pas aux ressortissants de
pays tiers membres de famille d'un citoyen de l'union quand ce citoyen de l'union
entend sjourner dans son propre pays d'origine.
En effet le droit de circulation et de sjour n'est applicable qu'en cas de dplacement
dans un autre EM.
La Cour rappelle que les rapports du citoyen de l'union avec son EM d'origine sont rgis
par le principe de droit international selon lequel un Etat ne saurait refuser son propre
ressortissant le droit d'entrer sur son territoire et d'y demeurer.
Elle estime que ce serait dissuader les citoyens de l'union de quitter leur Etat d'origine
en mettant en uvre leur droit de circulation et de sjour que de dnier leurs
membres de famille ressortissants de pays tiers un droit au retour.
NB Cette solution est nouvelle. Elle consacre une sorte de droit au retour driv pour le
membre de famille ressortissant d'un pays tiers. Pour la Cour cette solution permet de
garantir l'efficacit du droit de circulation et de sjour.
B. Exclusion des autres ressortissants des pays tiers des liberts de circulation
En dehors des catgories cites au dessus, les ressortissants de pays tiers sont exclus des
liberts de circulation.
EN EFFET Des considrations de politiques migratoires entravent cette LC des ressortissants
des pays tiers.
AUSSI la politique migratoire de lUE est + librale que celle des EM, car elle estime que la
main duvre extrieure contribue son dveloppement co, donc il faut la favoriser.
Les directives qui visent le rgime d'entre de sjour et de circulation des ressortissants de
pays tiers veulent rapprocher le plus possible le statut des ressortissants des pays tiers du
statut des citoyens de l'union afin de faciliter l'intgration des 1e.
1. Ressortissants de pays tiers et problmatique de l'espace Schengen
PPE : La qualit de ressortissant de pays tiers & l'accs au droit de circulation et de sjour
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La libre circulation des travailleurs salaris est prvue aux art 45 48 TFUE (une des
liberts fonda prvues par Rome)
- Elle forme avec la libert d'tablissement et la libre prestation de services un ensemble
qui constitue la libre circulation des personnes envisage d'un point de vue purement
conomique.
- Le TFUE constitue la principale source de la libre circulation des travailleurs salaris.
- L'art 45 => principe de la libert de circulation adopte en 1957 avec comme base
l'galit de traitement.
- L'art 47 TFUE entend susciter l'change des jeunes travailleurs entre EM.
- Ainsi l'art 46 donne possibilit aux institutions de l'union d'dicter des rglements et
directives pour mettre en uvre la libre circulation des travailleurs salaris,
notamment dans l'accs l'emploi et au travail.
- L'art 48 agit de mme mais en ce qui concerne la scurit sociale.
o La libre circulation des travailleurs est assure l'intrieur de l'union
o 2 Elle implique l'abolition de toute discrimination fonde sur la nationalit
entre les travailleurs des EM en ce qui concerne l'emploi, la rmunration, les
autres conditions de travail
o 3 Elle comporte le droit sous rserve des limitations justifies par des raisons
d'ordre public, de scurit publique, de sant publique :
de rpondre des emplois effectivement offerts
de se dplacer librement sur le territoire des EM
de sjourner dans un EM afin d'y exercer un emploi conformment aux
dispositions lgislatives rglementaires et administratives rgissant
l'emploi des travailleurs nationaux
de demeurer dans des conditions sur le territoire d'un EM aprs y avoir
occup un emploi
o 4 Les dispos du prsent article ne sont pas applicables aux administrations
publiques
AINSI La libre circulation des travailleurs salaris se distingue de la circulation des travailleurs
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indpendants.
EN EFFET la 2nd relve principalement de la libert d'tablissement mais aussi de la libre
prestation de service.
Toutefois les 2 peuvent interagir.
Ex : transfert d'entreprise d'un EM l'autre, impliquant le cas chant la mobilit des salaris
avec l'entreprise elle-mme.
NB On observe que le TFUE nonce un principe de libre circulation dsormais effectif.
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circulation des travailleurs salaris reste immuable dans cette perspective de mobilit.
M. Dubouy et Blumann prcisent que pour les personnes morales la perspective co
des liberts pro demeure la seule grille de lecture des traits alors que pour les
personnes physiques, la perspective co s'ajouteraient les droits fondamentaux
adosss sur la citoyennet de l'union.
L'art 45 TFUE conoit la libert circulation des travailleurs comme un alliage entre
l'abolition de toute discrimination fonde sur la nationalit en ce qui concerne l'emploi,
la rmunration, les autres conditions de travail => galit de traitement entre les
nationaux et les autres ressortissants des EM
Le 2nd matriau est le droit de circulation et de sjour.
Primordial car pour que tous les travailleurs de l'union puissent rpondre aux offres d'emploi
proposes dans les EM, il faut qu'ils disposent de la facult de se dplacer sans entrave sur
tout le territoire de l'union.
L'art 1e du rglement 712/68 du 15 octobre 1968 : la libre circulation des salaris
requiert les 2 composantes que sont le droit d'accder une activit salarie, et le
droit d'exercer cette activit salarie sur le territoire d'un autre EM.
Par ailleurs voquer la signification de la libre circulation des travailleurs salaris
suppose que soit prcis le rgime des situations purement internes.
Les rgles gouvernant la circulation des personnes puises aussi bien dans le principe
que dans le droit driv ne sont pas applicables aux activits qui ne prsentent aucun
facteur de rattachement l'une quelconque des situations envisages par le droit
communautaire et dont l'ensemble des lments se cantonne l'intrieur d'un seul EM
(CJCE 1 avril 2008 Gouvernement de la com Fr c/ Gouvernement de la
communaut Flamande).
