Contentieux LM Absil Actes CNEJITA 2012-05-24@CNEJITA

Constats et saisies informatiques
Une mission risque,

Agir et dcider face aux imprvus de terrain
--Colloque CNEJITA du 24 Mai 2012
Sommaire
Introduction et ouverture du Colloque
Monsieur Frank GENTIN

Monsieur Serge MIGAYRON
Madame Christiane FERAL-SCHUHL
3
3
4
7
Trois ans de constats et de saisies informatiques : un tat des lieux
Les besoins et les contraintes des mesures dinstruction
14
Matre Kami HAERI
14
Lhuissier de justice et ses obligations
17
Matre Denis CALIPPE
17
Lexcution : une mission risques
20
avec la participation de Jean-Franois REIGNIER juge, Frank VALENTIN et Louis-Marie ABSIL

avocats, Fabienne LAVAL et Stphane VAN KEMMEL huissiers, Dominique SALIBA, Bruce
BONNAURE et Michel ROUKINE experts
20
Synthse et clture du Colloque
41
41
Compagnie Nationale des Experts de Justice en Informatique et Techniques Associes
Introduction et ouverture du Colloque

Prsident du Tribunal de Commerce de Paris
Je suis heureux de vous accueillir au tribunal de commerce de Paris pour ce colloque de la

CNEJITA. Mes remerciements vont en premier lieu au prsident Migayron qui a pris
linitiative dorganiser cet vnement en ce lieu. Pour le tribunal de commerce, cest un
plaisir daccueillir des manifestations intellectuelles en lien direct avec son activit. Mes
remerciements vont ensuite Madame le Btonnier qui a accept douvrir ce colloque.
Le sujet qui nous runit me parat particulirement intressant plusieurs titres.
Il concerne directement larticle 145 du code de procdure civile. Et vous savez
probablement que son application est assez dlicate pour le juge de commerce. Exercer
sa mission dans un cadre non contradictoire est un art difficile pour le juge qui est habitu
la neutralit. Or, dans le cadre des requtes prises sur le fondement de larticle 145, il
doit apporter la contradiction au requrant. Il me semble donc tout fait opportun de
rflchir ensemble aux conditions dapplication de cet article aujourd'hui.
Ensuite, le sujet des constats et de saisies informatiques est ancr dans lactualit.
Aujourd'hui, toutes les donnes sont stockes sur un support lectronique.
Lenvironnement technologique est de plus en plus difficile apprcier pour le juge. Le
juge, qui dtient des comptences conomiques et juridiques, se trouve souvent un peu
dmuni sagissant des comptences techniques requises dans les saisies et constats
informatiques. Pour lensemble des juges prsents, les changes prsentent donc un
grand intrt.
Monsieur le Prsident, il vous revient dintroduire ce colloque, je vous cde donc la parole.

Prsident de la CNEJITA
Monsieur le Prsident, je vous remercie dtre parmi nous aujourd'hui pour ce colloque, et
de nous accueillir dans ce lieu, qui, il y a trois ans dj, nous runissait dj pour un
premier colloque consacr aux constats et saisies informatiques.
Je prsenterai brivement le programme et les diffrents intervenants, qui vont tour tour
sexprimer cette tribune.
Je salue dabord la prsence de Madame Christiane Fral-Schuhl, Btonnier de lOrdre
des Avocats de Paris, que vous connaissez tous. Je peux vous assurer que jai pu
constater dans lorganisation de cette manifestation combien lagenda dun Btonnier est
charg et complexe grer. Aussi, je tiens la remercier chaleureusement de sa
prsence.
Jusqu 15 heures 30, nous couterons trois exposs.
Je commencerai par un tat des lieux de la situation des constats et saisies, trois ans
aprs notre premier colloque sur ce sujet. Nous constaterons ensemble que la situation a
Paris, le 24 mai 2012
bien volu. Matre Kami Haeri, avocat et prsident de la Commission Ouverte

Contentieux des Affaires du Barreau de Paris, nous exposera ensuite sa vision des
besoins et contraintes des mesures dinstruction. Ceux dentre vous qui taient prsents il
y a trois ans connaissent bien Kami Haeri, qui est dj intervenu lors de cette premire
manifestation. Matre Denis Calippe, prsident de la Chambre des Huissiers de Paris, nous
prsentera ensuite sa vision du rle et des obligations de lhuissier de justice. Nous serons
ainsi arrivs au terme de la premire partie de notre colloque.
Une deuxime partie dbutera par la prsentation dun cas pratique. Nous avons choisi
une approche concrte, en vous montrant, par lexemple, comment se passe une
intervention sur le terrain et comment elle est prpare en amont. Pour cela, nous mettrons
en situation deux avocats, lavocat du requrant et lavocat du requis. Pardonnez-moi
demployer le nologisme requis , mais ce terme, qui sest naturellement impos lors
des travaux de prparation, permet de dsigner simplement la socit ou la personne
visite lors de lopration. Le rle de lavocat du requis reviendra Matre Louis-Marie
Absil du cabinet Reinhart Marville. Matre Frank Valentin, du cabinet de Gaulle Fleurance,
reprsentera lavocat du requrant. Matre Fabienne Laval, de ltude Venezia, Laval,
Lodieu, reprsentera lhuissier de lune des deux interventions, et Matre Stphane Van
Kemmel lhuissier au Tribunal de Commerce de Paris de la seconde intervention. Enfin,
deux de nos confrres, Bruce Bonnaure et Michel Roukine joueront les rles des experts
intervenant aux cts des huissiers lors de ces oprations.
Au fil de la prsentation du cas, nous ferons merger plusieurs problmatiques qui seront
traites dans une discussion qui suivra. Monsieur Jean-Franois Reignier, Dlgu
Gnral aux Rfrs et Requtes du Tribunal de Commerce de Paris nous rejoindra alors.
Cette deuxime partie sera anime par lun de nos confrres, Dominique Saliba, viceprsident de CNEJITA.
Nous ouvrirons ensuite une sance de questions-rponses avec la salle puis terminerons
ce colloque par une synthse rapide des travaux raliss. Il sera alors temps de nous
rendre dans la salle des pas perdus o un cocktail aura t dress notre intention.
Je cde maintenant prsent la parole Madame le Btonnier de lOrdre des avocats de
Paris.
Madame Christiane FERAL-SCHUHL

Btonnier de lOrdre des Avocats de Paris
Monsieur le Prsident, Mesdames, Messieurs, je vous remercie tout dabord de mavoir

invite intervenir sur une matire que jai beaucoup pratique, et que je regrette de ne
plus beaucoup pratiquer en tant que Btonnier de lordre des Avocats de Paris.
Commenons mes propos par le rcit dune anecdote : il me revient en mmoire cette
scne terrible o, avocat de la dfense, aprs plusieurs mois de discussions procdurales,
toutes les parties se sont enfin retrouves avec lexpert pour examiner le CD qui contenait
les lments de la saisie, et dont le contenu sest rvl absolument impossible lire. Je
me trouvais tre alors lavocat de la dfense, donc plutt contente de la situation Mais
consciente aussi que de nombreux mois taient passs et que nous avions mis en uvre
dimportants moyens informatiques tout cela pour un rsultat nul. Nous pouvions
lgitimement nous interroger sur le risque de rptition de ce type dincident et sur la
pertinence des mesures qui avaient t demandes puis mise en uvre.
Certaines technologies commenaient pourtant dj merger, avec galement la

prsence de nouveaux acteurs spcialiss comme les cyber avocats, cyber huissiers,
cyber policiers ou cyber magistrats.
Aujourd'hui, de nouvelles problmatiques se posent. Le premier constat est quil est
indispensable pour ces diffrents acteurs dtre jour sur le plan des technologies. Le
second constat est que, face cette volution des techniques, nous sommes toujours
concentrs sur le mme article, larticle 145 du Code de procdure civile, qui pose le cadre
lgale de ces mesures.
Mes propos vont tout naturellement concerner au premier chef le rle de lavocat dans
ces procdures. Je souhaiterais ensuite dire quelques mots du principal intress : le
justiciable, quil soit personne physique ou personne morale, ainsi que de cet acteur
priphrique indispensable au cur des procdures informatiques : lexpert. Jai souvent
eu tendance, Monsieur le Prsident, estimer que dans une affaire informatique,
beaucoup de choses dpendaient de la qualit de lexpert, dont la contribution est tout
fait dterminante dans lapprciation qui sera faite du procs-verbal du constat.
1. Le rle de lavocat
Lavocat peut jouer deux rles : celui du requrant et celui du requis, conformment
la terminologie procdurale habituelle.
Lavocat du requrant
Il intervient tout fait en amont de la mesure, dautant que la rgle du jeu veut que
pendant la phase de saisie proprement dite, il soit mis hors circuit. Nous allons donc nous
intresser lavocat durant cette phase de prparation de la mesure. Lenjeu de la mesure
est absolument essentiel, je vous en ai donn la dmonstration avec le CD qui ntait pas
lisible et qui a mis en difficult le requrant. Lobjectif est dobtenir et de sauvegarder de
faon adquate les preuves ncessaires la procdure envisage.
Nous savons tous que la qualit, lintgrit et la pertinence de la preuve, ainsi que la
loyaut de la collecte de la preuve sont autant dlments quil faudra prendre en compte
pour sassurer de la pertinence des lments saisis lors du dbat judiciaire. La tendance
naturelle de lavocat est den demander beaucoup de manire tre sr den obtenir un
peu. Nous savons que cette attitude peut savrer inefficace voire mme prjudiciable pour
le requrant. En effet, le risque final peut tre lannulation de la procdure. Nous nous
trouvons dans une situation de ruine potentielle de tout lenchanement des mesures
penses en amont. Tout ce qui va se passer ce moment-l sera absolument dterminant.
Lavocat doit faire en sorte darbitrer avec discernement entre le besoin de conserver les
preuves qui vont appuyer la dmonstration judiciaire et la tentation daller la pche aux
preuves . La ligne de partage, vous lavez parfaitement compris, entre ce qui est
admissible et ce qui ne lest pas, peut facilement tre franchie.
A titre personnel, je pense que la prudence simpose. Il en va en effet du devoir de
conseil, de mesure et de pertinence de lavocat. Grace son exprience et son savoirfaire, lavocat pourra ajuster la mission quil sollicite. Lavocat doit galement toujours
conserver lesprit ses obligations dontologiques qui lincitent galement cette mesure,
cette prudence et ce souci de sauvegarder des principes suprieurs comme la vie prive.
Le choix des termes dcrivant la mesure sollicite et la pluralit des lieux sont autant
dlments essentiels. Je peux vous dire, pour mtre occupe de plusieurs saisies en des
lieux diffrents, parfois devant des juridictions diffrentes, quil faut tre accompagn
dacteurs conscients de limportance des choix et des enjeux, afin de sassurer de la bonne
mise en uvre et du bon droul de ces mesures.
Lavocat du requis
Lenjeu pour lavocat du saisi, est de limiter la mesure, de faire tomber une partie de la
saisie, voire de faire annuler la mesure de saisie. Dans la mesure o il intervient en aval, il
va donc rechercher les vices de procdure et sassurer de la proportionnalit de la mesure.
Cette dernire est une donne trs franaise, subjective, qui relvera in fine de
lapprciation du juge. Il sagit dapprcier la proportionnalit et la pertinence des choix qui
ont t oprs. Lavocat du requis portera donc forcment un regard extrmement critique
sur les mesures qui ont t choisies par son contradicteur. Il va galement sassurer que
les choix oprs prservent le secret des affaires de son client qui peut tre extrmement
pnalis par la mesure qui a t mise en uvre.
Vous savez comme moi quune loi relative au secret des affaires est actuellement
ltude. Or ces saisies peuvent livrer des informations sensibles en matire de
concurrence, cette dernire tant souvent froce entre acteurs dun mme secteur
dactivit. Vous mesurez ainsi que la saisie elle-mme est susceptible de permettre cette
pntration quasi-anormale lintrieur du patrimoine de lentreprise qui subit la mesure. Il
peut galement y avoir violation de la vie prive du personnel de lentreprise. Il
appartiendra donc lavocat du requis de faire en sorte, sil nannule pas la mesure de
saisie, de maintenir ce qui est saisi secret et confidentiel pendant la procdure.
Il nous arrive, en tant quavocats, de saisir le juge pour linterpeller sur le secret des
affaires, sur la ncessit de prserver la confidentialit de tous ces lments pour que
lautre partie ne sen saisisse pas. En mme temps, nous savons que la partie qui a opr
la saisie a besoin de pntrer en partie dans les lments saisis pour apprcier la
pertinence de laction dclenche suivant une procdure et des dlais trs rigoureux.
Au final, nous constatons que lavocat du requis ne trouve souvent que des avantages
contester les mesures subies par son client. En effet, dans la pire des hypothses, sa
demande sera rejete. Mais dans la meilleure des hypothses, il a toujours une chance
daffaiblir les lments de preuve qui ont t saisis par son contradicteur. Voici les rgles
du jeu pour commencer. Et chacun a son rle jouer.
2. Le justiciable
Je voudrais dire un mot des risques datteinte aux liberts individuelles, aux droits de la
dfense et au secret des affaires.
Il sagit dun risque rel dont je mesure dautant plus limportance quaujourd'hui je suis
confronte aux perquisitions parfois effectues linitiative dun juge dinstruction.
Bien que nous ne soyons pas sur le mme fondement juridique, je souhaite faire un
parallle avec les saisies opres par les autorits administratives indpendantes. Cellesci peuvent en effet entrer dans les entreprises et y collecter des lments de preuve
(violation des rgles en matire de concurrence ou de protection des donnes
personnelles par exemple). Alors que la procdure de saisie existe depuis longtemps, que
nous avons acquis un certain nombre de rgles dusage dans le domaine de linformatique
avec les diffrents acteurs concerns, nous voyons dans ces nouvelles procdures le
dveloppement de risques bien rels qui ne sont pas ncessairement encadrs par la
jurisprudence et les usages. Ainsi la Cour de cassation a-t-elle pu juger en 2011 que les
obligations de la loi Informatique et Liberts ne sappliquaient pas aux traitements mis en
uvre par une AAI au cours de la saisie opre dans une socit.
Je vous invite donc rflchir sur limportance et les ventuelles consquences de
recourir ce mode de recherche de preuve. Il faut tre prudent sur lemploi de ces modes
de saisies, qui ouvrent des pans entiers dinformations. A lheure actuelle, les changes
sont dmatrialiss et sur un poste informatique, dans une bote mail, on trouve des
informations de toute nature, qui peuvent tre dordre priv ou professionnel.
Cest dailleurs pour cette raison que si lemployeur conserve un droit de contrle sur
les outils technologiques mis la disposition de ses salaris, son pouvoir de contrle est et
doit rester encadr par les rgles de proportionnalit et de transparence.
Dans ce domaine, la jurisprudence rcente apporte encore souvent de nouveaux
lments de rponse. Ainsi, un rpertoire intitul Mes documents ne signifie pas
forcment que le rpertoire contient des documents personnels. Pour autant, une culture
se construit dans les entreprises au fil des jurisprudences et permet petit petit dacqurir
les bons rflexes. Il importe de savoir que lon ne peut pas entrer dans la vie prive des
uns et des autres.
Jai souvenir dune saisie effectue dans une entreprise. La difficult tenait au fait que
des actes de concurrence dloyale avaient t identifis par le chef dentreprise. La
question tait de savoir comment entrer dans les ordinateurs des uns et des autres. Nous
ne bnficiions pas lpoque de toutes les prcisions jurisprudentielles que nous avons
aujourd'hui, mais nous savions que les circonstances exceptionnelles, savoir un risque
particulier, pouvaient autoriser cette ouverture. Nous avons fait le choix, avec le chef
dentreprise, de runir les diffrents salaris suspects dans une salle de runion, pour les
informer de la saisie accompagns dun expert, pour aller ouvrir, un un, les ordinateurs et
collecter linformation ncessaire. Ces mesures avaient vocation, avant les jurisprudences,
faire en sorte que la preuve respecte cette frontire si importante de la vie prive.
Je garde aussi en souvenir la rflexion et les inquitudes du chef dentreprise qui tait
soucieux des consquences susceptibles de rsulter dune ouverture des ordinateurs qui
se rvlerait abusive.. Il relve cependant de la responsabilit de lemployeur de savoir ce
qui se passe lintrieur de son entreprise.
Nous voyons quil faut prter attention ce volet dans les saisies.
Face la gnralit de larticle 145 du CPC, le juge doit garantir que lutilisation du
texte reste dans une ligne raisonnable, non attentatoire aux liberts individuelles, mais
galement aux droits de la dfense. Les mesures prises au visa de larticle 145 sont
dstabilisantes et pnalisantes pour les entreprises qui les subissent. Le juge joue donc un
rle de garde-fou. Jajouterai que lexpert, qui est au cur de ce dbat, puisque cest lui
qui opre, est tenu par lobligation de matriser toutes ces donnes juridiques.
Je vous remercie de votre attention et vous souhaite dexcellents travaux au cours de
ce colloque.

