Vous êtes sur la page 1sur 109

Dfinition du droit

Le droit est l'ensemble des rgles de conduite socialement dictes et sanctionnes qui
simposent aux membres de la socit. Le droit est l'ensemble des rgles qui rgissent les
rapports des hommes entre eux. Sa fonction est d'assurer au sein de la socit la coexistence
paisible des membres de cette socit. Il sert pacifier les rapports entre les individus. Il a, en
outre, pour but d'organiser la socit afin de protger les intrts et les biens indispensables la
vie en commun. Le droit est l'assise de l'ordre social.

Quest-ce que le droit?


Le droit dans la socit
La socit est la runion dhommes vivant en groupe sous des rgles communes. Ltre humain
est constamment en relation avec ses semblables, il va provoquer une infinit de relations
avec autrui.

L'organisation de la socit, la contrainte publique et l'ordre juridique


Dans toute socit, ltre humain subit des contraintes.

contrainte publique :

La contrainte publique dsigne le pouvoir de contrainte qui appartient aux


autorits de l'tat et par extension celui qui est reconnu au titulaire d'un droit afin de faire
respecter celui-ci.

ordre juridique : Lordre juridique est constitu par les rgles imposes et
sanctionnes par le droit; il est l'ensemble des rgles de droit qui gouvernent tant les
entits nationales que supranationales (droit interne, droit international).

La fonction du droit et lordre social

Dans toute socit on connat lexistence du droit : une sanction rprime la


violation de ce qui est dfendu

Ltat assure le fonctionnement de la socit : cela implique des rgles de


discipline assures par une autorit ; ce sont des prescriptions claires

Le droit permet dassurer une coexistence paisible. Il sert pacifier les rapports
des individus, cest lassise de lordre social

Le droit a pour but dorganiser et de protger les intrts nationaux George Vedel
assiste en 1944 larrive des prisonniers librs des camps de concentration la Gare
de Lyon. Il dit : je ne sais toujours pas ce quest le droit, mais je sais dsormais ce
quest un tat sans droit [1].
Lordre social comporte une organisation qui assure la cohsion de la socit. Il doit procurer la
collectivit la satisfaction de ses besoins essentiels et se raliser par un quilibre entre les
intrts opposs et les diffrents courants qui le traversent :

1. une organisation qui encadre la socit ;


2. une autorit qui dirige ;

3. assurer une subsistance matrielle et intellectuelle ;

4. assurer un quilibre entre les intrts divergents ;

5. tre en tat de constante adaptation (volution des murs, esprit).

Les multiples sens du mot "droit"


Le terme droit provient du bas latin directum, contraire de ce qui est tortueux : cest ce qui est
en ligne droite. Le mot juridique dsigne ce qui appartient au droit (ius en latin). Ius provient
du verbe iubere qui signifie ordonner . Le terme iustus donnera iusticia, savoir le juste et
la justice.

Le droit objectif : ensemble de rgles de conduite, socialement dictes et


sanctionnes, qui s'imposent aux membres de la socit. (notion de Law en anglais)

Le droit subjectif : constitue une prrogative individuelle reconnue et sanctionne par le


droit objectif qui permet son titulaire de faire, d'exiger ou d'interdire quelque chose dans
son propre intrt ou, parfois, dans l'intrt d'autrui (notion de right en anglais)

Le droit positif : il est constitu par l'ensemble des rgles juridiques en vigueur dans un
tat ou dans la communaut internationale, un moment donn. C'est le droit "pos", le
droit tel qu'il existe rellement. (droit objectif et droit subjectif)

Le droit naturel : Le droit naturel est le droit fond sur un ordre de valeurs minentes
(justice idale, devoir moral); il constitue un ensemble de principes de justice, rsultant de la
nature et/ou de la raison, que l'on considre comme l'inspirateur ou le complment du droit
positif. Ce sont des rgles suprieures aux rgles de droit positif ; elles ont une assise et font
figure de rfrence. Ce sont des rgles qui inspirent le droit positif, car elles annoncent des
principes suprieurs de justice, un ensemble de valeurs et principes non crits.
Le code civil franais de 1804 tait conu selon lide quaprs la rvolution il tait bon dtablir
une loi civile applicable tous et toutes les rgions de France. Il rgit les rapports entre les
individus et sapplique tous les Franais indpendamment de la rgion o ils habitent.
Larticle 1er proclamait Il existe un droit universel et immuable source de toutes les lois
positives, il nest que la raison naturelle en tant quelle gouverne les hommes .
Code Civil de 1804 - Article 1er
Mme si ce titre na pas t gard dans la version dfinitive du Code civil franais, il nempche
que celui-ci aura une influence dans toute lEurope sous domination franaise. Quand Genve
tait la prfecture du dpartement du Lman, le Code civil franais sappliquait aussi aux
Genevois. Quant au Jura qui avait t annex par la France a gard le code de Napolon sous
domination franaise et lont toujours gard depuis quils ont t rattachs au canton de Berne.
Pour les positivistes, les lois naturelles qui ne sont pas reconnues par une rgle de droit positif
ne peuvent pas influencer le juge. Quil soit juriste consulte, lgislateur, avocat : il ny a que le
droit positif. Les lois naturelles ou morales ne sont pas obligatoires moins quelles naient t
sanctionnes par une rgle de droit. Donc, ces lois naturelles qui ne sont pas incorpores dans
le droit positif ne seraient influencer le juge.
Aujourdhui, dans la constitution, est inscrit tout un principe de libert et dgalit. Ce qui faisait
partie il y 150 ans du droit naturel et dsormais partie intgrante du droit positif.
Il faut porter une attention toute particulire au droit positif/droit naturel.