C'est dire qu'une situation purement interne est rgie par le droit national qui vince
ds lors le droit de l'union.
Cet arrt prcise cependant que l'interprtation du droit de l'union peut tre
ventuellement utilise par une juridiction nationale dans une situation qualifie de
purement interne et dans l'hypothse o le droit de l'EM concern imposerait de faire
bnficier tout ressortissant national des mmes droits qu'un ressortissant d'un autre
EM.
Il est possible pour une jur nationale de s'inspirer du droit de l'union pour rgler une situation
interne relative la libre circulation des travailleurs.
C. Notion de travailleur salari en droit de l'UE
NB : notion donne par la CJUE
La notion de travailleur au sens des liberts de circulation relve du droit de l'union et non des
droits nationaux.
Elle est autonome au regard des droits nationaux.
Pour la Cour, c'est une notion extensive dfinie selon des critres objectifs
caractrisant la relation de travail en considration des droits et devoirs des
personnes concernes.
La nature publique ou prive du lien juridique de subordination liant le travailleur
l'employeur est parfaitement indiffrente de sorte que la def du travailleur en droit de l'UE
s'applique aussi bien au statut de droit public qu'au statut de droit priv (CJCE 1974 Sotjiu).
DE PLUS CJUE dduit l'application du rgime de libre circulation des travailleurs du seul fait
qu'est applicable une convention collective nationale.(CJUE OL ).
Il est vrai qu'une convention coll a pour but exclusif de rgir des relations de travail, lesquelles
satisfont aux critres dfinis en droit de l'UE.
EN OUTRE la notion de travailleur salari est apprcie de faon souple par la CJUE ds lors
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DONC Il faut s'attacher aux modalits d'accs et d'exercice d'une activit salarie mais aussi
aux restrictions que les EM peuvent apporter la libert ainsi mise en uvre en vertu du droit
de l'union.
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qui limite sa porte ce qui est strictement ncessaire pour sauvegarder les intrts que cette
disposition permet aux EM de protger.
La Cour ajoute que l'accs certains emplois ne saurait tre limit du seul fait que les
personnes appeles accepter ces emplois sont places sous le statut de fonctionnaire.
Elle prcise encore qu'il faut entendre par emploi de l'adm publique les emplois exclus de
la libre circulation des travailleurs, un ensemble d'emploi qui comporte une participation
directe ou indirecte l'exercice de la puissance publique et aux fonctions qui ont pour objet la
sauvegarde des intrts gnraux de l'Etat ou autres coll publiques.
La CJUE en conclut que ces critres ne sont pas remplis par l'activit d'enseignement => CJCE
2 juillet 1986 Lawry Blum.
2. Les exigences imprieuses d'IG dclines la libre circulation des travailleurs
salaris
La JRPD applique la libre circulation des travailleurs salaris une exception constante
toutes les liberts de circulation.
Les raisons d'IG ne suffisent pas elles-seules. Il y a d'autres conditions : la compatibilit de la
mesure avec les objectifs poursuivis par la mesure d'entrave, la condition de proportionnalit
de cette mesure au but poursuivi => CJCE 31 mars 1993 Kraus.
Le droit de grve reconnu par la jp de la CJUE (CJCE 11 dcembre 2007 Viking).
Il faut admettre que les droit des travailleurs salaris dans l'union ne tirent pas leur source
exclusivement des liberts de circulation. La jp ajoute au droit primaire et au droit driv les
principes gnraux du droit.
Sur ce point, les travailleurs salaris ont lieu d'tre satisfaits seulement dans une certaine
mesure.
Ainsi la CJCE reconnat le droit des salaris de mener une activit collective y compris le droit
de grve.
Elle ajoute une limite cette prrogative : si le droit de mener une action collective doit donc
tre reconnu en tant que droit fondamental faisant partie intgrante des PGD Euro dont la
Cour assure le respect, il n'en demeure pas moins que son exercice peut tre soumis un
certain nb de restrictions => CJCE 11 2007 Viking.
La Cour prcise que ce droit de grve est protg conformment au droit communautaire et
au droit national. Elle affirme cela tout en validant une lgislation nationale qui permet
d'interdire l'exercice du droit de grve quand cet exercice est contraire aux bonnes murs, au
droit communautaire ou au droit national.
Par ailleurs, l'exercice d'actions collectives par un syndicat de travailleur visant conduire une
entreprise conclure un accord collectif applicable aux salaris d'une filiale de cette
entreprise installe dans un autre EM peut constituer une restriction la libert
d'tablissement.
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Textes et contexte
56
PPE : L'accs des ressortissants des pays tiers aux liberts d'tablissement et de prestation
de service est une pb qui relve du statut des trangers dans l'UE. Il apparat que ces
difficults persistent quand il s'agit de s'interroger sur l'accs des ressortissants des pays tiers
la libert d'tablissement et la libre prestation de services.
Pendant un certain temps cette question a fait l'objet d'une dispute de comptence par les EM
(CJCE 9 juillet 1987 Allemagne c/ Commission). Dans cet affrontement, les EM semblent
avoir initialement avoir eu l'avantage sur les institutions de l'union. Ceci en l'absence de
textes prcis dans les traits donnant une comptence exclusive l'union sur cette matire.
Cependant le trait d'Amsterdam de 1997 est venu combler ce manque en prvoyant un
titre IV ddi au visa, asile, immigration.
C'est dire que l'accs des ressortissants de pays tiers la libre d'tablissement s'intgre
dsormais dans la pol migratoire de l'union.