Prsident du Tribunal de Commerce de Paris
Merci beaucoup Madame le Btonnier. Je ne suis pas surpris de la qualit de votre

intervention, puisque nous y sommes tous trs habitus. Vous avez pos assez clairement
les contours et les enjeux de la problmatique de ce colloque. Parmi les sujets que vous
avez voqus, deux me tiennent particulirement cur :
Lintervention sur plusieurs lieux
Sachez que le tribunal de commerce de Paris est trs attentif sassurer que sa
jurisprudence est homogne avec les autres tribunaux de commerce. Je mentends
particulirement bien avec mon homologue du Tribunal de Nanterre, et cest un des sujets
sur lesquels nous changeons. Car il va de soi que la bonne fin des oprations suppose
une homognit des dcisions prises par les juridictions. Et que les dcisions prises par
les juges, devraient, dans un monde idal, ne pas surprendre les requrants et les requis.
Lenjeu de la rtractation
Le juge dlgu aux requtes est trs attentif aux risques de la rtractation. Cest la
raison pour laquelle jai invit Jean-Franois Reignier, le Dlgu gnral charg des
requtes, nous rejoindre. . Jignore sil est un cyberjuge , mais il est assurment le
meilleur spcialiste de cette maison sur le sujet. Jean-Franois, je te propose de venir
prendre place cette tribune.
Je vous remercie,
Trois ans de constats et de saisies informatiques : un tat

des lieux
Il y a trois ans, la CNEJITA avait organis, dans ce mme lieu, un premier colloque sur
les constats et saisies informatiques, intitul Constats et saisies informatiques Confidentialit et contradictoire .
Nous avions alors explor ces zones un peu floues, sans codification trs prcise, qui
sont celles de la gestion des informations confidentielles dans une opration. Nous avions
men une premire rflexion sur la pratique de ces oprations. Un groupe de travail anim
par le Prsident Binoche, prsent aujourd'hui, runissant trois juges, trois avocats, trois
huissiers et trois experts, avait dvelopp des rflexions en vue dhomogniser ces
pratiques en volution.
Des premiers modles dordonnances avaient t proposs. Linterrogation qui avait
domin les travaux portait sur la messagerie, objet alors complexe apprhender, sur
lequel nous disposions de trs peu de repres. Si la situation a volu, nous verrons que la
messagerie reste au centre de nombreuses interrogations aujourd'hui.
Alors, pour quelle raison organiser un nouveau colloque sur ce thme aujourd'hui ?
En fait, la situation a bien chang depuis trois ans.
La situation a chang en premier lieu car les requrants sont plus exigeants, au point
de demander des ordonnances partir de requtes qui vont trs loin dans les mesures
quils souhaitent voir excutes.
La situation a galement chang parce que les requis sont beaucoup plus vigilants, je
dirais mme dfensifs. Aujourd'hui, les requis opposent de nombreux arguments aux
oprations, examinent les ordonnances trs attentivement. Les situations sont sans doute
beaucoup moins simples quelles ne ltaient il y a trois ans.
Enfin la situation a chang parce que la ralit technique sur le terrain sest
srieusement complexifie en trois ans. Et l, nous experts, sommes directement
concerns.
On voit donc que lexcution de la dcision se situe lintersection, je dirais la
confluence, de ces trois contraintes, devenues beaucoup plus fortes quelles ne ltaient il
y a trois ans.
1. Des requrants plus exigeants

Je lillustrerai par trois exemples.
Mon premier exemple est celui dune opration mobilisant sept quipes dhuissiers et
dexperts, dans un contexte de fraude la formation continue. Les huissiers et les experts
hritent dune ordonnance qui ne prvoit pas de squestre, alors mme que des risques
datteinte des informations sensibles existent.
Jai slectionn quelques passages de la mission :
Procder aux recherches sur tout support darchivage informatique () sauvegarde

sur bandes magntiques ou tout support numrique .
Effectuer des vrifications pour savoir si des fichiers en rapport avec ont t
dissimuls ou supprims ainsi que les traces ventuelles de telles interventions .
Ces extraits illustrent des oprations extrmement difficiles raliser sur le terrain en
raison des contraintes de temps, de lieu et de loutillage limit dont nous pouvons disposer
en dehors de nos cabinets. Ainsi, exploiter des sauvegardes est quasiment inimaginable
dans les dlais dune opration de constat. Quant aux fichiers supprims, certes nous
avons avec nous des outils de rcupration des fichiers effacs, mais ces outils peuvent
tre utiliss avec plus ou moins de pntration, en fonction des enjeux et des contraintes
de temps. Il faudrait donc normalement que lordonnance prcise le sens quelle entend
par rcuprer des fichiers supprims .
Ces deux chefs de mission ont dailleurs fait lobjet de rserves de la part des
excutants.
Un troisime chef de mission prvoyait demporter, si ncessaire, les documents et les
ordinateurs. Il va sans dire quun tel chef de mission se trouve la limite, et mme au-del
du raisonnable lors dune opration excute dans un contexte civil. Prendre lordinateur
dune entreprise revient la priver dune partie de son outil de travail. Je dois dire que trs
gnralement, les huissiers avec lesquels jinterviens ne procdent pas ce type daction.
Mon deuxime exemple illustre les exigences des requrants. Il sagit dune
ordonnance excute il y a quelques mois, dans un contexte de concurrence dloyale,
contexte par excellence des oprations de type article 145. Quinze quipes dhuissiers et
dexperts interviennent simultanment. Un squestre est prvu. Il nous est demand de :
Rechercher et prendre copie de tous documents se trouvant sur place faisant
rfrence () et notamment tous documents administratifs, commerciaux et comptables
(factures, bons de commande, bons de livraison ) tablissant () depuis le 1er janvier
2002 .
Or, sur un systme informatique, des donnes dates de 2002 ont trs peu de chance
dtre encore prsentes. Lexcution de ce chef de mission exige donc dexplorer les
sauvegardes et les systmes darchivage. Il sagit typiquement dune mission quasiirralisable.
Mon troisime exemple est celui dune ordonnance, nouveau dans un contexte de
concurrence dloyale, sans squestre, et faisant intervenir deux quipes dintervenants,
qui prvoit de :
Rechercher
tout document ou courrier lectronique comprenant lun
quelconque des mots-cls suivants : Rgis Christophe Alain Fontenay
La prsence de plus en plus frquente de mots cls dans les missions soulve un
certain nombre de questions, notamment sur leur bon usage, dont nous en discuterons au
cours de ce colloque. Dans ce cas prcis, le prnom Christophe fait partie des mots
cls. Or Christophe est le prnom de lun des utilisateurs des postes examiner. Le bon
sens consiste bien sr ne pas lancer de recherche sur ce prnom sur le poste de
Christophe, dans la mesure o un trs grand nombre des fichiers du poste risquent dtre
slectionns. Mais ds lors que la mission le demande, lhuissier et lexpert sont placs
dans une situation inconfortable : La mission confie ne peut pas tre strictement
excute.
Cette mme mission prcisait dexclure les courriels couverts par le secret
professionnel et les correspondances changes avec les avocats. Cest certes une sage
prcaution que de le prvoir, mais le prvoir sans squestre est trs compliqu.
10
Lexprience dmontre en effet lextrme complexit dun tri sur place, par exemple
concernant des courriels davocats. Dj, en soi, la dfinition de ce quest un courriel
davocat constitue un sujet de dbat. En outre, il existe toutes les situations des courriers
davocats transfrs lintrieur dautres courriels. Oprer un tel tri sur place exigerait
pratiquement de lire les courriels un un, ce qui est matriellement impossible. Il est donc
draisonnable dexprimer une telle demande sans prvoir de squestre qui garantisse
quaucun courriel confidentiel ne sera divulgu accidentellement avec le procs-verbal de
constat.
Enfin, je citerai trs rapidement un quatrime exemple, toujours dans un contexte de
concurrence dloyale, prvoyant cette fois un squestre. Cest cette fois la gnralit de la
mission, qui se veut la plus tendue possible, nous interpelle. Il nous est en effet demand
de :
Consulter et copier tous les documents commerciaux susceptibles dtablir la
volont du prsident de cette socit de dvelopper une activit concurrente .
Pour lhuissier, un tel chef de mission qui invoque une volont , pris la lettre, serait
extraordinairement extensif.
2. Des requis plus vigilants, voire plus dfensifs

Lors de nos oprations, nous constatons que lavocat du requis est trs souvent appel
et nhsite pas se dplacer immdiatement sur les lieux. Ainsi, lors dune opration
laquelle jai particip lundi dernier, deux avocats du requis nous ont rejoint et sont
demeurs prsents pendant la totalit de lexcution de la mission. Ces avocats ont pos
des questions, examin lordonnance, en un mot, ont jou leur rle davocats du requis,
comme vous le constaterez tout lheure dans ltude de cas, leur rle consiste
principalement vrifier que lordonnance est excute dans son primtre et non au-del.
Sagissant des demandes en rtractation ou en annulation, je vous recommande la
lecture dun arrt de la Cour dappel de Paris, rendu le 13 avril 2012 (affaire ARP /
MEADWESTVACO ). La mission en question, faisant intervenir cinq quipes dexperts et
prvoyait que les lments copis seraient placs sous scells en vue dune expertise
ultrieure. Aprs excution de la mission, les oprations ont t vivement attaques par le
requis. Une premire dcision a valid les oprations. Puis cet arrt de la Cour dAppel a
invalid la totalit des cinq procs verbaux de constats. La motivation de la Cour repose
sur notamment sur lapprciation selon laquelle aussi bien lordonnance, dans le primtre
quelle fixait, que les oprations, dans leur excution, auraient t en disproportion avec
lobjectif recherch. Larrt mentionne ainsi des mesures autorises excessives , sans
limites , des saisies dlments en vrac . Ce cas est trs illustrateur et nous amne
rflchir. Il rejoint les propos de Madame le Btonnier sur le principe de proportion entre la
mesure et lobjectif poursuivi. Au fond, alors mme que cette ordonnance prvoyait un
squestre, la Cour dAppel a considr que celui-ci ne constituait pas une protection
suffisante et que les oprations devaient tre annules.
Nous constatons de plus en plus une volont du requis de dfendre pied pied ses
droits lors de ces interventions.
3. Une ralit technique plus complexe