La rgle de droit
La rgle de droit ou rgle juridique est la rgle de conduite dans les rapports sociaux,
gnrale, abstraite et obligatoire dont la sanction est assure par la puissance publique. La loi
est un ensemble de rgles de droit.

La distinction entre le droit public et le droit priv


Le caractre obligatoire, gnral et abstrait

Caractre obligatoire : apparait de manire vidente

Caractre gnral : rgie un nombre indtermin de personnes

Caractre abstrait : sapplique un nombre indtermin de situations


Le caractre coercitif : implique une contrainte
Toute rgle de droit/juridique est assure dune sanction par lautorit publique. Lautorit
publique, ou pouvoir public dsigne les organes de l'tat, qui sont les instruments, les rouages
assumant le fonctionnement de l'tat.
Les rgles religieuses nont aucune autorit sur les rgles de droit, mais certaines rgles se sont
insres dans le droit positif suisse (ex- tu ne tueras point). Ainsi, elles peuvent devenir du droit
positif.
Ex- article 111

Code pnal suisse - article 111

Les lments de la rgle de droit


Un ensemble de rgles de droit forme une institution juridique qui a pour but damnager un
rapport social fondamental Ex mariage, adoption
L'tat de fait
L'tat de fait est une proposition subordonne conditionnelle indiquant les conditions
d'application de la rgle ; ltat de fait dun jugement expose les faits pertinents (parties en
cause, expos chronologique des faits qui ont conduit au litige, tapes de la procdure et
demandes ou conclusions des parties).
Exemple : celui qui aura intentionnellement tu .
Le dispositif

Le dispositif est une proposition principale indiquant l'effet juridique qui peut consister en
une interdiction, une obligation de faire ou une obligation de ne pas faire
Exemple : sera priv dune peine privative de 5 ans au moins .

Le dispositif est aussi la partie dun jugement qui contient une dcision proprement dite,
soit la partie dans laquelle le tribunal statue sur les demandes (ou conclusions) des parties.
Rgles dispositives ou suppltives ou dclaratives
Les rgles dispositives ou suppltives ou dclaratives sont celles qui s'appliquent dfaut
de rgles adoptes par les particuliers. Ne sappliquent que si les particuliers nen ont pas dcid
den faire autrement.
Rgles impratives
Les rgles impratives sont les rgles qui s'imposent d'une manire absolue au respect de tous
ceux auxquels elles s'adressent
Qu'est-ce que l'tat ?
Les lments constitutifs sont au nombre de trois :

Population : cest llment humain de ltat. Ensemble illimit dhommes qui est soumis
un mme pouvoir, des mmes lois, un mme tat ;

Territoire : territoire avec autorit ;

Souverainet qui dsigne le caractre suprme du pouvoir incarn par l'tat : une
autorit politique exclusive.

Les fonctions de l'tat


La fonction lgislative : crer des rgles et adopter des lois ;

La fonction excutive : il est charg de grer la politique courante de l'tat et


d'appliquer/excuter la loi labore par le pouvoir lgislatif et les dcisions de justice rendue
par le pouvoir judiciaire;

La fonction juridictionnelle : rendre la justice et prononcer le droit applicable dans un


conflit et de juger la cause.

Les structures d'tats


L'tat unitaire

Carte des tats unitaires.

Entre citoyen et tat, il n'existe pas de pouvoir politique intermdiaire. Les dpartements et
communes sont l juste pour des raisons administratives, mais sont soumis l'tat central. Il n'y
a donc qu'UN centre d'impulsion politique. C'est la mme autorit nationale qui cre les rgles
de droit. Il n'y a qu'une seule Constitution.

La confdration d'tats
Une confdration d'tats est un groupement d'tats souverains qui se sont mis ensemble pour
raliser certains buts bien limits. Il y a un intrt commun de se mettre ensemble. Dans cette
structure d'tats se regroupe par un trait de type international, un accord entre plusieurs tats.
Cet accord peut instituer un organe commun pour exercer un certain nombre de fonctions qui
reprennent les points qui ont incit ces tats se mettre ensemble.
Il existe diffrentes raisons pour lesquelles ces tats se mettent ensemble comme pour assurer
la paix l'intrieur de l'alliance ou bien se protger des trangers. Une confrence runit les
reprsentants des diffrents pays.
L'tat fdral

Les tats fdraux dans le monde.