Il convient de se reporter au dveloppement relatif au droit de circulation et de sjour
confront l'accord sur l'espace co Euro, aux accords Schengen et aux ressortissants de
pays tiers.
A bien des gards, le statut des trangers en droit de l'union suit un rgime qui demeure
largement en chantier.
La construction de ce droit rvle une tension entre les EM soucieux de conserver la maitrise
du statut des trangers afin de canaliser l'immigration et de l'autre ct les inst de l'union
assez favorables une plus grande ouverture l'immigration et ceci dans l'intrt du march
intrieur.
Ce dbat est loin d'tre clos.
En matire de prestation de services, l'art 56 TFUE nonce le Parlement Euro et le
Conseil statuant conformment la procdure lgislative ordinaire peut tendre le bnfice
des dispositions du prsent chapitre aux prestations de service des ressortissants d'un Etat
tiers et tablit l'intrieur de l'union.
L'art 153 de la Charte des droits fondamentaux de l'union prvoit que les ressortissants de
pays tiers qui sont autoriss travailler sur le territoire des EM ont droit des conditions de
travail quivalentes celles dont bnficient les citoyens de l'union.
Il n'est pas vritablement question d'accs aux activits co, accs soumis autorisation pour
les ressort des pays tiers.
Ce texte prvoit l'accs possible des trangers installs dans l'union aux prestations de
services ds lors que le droit driv s'engage dans cette voie.
C'est dans cette perspective que doivent tre lus la directive 2003/86 sur le regroupement
familial, et la directive 2003/109 sur le rgime d'entre et de sjour des ressort des pays tiers
et la directive 2004/38 sur le droit de circulation des citoyens de l'union et de leur famille.
2. Bnfice des liberts en vertu d'accords conclus avec des pays tiers
Distinction accords d'association et les accords qui n'emportent pas assimilation des
ressortissants de pays tiers aux citoyens de l'union en considration de la libert
d'tablissement et de la libre prestation de services.
Accords prvoyant un rgime d'assimilation
S'agissant de ces accords, on peut en relever un seul : l'accord sur l'espace co
Europen (EEE) de 1992.
Cet accord lie l'union et les 3 pays de l'association Euro de libre-change (Islande,
Norvge, Liechstenstein).
Aux termes de cet accord, il y a pleine assimilation des ressortissants des pays
intresss aux citoyens de l'union pour ce qui est de l'accs la libert d'tablissement
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59
60
I.
61
La coordination des droits des sts des EM constitue l'un des chantier permanent de l'union.
A. Identification des sts de droit interne profitant des liberts de circulation
L'art 54 TFUE et l'art 62 prvoient que les sts relevant des droits des EM bnficient des 2
liberts de la mme manire que les personnes physiques.
Le droit de l'union ne vise que les sts en tant que groupement but lucratif.
Les sts constitues en conformit de la lgislation d'un EM et ayant leur sige statutaire, leur
administration centrale ou leur principal tablissement l'intrieur de l'union sont assimiles
pour l'application des dispositions du prsent chapitre aux personnes physiques
ressortissantes.
62
totalit des activits d'une st dont le sige statutaire est implant dans un autre EM => CJCE
9 mars 1999 Centros
La CJCE dcide qu'il est interdit un EM de refuser d'enregistrer la succursale d'une st ayant
la nt d'un autre EM.
L'arrt Uberseering : une SA peut transfrer son sige dans un autre EM sans perdre sa
personnalit morale => CJCE 5 novembre 2002 Uberseering
Un EM ne peut remettre en cause la capacit jur d'une st rgulirement constitue dans un
autre EM et ainsi faire obstacle au droit de cette st d'agir en justice.
L'arrt Inspire Art : Cet arrt affirme qu'une SA peut exercer titre exclusif son activit dans
un EM diffrent de celui o se trouve son sige statutaire.
La st peut luder le droit de la st o se trouve son activit sans que cet Etat puisse s'y
opposer => CJCE 30 septembre 2003
Un EM viole le droit de l'union quand il impose la succursale d'une st le respect de certaines
obligations issues de son droit pour faire obstacle ou entraver son importation.
L'arrt Capbury & Schweppes : La CJUE pose l'exigence qu'une st soit tablie dans un EM
pour bnficier des avantages fiscaux offerts par cet EM, ce qui exclut les montages artificiels
raliss dans le but de bnficier de ces avantages => CJCE 12 septembre 2006 Capbury
Schweppes.
Cet arrt donne par ailleurs la CJUE l'occasion de poser les conditions d'admission de la
fraude.
L'arrt Cartesio : La CJUE dit qu'il appartient chaque EM de dfinir le lien de rattachement
recquis d'une st pour que cette st soit considre comme constitue rgulirement selon
son droit national et bnficie ce titre de la libert d'tablissement. Ds lors un EM peut
dcider que la st qui transfert son sige statutaire dans un autre EM perd la nt du 1e Etat.
L'arrt Vale Epitesi : La CJUE pose que le droit d'tat est opposable l'EM d'accueil du sige
statutaire d'une st. L'EM d'accueil ne peut pas s'opposer au transfert sur son sol du sige
statutaire d'une st prcdemment installe dans un autre EM => CJCE 12 juillet 2012
Les Etats d'accueil pour s'opposer une mobilit de st pour des raisons imprieuses d'IG ou
raisons tires de l'art 52 TFUE
Situation o le transfert de sige social entraine changement de la loi applicable et situation
o le transfert de sige social n'entraine pas changement de la loi applicable.