Les experts sont concerns en premier chef par la complexit accrue de la ralit
technique rencontre sur le terrain.
11
En premier lieu, les volumes dinformation deviennent de plus en plus importants. Dans
la moindre messagerie, dsormais, on trouve des dizaines de milliers de messages. Un
poste de travail ordinaire peut comporter des centaines de milliers de fichiers.
Le travail de tri pour trouver le bon fichier savre donc compliqu et demande du
temps. En outre, les serveurs dapplication et de donnes sont de plus en plus souvent
distants, comme les applications de type web mail (telle que gmail). Nous commenons
par ailleurs rencontrer des applications dans le Cloud (Google docs est un exemple
connu et trs utilis dune telle application). Dans ce cas, nous navons pas de contact
direct avec le systme qui supporte ces informations. Nous ne le voyons qu travers des
interfaces plus ou moins riches en matire de fonctionnalits de recherche ou dexport.
Ainsi, la semaine dernire, lors dune opration de constat, jai t confront une
messagerie accessible travers une interface web que je ne connaissais pas et qui navait
aucune fonctionnalit dexportation des messages. Or, un certain nombre de messages
entraient dans le primtre de la mission. Sans possibilit de les exporter et sachant que
les imprimer un un aurait t fastidieux, je me suis rsolu effectuer des captures
dcran de chacun des messages concerns, ce qui a pris beaucoup de temps.
Il existe par ailleurs des architectures techniques complexes qui requirent une
comprhension en amont de la topologie des rseaux. Un travail de dcryptage et
danalyse de lenvironnement doit alors tre men avant mme de pouvoir commencer
lopration. Nous rencontrons aussi parfois des protections techniques. Ainsi, il y a
quelques mois, lhuissier et moi-mme nous sommes trouvs confronts des postes de
travail crypts dont tous les des ports usb taient bloqus. Certes, lordonnance prvoyait
deffectuer des copies de disques. Or, le procd de cryptage (qui tait associ un
composant du processeur de la machine) rendait impossible une lecture a posteriori dune
copie de disque. La possibilit offerte par lordonnance de copier les disques ne pouvait
donc pas tre utilise. Par ailleurs, les supports usb tant bloqus, nous navions aucun
moyen de copier les fichiers entrant dans le primtre de la mission. Finalement, nous
sommes heureusement parvenus dbloquer les ports usb et avons pu mener lopration.
Cet exemple montre que certaines situations peuvent tre redoutables sur le plan
technique. Face cette complexit, les experts en informatique sadaptent, mon sens
vite et bien. La CNEJITA a ainsi mis en place des espaces collaboratifs permettant des
changes dexpriences et une capitalisation des savoir-faire. Mais le risque dune
difficult technique imprvue et non contournable existe nanmoins.
4. Des interrogations sur la messagerie

Si la situation de la messagerie a volu depuis trois ans, elle nen est pas pour autant
totalement clarifie. Lors du congrs annuel de la compagnie des Ingnieurs experts de la
Cour dappel de Paris, dans lequel jintervenais rcemment, javais intitul ma prsentation
La messagerie, objet de convoitises mais source de difficults . Aujourd'hui, il est
devenu vident que les messageries dtiennent un monopole quasi exclusif des changes
entre les systmes dinformation des entreprises et lextrieur. Cette situation rend presque
facultative la recherche dinformations et de fichiers en dehors des messageries ellesmmes.
La sphre de la vie prive sest rduite ces dernires annes, comme en tmoignent
deux dcisions rcentes de la Chambre sociale de Cour de Cassation :
La premire, du 23 mai 2007, nonce que Le respect de la vie personnelle du salari
ne constitue pas en lui-mme un obstacle lapplication des dispositions de larticle 145 du
code de procdure civile, ds lors que les mesures quil ordonne procdent dun motif
lgitime et sont ncessaires la protection des droits de la partie qui les a sollicites .
12
Daprs la seconde, du 15 dcembre 2010, Les courriers adresss par le salari

laide de loutil informatique mis sa disposition par lemployeur pour les besoins de son
travail sont prsums avoir un caractre professionnel en sorte que lemployeur est en
droit de les ouvrir hors la prsence de lintress, sauf si le salari les identifie comme
tant personnels .
Mais mme si elle sest rduite, une sphre de la vie prive (tant des personnes
physiques que morales) subsiste aujourd'hui et des questions rcurrentes continuent de se
poser lorsque les investigations touchent aux messageries. Ces questions seront abordes
au cours de la discussion qui suivra dans ce colloque.
Ces contraintes font peser de nouveaux risques sur la validit des oprations. Il sagit
de risques de sur-excution au sens technique, c'est--dire de libration dinformations
qui ne se trouvent pas strictement dans le primtre de la mission. Mais il sagit galement
de plus en plus de risques de sous-excution , en raison du niveau dexigence lev du
requrant, qui a tendance demander des mesures tendues. Ceci est dautant plus vrai
que la ralit rencontre sur le terrain ne correspond pas toujours celle de la mission.
Do le titre de ce colloque: une mission risques - agir et dcider face aux imprvus du
terrain .
Notre discussion examinera comment anticiper au mieux les imprvus et faire en sorte
que la mission sexcute le plus fidlement possible au primtre de lordonnance. Face
ces deux risques qui sopposent, lhuissier et lexpert ont un juste mais difficile quilibre
tenir.
Je cde maintenant la parole Matre Kami Haeri, qui va nous parler de sa perception
des besoins et contraintes des mesures dinstruction.
13
Les besoins et les contraintes des mesures dinstruction

Matre Kami HAERI
Avocat la Cour, Prsident de la Commission Ouverte Contentieux des Affaires du
Barreau de Paris
Je souhaite tout dabord remercier les membres de la Compagnie Nationale des Experts
en Informatique qui me font lamiti de massocier de nouveau leurs travaux et je
souhaite remercier Monsieur le Prsident du Tribunal de Commerce de nous recevoir
aujourdhui.
Cest un sujet particulirement important et vivant que celui des mesures de constat au
travers notamment de lexamen de larticle 145 du Code de Procdure Civile. Cest un
article un peu particulier de notre Code de Procdure Civile qui a fait lobjet dune lente
mutation. Rserv initialement aux procdures en rfr en prvision de contentieux dans
le domaine des dommages-ouvrages, il sest peu peu transform en un dispositif
sophistiqu destin contourner les faiblesses de notre appareil processuel franais.
En effet nous ne disposons pas en France de procdures de discovery ou de disclosure
comme cest le cas aux Etats Unis ou en Grande Bretagne. Il existe certes diverses
possibilits de solliciter la production force de pices dans le cadre dun procs. Je pense
bien videmment aux sommations de communiquer ou aux incidents de communication.
Mais le plus souvent de telles procdures sont longues, complexes, coteuses et se
heurtent un principe de ralit: on ne peut lgitimement demander que ce qui ne fait
lobjet daucune contestation et dont lexistence peut tre raisonnablement prsume. Des
documents sociaux ou financiers existent dans toutes les entreprises et, sous rserve des
contestations qui seraient invoques devant le juge, peuvent tre sollicits et produits.
Mais quen est-il des autres documents, des changes informels, etc ? Le problme est
quaujourdhui, lessentiel des preuves rside dans les changes et courriers lectroniques.
Il y a dailleurs un incroyable hiatus entre limportance que nous attachons la rdaction
dun email, objet anodin la rdaction duquel nous confrons peu dimportance, et la
valeur probatoire quelle peut recler ; sans doute prcisment du fait du manque
dattention qui a prcd sa formalisation.
Tandis que lacte dcriture et la communication taient ritualiss dans le pass, ils sont
devenus dsormais anodins. En outre, la sociologie de la communication a galement
chang du fait de lavnement des outils et des rseaux informatiques : les informations
lectroniques sont dsormais tangibles, intgres et traables. Surtout, alors quil tait
autrefois laborieux de mettre plusieurs personnes en copie, un plus grand nombre de
destinataires peuvent en quelques secondes tre associs lenvoi dune information
essentielle. Peu importe au fond que ces personnes lisent ou non le contenu de lemail,
elles en sont les destinataires et, partant, les dpositaires. Dans ces conditions, les
opportunits de saisir des informations sont dsormais plus nombreuses.
Larticle 145 vient donc rpondre une lgitime volont dapprhender des changes
lectroniques qui pourraient recler des lments de preuve notamment dans des affaires
de concurrence dloyale et dans des affaires portant sur des violations dun droit
conomique ou sur des obligations en matire financire. Mme sur le plan rpressif, la
preuve lectronique devient aujourdhui essentielle et, la faveur dun certain nombre de
jurisprudences rcentes, je pense notamment la dcision rendue le 21 janvier 2011 par
le Tribunal de grande instance de Paris dans le dossier Vivendi, la responsabilit de
14
dirigeants ayant particip la commission de linfraction a pu tre trs prcisment

identifie et tablie grce aux messageries lectroniques. Une telle capacit
personnaliser la participation de telle ou telle personne une infraction naurait sans doute
pas exist sans les moyens dinvestigation dont nous disposons aujourdhui.
Larticle 145 dont je revendique lutilisation et la prservation, est un article puissant et
souple. Contrairement aux dispositions du Code de Procdure Civile en matire de rfr,
ou en matire de saisie (dans le Code de la Proprit Intellectuelle), il nest soumis ni
une condition durgence ni une obligation de procder une assignation dans un dlai
prfix sous peine den perdre les bnfices.
Il constitue donc un moyen pralable et tactique extrmement utile dans des procdures
o la partie requrante a besoin non seulement de preuves, mais galement de dmontrer
sa dtermination. A cet gard, il faut reconnatre que la mise en uvre de larticle 145 peut
sapparenter une forme de perquisition civile, mme si, naturellement, il ny a aucun
caractre coercitif cette mesure qui peut faire lobjet dun refus. Un tel refus serait
certainement peu apprci par le Prsident du Tribunal de Commerce ou de Grande
Instance qui a rendu lordonnance et celui-ci pourrait lui donner un caractre plus coercitif
en y associant une mesure dastreinte en cas de refus. Il nen demeure pas moins que
cette mesure peut tre refuse si la partie requise y a un intrt.
La rcente volution de larticle 145 et lincroyable foisonnement jurisprudentiel que cet
article a provoqu, a notamment eu pour effet den tendre lapplication notamment en ce
qui concerne lpineux et lgitime dbat relatif au caractre priv des fichiers et
correspondance dont la copie est sollicite. A cet gard la jurisprudence du 23 mai 2007
est venue prciser que le caractre personnel dune correspondance ne fait pas obstacle
en soi lapplication de larticle 145 du CPC. La jurisprudence a pu galement prciser
quune mesure de saisie pouvait tre mise en uvre lgard dun salari y compris sur
les lments personnels de sa bote de correspondance ds linstant o il tait mis en
mesure dtre prsent lors de la mise en uvre de la mesure. Nous recommanderons
donc systmatiquement, si les lments personnels, ou identifis comme tels, doivent tre
saisis, de notifier lordonnance auxdits salaris afin que celui-ci se prsente sil le souhaite
pour assister lexcution dune mesure qui lui fait incontestablement grief. Si, une fois
quil sest vu notifier ladite ordonnance, il ne se prsente pas lors de sa mise en uvre,
celle-ci peut tre librement excute et exploite.
Cest donc cet largissement de larticle 145 afin que la manifestation de la vrit puisse
tre mise en uvre utilement dans le cadre du procs qui constitue la majeure mutation
autour du texte.
Lon mettra galement en perspective cet apport jurisprudentiel avec la dcision rendue le
9 avril 2011 par la Cour dappel de Paris dans une affaire relative aux droits de la partie
lencontre de laquelle la mesure est, sinon excute, du moins conue . La Cour a ainsi
exig quen cas de saisie mene entre les mains dun tiers, dpositaire neutre et extrieur,
dinformations ncessaires pour la partie requrante, la partie qui serait vise in fine dans
lventuelle procdure au fond, doit se voir galement notifier la mesure. En rsum, peu
importe que ladversaire final ne soit pas la cible de la mesure de constat : il faut quil en
soit inform si une telle mesure a lieu.
Nous pouvons certes tre quelque peu surpris de cet ajout qui retire larticle 145 tout
effet de surprise, mais qui conforte la volont des tribunaux daccompagner cet article des
plus grandes garanties afin que la loyaut judiciaire et le respect du contradictoire soient
assurs.
Il convient enfin de sinterroger sur les difficults qui existent dsormais en matire de
squestre puisque de nombreux magistrats cest dailleurs la pratique courante devant le
Tribunal de Commerce de Paris imposent ds ltablissement de leur ordonnance que
15
les pices copies et devant tre annexes au procs-verbal soient mises sous squestre
et ne soient rvles ventuellement aux parties qu lissue dun dbat contradictoire dont
la date est fixe au moment mme o lordonnance initiale est rendue. Sil faut saluer cette
volont de protger le secret des affaires, louverture du squestre, cest--dire lexamen
minutieux, pice par pice, de centaines ou de milliers de documents, et notamment des
courriers lectroniques, constitue une tape extrmement laborieuse et contre-productive.
Afin dviter les difficults souleves par cette prcaution dusage institue par les
tribunaux, nous recommanderons au requrant de toujours sefforcer de rdiger des
ordonnances prcises et de solliciter un nombre limit dlments afin davoir de meilleurs
garanties dobtenir lautorisation sollicite, sans avoir sappuyer sur un squestre.
En conclusion, et dun point de vue plus gnral, nous ne pouvons que revendiquer de
conserver autant que faire se peut ce texte son intgrit et dviter de lui apporter, par le
biais dune jurisprudence parfois instable, trop de modifications, qui lui feraient perdre une
grande partie de son intrt et qui affaibliraient lesprit. Larticle 145 du CPC demeure un
formidable outil procdural. Continuons de lentretenir avec humilit et dtermination.
Je vous remercie de votre attention.
16
Lhuissier de justice et ses obligations