Un tat fdral est un tat compos de plusieurs collectivits politiques auxquelles il se


superpose. Seul l'tat fdral existe en tant qu'tat, il est celui qui entretient des relations avec
l'tranger.
Normalement, l'tat fdral nat de la Confdration d'tats. Le passage se fait parce qu'on se
rend compte qu'on est bien plus fort sous la structure d'tat fdral parce que les tats ont un
gouvernement, un pouvoir lgislatif et judiciaire. Mais aussi, cela renforce la cohsion de ces
tats.
Deux tats : cantonal et fdral.
L'tat fdral exerce les trois fonctions reconnues l'tat. Il y a deux centres d'impulsion de droit
savoir le droit fdral et le droit cantonal. Les entits infrieures ont quand mme la possibilit
d'dicter du droit.'
Diffrences entre confdration et Union europenne.
Confdration Union europenne
L'organe est assur par les reprsentants des Reprsente le peuple europen travers
tats souverains. son parlement.

noter que l'Union europenne est, par certains aspects, une confdration et, sur d'autres
aspects, a des caractristiques d'tat fdral, au point qu'on prfre souvent y voir une entit sui
generis, formant une catgorie elle seule et ne rentrant dans aucune autre.

Les rgimes politiques


La forme du gouvernement de l'tat s'exerce par les organes de l'tat, soit les pouvoirs publics.

La monarchie
La monarchie est le rgime politique dans lequel chef de ltat est un monarque et la monarchie
absolue est celui dans lequel pouvoir du monarque est complet, exclusif et illimit.
Il est exprim par un adage dun juriste franais du XVIme sicle et XVIIme sicle qui sappelle
Loisel (1536 1617). Il prne un pouvoir entier et sans partage, son adage est Si veut la Roy,
si veut la loi : ce que veut le roi force de droit sous forme gnrale et abstraite fixant les
rgles de droit. La loi est le produit du roi. (Neuchtel est une monarchie, monarchie
ecclsiastique prince vque de Ble).

L'oligarchie
Loligarchie dsigne le gouvernement exerc par un petit nombre dhommes par opposition la
monarchie. Il suppose une participation un peu plus large lautorit souveraine et au pouvoir.

La dmocratie
La dmocratie est le rgime politique dans lequel le pouvoir est attribu au peuple qui l'exerce
lui-mme ou par intermdiaire des reprsentants qu'il lit.

pour Heinrich Rudolf Schinz[1] (1777 1861) qui fut juriste zurichois, tous les
gouvernements de la Suisse doivent le reconnatre, il nexiste que pour autant quils sont du
peuple et quils agissent par le peuple et pour le peuple . (1830)

en 1863, lors de linauguration du cimetire de la bataille de Gettysburg, Lincoln (1809


1865) alors prsident des tats-Unis dAmrique eut les mots suivant : Puissions-nous, par
notre dtermination, faire en sorte que ces morts ne soient pas morts en vain, que cette
nation, l'ombre de Dieu, puisse renatre dans la libert... et que le gouvernement du
peuple, par le peuple et pour le peuple ne disparaisse pas de la surface de la terre .

Le droit interne
La distinction entre le droit public et le droit priv
Le ius publicum (droit public) est constitu par l'ensemble des rgles de droit
consacres l'organisation et au fonctionnement de l'tat ainsi qu'aux rapports entre les
pouvoirs publics et les particuliers.

Le ius privatum (droit priv) est constitu par l'ensemble des rgles de droit qui
gouvernent les rapports des particuliers entre eux. Traite des relations entre les individus
placs sur un pied dgalit labri de toute ingrence de lautorit publique.

Les subdivisions du droit public


Droit constitutionnel
Le droit constitutionnel est lensemble des rgles juridiques relatives aux institutions grce
auxquelles lautorit stablit, se transmet ou sexerce dans ltat. Lpithte constitutionnel
vient de ce que les rgles fondamentales de ce droit sont contenues dans un document spcial :
la Constitution.
La thorie classique de ltat reconnat trois pouvoirs :

fonction lgislative : Assemble fdrale (Conseil des tats + Conseil national)

fonction excutive : Conseil fdral

fonction judiciaire : Tribunal fdral


La notion de sparation des pouvoirs signifie que chaque pouvoir travaille dans une relative
indpendance. Cest la charpente de ltat, le droit suprieur tous.