1e cas : l'Etat d'origine ne peut pas s'y opposer. En effet, il s'agit pour la st en cause
d'exercer son droit d'tablissement.
Toutefois, l'Etat d'origine pourrait efficacement s'opposer une telle mobilit en se fondant sur
d'imprieuses raisons d'IG.
2e cas : l'Etat d'origine peut s'opposer ce transfert parce-qu'il provoque une rutpure du lien
de nt entre la st et cet Etat d'origine.
I.
63
Les rdacteurs des traits ont pris en considration ce risque de disparit gnant de
lgislations.
Ils ont entendu favoriser la coordination des lgislations des EM.
1.
1.
4 observations :
les dispositions claires, prcises et inconditionnelles des directives bnficient de l'effet direct
vertical, savoir que les particuliers peuvent les invoquer l'encontre des autorits publiques
devant les jur nationales.
La coordination opre de manire restrictive (art 502). Le juge national ne peut appliquer la
directive en sortant du champ d'application de cette directive
Le juge national qui doit statuer dans une matire ouverte par une directive doit interprter
son droit national la lumire du libell et des objectifs de cette directive
Le juge national doit tenir compte de l'objectif de protection des intrts des associs et des
tiers figurant dans l'art 502 TFUE
L'union ne se satisfait pas de laisser les EM rglementer seuls les sts bnficiant des liberts
de circulation.
Elle n'entend pas non plus limiter sont intervention la coordination des lgislations en cette
matire.
Trs tt le lgislateur Euro a voulu crer des sts directement rattaches l'ordre jur Euro.
64
La st cooprative Europenne
La st cooprative Europenne rsulte du rglement 1435/2003.
Elle est dfinie comme : st ayant pour objet principal la satisfaction des besoins et/ou le dvpt
des activits co ou sociales de ses membres, notamment par la conclusion d'accord avec
ceux-ci en vue de la fourniture de biens ou services ou de l'excution de travaux dans le cadre
65
de l'activit que la st cooprative Euro exerce. Elle peut aussi avoir pour objet de rpondre
aux besoins de ses membres en favorisant leur participation des activits co.
La st cooprative Euro est une st part d'associs.
Avec un nb d'associs et un capital variables.
Elle est constitue par au moins 5 personnes physiques.
Elle relve des entreprises sociales. Leur but va vers la ralisation d'conomies ou la poursuite
d'un objectif social.
I.
Perspectives d'avenir
Parmi les avantages qu'offrent ces groupements, on peut relever le transfert dans un EM du
sige social de ce groupement.
Un tel transfert se fait sans entrave sur le plan juridique.
Sur le plan co, un tel transfert peut entrainer des pertes d'emploi dans l'Etat d'origine.
Une proposition de rglement a t prsente le 25 juin 2008, portant sur la st prive Euro.
Il s'agissait de crer une st rattache au droit l'union, particulirement adapte aux PME.
66
Toutefois cette exigence peut tre source de discrimination ds lors que ses modalits
diffrent d'un EM l'autre. D'o la ncessit de coordiner les lgislations en cette matire.
B. Inapplicabilit du principe du traitement national aux ressortissants de pays tiers
Les ressortissants de pays tiers peuvent tre discrimins raison de leur nationalit dans
l'accs aux activits co au sein de l'union.
Cela rsulte du fait que la politique migratoire est un domaine sensible qui relve de la
comptence de l'union mais aussi de la comptence des EM.
La discrimination en raison de la nt ne frappe pas indistinctement tous les trangers.
1.
1.
I.
1.
67
L'art 52 dispose que les prescriptions du prsent chapitre et les mesures prises en vertu de
celles-ci ne prjugent pas l'applicabilit des dispositions lgislatives rglementaires et
administratives prvoyant un rgime spcial pour les ressortissants trangers et justifies par
des raisons d'ordre public, scurit publique, sant publique.
La CJCE opre une lecture restrictive de ce texte, veillant ce que les EM n'en usent pas de
manire draisonnable pour pratiquer une discrimination injustifie.
Au del de l'art 52, la CJCE ajoute une drogation : les exigences imprieuses d'IG.
En prsence de telles exigences, les EM peuvent droger la libert d'tablissement.
La CJCE a rendu dans l'arrt Gebhard une dcision majeure qui nonce que le rgime des
exigences imprieuses d'IG venant droger la libert d'tablissement et la libre prestation
de services doivent tre considrs comme venant droger dans des conditions prcises au
droit d'tablissement => CJCE Gebhard 30 novembre 1985.
1.
68
b. Fraude
Les conditions d'admission de la fraude comme limite d'une libert de circulation sont aussi
restrictives qu'en matire d'abus.
La CJCE dcide que le fait pour une personne physique ou morale ressortissante de l'union de
tirer profit de la fiscalit plus avantageuse dans un EM autre que celui dans lequel elle rside
n'autorise pas lui seul priver de la possibilit d'invoquer les dispos du trait.
Ce principe vaut dc pour la libert d'tablissement quand une st implante son sige
statutaire dans un EM dans le seul but d'en tirer des avantages fiscaux => CJCE Capburry
Schweppes
En revanche un EM peut lgitimement entraver la libert d'tablissement quand la mesure
nationale vise spcifiquement les montages purement artificiels dont le but est d'chapper
l'emprise de la lgislation de l'EM concern.
B. Exigence d'un classification professionnelle
L'accs de nombreuses activits co requiert une qualification pro pralable.
Ds lors qu'un EM exige une telle qualification de ses nationaux, il doit pouvoir le faire des
ressortissants des autres EM sans tre tax de discrimination.