Matre Denis CALIPPE
Prsident de la Chambre des Huissiers de Paris
Bonjour tous. Je vous remercie de mavoir invit reprsenter la profession et aborder

les obligations pesant sur lhuissier de justice dans le cadre des missions de constat.
Au gr de lvolution du droit et des missions sollicites, nous nous interrogeons sur
lvolution du rle de lhuissier. Si une obligation de moyens est traditionnellement dvolue
lhuissier de justice, ce dernier nest pas soumis une obligation de rsultats.
Je souhaite, au pralable, revenir sur ce qui constitue mon sens un abus de langage,
que jai relev au cours de ce dbat. Il sagit du terme de saisie . Larticle 145 prvoit
une procdure de constat. Nous ne nous trouvons pas dans le cadre dune voie
dexcution, rgie par la loi de 1991, et je ne crois pas que cette mesure soit prvue dans
le Code des procdures civiles dexcution, qui prendra effet en juin 2012. Nous nous
trouvons dans le cadre dun constat. Il serait bon de rflchir la codification dune voie
dexcution nouvelle de cette procdure, notamment auprs de la jurisprudence du
Tribunal de Commerce.
Monsieur Haeri a rappel limportance de la concertation avec lhuissier. Je pense
galement quil sagit dun lment important, pour diffrentes raisons. Dabord,
lexprience de lhuissier dans ce type de mission est utile. Il pourra dire ce qui est
ralisable ou ce qui ne lest pas. Il importe de rappeler que le rle de lhuissier de justice
nest pas au service du requrant dans ce type de mission. Il doit rester totalement objectif
tout au long de la mission. En outre, une notion nouvelle pour lhuissier renvoie au
problme du conflit dintrts, bien connu chez les avocats, moins chez les huissiers. Un
huissier doit y prter une grande attention dans le cadre des missions qui lui sont confies.
Sur le site, lhuissier est soumis des obligations de moyens. Il lui revient en effet de
mettre tout en uvre pour assurer la russite de la mission. Il devra dabord veiller ce
que la mission soit ralise dans les dlais, fixs en gnral dans lordonnance. Il devra
galement sassurer quil est entour de personnes comptentes pour mener ses missions
bien et ne pas saventurer dans des oprations quil ne pourra pas mener leur terme. Il
devra enfin sassurer de la possibilit de sadjoindre dautres personnes, quil sagisse de
reprsentants de la force publique, ou, le cas chant, dun serrurier.
Lhuissier ne peut pas solliciter le concours de personnes qui ne sont pas prvues dans
ordonnance. Il sagit dun point fondamental. Avant le dbut dune opration, il parat
judicieux de tenir une runion prparatoire avec lexpert afin de raliser au mieux la
mission. A cet gard, il faut rappeler que lobligation de moyens pse sur lhuissier mais
pas sur lexpert.
Lordonnance fixe le cadre dans lequel lhuissier intervient : rien ne se passe en dehors de
lordonnance. Tout au long de sa mission, lhuissier sinterroge sur les mesures fixes dans
le cadre de lordonnance.
Or, nous savons tous que sur les lieux, les circonstances viennent perturber le
droulement de lopration : incidents techniques, tiers. Lhuissier se base sur
lordonnance et lanalyse pour savoir quelle dcision prendre, sil faut par exemple
poursuivre la mission ou linterrompre. Cest pourquoi lhuissier a besoin dordonnances
trs prcises, et non pas dordonnances sibyllines, car il ne lui appartient pas de se
17
substituer aux parties ou au juge. Il ne pourra pas, mme sil est sollicit par le requrant,
aller au-del de ce qui a t autoris par lordonnance.
La conduite des oprations est autre obligation de moyens qui pse sur lhuissier de
justice. Elle a t rappele par la jurisprudence. Lors de sa mission, lhuissier devra
sassurer quil a bien la matrise totale des oprations, et que ces dernires sont bien
menes sous sa conduite. Cela doit imprativement ressortir du procs-verbal.
La jurisprudence rappelle que lexpert na pas pour mission de se livrer une expertise in
situ mais seulement de permettre lhuissier de justice daccder au systme informatique,
pour constater ou non la prsence des informations recherches. En aucun cas
lordonnance ne pourra dlguer lassistant expert ou aux huissiers de justice le pouvoir
de conduire les oprations de constat, qui ne sont pas des oprations de saisie ni
dexpertise .
Le TGI a souvent annul des missions de constat ou de saisie effectues par des huissiers
lorsquil leur tait apparu que celles-ci avaient en fait t organises par les techniciens, et
que lhuissier stait content de relater ce que lui indiquait lexpert, en oubliant que la
responsabilit de la conduite des oprations pesait sur lui.
Il convient de ne pas perdre de vue que lofficier de justice est un officier ministriel, et quil
est soumis plus que dautres, de par son statut, des responsabilits civiles, pnales,
voire dontologiques, loccasion des missions qui lui sont confies.
Les obligations de lhuissier de justice sont encadres par trois principes, qui ont t
rappels par Matre Haeri : le principe du contradictoire, le principe de proportionnalit et le
principe de loyaut. Elles sont galement encadres par la responsabilit qui peut peser
sur lhuissier de justice, aussi bien au cours de lopration que postrieurement
lopration. Je vous ai rappel que lhuissier de justice tait tenu par lordonnance, et
uniquement par lordonnance. Il existe donc un pralable impratif pour lhuissier de
justice : il doit tre porteur de lordonnance originale. En cas doprations multiples, il doit
donc y avoir autant dordonnances que doprations.
Le rle de lhuissier de justice, lorsquil se trouve sur site, est de porter lordonnance la
connaissance de la partie chez qui il se rend. Il existe un dbat sur la signification du terme
sur simple remise . Je vous rappellerai que les ordonnances sur requte sont des
ordonnances excutoires sur minute, dans lesquelles une signification nest pas
obligatoire. Il ne sagit pas dune procdure de saisie de contrefaon. Il sagit dune
procdure de constat. Lhuissier doit simplement sassurer que lordonnance a t porte
la connaissance de la partie concerne.
Le problme qui se pose est de savoir si lhuissier doit respecter un laps de temps suffisant
entre le dbut des oprations et le moment o il a donn connaissance de lordonnance.
Un des moyens utiliss est de donner lecture de lordonnance, qui permet la partie
dapprcier la mesure qui va tre excute.
Une dcision rcente, rendue par le TGI le 19 avril 2009 (affaire Res humana )
semblerait mme imposer lhuissier de porter lordonnance la connaissance de toutes
les parties concernes, quand bien mme la personne concerne ne serait pas prsente
sur les lieux du constat. Cela complique considrablement la tche.
Par ailleurs, le rle de lhuissier ne se limite pas excuter lordonnance, mais il doit aussi,
en sa qualit dofficier ministriel, tenir compte de ses connaissances en la matire et
savoir ne pas excuter une mission si cette dernire lui semble contraire aux principes de
loyaut et de proportion.
Ceci rappelle donc mes propos prliminaires, savoir que larticle 145 est une mesure de
constat et ne peut tre assimil une mesure dexcution. Le constat, je le rappelle, a une
force probante qui se suffit elle-mme. Lhuissier de justice ne peut donc ni transgresser,
18
ni interprter, ni aller au-del de lordonnance qui lui a t produite. Ainsi, si dans

lordonnance le squestre nest pas prvu, il nappartient pas lhuissier de se substituer
au magistrat et de mettre des pices sous squestre.
Il ressort de ces dcisions une interrogation lgitime sur la porte du concours des
huissiers, si ces derniers ne doivent accepter aucun dbordement du cadre de
lordonnance qui leur a t soumise. Ceci pose en ralit la question de la responsabilit
de lhuissier. Lordonnance ne signifie pas, pour un huissier de justice, quil peut tre
autoris mener une vritable perquisition au sein de lentreprise. Il existe une limite ne
pas franchir. La responsabilit professionnelle de lhuissier de justice lui impose de savoir
proportionner les moyens mis en uvre la situation laquelle il sera confront. Il ne lui
appartient pas de mettre en pril lactivit dune entreprise ou de perturber le mode de
fonctionnement du systme informatique, sous prtexte dune mission dont il est investi.
Sil se trouve confront une difficult majeure, notamment labsence de la personne sur
les lieux, il lui revient de reporter la mission, car il dtient la responsabilit des oprations.
Pour terminer, je rappellerai que les obligations et la responsabilit de lhuissier de justice
ne cessent pas lissue des oprations de constat. En effet, postrieurement, il est
frquemment lobjet de sollicitations, notamment pas le requrant, qui essaie dobtenir
copie des pices qui ont t saisies, ou dobtenir des informations off sur le droulement
des oprations. Le rle de lhuissier se poursuit jusqu la fin de la mission, c'est--dire
jusqu la remise du constat ou louverture du scell.
Au cours de ces dernires annes, le rle de lhuissier de justice a profondment volu
en raison de la technicit des oprations qui lui sont dvolues. Il a dmontr sa capacit
dadaptation lvolution de lenvironnement technologique.
19
Lexcution : une mission risques

avec la participation de Jean-Franois REIGNIER juge, Frank VALENTIN et
Louis-Marie ABSIL avocats, Fabienne LAVAL et Stphane VAN KEMMEL
huissiers, Dominique SALIBA, Bruce BONNAURE et Michel ROUKINE experts
I.
Cas pratique : agir et dcider
Frank VALENTIN, cabinet de GAULLE FLEURANCE, avocat du requrant

Louis-Marie ABSIL, cabinet REINHART MARVILLE TORRE, avocat du requis
Fabienne LAVAL, tude VENEZIA LAVAL, LODIEU, QUILLET, huissier intervenant dans
les locaux de la socit
Bruce BONNAURE, expert intervenant dans les locaux de la socit
Stphane VAN KEMMEL, tude VAN KEMMEL, huissier intervenant au domicile
Michel ROUKINE, expert intervenant au domicile
Animation : Dominique SALIBA, Vice-prsident de la CNEJITA
Bruce BONNAURE (expert intervenant dans la socit)

Nous allons vous prsenter un cas pratique simplifi. Nous donnerons successivement
la parole lensemble des acteurs intervenant au cours de cette opration de constat.
Lavocat du requrant nous expliquera dabord en quelques mots le contenu de la requte,
les objectifs poursuivis et la raison pour laquelle il a demand cette opration. En
loccurrence, ce cas comporte deux ordonnances, car il donne lieu deux interventions
concomitantes.
Nous donnerons ensuite la parole aux deux couples huissier / expert constitus pour
chacune de ces oprations. Ponctuellement, nous entendrons lavocat qui reprsente le
requis et qui gnralement ne manque pas de se manifester au cours des oprations de
constats.
Enfin, un certain nombre daspects sensibles seront abords lors dune discussion, la
fin du cas.
Le dossier qui vous a t remis comporte une prsentation du cas pratique, ainsi que
les deux ordonnances sur lesquelles nous nous appuyons.
Monsieur Jean-Franois Reignier (Prsident) sexprimera lissue de lopration.
Frank VALENTIN (avocat du requrant)

A titre prliminaire, je rappelle larrt du 19 avril 2009, qui prvoit la ncessit de
signifier la partie nommment vise dans lordonnance aux fins de saisie ou de constat,
alors que les oprations ne se droulent pas en ces lieux.
20
Japporterai deux bmols importants. Nous avons frquemment recours des

oprations se droulant chez des tiers et non chez le requis lui-mme.
Le premier bmol serait que le nom figurerait dans lordonnance. Il nest donc pas
ncessaire, lorsque lopration a lieu chez un tiers, de faire figurer le nom de la personne
qui doit tre dsigne in fine. Il sagit dun moyen de circonscrire cette difficult.
Par ailleurs, la Cour de Cassation na pas oblig la signification de lordonnance au
moment du droulement des oprations, mais entre les oprations, et le cas chant, au
moment de lintroduction de la procdure judiciaire. Ce nest donc pas encore tout fait la
fin de ce type de procdure.
Quant moi aujourd'hui, je reprsente les intrts dune socit appele RServices,
dans le domaine mdical, un domaine extrmement concurrentiel. Elle offre des
prestations danalyse et daudit trs forte valeur ajoute. Elle envisage davoir recours
aux dispositions de larticle 145, notamment parce que la plupart de ses services sont
protgs par le secret, et, en tant que tels, le savoir-faire nest pas ncessairement couvert
par le droit de proprit intellectuelle. Ds lors quils ne sont pas couverts par le droit de
proprit intellectuelle, ma cliente, comme un nombre considrable dacteurs
conomiques, ne peut pas faire valoir ses droits sur les dispositions du Code de la
proprit intellectuelle, et donc ne peut pas se reposer sur les lments relatifs la saisie
de contrefaon. En juin 2011, ma cliente sest aperue que, suite au dpart de son
directeur marketing, elle a d faire face une srie de dparts de ses forces vives et un
nombre assez important de rsiliations de contrats avec des clients, avec lesquels lancien
directeur marketing tait en relation directe.
Elle a missionn une socit spcialise dans lintelligence conomique, afin de
diligenter une enqute. A la suite de cette enqute, elle sest aperue queffectivement, un
certain nombre de ses anciens clients se rendaient au sige dune socit qui se trouvait
tre dirige par son ancien directeur marketing. Elle a donc sollicit sur requte, sur le
fondement des dispositions de larticle 145 du Code de procdure civile, deux ordonnances
visant lapprhension dun certain nombre dinformations et de documents.
La premire ordonnance porte sur une mission au sige de lentreprise rcemment
cre par le directeur marketing, afin de rcuprer des informations relatives sa nouvelle
activit conomique : son chiffre daffaires et son mode de fonctionnement.
Concomitamment, une ordonnance devant le prsident du Tribunal de Grande
Instance prvoit de missionner un huissier susceptible dapprhender des informations et
documents au domicile de lancien directeur marketing.
Pourquoi ces deux ordonnances par la voie de la requte ?
Le caractre trs volatil de linformation, en particulier numrique, ncessite que
ladversaire (celui chez lequel les oprations sont menes) soit pris de cours. Leffet de
surprise et la clrit des oprations constituent donc des lments essentiels des
oprations. Ces deux lments militent en faveur de labsence momentane de respect du
contradictoire tel quil est autoris par le Code de procdure civile.
Plus vite les oprations sont menes, plus vite le requrant a la possibilit de prendre
lascendance, tout le moins psychologique, sur son concurrent suppos dloyal. Plus vite
je saisis ces informations, et plus vite jai la possibilit de ragir et de mettre en place, en
interne, dans lentreprise, des mesures de nature contrecarrer momentanment les actes
de concurrence dloyale dont je suis victime. En loccurrence, les lments susceptibles
dtre apprhends et qui sont viss dans le document qui vous a t communiqus, sont,
dune part, tous les lments relatifs au dbauchage massif des salaris de lentreprise de
ma cliente, et dautre part, tous les lments relatifs au dmarchage frauduleux et dloyal
auquel lancien directeur marketing de ma cliente a pu se livrer.
21
En outre, comme il a t expos brivement plus tt, toute preuve relative lusage
frauduleux des secrets de fabrication de lentreprise, la disparition de ces secrets
constituant un prjudice considrable ma cliente. Enfin, lusage frauduleux dun logiciel
propritaire dvelopp par ma cliente et qui semble avoir t utilis de manire
frauduleuse par lancien directeur marketing.
Pour reprendre le vocabulaire employ prcdemment, larticle 145 est trs puissant.
Lintrusion au domicile et au sige social rvle une violence considrable qui place ma
cliente dans une situation trs prilleuse. Elle doit chapper deux ternels cueils en
matire de requte. Le premier renvoie la rtractation des deux ordonnances qui auront
autoris les huissiers conduire leur mission. Le second renvoie la nullit de lintgralit
de la procdure. Ces deux cueils encadrent la procdure que jai la prtention de mener.
La rtractation intervient au dbut de la procdure. Je note lexpression de doute de
Monsieur le Prsident. Il est vrai que la rtractation des ordonnances sur requtes nest
pas encadre temporellement. Elle peut donc intervenir tout moment de la procdure,
tant donn quil relve de lintrt du requis dintroduire cette procdure le plus tt
possible.
La nullit de lintgralit de la procdure de saisie ou de constat intervient quant elle
lissue de la procdure judiciaire, lorsque le jugement sur le fond sera rendu la fois par
le Tribunal de Commerce et par le Tribunal de Grande Instance.
Sagissant du contenu de lordonnance, je me suis entretenu longuement avec les
deux huissiers auxquels je dois faire appel, Matre Van Kemmel et sa consur, Fabienne
Laval qui interviendra au sige social de lentreprise. Je suis entr en contact avec eux
pour leur livrer le contenu de lordonnance, je me suis entretenu brivement avec eux sur
le contenu de cette mission. Jai plutt tendance mentretenir longuement avec lhuissier
avant quil nintervienne, car il est prohib dentrer en contact avec lui au moment des
oprations.
Aux termes de lordonnance, chacun deux aura la possibilit de sadjoindre les
services dexperts. Jai bon espoir que les oprations se drouleront comme anticip, car
je connais la pugnacit de mon contradicteur.
Fabienne LAVAL (huissier intervenant dans la socit)