Droit administratif
Le droit administratif est lensemble des rgles de droit qui rgissent la gestion courante des
affaires publiques par les organes de ladministration.
On peut distinguer plusieurs branches :

droit fiscal : cest la lgislation financire de ltat fdral ou cantonal qui se rfre la
gestion financire de ltat (droit impratif)
lgislation sociale : elle a pour but de protger lindividu contre les difficults de
lexistence. Elle comporte le droit du travail qui assure la protection de louvrier ainsi que de
ces conditions de travail ; le droit des assurances sociales qui organise un rgime de
scurit contre les accidents du travail, la maladie, pour contrer les consquences de lge
(assurance vieillesse). Ce droit vient en aide aux individus lorsquil a perdu le soutien de sa
famille.

lgislation environnementale : a pour but la protection de lenvironnement qui dfend le


cadre de vie, ddicter des rgles de droit qui touchent la protection de lenvironnement,
lamnagement du territoire ainsi que la police des constructions.

droit des fonctionnaires : sapplique tous ceux qui travaillent dans la fonction publique.
Droit pnal
Le droit pnal est lensemble des rgles de droit organisant, au moyen de peines, la rpression
des atteintes lordre social.

infraction comportement actif ou passif, prohib par la loi et passible selon sa gravit
d'une peine.

La peine peut consister en une amende et/ou de la prison.


Il dfinit les infractions et les conditions dans lesquelles les peines doivent tre appliques
Le droit pnal est essentiel la vie du groupe et son avenir, cest pourquoi il apparat dj
dans les socits dites primitives . Il va se dvelopper sous deux aspects :

dans la famille/le clan : va tre sanctionn par le chef ;

la rpression du crime sera dfaut dautorit suprieure reconnue, sera le fait de la


vengeance prive analogue la vendetta .
Cest pourquoi pendant longtemps le droit pnal tait soumis au concept archaque de la
vengeance le rapprochant du droit priv
La Faide / Faida est un systme primitif de droit pnal dans lequel la victime des
dommages a le droit de causer lauteur ou la famille de ces dommages un autre dommage
sauf sil y a lintervention dune composition financire et que loffens renonce son droit de
vengeance.
La composition pcuniaire est une compensation ayant pour objectif un ddommagement qui
remplace la vengeance prive. Cette composition provient de linfluence chrtienne qui prend
forme de transactions qui ont pour objet un ddommagement.
Ce nest que tardivement que ltat acquiert le monopole de la violence lgitime et devient assez
fort pour imposer soi-mme ses propres sanctions donc la rpression pnale.
Limaginaire populaire est li immdiatement au droit pnal aussi appel le droit criminel .
Cela provient du dcorum de la justice pnale comme la mise en scne de la mort (guillotine dite
la grande veuve ), les rites et manires du jugement. Cependant les affaires de droit pnal
restent minoritaires.
La mise en uvre de la rpression contre les infractions relve du monopole de ltat.
Linterdiction de la vengeance prive ne sera accepte par la socit que si et dans la mesure o
la rpression par ltat est assure.
Il a pour tche dassurer la paix et la scurit est rprimant latteinte.On trouve les rgles qui
dterminent les conditions de la rpression dans le Code pnal : cest un ensemble des rgles
de droit ayant trait la rpression pnale.
Constitution fdrale de la Confdration suisse du 18 avril 1999 - article 1
Cest ltat lui-mme en qualit de protecteur de lindividu et de la socit qui poursuit la punition
des criminels. Il a des liens avec le droit priv parce quil protge lindividu.
On distingue deux types de droit pnal :

Le droit pnal commun : droit pnal appliqu par les juridictions ordinaires, applicable
tous les dlinquants ;

Le droit pnal spcial : confi des juridictions spciales (ex- militaires qui sapplique
aux infractions commises par le personnel de larme).

Constitution fdrale de la Confdration suisse du 18 avril 1999 - article 123

Droit de procdure
Le droit de procdure dsigne l'ensemble des rgles rgissant l'organisation et l'activit des
juridictions [1] qui appliquent le droit
dans un sens large, cela signifie l'ensemble des formes respecter pour la ralisation
d'un droit ou d'un ensemble de rgles.

dans un sens troit, le droit de procdure vise plus particulirement la procdure


judiciaire, appele aussi droit judiciaire ou droit processuel.
Ce droit dtermine lorganisation des tribunaux, fixe la forme et les rgles selon lesquelles la
juridiction comptente doit juger les litiges [2]. La procdure judiciaire prive est le complment
ncessaire du droit priv. Cest la loi qui prescrit la manire dagir.
Il y a trois types de procdures qui ont dabord pour objet de dfinir les diffrents organes de la
justice :

pnal : les rgles de forme sont strictes afin dtre une garantie pour linculp. Le tribunal
nest pas libre de faire ce quil veut.