L'art 53 TFUE entend prvenir les contestations en prvoyant la reconnaissance mutuelle des
diplomes, certificats et titres.
La directive 2005/36 de 2005 poursuit l'objectif d'assurer l'effectivit du droit d'tablissement
et de la libre prestation de services au moyen d'un mcanisme de reconnaissance mutuelle
des qualifications pro.
Son objectif tient dans la fluidification de l'accs des diffrentes professions indpendantes
dans les EM pour les citoyens de l'union.
I.
69
L'un et l'autre sont mis en uvre par voie de directive suivant la procdure ordinaire sur les
fondements des art 50 et 59.
I.
Droit d'tablissement
La libert d'tablissement sera tudie en 4 points.
A. Libert de circulation, droit de sjour et droit d'tablissement
Le droit de sjour et le droit d'tablissement dpendent tous les 2 de la libre circulation des
personnes.
En effet, sans circulation au sens de l'union, on ne conoit pas de droit de sjour d'un
ressortissant d'un EM dans un autre EM.
Le droit de sjour ne coincide pas ncessairement avec le libre accs une activit co.
En effet, le ressortissant d'un EM peut sjourner dans un autre EM pour un motif autre que
l'exercice d'une activit co.
Le droit d'tablissement implique l'installation d'un citoyen de l'union dans un EM autre que le
sien pour exercer une activit non salarie.
Si il entend s'installer pour une activit salarie, sa situation ne relve pas du droit
d'tablissement mais du rgime de la circulation des travailleurs salaris.
B. Contenu du droit d'tablissement
Art 49 TFUE : dans le cadre des dispos ci-aprs, les restrictions la libert d'tablissement
des ressortissants d'un EM dans le territoire d'un autre EM sont interdites . Cette interdiction
s'tend galement aux restrictions la cration d'agence, de succursales ou de filiales par les
ressortissants d'un EM tabli sur le territoire d'un autre EM.
La libert d'tablissement comprend l'accs aux activits non salaries et leur exercice ainsi
que la constitution et la gestion d'entreprise et notamment de sts au sens de l'art 54.
La libert d'tablissement contient un volet ngatif et un positif.
Le volet ngatif comprend l'interdiction des restrictions l'installation des ressortissants d'un
EM dans un autre EM ainsi que l'interdiction des restrictions de cration d'agence de
succursales et de filiales de sts ayant leur sige dans un autre EM.
Le volet positif consiste dans l'accs aux activits co indpendantes et l'exercice de ces
activits.
En rsum la libert d'tablissement permet un ressortissant d'un EM de s'installer dans un
autre EM pour y exercer une activit co non salarie de faon permanente.
I.
70
Le critre de distinction ne repose pas sur la mobilit, car il y a circulation aussi bien dans le
droit d'tablissement que dans la libre prestation de services.
D'aprs la Cour, l'tablissement en tant que droit fondamental de l'union comporte l'exercice
effectif d'une activit co au moyen d'une installation stable dans un autre EM pour une dure
indtermine (CJCE 25 juillet 1991 Factor Tame).
L'arrt Gebhard prcise que la libert d'tablissement implique la possibilit offerte un
citoyen de l'union exerant une activit non salarie de participer de faon stable et continue
la vie co d'un EM autre que son pays d'origine et d'en tirer profit.
C'est donc l'installation dans un autre EM qui constitue le critre du droit d'tablissement.
A l'oppos, la libre prestation de services se dtermine par le caractre temporaire de l'activit
du prestataire.
Pour dterminer ce caractre temporaire, il y a des indices : dure, frquence, priodicit,
continuit de l'exercice de l'activit (Gebhard).
Le critre du caractre temporaire de l'activit n'est pas toujours simple mettre en uvre.
I.
I.
71
La libre circulation des services devait tre exempte de toute entrave l'issue de la priode
transitoire prvue par le trait de Rome.
Devant le maintien de certaines entraves, la CJCE a tir les mmes consquences qu'en
matire de libert d'tablissement => les dispos du trait de Rome taient devenues
directement applicables (CJCE 3 dcembre 1994 Van Bins Bergen).
3 cas de figure :
le prestataire de services se dplace vers le pays du destinataire
le destinataire du service se dplace
la prestation toute seule se dplace (ex : avocat Fr envoie une consultation un Allemand)
L'interdiction faite par un EM une entreprise implante sur son terr d'adresser des
personnes situes dans un autre EM des appels tlphoniques non sollicits constitue une
restriction la libre prestation de services.
La Cour a estim que l'interdiction du called calling tait justifie par la ncessit de
protger la confiance des investisseurs dans les marchs financiers nationaux.
En dfinitive, les EM ne peuvent entraver la libre prestation de services que dans le cadre des
art 51 et 52 TFUE.
CJCE 16 dcembre 2010 Josemans
On soutient par ailleurs que la libre circulation des capitaux constitue certes une libert
fondamentale au mme rang que les autres liberts de circulation mais semble avoir perdu de
son importance avec la mise en place de l'Euro comme monnaie unique.
L'limination du change constitue l'une des donnes majeure de cette fluidit.
La libre circulation des capitaux s'inscrit en outre dans une actualit co de crise qui voit
s'affirmer l' et la BCE dans des rles toujours plus importants.
D'un point de vue juridique, la libre circulation des capitaux tient des donnes constantes.
Elle connait aussi des donnes spcifiques propres aux 2 domaines d'activit que sont les
activits bancaires et financires.
Textes et contexte
72
La libre circulation des capitaux constitue l'une des libert originelle du trait de Rome.
Elle prend place dans les art 63 67 TFUE.