Lexpos que vient de vous prsenter lavocat du requrant est assez proche de notre
ralit. En effet, nous avons des entretiens qui peuvent ne durer que quelques minutes
avec lavocat du requrant une fois que lordonnance est rendue. La ralit de lhuissier
renvoie aux termes que vous avez employs : clrit et surprise.
La clrit simpose dans la ncessit de coordonner les quipes, de les mettre en
rapport avec les experts pour trouver une date dintervention commune. En lespce,
lopration doit avoir lieu des horaires compatibles avec le lieu, savoir le domicile, soit
7 heures du matin.
Sagissant du contenu de la mission, il comporte des donnes de ressources
humaines, des donnes commerciales et comptables et des donnes informatiques
La mission est donc tendue et technique. Elle impose une prparation des missions
avec lexpert.
22

A ct de la prparation laquelle se consacrent les huissiers pour lorganisation de
lopration, les experts se livrent la prparation technique de la mission. Ils examinent les
pices jointes la requte et lordonnance qui, trs souvent, donnent des lments de
comprhension. Jattire votre attention sur lextrme ncessit de prparer les oprations,
notamment en se dotant dun outillage cibl par rapport ce que lon sattend rencontrer
sur le site.
A la lecture de lordonnance, on saperoit ici que lavocat du requrant sest entour
au pralable dun expert technique priv, que nous ne connaissons pas. Cela laisse
supposer que les lments rechercher sont pertinents et prcis.
Je cde prsent la parole lquipe amene intervenir en premier.
Stphane VAN KEMMEL (huissier intervenant au domicile)

Je suis en charge de la mission domicile. A ce titre, notre premire difficult consiste
coordonner les emplois du temps des personnes qui se joignent lintervention, savoir
deux huissiers, deux experts et la police.
La concomitance des oprations est relative, car les horaires daction sont forcment
diffrents entre une entreprise et un domicile. Pour un domicile, selon les horaires lgaux,
laction peut tre mene partir de 6 heures, sauf si une dcision autorise commencer
auparavant.
Dans la mesure o il faut une relative concomitance des oprations, Matre Laval se
trouvera sur place la socit pour contrler les entres des diffrents salaris
susceptibles darriver dans lintervalle de temps afin dviter une dperdition ventuelle de
donnes que des salaris avertis pourraient entamer.
Nous sommes en rapport tlphonique entre confrres tout au long de la mission pour
changer sur les difficults ou les ventuelles sources manquantes.
La mission domicile est mon sens la plus dlicate. La prsence de la police permet
de rentrer. Comme il vous a t rappel, la police nest pas l pour mener une perquisition
judiciaire, mais pour nous assister, scuriser la situation et faciliter lexcution de la
mesure.
Je serai peut-tre un peu factuel, mais il faut souligner quil nest pas toujours facile
darriver ses fins dans la situation concrte. Sur place, nous sommes ainsi amens
nous trouver face des immeubles cods. Vous pourriez objecter que nous pourrions faire
le ncessaire pour obtenir les informations en amont. Mais lorsque lon interroge les
personnes susceptibles de nous informer au sein de limmeuble du requis, cela peut
susciter des doutes et les inciter rpercuter linformation auprs du requis.
A partir du moment o lon a localis lintress, il sagit dentrer dans lappartement.
La police joue cet gard un rle important car son pouvoir de persuasion est plus
important.
Je rappelle quil ne sagit pas dune perquisition judiciaire. Il faut aussi grer une
situation familiale. Il faut faire preuve de fermet de diplomatie et dhumanit. Notre
prsence est trs intrusive, dautant plus que le requis est en gnral chef de famille, et
fragilis tant socialement qumotionnellement.
Une fois entrs, nous devons donner connaissance des termes de la requte et de
lordonnance au requis. Je reviens sur ce qui a t dit tout lheure. Je suis favorable
laisser une copie de lordonnance sur requte au requis. Je nestime pas prilleux de
23
laisser une copie de lordonnance sur requte au requis. Si on effectue une signification, il
dispose dautant plus de la voie de recours, savoir la rtractation, prvue larticle 496
du Code de procdure civile. Une fois quil a pris connaissance des termes de
lordonnance, Monsieur IKS souhaite souvent appeler son avocat. Au domicile, nous avons
un peu de chance, car il est trs tt, et les avocats ne sont pas toujours oprationnels, sauf
ceux qui se trouvent mes cts, qui sont redoutables et peuvent tre oprationnels trs
tt.
Nous nous empressons de rappeler au requis quil sagit dune dcision de justice,
quelle est rendue non contradictoirement pour les besoins de la cause et quelle est
nonobstant excutoire sur minute. Je rappelle avec insistance quil faut se trouver en
possession de loriginal de la dcision. La voie de recours peut galement lui tre
rappele. Il sagit de la rtractation. Elle nest cependant ouverte quaprs lexcution de la
mission, et seulement aprs celle-ci. Une fois que le requis a pris connaissance des
termes de lordonnance, nous nous mettons la recherche des postes informatiques ou de
tout ce qui sy rattache. Cest prcisment ce moment que lexpert intervient.
Michel ROUKINE (expert intervenant au domicile)

Nous dcouvrons rapidement deux PC qui vont tre lobjet de notre attention. Le
premier, ordinateur fixe, est allum. Le second est un ordinateur portable, et se trouve
quant lui ferm.
Au dpart, Monsieur IKS ne se montre pas trs coopratif, pour les raisons que Matre
Van Kemmel a exposes. Il se rsout nous donner quelques indications pour nous
permettre de jeter un il sur son ordinateur portable, quil allume bien volontiers. Cet
ordinateur nest pas protg par un mot de passe. A ce stade, sous la supervision attentive
de Matre Van Kemmel, nous procdons un examen aussi exhaustif que possible des
cibles identifies. Sur le PC fixe, nous constatons que sur le navigateur Chrome, une
session Gmail est active, ce qui nous dispense de recourir son mot de passe.
Sur lordinateur portable, nous trouvons un certain nombre dapplications, notamment
une application de gestion distance.
Louis-Marie ABSIL (avocat du requis)

Mon client ma naturellement appel pour me faire part des difficults dans lesquelles il
se trouve. Je me permets donc de vous interrompre pour venir au secours de mon client.
Je tiens prciser que je vais tre amen intervenir dans une situation de crise
particulirement dstabilisatrice, intrusive et abusive.
A titre prliminaire et humoristique, jentends mettre en vidence la caducit des deux
ordonnances respectivement rendues les 7 et 16 fvrier 2012, puisque ces actes taient
assortis dun dlai de 2 mois dans lequel devait intervenir chaque mesure et que celles-ci
ont t diligentes le 24 mai 2012.
Mon premier rflexe sera de le rassurer, de lui indiquer quil se trouve, heureusement,
en prsence dun huissier de justice et dun expert renomms, qui font actuellement trs
bien leur travail. Pour autant, il doit se montrer particulirement vigilant.
Je lui poserai les quelques questions suivantes : combien de personnes interviennent
au domicile et dans lentreprise, quelles sont leur qualit et leur fonction, quel titre elles
interviennent, quel est le contenu de la mission telle quelle est dcrite dans lordonnance
et prcise dans la requte avec les pices qui lui sont jointes. Au regard dune lecture
rapide que me fera mon client au tlphone, je vrifierai sil existe une action au fond. Je
24
vrifierai galement le prsident de la juridiction qui aura connatre les arguments de

fond et les dlais prvus dans lordonnance.
A la suite de cet entretien tlphonique, je me rends gnralement immdiatement au
sein du domicile de la personne visite et galement au sein de la socit subissant une
mesure parallle. Dans le cas prsent, nous avons choisi davoir un entretien tlphonique.
Je me limiterai un certain nombre dobservations tlphoniques que je me permettrai de
formuler tant Matre Van Kemmel, qui se trouve au domicile de mon client, qu Matre
Laval qui se trouve au sein du sige social de lentreprise. Je lui indiquerai, trs
courtoisement et calmement, qua priori, mme sil ne peut pas sopposer cote que cote
la mesure, mon client peut sopposer la prsence de personnes qui nauraient pas t
autorises par lordonnance, et en particulier le reprsentant du demandeur. Je vais
demander mon client de prendre des notes au cours du droulement de lopration, de
suivre lhuissier et lexpert dans la totalit de leur dmarche, de fournir uniquement les
documents sollicits et de conserver la liste prcise de lensemble des documents qui
seront apprhends au final par les huissiers et les experts informatiques.
Cela tant prcis, je me permets de rappeler Matre Van Kemmel dune part, et
Matre Laval dautre part, le respect des principes fondamentaux : la loyaut, la
proportionnalit, limpartialit et le respect de la vie prive ainsi que le fait que les
documents qui vont tre sollicits sont personnels et peuvent relever de la correspondance
prive. A propos de la collecte des informations, je vais les informer de la question du
traitement diffr des oprations en indiquant que je ne suis pas certain du respect des
rgles en matire de scurit et dintgrit des lments de preuve, ainsi que de
confidentialit et de respect des exigences de la procdure. Je souhaite en tout tat de
cause tre prsent, quoi quil advienne, au moment o le traitement aura lieu. Je
minsurge, la lecture de lune des deux requtes, sur le fait quaucune mesure de
squestre nest prconise. Je provoque un incident dexcution en faisant part de cette
difficult matre Laval, (Je demande Matre Laval quil saisisse son juge de tutelle, sans
forme particulire conformment larticle 168, alina 2, du Code de procdure civile et
quil ordonne, sur le fondement des articles 149 et 236 du mme code, quune mesure de
squestre soit ncessairement ordonne), considrant lexistence dun risque trs svre
de divulgation dun certain nombre dlments confidentiels, de la possibilit pour le
requrant de rcuprer un certain nombre dlments du type business plan ou de savoirfaire quil na videmment pas prlever. En tout tat de cause, je demande lgitimement,
dans lintrt du requis, que les biens apprhends soient squestrs.
Pour en terminer, je me permettrais de relever un certain nombre de remarques
prcises sur les deux ordonnances qui nous sont soumises aujourd'hui.
Sur lordonnance numro deux, qui concerne le domicile de Monsieur IKS, je vais
demander Matre Van Kemmel dtre particulirement vigilant sur lexclusion des
informations caractre personnel et de bien faire la rpartition entre ce qui est personnel
et ce qui ne lest pas. Je vais galement mtonner de ce que lon puisse demander avoir
accs au Smartphone. Ce dernier, par dfinition, est un assistant personnel qui contient
des informations caractre exclusivement personnel. Les informations contenues dans
ce Smartphone relvent donc par nature davantage de la vie prive que de la vie
professionnelle.
Je demande Matre Van Kemmel de prciser ce quil entend par dispositif
informatique utilis par Monsieur IKS. La notion est trop gnrale, et par consquent la
mission est trop vague. A dfaut de pouvoir prciser clairement cet lment, je demande
ce qui quil soit retir.
Par ailleurs, sagissant de lensemble des documents dont lapprhension est sollicite,
il est demand de prendre copie en double exemplaire des documents et lments de
messagerie trouvs. ?
25
Le terme notamment nest pas limitatif et donne la possibilit dapprhender

lensemble des lments de la messagerie de Monsieur IKS, sans aucune limite et sans
aucune garantie pour mon client.
Sagissant de la possibilit denjoindre Monsieur IKS et aux personnes prsentes sur
les lieux de ne pas faire obstruction aux oprations de constat, je rappellerais que la
mission 145 est parfois appele mesure de perquisition civile mais quelle ne
constituerait en aucun cas une mesure de perquisition pnale . Si une injonction doit
tre faite, elle doit simplement consister inviter Monsieur IKS cooprer activement et ne
pas outrepasser cette possibilit.
Jaurais encore de nombreux lments ajouter. Jinsisterais simplement sur le fait
que je demande Matre Van Kemmel une copie complte de lensemble des lments
apprhends, qui relvent de la proprit du requis. Ds lors que le principe du
contradictoire est rtabli, il est essentiel que le requis puisse disposer de ces lments
pour pouvoir, dans le cadre dune rtractation future ou dune action en nullit, savoir trs
prcisment ce qui a t apprhend par lhuissier et par lexpert informatique.
Concernant la premire ordonnance, je ferai quelques observations complmentaires
lattention de Matre Laval. La principale concerne labsence de squestre. Je demande, au
regard du risque trop important de divulgation des donnes financires, de squestrer
lensemble des lments apprhends, la mesure tant beaucoup trop attentatoire et
gnrale. Je demande ce que le principe de prcaution, tel quil est habituellement
pratiqu par le Tribunal de Commerce de Paris, soit appliqu dans cette mesure ordonne
par le prsident du Tribunal de Nanterre. Et je demande ce quil y ait une contrepartie
ce droit acquis dont dispose le requrant de pouvoir fouiller dans lensemble de la
documentation informatique et technique. Je remercie Matre Laval de bien vouloir voir
auprs du prsident du Tribunal de Commerce de Nanterre de quelle manire nous
pouvons rgler ce problme de faon urgente.