administrative : dfinit lensemble des formalits pour appliquer correctement le droit


administratif qui organise lorganisation et la comptence des tribunaux administratifs

civil : appel aussi le droit judiciaire priv , cest la partie de la procdure qui dnonce
les rgles rgissant lorganisation et lactivit des juridictions appeles trancher des litiges
survenant dans lapplication du droit priv Exemple de procdure civile :

droit dexcution force : droit de la poursuite (pour dettes) et de la faillite (le


dbiteur narrive plus payer ses dettes)

manire dintenter un procs

manire de prononcer et dexcuter un jugement


Cette procdure se rattache du droit priv, mais si elle appartient au droit priv cest en raison
des relations quelle tablit entre ltat et lindividu, car ltat protge lindividu.
Elles dterminent la fois lorganisation et la comptence de ces divers tribunaux ; elles
tablissent le droulement du procs, cest--dire sous quelles formes et quelles rgles la
juridiction comptente doit juger les litiges qui lui sont soumis.
La procdure pnale et la procdure civile appartiennent au droit fdral donc du ressort de la
Confdration.

Les subdivisions du droit priv


Le droit civil sest longtemps confondu avec le droit priv. Le droit civil vient du droit romain ius
civile, cest--dire le droit qui sapplique aux relations entre individus. En franais le terme civil
a longtemps t utilit comme synonyme du droit priv. Depuis de nombreuses distinctions ont
t faites entre les rgles :

les rgles susceptibles dtre appliques tous les individus

les rgles qui ne sappliquent qu une seule catgorie de personne.


Le droit civil : code civil et code des obligations
Le droit civil est la partie fondamentale du droit priv comprenant les rgles relatives aux
personnes, la famille, aux biens et aux obligations.
Il sapplique sans distinction tout individu et dpend de la comptence de la confdration. Il
dtermine les consquences essentielles des principaux faits et actes de lindividu ainsi que leur
situation juridique :

droit de la famille ;

droit de la filiation ;

rgimes matrimoniaux ;

droit des biens.

Code des obligations - article 41

Le droit commercial : code des obligations


Le droit commercial ou droit des affaires est la partie fondamentale du droit priv qui contient
l'ensemble des rgles de droit qui sappliquent aux relations de commerce.
On distingue trois catgories :

1. rgles de droit qui ont trait aux entreprises commerciales : le droit commercial dfinit le
statut du commerant et des socits commerciales ;

2. rgles de droit qui ont trait aux biens et lactivit commerciale : joue un rle particulier
entre les commerants. Relation droit/ide qui organise les bureaux officiels ;

1. droit de la proprit intellectuel : droit de monopole sur une ide manifeste en


une forme extrieure qui lindividualise (droit dauteur). Un "papier de valeur est
un titre incorporant un droit de crance quon ne peut faire valoir que par un titre
ou reprsentation dun document.

2. proprit industrielle : renvoie aux crations de lesprit dans le cadre de


lindustrie.

3. domaines spciaux : droit bancaire, droit maritime, droit des assurances.

Le droit international public


Le droit international est issu des traits internationaux provenant dinstitutions supranationales
Le droit international dsigne :

droit international priv : ensemble des rgles de droit interne qui rsolvent les conflits
poss par les problmes juridiques comprenant des lments d'extranit. Ces rgles
dsignent lautorit comptente pour juger.

droit international public : ensemble des rgles de droit qui rgissent les relations entre
sujets de droit international.
Le droit international provient des sujets de droit international par lintermdiaire des traits ainsi
que des institutions instituions internationales.
Le droit international public est aussi appel droit des gens provenant du latin ius cogens .
Il peut tre dfini :

par ses sources : ensemble des rgles de droit dont la source est internationale

par son objet : il est appel rgler les relations entre tats, entre les organisations
internationales, et rgule le fonctionnement des organisations internationales
Cette branche existe depuis lantiquit,car il existe entre les tats une communaut dintrts qui
permet de rsoudre les conflits autrement que par la force.
Dans un tat, il existe un pouvoir tabli qui apporte sa sanction aux rgles de droits. Cependant,
il nexiste aucune obligation fondamentale qui contraint un tat adopter des rgles de droit.
Il ny a des rgles de droit international que dans la mesure o les tats souverains les
reconnaissent.

Les sources du droit


Rechercher la source du droit, cest rechercher le point par lequel elle est sortie des profondeurs
de la vie sociale pour apparatre la surface du droit.
Les sources sont divises en deux catgories :

les sources formelles (directes) du droit : ce sont les formes obliges qui donnent
naissance une rgle de droit, c'est--dire les formes que doit revtir le droit pour simposer
comme rgles de droit.

les sources matrielles (indirectes, relles, substantielles) du droit : sont les sources qui
embrassent l'ensemble des phnomnes sociaux et qui contribuent former la substance, la
matire du droit.

Les sources formelles du droit


Les sources formelles du droit varient selon lpoque et le lieu. Plus une socit est organise,
plus le rle de la coutume diminue et le rle de la loi prend de l'importance. Le systme de loi de
nos socits est form de rgles de droit crites.