L'art 63 nonce : dans le cadre des dispos du prsent chapitre, toutes les restrictions au
mouvement des capitaux entre les EM et entre les EM et les pays tiers sont interdites .
Ce texte vise aussi bien les capitaux que les paiements.
Un ressortissant Fr peut vouloir transfrer des fonds en Lettonie sans vouloir oprer le moindre
paiement.
Le paiement ne se confond pas avec un mouvement de capitaux.
Ainsi le Fr qui achte un immeuble en France en utilisant des fonds dposs pralablement
dans une banque Fr effectue un paiement mais n'opre pas de mouvement de capitaux
l'chelle de l'union.
Autre observation : la libre circulation des capitaux abolit toute restriction en matire de
mouvement de capitaux et en matire de paiement non seulement entre les EM mais aussi
entre les EM et les pays tiers.
En effet, le droit de l'union entend traiter sans discrimination les flux de capitaux entre les EM
et entre les pays tiers l o l'union discrimine au dtriment des pays tiers pour les autres
liberts de circulation.
Il s'agit de favoriser la circulation des capitaux au profit des EM et des citoyens de l'union ainsi
que des pays tiers car l'union estime qu'il n'est pas de son intrt de cloisonner les
mouvements de capitaux et de cloisonner les paiements entre son territoire et le reste du
monde.
I.
73
I.
1.
1.
I.
Effet direct des principaux textes du droit de l'union relatifs la libre circulation des capitaux
2 catgories de texte : le droit primaire, le droit driv
1.
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I.
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80
les marchs rglements (c'est la bourse). Ils font l'objet d'une rglementation approuve par
l'autorit publique
les systmes multilatraux de ngociation. Ce sont des plateformes de ngociation autorises
et encadres par des rgulateurs nationaux (comme l'AMF en France)
les internalisateurs systmatiques. Ils recouvrent des entreprises prives qui sont des
entreprises d'investissement assurant la ngociation pour compte propre ou compte de tiers
les systmes organiss de ngociation. Ils qualifient toute plateforme de ngociation
financire qui n'entre pas dans l'une des catgories prcdente
D'une manire gnrale, toutes les entreprises
permettent d'viter la faillite.
I.
Services d'investissement
A. Notion de service d'investissement
Les services d'investissement sont des prestations
d'investissement qui portent sur les instruments financiers.
fournies
par
les
entreprises
1.
81
ANNEXE TFUE
Titre II : la libre circulation des marchandises
Article 28
1. L'Union comprend une union douanire qui s'tend l'ensemble des changes de
marchandises et qui comporte l'interdiction, entre les tats membres, des droits de douane
l'importation et l'exportation et de toutes taxes d'effet quivalent, ainsi que l'adoption d'un
tarif douanier commun dans leurs relations avec les pays tiers.
2. Les dispositions de l'article 30 et du chapitre 3 du prsent titre s'appliquent aux produits qui
sont originaires des tats membres, ainsi qu'aux produits en provenance de pays tiers qui se
trouvent en libre pratique dans les tats membres.
Article 29
Sont considrs comme tant en libre pratique dans un tat membre les produits en
provenance de pays tiers pour lesquels les formalits d'importation ont t accomplies et les
droits de douane et taxes d'effet quivalent exigibles ont t perus dans cet tat membre, et
qui n'ont pas bnfici d'une ristourne totale ou partielle de ces droits et taxes.
Chapitre 1 : l'union douanire
Article 30
Les droits de douane l'importation et l'exportation ou taxes d'effet quivalent sont interdits
entre les tats membres. Cette interdiction s'applique galement aux droits de douane
caractre fiscal.
Article 31
Les droits du tarif douanier commun sont fixs par le Conseil, sur proposition de la
Commission.
Article 32
Dans l'exercice des missions qui lui sont confies au titre du prsent chapitre, la Commission
s'inspire:
a) de la ncessit de promouvoir les changes commerciaux entre les tats membres et
les pays tiers,
b) de l'volution des conditions de concurrence l'intrieur de l'Union, dans la mesure o
cette volution aura pour effet d'accrotre la force comptitive des entreprises,
c) des ncessits d'approvisionnement de l'Union en matires premires et demi-produits,
tout en veillant ne pas fausser entre les tats membres les conditions de concurrence
sur les produits finis,
d) de la ncessit d'viter des troubles srieux dans la vie conomique des tats
membres et d'assurer un dveloppement rationnel de la production et une expansion
de la consommation dans l'Union.
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84
procdure lgislative ordinaire est suspendue. Aprs discussion et dans un dlai de quatre
mois compter de cette suspension, le Conseil europen:
a) renvoie le projet au Conseil, ce qui met fin la suspension de la procdure lgislative
ordinaire, ou
b) n'agit pas ou demande la Commission de prsenter une nouvelle proposition; dans ce cas,
l'acte initialement propos est rput non adopt.
Chapitre 2 : le droit d'tablissement
Article 49
Dans le cadre des dispositions ci-aprs, les restrictions la libert d'tablissement des
ressortissants d'un tat membre dans le territoire d'un autre tat membre sont interdites.
Cette interdiction s'tend galement aux restrictions la cration d'agences, de succursales
ou de filiales, par les ressortissants d'un tat membre tablis sur le territoire d'un tat
membre.
La libert d'tablissement comporte l'accs aux activits non salaries et leur exercice, ainsi
que la constitution et la gestion d'entreprises, et notamment de socits au sens de l'article
54, deuxime alina, dans les conditions dfinies par la lgislation du pays d'tablissement
pour ses propres ressortissants, sous rserve des dispositions du chapitre relatif aux capitaux.