Mes confrres prsents dans la salle sont certainement conscients que dans la ralit,
on ne laisse jamais parler si longtemps une partie. Je considre toutefois quayant cout
Matre Valentin, il est normal que jcoute Matre Absil. Nous sommes huissiers de justice,
Matre Calippe a parfaitement rappel nos obligations dofficiers ministriels.
En principe, nous acceptons de prendre tlphoniquement le conseil du requis. Bien
sr, la condition que nous ne recevions pas dinjonction. Il ne sagit pas en effet de faire
pression sur nous.
Je rpondrai donc Matre Absil que bien videmment je veillerai respecter les droits
fondamentaux du requis. Mais je lui rappellerai que larticle 145 reconnat le droit du
requrant la preuve. En lespce, cette ordonnance prvoit que le requrant a le droit la
preuve ds lissue des oprations de constat. Je rappelle ceci a priori, puisque je nai pas
encore dmarr les oprations. Il est bien vident que si je dois trouver un business plan,
je ferai en sorte de ne pas mettre en pril la socit requise en menant des oprations de
tri.

Jai accept, avec courtoisie, de parler Matre Absil au tlphone. Je lui rappellerai
quil nest pas dans mes habitudes de venir avec des personnes qui ne sont pas prvues
dans le texte de lordonnance. Je rsisterai aux contestations quil lve en indiquant que
26
jexcute uniquement la lettre de lordonnance. Je rsisterai mme dventuelles

accusations, rencontres dans dautres affaires, de violation de domicile priv, qui tentent
de placer lofficier ministriel sous pression avec la menace peine voile de sanction
pnale. Par ailleurs, je vais devoir faire preuve de persuasion lgard du requis. En effet,
il aura parl avec son avocat entre temps et se montrera beaucoup plus rticent excuter
lordonnance.
Nous poursuivons quant nous notre investigation technique. Sur le PC fixe, nous
avons dtermin quil se trouvait a priori peu dlments professionnels. Mais la
messagerie est ouverte, et donc disponible pour effectuer des recherches.
Sous le contrle de Matre Van Kemmel, je poursuis mes recherches. La consultation
de la messagerie se rvle un peu laborieuse, dautant plus que la connexion est
mauvaise et que lordinateur sarrte parfois de fonctionner. La capture de tous les mails et
pices jointes correspondantes va prendre un certain temps. Au bout de prs dune heure,
nous arrivons trouver des lments qui semblent pertinents au regard de lordonnance.
Nous disposions dun nombre de mots-clefs limit, puisque les recherches
correspondaient au nom des salaris ayant quitt lentreprise requrante. Nous retrouvons
un certain nombre de mails trs explicites relatifs aux dbauchages intervenus.
Sur cette opration, le nombre et la pertinence des mots-clefs utiliss se sont rvls
oprationnels. Tel nest pas toujours le cas. Le choix des mots-clefs peut savrer pour
lexpert le meilleur comme le pire. Sils sont bien choisis et peu nombreux, ils facilitent les
conclusions de la mission technique dans des temps raisonnables. Mais linverse est
galement vrai.
Aprs la recherche effectue sur la messagerie, nous menons une premire
consultation visuelle du disque dur, puis une recherche automatique par mots-clefs, via un
outil de recherche spcialis, excut directement partir dune clef USB. Le temps
dattente est assez long car le disque dur, dune capacit de 500 GO, est bien rempli. La
lenteur du processus ne nous permet pas de procder toutes les recherches prvues.
Sur le PC fixe de Monsieur IKS, nous identifions 25 changes de mails et 250 fichiers
pertinents. Nous les copions sur une clef USB avant de les graver sur deux DVD. Ce
travail requiert une heure supplmentaire.

Du ct de lentreprise, un salari sest prsent 8 heures 20. Je maperois quil
figure dans la liste jointe par le requrant, comportant les salaris dmissionnaires de
lentreprise, sur lesquels il pse un doute. Le requrant a galement dress la liste des
clients et prospects perdus, qui va me permettre, avec lexpert, de mettre en place tous les
outils de recherche adquats.
Je signifie lordonnance au salari. Je lui demande, puisque je suis dtentrice de la
force publique, de faire rapidement le tour des locaux pour apprhender le temps que les
oprations sont susceptibles de requrir, ainsi que le nombre de postes informatiques, de
serveurs etc. Je me tourne cet gard vers lexpert.
27

Lors de ce premier examen, nous faisons un certain nombre dobservations pour
planter le dcor. Nous trouvons une douzaine de postes informatiques, dont quatre PC
portables. Nous nous apercevons rapidement de la prsence dune messagerie distante
dont laccs nest possible quavec des mots de passe. Nous devrons donc accder ces
informations.
Concernant les oprations commerciales susceptibles de nous intresser, nous
trouvons un logiciel CRM (gestion de la relation client) sur une application
gographiquement distante, ncessitant daller consulter un serveur.
Nous procdons alors des recherches dans les messageries des personnes, avec
toutes les difficults dj exposes. Un certain nombre de messages confirment ce que
lhuissier a dj constat au domicile, savoir quun certain nombre de personnes
prsentes dans la liste fournie par le requrant, travaillent dans cette socit. Des
observations effectues sur les messageries et les postes informatiques dmontrent que
leurs profils informatiques existent depuis plusieurs mois. Cela va permettre au requrant
de dater la priode laquelle ces personnes sont arrives dans la socit.
Par ailleurs, nous recherchons sur le serveur et les postes informatiques la prsence
de clients. Nous interrogeons la comptabilit. Aprs de multiples discussions avec
lhuissier, nous pouvons accder au logiciel de CRM. Lhuissier va constater la prsence
de clients communs entre cette socit et la socit du requrant.
Nous nous apercevons trs vite que les recherches par mots-clefs sont trs longues, et
dcidons par consquent daller chercher les informations dans les rpertoires auxquels
sont rattachs les clients figurant dans la liste fournie par le requrant.
Enfin, nous recherchons le logiciel mdical incrimin. Nous finissons par le trouver,
lissue dun travail de quatre ou cinq heures. Il revient lhuissier de dterminer si ces
lments rentrent dans le cadre de lordonnance et sil faut procder leur collecte.

En synthse, nous disposons de trois sortes dinformations :
Une premire catgorie, relevant des ressources humaines, ne comporte pas de

donnes sensibles ;
Une deuxime catgorie contient des donnes commerciales engageant des tiers, donc
plus sensibles ;
Enfin, un rpertoire daudit pose des difficults, car il comprend de la technique et de la

stratgie, et contient notamment le business plan de la socit.
Au regard de ces lments, je prends la dcision deffectuer un squestre partiel. La

premire catgorie dlments est copie et conserve. Sagissant des donnes
commerciales, je demande Monsieur Bonnaure la suppression de tout ce qui relve de
clauses de confidentialit. Enfin, concernant le rpertoire daudit, je demande ce quil soit
copi sur un support part, que je dcide de placer en squestre, dans lattente dun dbat
contradictoire ou dune dcision complmentaire de mon juge de tutelle.
28
Dominique SALIBA (animateur)

Le thme des squestres sera abord au cours de la discussion ultrieure.

Nous avons termin notre travail. Aprs avoir effectu deux sries de copies, nous
quittons les lieux et remettons lhuissier deux supports distincts. Lintervention aura dur
sept heures.
Nous poursuivons nos oprations sur lordinateur portable. Bien que rcent, ce
portable comporte des informations professionnelles. Nous dcidons de procder une
copie intgrale du disque dur.

Je me constitue squestre partiel, comme Matre Laval. Nous procdons la saisie
des documents qui ne posent pas de doute au regard du litige. Quant au disque dur, il est
plac sous squestre.

Daprs ce que vous avez indiqu, il est prs de 14 heures. Jaimerais connatre les
sentiments des deux avocats et connatre lavis du magistrat.

Je ne vous cacherai pas que mon sentiment est assez mitig. Je faisais confiance
Matre Laval pour sa pugnacit, mais je suis assez du.
Concernant les donnes collectes en matire de ressources humaines, je suis
satisfait. Les donnes commerciales sont quant elles indispensables. En revanche, je
moppose farouchement au squestre quelle a pris linitiative personnelle de mettre en
place. Elle mindique quelle a eu affaire mon confrre Absil qui lui a dit quil tait hors de
question quun business plan soit apprhend. Jestime prcisment que cest parce quil
est intervenu pour lui demander de retirer cette pice, que celle-ci est douteuse. Si un
business plan a merg parmi les documents apprhends, cest quil a t effectu
partir de donnes appartenant mon client.
Jestime indispensable que ce document ne soit pas consign.
Sagissant de Matre Van Kemmel, je peux comprendre le squestre partiel relatif aux
informations qui figurent dans lordinateur portable. Je dois men remettre la sagacit et
linitiative de Matre Van Kemmel et de lexpert. En effet, les mesures ayant eu lieu au
domicile du requis, je crains que les oprations soient annules.
Je pense que les lments apprhends sont suffisants pour alimenter la rdaction
dune assignation devant la juridiction comptente.
29

Pour le requis, la mesure a t trs difficile vivre. Je ferais deux observations.
Malgr les insatisfactions du requrant, je considre que sa dmarche intempestive na
pas dtermin avec prcision les lments de preuve susceptibles dtre pertinents dans le
cadre de laction au fond quil a envisag dinitier. Il na pas suffisamment circonscrit la
mission, de sorte que je me servirai de cet lment dans le cadre dune rtractation.
Laudience en rtractation tant collgiale, il nest pas toujours facile de fixer une date
rapidement.
Par ailleurs, je vais vrifier que lensemble des faits prsents dans la requte de
Matre Valentin taient partiellement inexacts et volontairement trompeurs dans lesprit du
magistrat. Si le juge des requtes avait connu la ralit de la situation et le contexte du
dossier, il aurait prvu une mesure de squestre.
II.
Discussion : anticiper les imprvus

Anime par Dominique SALIBA, Vice-prsident de la CNEJITA
Avec la participation de :
Jean-Franois REIGNIER, Dlgu gnral aux rfrs et requtes du Tribunal de
Commerce de Paris
Et des intervenants du cas pratique
Jean-Franois REIGNIER (juge)

La rgle, ou en tout cas lusage consacr par la jurisprudence permet que, lorsque des
oprations sont menes dans des lieux diffrents, on sadresse une juridiction unique.
Or, dans le cas despce, il me semble que le prsident du Tribunal de Commerce de
Nanterre tait comptent pour ordonner les deux mesures, puisque le procs tait un
procs en concurrence dloyale contre une socit commerciale. Il aurait donc t
intressant de sadresser un seul tribunal pour ordonner les deux mesures, de faon ce
quelles soient parfaitement harmonises et viter la distorsion entre un squestre dun
ct et labsence de squestre de lautre.
Je souhaiterais par ailleurs connatre la position des huissiers sur la possibilit de
dcider de squestrer les pices en cours de mission, alors que lordonnance na rien
prvu en la matire. A mon sens, il faut relativiser le problme. Il est en effet exceptionnel
que lhuissier puisse rdiger son procs-verbal de constat et faire le tri des pices trouves
sur place en 24 ou 48 heures. Tout ceci prend quelques jours. ce moment-l, la voie
procdurale classique est ouverte pour le requis au visa de larticle 497, qui prvoit que le
juge peut rtracter ou modifier lordonnance. Le requis peut aller voir le juge pour lui
demander dordonner lhuissier de squestrer telle ou telle catgorie de pices.
30

Durant les oprations de constats, trois principaux problmes ont merg, que je vous
propose daborder prsent dans la discussion. Celle-ci portera sur les trois aspects
suivants :
Le squestre
Les donnes prives
Les moyens autoriss
Vous avez mentionn un squestre partiel ou total. Quelle est la distinction ? Quelle
est votre philosophie lorsque le squestre nest pas prvu dans lordonnance ?
Sagissant des donnes prives, lordonnance pourrait au minimum prvoir le
placement sous squestre des courriels dont lhuissier estime quils pourraient avoir un
caractre priv. Ainsi, la possibilit de squestre est prvue, mais le pouvoir dapprcier le
risque incombe lhuissier.
Si le squestre nest pas vis dans lordonnance, je maintiens, nonobstant le libre
arbitre de lhuissier instrumentaire, quil ne devrait pas avoir lieu.
Il sagit dun cas pratique fictif.
ce sujet, je reviendrais la lettre de larticle 145 du Code de procdure civile. Le
dbut de larticle est trs clair. Les mesures sont autorises sil existe un motif lgitime de
conserver ou dtablir avant le procs la preuve des faits. Cest donc la lumire des
dispositions de larticle 145 que le juge rend son ordonnance. Il a la possibilit de biffer un
certain nombre de mesures que lavocat lui propose, mais aussi dajouter certaines
mentions dans le texte de lordonnance.
Sagissant de deux missions diffrentes, lune au domicile, et lautre au sige social
dune entreprise, si le juge avait estim ncessaire dordonner un squestre partiel ou total,
il aurait pu le mentionner. Mon client souhaite introduire une action immdiate en rfr, le
cas chant mme sur requte.
Sagissant du dbat sur le squestre, je rappelle que lhuissier se trouve sous la tutelle
du juge qui a ordonn la mesure. Si les difficults saccroissent ce sujet, lhuissier devrait
pouvoir sen remettre son juge. Lexcution des missions pourrait tre facilite par la
possibilit donne lintervenant den rfrer, en cas de circonstances exceptionnelles,
auprs du magistrat qui a rendu lordonnance, pour savoir quelle est la conduite tenir.
Je rappelle que les ordonnances prvoient en principe une phrase du type : et nous
en rfrera en cas de difficult . Lhuissier peut donc demander, sil se trouve face une
difficult, que le juge qui a ordonn la mesure lui propose une solution.
31