La coutume
La coutume est l'ensemble des rgles juridiques qui rsultent d'un usage implant dans une
collectivit et tenu par elle comme juridiquement obligatoire; il s'agit d'une source directe de droit
non crite.
La coutume est la forme la plus ancienne des modes de formation du droit, cest la source quasi
exclusive du droit. Gilissen montre quentre le Xme et le XIIme sicle la coutume reprsentait
lessentiel des sources de droit des socits occidentales. Au fond, depuis 200 ans, la coutume
n'est plus trs utilise.
La coutume est l pour suppler une loi crite. Elles naissent des pratiques dun groupe
dtermin, elles peuvent changer si la pratique se modifie et elles peuvent disparatre par
abrogation ou dsutude.
Les lments constitutifs de la coutume sont :
Long usage : il faut un usage suivi par les sujets comme support dun droit subjectif de
manire prolonge et rpte denviron quarante annes. La formation de la coutume se
dveloppe avec la pratique qui permet dadopter une solution particulire en fonction dun
problme. Elle provient du peuple ou dune autorit dans le cadre de la rsolution dun
conflit.

Opinio necessitatis : conviction que lusage de la coutume est obligatoire. Il faut que les
individus soient intimement convaincus quil y rgle de droit. Ainsi lusage doit tre implant
dans une collectivit.
La coutume mane de la volont populaire et s'adapte aux murs. Cependant, la coutume
manque de suret, car elle a un caractre oral et la preuve de son existence est difficile
apporter, cest celui qui voque une coutume qui doit en apporter la preuve. En cela, la coutume
soppose la loi. Mais le juge connat toujours le droit selon le principe iura novit curia.
La loi ne fait que mettre par crit lexprience acquise de la coutume. Aujourdhui, la coutume ne
joue plus quun rle secondaire et subsidiaire, lorsque la loi crite est dficiente.

Code civil suisse - article 1


Le droit coutumier au sens du Code civil suisse de 1912 est un droit coutumier lchelon de la
Confdration. Le juge applique une coutume lchelon de toute la Suisse pour autant quelle
ne soit pas en contradiction avec une certaine rgion de Suisse.
La coutume ouvre souvent la voie la loi qui ne fait que mettre la coutume par crit.

La loi
La loi est la rgle gnrale et abstraite fixant des rgles de droit, des obligations et des
interdictions.
Il faut faire une distinction entre :

Matrielle : acte nonant une rgle de droit, ou un ensemble de rgles de droit, dict
par un organe comptent selon une procdure rgulire (exemple Charte des Nations
Unies).

Formelle : ce critre ne sattache pas au contenu de la loi, mais sattache sa procdure


dlaboration do lemploi ladjectif formel qui a trait aux formes et aux conditions de son
mode dlaboration. Cette conception provient de la priode rvolutionnaire du XVIIIme, la
loi doit tre luvre du peuple souverain ou de ses reprsentants, car lhomme libre est celui
qui obit des lois quil se donne la diffrence de lesclave qui subit la loi du despote. La
loi au sens formel provient du lgislateur qui peut tre lchelle nationale (fdrale)
(Parlement fdral), cantonal (Grand Conseil), communal (Conseil communal). Cest
uniquement lorgane lgislatif qui ldicte travers sa fonction cratrice de droit. Ce sont les
lois du parlement lu de la Nation.
En Suisse, il ny a pas seulement le Parlement qui adopte des rgles de droit. Lexcutif peut trs
bien dicter des lois au sens matriel. Ces organes ne sont pas lgislatifs, ce qui ne permet pas
de parler de loi au sens formel. Il faut aussi noter que la majorit des lois sont dictes par
lexcutif.
Constitution fdrale de la Confdration suisse du 18 avril 1999 - article 182

Constitution fdrale de la Confdration suisse du 18 avril 1999 - article 163


Cependant, un arrt nest pas une rgle de droit, car il na pas de caractre gnral et abstrait
ce qui ne lempche pas dtre dict par le Parlement.
Ce nest pas une loi au sens matriel, mais au sens formel parce qudicte par le Parlement
mme si larrt na pas caractre de rgle de droit.
Si la loi au sens formel est, sauf rares exceptions (arrts fdraux), une loi au sens matriel, la
loi au sens matriel est bien moins souvent une loi au sens formel.

Les sources matrielles du droit


La jurisprudence
La jurisprudence dsigne lensemble des dcisions rendues par les tribunaux et autres autorits
d'application du droit; il sagit aussi des solutions retenues dans ses dcisions.
Cest le droit qui se dgage des sentences et des arrts rendus par les tribunaux. En labsence
de rgles crites, le juge doit se rfrer la dcision prise par un collgue juge dans un cas
semblable. Le juge peut galement se distancer de la dcision prise prcdemment et trancher
le cas dune manire diffrente en raison de circonstances ainsi que de conditions nouvelles.
Dans ce cas on dit que le jugement fait jurisprudence. Les solutions jurisprudentielles qui jouent
un rle important dans le systme juridique suisse sont aussi appeles des
solutions prtoriennes.