Article 50
1. Pour raliser la libert d'tablissement dans une activit dtermine, le Parlement europen
et le Conseil, statuant conformment la procdure lgislative ordinaire et aprs consultation
du Comit conomique et social, statuent par voie de directives.
2. Le Parlement europen, le Conseil et la Commission exercent les fonctions qui leur sont
dvolues par les dispositions ci-dessus, notamment:
a) en traitant, en gnral, par priorit des activits o la libert d'tablissement constitue une
contribution particulirement utile au dveloppement de la production et des changes,
b) en assurant une collaboration troite entre les administrations nationales comptentes en
vue de connatre les situations particulires l'intrieur de l'Union des diverses activits
intresses,
c) en liminant celles des procdures et pratiques administratives dcoulant soit de la
lgislation interne, soit d'accords antrieurement conclus entre les tats membres, dont le
maintien ferait obstacle la libert d'tablissement,
d) en veillant ce que les travailleurs salaris d'un des tats membres, employs sur le
territoire d'un autre tat membre, puissent demeurer sur ce territoire pour y entreprendre une
activit non salarie lorsqu'ils satisfont aux conditions auxquelles ils devraient satisfaire s'ils
venaient dans cet tat au moment o ils veulent accder cette activit,
e) en rendant possibles l'acquisition et l'exploitation de proprits foncires situes sur le
territoire d'un tat membre par un ressortissant d'un autre tat membre, dans la mesure o il
n'est pas port atteinte aux principes tablis l'article 39, paragraphe 2,
f) en appliquant la suppression progressive des restrictions la libert d'tablissement, dans
chaque branche d'activit considre, d'une part, aux conditions de cration, sur le territoire
d'un tat membre, d'agences, de succursales ou de filiales et, d'autre part, aux conditions
d'entre du personnel du principal tablissement dans les organes de gestion ou de
surveillance de celles-ci,
g) en coordonnant, dans la mesure ncessaire et en vue de les rendre quivalentes, les
garanties qui sont exiges, dans les tats membres, des socits au sens de l'article 54,
deuxime alina, pour protger les intrts tant des associs que des tiers,
h) en s'assurant que les conditions d'tablissement ne sont pas fausses par des aides
accordes par les tats membres.
Article 51
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Sont exceptes de l'application des dispositions du prsent chapitre, en ce qui concerne l'tat
membre intress, les activits participant dans cet tat, mme titre occasionnel,
l'exercice de l'autorit publique.
Le Parlement europen et le Conseil, statuant conformment la procdure lgislative
ordinaire, peuvent excepter certaines activits de l'application des dispositions du prsent
chapitre.
Article 52
1. Les prescriptions du prsent chapitre et les mesures prises en vertu de celles-ci ne
prjugent pas l'applicabilit des dispositions lgislatives, rglementaires et administratives
prvoyant un rgime spcial pour les ressortissants trangers, et justifies par des raisons
d'ordre public, de scurit publique et de sant publique.
2. Le Parlement europen et le Conseil, statuant conformment la procdure lgislative
ordinaire, arrtent des directives pour la coordination des dispositions prcites.
Article 53
1. Afin de faciliter l'accs aux activits non salaries et leur exercice, le Parlement europen et
le Conseil, statuant conformment la procdure lgislative ordinaire, arrtent des directives
visant la reconnaissance mutuelle des diplmes, certificats et autres titres, ainsi qu' la
coordination des dispositions lgislatives, rglementaires et administratives des tats
membres concernant l'accs aux activits non salaries et l'exercice de celles-ci.
2. En ce qui concerne les professions mdicales, paramdicales et pharmaceutiques, la
suppression progressive des restrictions est subordonne la coordination de leurs conditions
d'exercice dans les diffrents tats membres.
Article 54
Les socits constitues en conformit de la lgislation d'un tat membre et ayant leur sige
statutaire, leur administration centrale ou leur principal tablissement l'intrieur de l'Union
sont assimiles, pour l'application des dispositions du prsent chapitre, aux personnes
physiques ressortissantes des tats membres.
Par socits, on entend les socits de droit civil ou commercial, y compris les socits
coopratives, et les autres personnes morales relevant du droit public ou priv, l'exception
des socits qui ne poursuivent pas de but lucratif.
Article 55
Les tats membres accordent le traitement national en ce qui concerne la participation
financire des ressortissants des autres tats membres au capital des socits au sens de
l'article 54, sans prjudice de l'application des autres dispositions des traits.
Chapitre 3 : les services
Article 56
Dans le cadre des dispositions ci-aprs, les restrictions la libre prestation des services
l'intrieur de l'Union sont interdites l'gard des ressortissants des tats membres tablis
dans un tat membre autre que celui du destinataire de la prestation.
Le Parlement europen et le Conseil, statuant conformment la procdure lgislative
ordinaire, peuvent tendre le bnfice des dispositions du prsent chapitre aux prestataires de
services ressortissants d'un tat tiers et tablis l'intrieur de l'Union.
86
Article 57
Au sens des traits, sont considres comme services les prestations fournies normalement
contre rmunration, dans la mesure o elles ne sont pas rgies par les dispositions relatives
la libre circulation des marchandises, des capitaux et des personnes.
Les services comprennent notamment:
a) des activits de caractre industriel,
b) des activits de caractre commercial,
c) des activits artisanales,
d) les activits des professions librales.
Sans prjudice des dispositions du chapitre relatif au droit d'tablissement, le prestataire peut,
pour l'excution de sa prestation, exercer, titre temporaire, son activit dans l'tat membre
o la prestation est fournie, dans les mmes conditions que celles que cet tat impose ses
propres ressortissants.