La difficult psychologique ne renvoie pas ncessairement une difficult juridique.
Je comprends que le conseil ait t du, mais je prcise que rien nest dfinitif. Le
rpertoire a t copi. Il ne faut pas oublier que larticle 145 porte aussi sur la conservation
de la preuve. En dcidant un squestre partiel, je diffre lgrement laccs la preuve.
Jai prcis dans le procs-verbal que ce squestre est effectu uniquement dans lattente
du dbat contradictoire.
Vous avez effectu une copie. Je me pose la question de la seconde copie. Il mavait
sembl entendre que lavocat du requis rclamait une exacte copie des lments
apprhends.
En effet, je suis favorable laisser une copie des documents saisis au requis, pour une
raison de bonne administration de la justice. On ne peut pas nous reprocher de laisser des
documents chez le requis, puisque ces derniers lui appartiennent. Je pense par ce biais
prserver les droits de la dfense, dautant plus que nous ne sommes pas dans une
procdure contradictoire. Cela permet galement aprs coup dopposer au requis des
moyens dilatoires sur le fait quil nait pas connaissance des lments saisis. Cela permet
galement de gagner du temps sur les audiences ultrieures, lors du traitement du
squestre.
En complment des propos de Matre Van Kemmel, que je partage parfaitement, ds
lors que les huissiers et les experts interviennent, le contradictoire renat. Il est logique
quen tant que requis je puisse disposer de tous les lments ncessaires pour former mes
contestations en nullit, en rtractation ou en responsabilit ventuelle lencontre des
huissiers ou des diffrents intervenants.
Le vice-prsident du Tribunal de Nanterre est prsent donc je vais pouvoir citer sa
pratique, qui est excellente. Il prcise dans lordonnance qui doit tre transmis le procsverbal. Je dlivre mon procs-verbal dans le mme temps au requis, au requrant, voire
mme au tribunal.
Jaimerais revenir sur le premier problme de la messagerie et des messages
personnels. Lopration a saisi des messages susceptibles dtre personnels dans
lentreprise. Un chef dentreprise peut-il regarder dans lordinateur de ses salaris ?
Sur le plan technique, oui.
Lhuissier est oblig de lire les informations. Dans un souci de confidentialit, le chef
dentreprise, en gnral reste de lautre ct de lcran. Il revient lhuissier de dcider si
linformation entre dans le cadre de la mission ou pas.
32

Lexpert a dclar que pour juger du caractre personnel dun document, on est oblig
de le lire.
Dans la pratique, il existe des moyens techniques permettant de rechercher des
lments sans mme ouvrir les messages. Nanmoins, sur des oprations plus vastes, il
est rare de chercher une information trs prcise. Les mots-clefs conduisent parfois des
cueils. Par ailleurs, les messages litigieux peuvent tre volontairement mal classs, ou
classs dans une zone de messages privs . Par consquent, lexpert et lhuissier sont
condamns regarder les contenus.
Un arrt fondateur de 2001 avait considr que le contenu de la messagerie
lectronique, mme professionnelle, devait rester strictement priv. Il tait donc impossible
den prendre connaissance. Cet arrt a t trs nuanc par la suite. On sait depuis 2011
quil existe une obligation de la part des salaris dintituler leurs messages priv pour
viter que leur contenu ne soit accd par des tiers, que ce soit lemployeur, lexpert ou
lhuissier instrumentaire. On peut difficilement reprocher un huissier de prendre
connaissance du contenu pour sparer le bon grain de livraie. Lalternative serait le
placement sous squestre ou le rejet de lensemble des donnes en questions. Cela
reviendrait objectivement vider de sa substance larticle 145 du Code de procdure civile.
Par consquent, jopte galement pour la prise de connaissance du contenu.
Cest une bonne chose que lhuissier et lexpert disposent de moyens techniques pour
faire le tri.
Il ne faudrait pas en revanche que lordonnance contienne des dispositions
susceptibles, a posteriori, de contribuer une rtractation, les mesures ordonnes ayant
t formules de telle faon quelles aient permis la prise de mesures non lgitimes.
Serge MIGAYRON (prsident de la CNEJITA)
Je voudrais vous livrer une interrogation. Je me pose rgulirement la question de
savoir si les experts ont le pouvoir de tout voir lors des oprations. Je pense en particulier
au cas des tablissements financiers ou bancaires, dans lesquels nous rencontrons le plus
de difficults en termes de coopration nos oprations.
Y-aurait-il des raisons valables fixant une limite de ce que lexpert ou lhuissier peuvent
voir ou ne pas voir lors de ces oprations ? Un cas rsiderait dans la connaissance dune
information sur un vnement susceptible de provoquer une hausse prochaine dactions
en bourse dune socit.
Certaines informations peuvent prsenter un caractre stratgique considrable pour
une entreprise. Pouvons-nous aller jusqu voir ces informations dans le cadre de la
mission que nous excutons ? Cette question nous dpasse, nous, techniciens.
Pour lhuissier de justice, selon moi la question ne se pose pas, puisquil est soumis
un secret professionnel strict. Mme sil est susceptible de voir des informations sensibles
loccasion dune mission, je dirais que cela relve de sa pratique quotidienne. Lobligation
de secret doit tre tendue lexpert et lassistant de lhuissier de justice.
33

Je partage ce point de vue. Le secret stend dailleurs ensuite aux conseils des
parties, en particulier au conseil du requrant, qui, mme sil prend connaissance
dinformation priphriques au dossier de nature faire pression sur le requis, doit
absolument sabstenir de faire quoi que ce soit. Il engagerait sa responsabilit. A titre
personnel, je minterdirais den faire part mon client.
Ma dernire srie de questions porte sur les moyens. Lexpert Roukine a indiqu quen
raison de lourdeurs, il navait pas examin tous les mots clefs figurant dans lordonnance.
Lordonnance doit-elle imposer des moyens ou seulement les autoriser ?
De mon point de vue, limposition stricte de moyens devrait tre lexception et pas la
rgle. Parfois, des moyens inappropris ou tout simplement trop spcifis sont impossibles
excuter dans le cadre de la mission. Il serait donc souhaitable que limposition stricte de
moyens reste exceptionnelle.
Je partage totalement votre point de vue sur le principe. Mais comme je lai constat
tout lheure, lampleur des mesures demandes nous incite nous polariser sur les
moyens, notamment les mots-clefs.
Dans un certain nombre de projets dordonnances, nous passons au-del de lobjectif
de larticle 145, qui consiste tablir et conserver la preuve. Avant de parler des moyens,
lordonnance doit prciser que la mission de lhuissier consiste rechercher des
documents tendant dmontrer lexistence des faits allgus. A cet effet, lordonnance doit
autoriser lhuissier se faire assister par un expert informatique de son choix et utiliser
des mots-clefs. Cela devrait tre larticulation logique de lordonnance.
En amont, lordonnance ne doit pas tre ouverte et permettre une dlgation de
pouvoir total par le juge. En aval, lhuissier doit pouvoir excuter sa mesure. Il sagit donc
dun quilibre prserver.
Le requrant doit donner au juge le temps et les moyens de rflchir la rdaction de
la mission. Plutt que de venir avec une ordonnance crite, il devrait dfinir ses principales
attentes. Le juge pourrait prendre le temps de rdiger une ordonnance en connaissance du
dossier. Faute de temps, le juge peut tre tent dordonner une squestration totale pour
procder un tri ultrieur.
Dans certaines juridictions, on voit en effet des magistrats consacrer plusieurs jours
la rdaction de lordonnance.
Je donne en tout cas linstruction aux dlgus de prendre tout le temps ncessaire
la rflexion.
34

La question des moyens est importante pour nous les experts. Il importe de diffrencier
les objectifs fixs par la mission et les moyens dont les experts vont disposer. Il existe un
intrt ce que la mission nous autorise une large utilisation de moyens. En revanche,
toute confusion entre les objectifs et les moyens devient rapidement une contrainte. Il
importe donc de sparer les objectifs fondamentaux de la mission de la panoplie des
moyens quelle nous autorise utiliser, sous notre apprciation. Certaines ordonnances
ont des effets trop contraignants. Des mots-cls trop permissifs ou inadapts illustrent
parfaitement ce qui mapparat comme une certaine drive de lordonnance sur le terrain
des moyens. Jexprime ici le souhait que la rdaction des requtes et llaboration des
ordonnances fassent lobjet dune grande vigilance ce sujet.
Ma dernire question sadresse Matre Van Kemmel. Aprs avoir pris lavis de votre
expert, vous avez dcid de ne pas excuter une partie de la mission. Quel est votre
sentiment cet gard ?
Je prdis un sentiment de mcontentement venir de la part du requrant.
Nous sommes confronts des disques dont la capacit est de plus en plus
importante, qui nous empchent matriellement deffectuer des recherches, car elles sont
trs longues ou trs larges. Dans ce contexte, la pertinence des mots-clefs est
dterminante pour la bonne excution de lordonnance. En gnral, les mots-clefs sont
trop nombreux ou trop gnraux. Nous pouvons rencontrer des problmes techniques de
copie de disques, en raison dordinateurs trop vieux ou trop lents. Nous sommes
galement parfois confronts un problme de pertinence des mots-clefs, notamment
lorsque sont des morceaux dautres mots. Pour rsoudre de telles solutions techniques, la
solution est de faire une copie du disque et de sen constituer squestre.
Je mentionnerai simplement une mesure non prsente dans ce cas pratique, qui est
celle de lopration diffre. Elle ralentit, certes, la procdure et savre parfois plus
coteuse. Nanmoins, elle constitue souvent La solution, en permettant de recourir des
moyens plus efficaces que ceux dont on dispose chez le requis.
III.
Echanges avec les participants

Je remercie les quipes tant intervenues dans lentreprise, au domicile du requis, les
deux avocats qui ont dbattu avec vigueur au tlphone, et les huissiers qui ont eu se
colleter avec la situation du terrain.
Nous allons prsent ouvrir le dbat avec la salle.
De la salle
Je minterroge sur le rle de la police. Je suis intervenu rcemment en tant quexpert
dans une mission o lhuissier avait demand lassistance de la police, qui a particip de
35
manire trs formelle, avec gilet par balle et rvolver la ceinture. Les oprations se
droulaient dans un univers potentiellement dangereux. La police a dirig les oprations de
A Z, et non pas lhuissier.
En tant quexpert, jtais mal laise.
Stphane VAN KEMMEL (huissier)
La police mne en gnral une brve enqute avant lopration. Il est ainsi possible
que la prsence de la police soit renforce.
Frank VALENTIN (avocat)
Ce problme me semble devoir tre rgl par lavocat du requis sil en a connaissance.
Si le droulement transparat dans le procs-verbal, il y aura matire obtenir la nullit
intgrale des oprations.
Vincent VIGNEAU (premier vice-prsident du Tribunal de Grande Instance de
Nanterre)
Je souhaite intervenir brivement sur les diffrents lments abords. Lordonnance
sur requte peut tre compare une grenade dgoupille. Elle peut en effet tre trs
dlicate, trs instable, et vous exploser au visage. Il faut donc tre particulirement
prudent. Dans la mesure o le juge ne statue pas de faon contradictoire, il doit tre
encore plus sourcilleux, et nordonner que ce qui est strictement ncessaire.
Je ferai cinq observations :
Sur les conditions de la requte
La Cour de Cassation limite les cas dordonnance sur requte aux cas o les
circonstances exigent que la mesure ne soit pas ordonne contradictoirement. Il est assez
frquent que les requtes ne prcisent pas les circonstances exigeant que la mesure soit
ordonne contradictoirement.
Parmi les conditions figure galement lobligation de loyaut. La partie qui prend
linitiative de recourir une ordonnance sur requte se soumet une obligation redouble de
loyaut. Le jeu habituel de lavocat qui en demande la rtractation consiste soutenir que
lon a cach au juge des lments essentiels. Jai rcemment rtract des ordonnances
parce quon ne mavait pas dit quun litige avait dj eu lieu entre les deux parties qui
stait solde par une dcision de rfr.
Le requrant doit dmontrer la probabilit des faits allgus. Encore faut-il quil ne
recoure pas des moyens de preuve illgaux. Ainsi, jai rejet ce matin une requte parce
que le moyen de preuve quil mallguait rsultait dune violation dune obligation de
confidentialit.
Sur le contenu de la mission

Vous savez que la Cour de Cassation rejette les mesures de constat trop gnrales.
Encore ce matin, jai relev une requte demandant daller chercher un document dans
les serveurs informatiques dune filiale dune grande socit amricaine. Il sagit dune
mesure est trop gnrale que le juge na pas le pouvoir dordonner. Le juge ne peut pas
non plus dlguer le pouvoir de qualification juridique. Ainsi, un juge demandant
lhuissier de rechercher des lments de nature caractriser un acte de concurrence
dloyale. Il sagit l dune dlgation de pouvoir.
36

Il ne me semble pas avoir parl de caractriser , mais de rechercher des documents
tendant dmontrer lexistence des faits de concurrence allgus.
Vincent VIGNEAU (juge)
Il faut rechercher des faits, mais non des faits susceptibles de caractriser un acte
allgu. Car cela obligerait lhuissier de justice faire cette recherche de qualification
juridique. En tant que constatant, cette recherche ne lui appartient pas.
Sur les moyens
Sagissant des moyens, la mesure de constat ne doit bien videmment pas aboutir
une violation de la loi. Ainsi, jai dj reu des ordonnances demandant de constater les
sources dune agence de presse. Bien videmment, cela porterait atteinte au secret des
sources.
Nous nous trouvons face des interventions de plus en plus complexes concevoir
sur le plan technique. En toute tape de linstance, le juge a la facult de recourir toute
mesure dinstruction quil juge ncessaire. Il peut notamment procder des consultations.
Ainsi, il peut faire appel un consultant en informatique pour lassister dans la dfinition de
la mission et des moyens permettant lhuissier de procder aux investigations prvues.
Bien videmment, ce consultant ne sera pas charg de lexcution de la mesure.
Sur lexcution
Dans ltude de cas laquelle nous venons dassister, on peut se demander si

lhuissier de justice a excd ses pouvoirs en dcidant un squestre. Apparemment, il na
pas t au-del des pouvoirs qui lui ont t confrs. Peut-tre na-t-il pas exerc tous les
pouvoirs qui lui ont t confrs, ou tout le moins peut-tre a-t-il procd une
inexcution partielle de lordonnance.
Sur les voies de recours
La seconde ordonnance de ltude de cas sachve ainsi : Disons que la prsente

ordonnance sera dpose au greffe du Tribunal et quil pourra nous en tre rfr en cas
de difficults, mais seulement aprs laccomplissement des oprations . Il me semble que
cela constitueun excs de pouvoir du juge. Ce dernier na en effet pas le pouvoir de limiter
les voies de recours contre ses propres dcisions. Il sagit galement dune atteinte au
droit daccs du juge, et une atteinte au droit au procs quitable, qui figure dans la
Convention Europenne des Droits de lHomme.
De la salle
Je voudrais rebondir sur les propos de Monsieur Vigneau sur la question de larticle
497. Selon votre raisonnement, la clause de rtractation nous est oppose immdiatement
par le requis et met fin la procdure.
Non. La rtractation nest pas une voie de recours suspensive. La demande en
rtractation se fait en rfr.
Le droit la rtractation est en effet un droit absolu, qui ne supporte aucune restriction.
37