La doctrine
La doctrine est l'ensemble des opinions mises sur le droit par les personnes dont l'activit
principale est de pratiquer le droit ou de l'enseigner.
La qualit scientifique de la doctrine peut varier considrablement. Actuellement nous sommes
les tmoins dune priode dinflation lgislative ; paralllement on assiste une augmentation
considrable de la production doctrinale qui est de plus en plus soucieuse de coller la ralit
juridique et de sadapter lvnement immdiat. Cette tendance limmdiatet lui fait perdre
sa vision long terme. La doctrine na plus suffisamment de recul et une vision panoramique qui
permettrait la pondration.
La doctrine est faite de nombreux types douvrages dits doctrinaux :
le trait : expos systmatique et approfondi de lensemble dune matire ou dun
domaine ;

le manuel ou prcis : cest une sous-catgorie du trait sous forme douvrage


synthtique rdig dans un but didactique destin principalement lenseignement ;

le commentaire : prsentation analytique dun arrt, dune loi dun texte doctrinal, etc. ;

la monographie : tude scientifique dune question dtermine (thse de droit) ;

larticle : tude de nature courte dun texte de loi publi dans une revue spcialise ou
un ouvrage collectif ;

ditions officielles des textes lgaux : recueils de lois comments.


Aujourdhui, la doctrine est une autorit, mais lhistoire montre que la doctrine peut tre une
source directe du droit.
Rome, dans lAntiquit, la science du droit tait rdige en source formelle du droit. Dans le
digeste tait recueilli en ensemble dopinions et dextraits dicts par de prestigieux auteurs qui,
a Rome, taient considrs comme source directe du droit.

Eugen Huber.

Au cours des sicles de grands jurisconsultes et personnalits du droit vont produire une
littrature marquante.
Domat et Pothier, auteurs de lancien rgime avant que la France ne se dote dun systme de
codification de droit civil, par leurs uvres doctrinales, ont favoris lunification du droit.
Jusquau XVIIIme sicle, la France tait soumise des codifications diffrentes. Avec la
Rvolution, le droit en France a t unifi, afin que tout le monde puisse le reconnaitre. Domat et
Pothier ont uvr afin dunifier le droit priv.
En Suisse, Eugen Huber a rdig une uvre importante de doctrine par son ouvrage intitul
"Histoire et systme du droit priv suisse" : il a fait une tude systmatique de tous les mthodes
et textes de droit suisse afin den tirer des trames gnrales acceptes par tous. Il sagit dtablir
une loi uniforme et accepte par tous. Il va unifier la lgislation prive de tous les cantons afin
daboutir la codification du droit priv travers le Code civil suisse en 1912. Pour dfendre son
travail, il sera conseiller fdral Berne entre 1911 et 1912.
Ainsi, la doctrine a jou pleinement son rle de source directe de droit, aujourdhui elle joue un
rle dautorit. On ne saurait nier linfluence de la doctrine sur llaboration du droit.

Les principes gnraux du droit


Les principes gnraux du droit constituent un ensemble de principes directeurs qui, sans avoir
le caractre prcis et concret des rgles de droit positif, servent d'orientation dans l'application et
les dveloppements de l'ordre juridique.
Les adages ou les brocards sont des proverbes du droit, des maximes juridiques nonces en
une phrase concise.

Adages : brve formule souvent latine qui exprime un principe de droit.

Audiatur et altera pars : que les deux partis soient entendus ;

Iura novit curia : la cour connat le droit ;

In dubio pro reo : le doute profite l'accus ;

Iustitia est constans et perpetua voluntas jus suum cuique tribuendi : la justice est
une volont constante et perptuelle de rendre chacun ce qui lui est d ;

Nonbis in idem : le juge ne peut tre saisi deux fois pour la mme affaire ;

Nullum crimen sine lege : pas de crime sans loi ;

Lex posterior derogat priori : la loi la plus rcente droge la loi antrieure ;

Lex specialis derogat generali : la rgle spciale droge la rgle gnrale ;

Pacta sunt servanda : les engagements doivent tre respects c'est--dire la


bonne foi oblige celui qui s'est engag tenir son engagement.