Article 58
1. La libre circulation des services, en matire de transports, est rgie par les dispositions du
titre relatif aux transports.
2. La libration des services des banques et des assurances qui sont lies des mouvements
de capitaux doit tre ralise en harmonie avec la libration de la circulation des capitaux.
Article 59
1. Pour raliser la libration d'un service dtermin, le Parlement europen et le Conseil,
statuant conformment la procdure lgislative ordinaire, et aprs consultation du Comit
conomique et social, statuent par voie de directives.
2. Les directives vises au paragraphe 1 portent, en gnral, par priorit sur les services qui
interviennent d'une faon directe dans les cots de production ou dont la libration contribue
faciliter les changes des marchandises.
Article 60
Les tats membres s'efforcent de procder la libralisation des services au-del de la
mesure qui est obligatoire en vertu des directives arrtes en application de l'article 59,
paragraphe 1, si leur situation conomique gnrale et la situation du secteur intress le leur
permettent.
La Commission adresse aux tats membres intresss des recommandations cet effet.
Article 61
Aussi longtemps que les restrictions la libre prestation des services ne sont pas supprimes,
chacun des tats membres les applique sans distinction de nationalit ou de rsidence tous
les prestataires de services viss l'article 56, premier alina.
Article 62
Les dispositions des articles 51 54 inclus sont applicables la matire rgie par le prsent
chapitre.
Chapitre 4 : les capitaux et les paiements
Article 63
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1. Dans le cadre des dispositions du prsent chapitre, toutes les restrictions aux mouvements
de capitaux entre les tats membres et entre les tats membres et les pays tiers sont
interdites.
2. Dans le cadre des dispositions du prsent chapitre, toutes les restrictions aux paiements
entre les tats membres et entre les tats membres et les pays tiers sont interdites.
Article 64
1. L'article 63 ne porte pas atteinte l'application, aux pays tiers, des restrictions existant le
31 dcembre 1993 en vertu du droit national ou du droit de l'Union en ce qui concerne les
mouvements de capitaux destination ou en provenance de pays tiers lorsqu'ils impliquent
des investissements directs, y compris les investissements immobiliers, l'tablissement, la
prestation de services financiers ou l'admission de titres sur les marchs des capitaux. En ce
qui concerne les restrictions existant en vertu des lois nationales en Bulgarie, en Estonie et en
Hongrie, la date en question est le 31 dcembre 1999.
2. Tout en s'efforant de raliser l'objectif de libre circulation des capitaux entre tats
membres et pays tiers, dans la plus large mesure possible et sans prjudice des autres
chapitres des traits, le Parlement europen et le Conseil, statuant conformment la
procdure lgislative ordinaire, adoptent les mesures relatives aux mouvements de capitaux
destination ou en provenance de pays tiers, lorsqu'ils impliquent des investissements directs,
y compris les investissements immobiliers, l'tablissement, la prestation de services financiers
ou l'admission de titres sur les marchs des capitaux.
3. Par drogation au paragraphe 2, seul le Conseil, statuant conformment une procdure
lgislative spciale, l'unanimit et aprs consultation du Parlement europen, peut adopter
des mesures qui constituent un recul dans le droit de l'Union en ce qui concerne la
libralisation des mouvements de capitaux destination ou en provenance de pays tiers.
Article 65
1. L'article 63 ne porte pas atteinte au droit qu'ont les tats membres:
a) d'appliquer les dispositions pertinentes de leur lgislation fiscale qui tablissent une
distinction entre les contribuables qui ne se trouvent pas dans la mme situation en ce qui
concerne leur rsidence ou le lieu o leurs capitaux sont investis;
b) de prendre toutes les mesures indispensables pour faire chec aux infractions leurs lois et
rglements, notamment en matire fiscale ou en matire de contrle prudentiel des
tablissements financiers, de prvoir des procdures de dclaration des mouvements de
capitaux des fins d'information administrative ou statistique ou de prendre des mesures
justifies par des motifs lis l'ordre public ou la scurit publique.
2. Le prsent chapitre ne prjuge pas la possibilit d'appliquer des restrictions en matire de
droit d'tablissement qui sont compatibles avec les traits.
3. Les mesures et procdures vises aux paragraphes 1 et 2 ne doivent constituer ni un
moyen de discrimination arbitraire ni une restriction dguise la libre circulation des
capitaux et des paiements telle que dfinie l'article 63.
4. En l'absence de mesures en application de l'article 64, paragraphe 3, la Commission, ou, en
l'absence d'une dcision de la Commission dans un dlai de trois mois compter de la
demande de l'tat membre concern, le Conseil peut adopter une dcision disposant que les
mesures fiscales restrictives prises par un tat membre l'gard d'un ou de plusieurs pays
tiers sont rputes conformes aux traits, pour autant qu'elles soient justifies au regard de
l'un des objectifs de l'Union et compatibles avec le bon fonctionnement du march intrieur.
Le Conseil statue l'unanimit, sur demande d'un tat membre.
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Article 66
Lorsque, dans des circonstances exceptionnelles, les mouvements de capitaux en provenance
ou destination de pays tiers causent ou menacent de causer des difficults graves pour le
fonctionnement de l'Union conomique et montaire, le Conseil, statuant sur proposition de la
Commission et aprs consultation de la Banque centrale europenne, peut prendre, l'gard
de pays tiers, des mesures de sauvegarde pour une priode ne dpassant pas six mois pour
autant que ces mesures soient strictement ncessaires.
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