Avez-vous dautres questions dans la salle sur les thmes que nous avons voqus
lors de ce cas pratique ?
De la salle (mme intervenante que prcdemment)
Je souhaiterais faire part de problmes que nous rencontrons en matire de rdaction
des ordonnances. Aujourd'hui, de nombreux siges sociaux se trouvent au domicile du
requis. Cela pose des difficults apprhender au moment de larrive sur place. Ainsi,
une clause incluse dans le bail peut dfinir la localisation de la socit dans lappartement
peut limiter lintervention cette localisation. Par ailleurs, des socits utilisent les moyens
dautres socits. Il en rsulte que la recherche se fait sur des postes informatiques qui ne
sont pas les postes des socits expressment vises dans lordonnance.
Il importe galement de pouvoir poursuivre les oprations en tout autre lieu o se
trouveraient les lments recherchs. La problmatique des domiciliations nous amne
poursuivre les oprations sur dautres sites, y compris hors de nos comptences
territoriales.
En effet, dans le cas de socits qui hbergent dautres socits, nous pouvons tre
confronts des dilemmes dans le choix des postes sur lesquels intervenir.
De la salle (mme intervenante)
In fine, nous sommes face au spectre de la mise en cause de notre responsabilit.
Aujourd'hui, de manire quasi-systmatique, nous sommes confronts un avocat qui se
plaint dune sur-excution et un avocat qui nous reprochera une sous-excution. Ces
questions sont trs subjectives.
Bruce BONNAURE (expert)
Les experts ont la chance de ne pas avoir de limite de comptence territoriale. Cela
nous permet dobserver des pratiques trs diffrentes selon les juridictions. De
nombreuses ordonnances essaient de traiter ces situations en permettant un huissier de
pouvoir se faire assister dun confrre, voire de pouvoir sortir de sa territorialit en se
rendant dans le dpartement voisin etc. La dlocalisation des donnes est dsormais une
ralit. Il nous est arriv de mener des oprations en ciblant un contexte, une mission,
mais sur un ordinateur que nous ne matrisons pas. Aujourd'hui, une vraie rflexion est
mener sur la conduite tenir lorsque les ordinateurs ne sont pas localiss au mme
endroit que les oprations. Sur le plan technique, il existe gnralement des solutions. Une
information non accessible immdiatement nquivaut pas une information perdue. Il est
important de soulever ces questions sur le plan juridique.
Jean-Franois REIGNIER (dlgu gnral aux rfrs et requtes du Tribunal)
Sagissant du lieu dexcution de la mission et de la comptence territoriale, un arrt
relativement rcent de la Cour de Cassation a rappel que lhuissier nomm au visa de
larticle 145 intervenait comme constatant, et que sa comptence ntait pas limite t par
sa comptence territoriale dofficier ministriel. Par ailleurs, les ordonnances prcisent en
gnral que lhuissier intervient comme mandataire de justice. Il peut intervenir sur le lieu
du sige social mais galement en tout lieu o seraient exploites des donnes relatives
la mission, de manire non limitative.
38

Sur la question de la comptence territoriale, lhuissier est dsign double titre.
Dabord, il est dsign en qualit de constatant. A ce titre, il dtient une comptence
nationale, voire europenne.
Mais il peut aussi tre dsign sur le fondement de lordonnance de 1945 portant statut
des huissiers de justice. A ce titre, il bnficie dun certain nombre de privilges constitutifs
de la puissance publique. La Cour de Cassation considre en creux que rien nempche
une dsignation sur le double fondement. Mais il nest nomm avec ses prrogatives de
puissance publique que dans un ressort territorial donn.
Valrie SEDALLIAN (avocat)
Je souhaiterais savoir si vous avez dj t confronts des ordinateurs dots dun
accs biomtrique. Si la personne refuse de cooprer, laccs lordinateur est impossible.
Fabienne LAVAL (huissier)
Si lordonnance le prvoit, une copie directe est possible sur le plan technique, sans
avoir besoin douvrir lordinateur, avec un examen ultrieur ou une mise sous squestre.
Monsieur REBOUL (expert)
Limportance de la concertation entre les huissiers et les experts en amont de la
mission a t montre. En revanche, daprs ce que vous avez prsent, il nest pas
possible de se runir avec (prsident)les avocats, car il nest alors plus possible dexcuter
la mission.
Dans lhypothse o le juge souhaiterait bnficier dun clairage technique pour
rdiger lordonnance, il peut se faire assister dun consultant. Mais ce dernier ne pourra
bien sr pas ensuite excuter la mission.
La question de la sparation des rles entre les acteurs pourrait faire lobjet dun
colloque part entire. La CNEJITA est trs attentive une sparation des rles. Il faut
toutefois reconnatre que la frontire est tnue entre le conseil et la simple explication
technique. Mais ds lors que lon glisse sur le terrain du conseil, nos rgles sont claires :
nous ne pouvons pas tre la fois conseils et excutants sur un mme dossier. Un groupe
de travail de la CNEJITA travaille sur ces questions.
Je dis aux experts dtre vigilants. La simple apparence dune relation de conseil
auprs du requrant peut constituer une situation problmatique.
Un huissier
Lordonnance sur requte a-t-elle la qualit de dcision de justice ?
Bien sr. Il sagit dune dcision caractre gracieux, unilatrale, qui effectivement a la
possibilit de faire lobjet dun recours. Le premier recours possible est lappel. La voie de
la rtractation vise rtablir une procdure contradictoire.
39
De la salle
Les prcdents changes ont montr la proximit entre le droit de la preuve de larticle
145 et les procdures civiles dexcution. Dans son expos, Fabienne Laval a voqu la
solitude de lhuissier de justice. Je me demande pourquoi, lorsquun huissier sinterroge
lors de sa mission de terrain, il nutiliserait pas la possibilit offerte par la loi de 1991 en
matire dexcution, en saisissant le juge qui a rendu lordonnance.
Je partage totalement votre point de vue. Comme je lai dit tout lheure, lhuissier
devrait mon sens pouvoir se retourner vers le juge.
Fabienne LAVAL (huissier)
Cela pose une question pratique, car il se trouve sur le terrain.
Frank VALENTIN (avocat)
Non seulement lhuissier a la possibilit de le faire, mais lavocat du requis galement,
en saisissant le magistrat sur le fondement des articles 493 et suivants du Code de
procdure civile. En cas de vraie difficult pendant les oprations, il est donc tout fait
possible de se retourner vers le magistrat.
En cas de difficult manant de lavocat du requis, ce dernier a la possibilit de se
manifester auprs du magistrat par voie de requte.
Louis-Marie ABSIL (avocat)
La saisine du juge par voie de requte nest pas obligatoire puisque larticle 168, alina
2, du Code de procdure civile dispose quen cas de survenance dune difficult le juge,
saisi sans forme, fixe la date laquelle les parties et, sil y a lieu le technicien, seront
convoqus.
40
Synthse et clture du Colloque

Avant de clore les travaux de ce colloque, je souhaiterais dire quelques mots sur
quelques rflexions que ma inspires cette journe.
Dabord, nous avons trait un temps limit des oprations de constats, savoir la
priode de temps comprise entre lordonnance et la rdaction du procs-verbal de
lhuissier. Ainsi, nous navons pas parl de la partie situe en amont, savoir la
prparation de la mission, voque par la question de notre confrre Reboul. Une
prparation rigoureuse de la mission en amont est ncessaire et simposera de plus en
plus. En effet, dans une opration de constat, les ressources en temps et en moyens sont
par nature limites. Un travail de prparation, en amont, permettant doptimiser et rendre
efficace au mieux lintervention sur le terrain est donc ncessaire.
Par ailleurs, nous avons peu parl de lexploitation du squestre, qui est complexe.
Jobserve que les experts sont de plus en plus souvent sollicits, en aval, pour exploiter
contradictoirement le contenu des squestres. Il y a bien sr une certaine contradiction
prtendre exploiter contradictoirement des donnes de nature confidentielle. Le
contradictoire offre pourtant des moyens mthodologiques de le faire avec une bonne
efficacit.
Sagissant des moyens, je ritrerai mon message. Les experts sont situs en bout de
chane dans les oprations. Alors que les huissiers sont dsigns nommment dans
lordonnance, gnralement, les experts ne le sont pas. Les ordonnances doivent nous
aider, nous experts, dans la libert et le choix des outils utiliser, mais non nous
contraindre en nous imposant inutilement des solutions qui peuvent savrer irralisables
ou simplement inadaptes. Il faut veiller sparer clairement dans les ordonnances les
objectifs fixs et les moyens autoriss pour la mission.
Enfin, comme la montr ce colloque, les questions souleves par la pratique de ces
missions sont trs nombreuses car il sagit de missions trs peu codifies, contrairement
lexpertise de justice qui elle est trs bien encadre par des rgles. Ce colloque nest donc
quune tape dans un ensemble de rflexions et de travaux plus vaste et que nous
poursuivrons avec le groupe de travail conduit par Bruce Bonnaure. Ces rflexions et
travaux doivent tre loccasion dchanges avec les diffrents acteurs concerns,
magistrats, avocats, huissiers, experts. Cest ainsi que nos pratiques pourront tre la fois
efficaces dans leur excution et respectueuses des droits des requis.
Je remercie vivement les diffrents intervenants qui se sont succds dans ce
colloque, notamment ceux qui ont accept de se prter lexercice vivant de mise en
situation de la table ronde, exercice qui a demand un important travail de prparation.
Enfin, je remercie lensemble des participants, nombreux, cette manifestation, en leur
donnant rendez-vous aux prochains travaux que nous organiserons sur ces sujets qui nous
passionnent tous.
41

Contentieux LM Absil Actes CNEJITA 2012-05-24@CNEJITA

Transféré par

Informations du document

Titre original

Copyright

Formats disponibles

Partager ce document

Partager ou intégrer le document

Options de partage

Avez-vous trouvé ce document utile ?

Ce contenu est-il inapproprié ?

Droits d'auteur :

Formats disponibles

Contentieux LM Absil Actes CNEJITA 2012-05-24@CNEJITA

Transféré par

Droits d'auteur :

Formats disponibles

Constats et saisies informatiques

Une mission risque,

Introduction et ouverture du Colloque

Monsieur Frank GENTIN

Trois ans de constats et de saisies informatiques : un tat des lieux

Monsieur Serge MIGAYRON

Les besoins et les contraintes des mesures dinstruction

Matre Kami HAERI

Lhuissier de justice et ses obligations

Matre Denis CALIPPE

Lexcution : une mission risques

avec la participation de Jean-Franois REIGNIER juge, Frank VALENTIN et Louis-Marie ABSIL

Synthse et clture du Colloque

Monsieur Serge MIGAYRON

Compagnie Nationale des Experts de Justice en Informatique et Techniques Associes

Introduction et ouverture du Colloque

Je suis heureux de vous accueillir au tribunal de commerce de Paris pour ce colloque de la

Monsieur Serge MIGAYRON

Paris, le 24 mai 2012

Compagnie Nationale des Experts de Justice en Informatique et Techniques Associes

bien volu. Matre Kami Haeri, avocat et prsident de la Commission Ouverte

Madame Christiane FERAL-SCHUHL

Monsieur le Prsident, Mesdames, Messieurs, je vous remercie tout dabord de mavoir

Paris, le 24 mai 2012

Compagnie Nationale des Experts de Justice en Informatique et Techniques Associes

Certaines technologies commenaient pourtant dj merger, avec galement la

Paris, le 24 mai 2012

Compagnie Nationale des Experts de Justice en Informatique et Techniques Associes

Paris, le 24 mai 2012

Compagnie Nationale des Experts de Justice en Informatique et Techniques Associes

Monsieur Frank GENTIN

Merci beaucoup Madame le Btonnier. Je ne suis pas surpris de la qualit de votre

Lintervention sur plusieurs lieux

Paris, le 24 mai 2012

Compagnie Nationale des Experts de Justice en Informatique et Techniques Associes

Paris, le 24 mai 2012

Compagnie Nationale des Experts de Justice en Informatique et Techniques Associes

Trois ans de constats et de saisies informatiques : un tat

1. Des requrants plus exigeants

Paris, le 24 mai 2012

Compagnie Nationale des Experts de Justice en Informatique et Techniques Associes

Procder aux recherches sur tout support darchivage informatique () sauvegarde

Paris, le 24 mai 2012

Compagnie Nationale des Experts de Justice en Informatique et Techniques Associes

2. Des requis plus vigilants, voire plus dfensifs

3. Une ralit technique plus complexe

Paris, le 24 mai 2012

Compagnie Nationale des Experts de Justice en Informatique et Techniques Associes

4. Des interrogations sur la messagerie

Paris, le 24 mai 2012

Compagnie Nationale des Experts de Justice en Informatique et Techniques Associes

Daprs la seconde, du 15 dcembre 2010, Les courriers adresss par le salari

Paris, le 24 mai 2012

Compagnie Nationale des Experts de Justice en Informatique et Techniques Associes

Les besoins et les contraintes des mesures dinstruction

Paris, le 24 mai 2012

Compagnie Nationale des Experts de Justice en Informatique et Techniques Associes

dirigeants ayant particip la commission de linfraction a pu tre trs prcisment

Paris, le 24 mai 2012

Compagnie Nationale des Experts de Justice en Informatique et Techniques Associes

Paris, le 24 mai 2012

Compagnie Nationale des Experts de Justice en Informatique et Techniques Associes

Lhuissier de justice et ses obligations