Brocards : cest un adage vulgaris sous une forme populaire.

limpossible nul nest tenu : le contrat est nul si sa mise en uvre est
impossible ;

Le mort saisit le vif : au moment de la mort, les hritiers sont investis


immdiatement de la succession ;

Le Roy et mort vive le Roy : cela implique quil ny a pas de rupture de rgne, au
moment o le dfunt est mort son hritier dbute son rgne.
Permet dassurer au systme juridique une certaine cohrence et une unit systmatique au
milieu du dsordre des rgles positives.
Ces principes expriment des valeurs philosophiques sur lesquelles repose le systme juridique
de nos tats occidentaux. Ils jouent un rle dans linterprtation du droit et servent, entre autres,
combler les lacunes. Cependant, ces principes ne sont pas des formes directes de droit sauf si
ils ont t consacrs par la Constitution .
En droit international, il y a quelques principes qui rgissent les sujets de droit international, ce
sont les Principes de Richier qui sont trois principes de base en droit international :

1. principe dgalit entre tats : il pse dun mme poids dans les confrences
internationales ;

2. indpendance des tats : chaque tat est en principe autonome, il a sur son territoire la
plnitude de la comptence. Il ne subit que la restriction de pouvoir quil veut bien
accepter (ex- France/Suisse, les polices de chaque pays ont le droit dintervenir sur leurs
territoires mutuels dans le canton de Genve, lAin et la Haute-Savoie) ;
3. principe de non-intervention dit aussi de non-ingrence : rsultante des deux
prcdents principes, un tat ne peut intervenir dans les affaires internes dun autre tat
(intervention politique, conomique, militaire).
Entre lapplication et la mise en uvre du droit international, il y a une diffrence parce que dans
ltat-national occidental, il y a un excutif, un lgislatif et un judiciaire. Sil y a un conflit, le
pouvoir judiciaire va trancher. Il y a une structure qui permet de dfendre la scurit et la paix
publique aux contraires de lorganisation de lordre international.

Les grandes traditions formatrices du droit


La cration de ltat moderne et par extension du droit public date dil y a environ trois sicles,
au contraire le droit priv a plus de 2000 ans. Le droit public, prive et international et le fruit dune
volution millnaire. Lorsquil fallut unifier le droit suisse la fin du XIXme et au dbut du
XXme sicle Eugene Huber sest inspir des codes suisses dcoulant dune volution
millnaire.
La plupart de ses principes du droit actuel ainsi que ses bases remontent 2000 ans. Cest en
1912 que le Code civil et le code des obligations ont t labors. Il existe quatre grandes
traditions la base de la lgislation prive Suisse :

le droit romain ;

le droit germanique ;

le droit canonique ;

lcole du droit moderne.

Le droit romain
Rome stend sur une priode de 1000 ans du Vme sicle avant Jsus Christ au Vme sicle
aprs Jsus Christ. LEmpire romain a dvelopp un systme cohrent qui va sappliquer tous
les citoyens romains et hommes libres de lEmpire.
Deux caractristiques forment le droit romain :

doctrine et droit coutumier traduit par crit (ius)

dcisions de lEmpereur et des organes de la Rpublique


Le droit romain va tre mis en forme aux alentours du Vme sicle. En 438, Thodose II codifie
officiellement le droit.
En 476, lEmpire romain doccident scroule. Dans lEmpire romain dOrient va tre labor le
code de Justinien. (Lempereur Justinien tait un empereur dorient vivant au VIme sicle
labor de 529 534.)
Corpus iuris Civilis Code Justinien. Suite la chute de lEmpire romain dOccident, le droit
romain est rvis, il va tre form de plusieurs parties en replacement du code thodosien :

code/codex : Constitution impriale, ce sont les dcisions de lEmpereur

digeste/pandectes : vaste compilation dextraits de plus de 1500 livres crits par les
jurisconsultes de la priode de la Rome classique formant la doctrine

institut : manuel lmentaire destin lenseignement du droit


nouvelles : nouvelles lois promulgues par Justinien depuis la rdaction du codex.
Ce nest quau dbut du deuxime millnaire que les textes de Justinien vont pntrer lunivers
mdival occidental .

Le droit germanique
Les conqutes des tribus germaniques au Vme vont pntrer sur le territoire romain. Ces
peuplades ont leurs propres rgles comme la loi des francs ou encore des burgondes, quand ils
vont stablir ils vont garder leurs lois tandis que les populations romaines gardent les leurs. Ds
lors va apparaitre une deuxime tradition juridique qui est la tradition de droit germanique. En
rentrant en interaction avec la civilisation romaine ils vont mettre par crit leurs coutumes en
mettant ces usages par crit et en latin.
Sur tout le bassin mditerranen et sapplique sur tout lEmpire. Au contraire, les tribus ont des
lois personnelles (caractre personnel).

Le droit canonique
Le droit canon, ou canonique, est l'ensemble des normes qui, dans l'glise catholique, rglent la
constitution,l'organisation, les fonctions de l'glise, le statut de ses membres et de ses biens.
Cest un droit issu des principes dontologiques de la chrtient qui a pour vocation sentendre
tous les hommes.

Premier millnaire
Article dtaill : Lhritage occidental de Rome : le Saint Empire romain germanique.

Il faut attendre le dbut du IVme avec ldit de Milan qui tolre la religion chrtienne dans
lEmpire mettant fin aux perscutions et obtenant la libert de culte LEmpire romain passe
dEmpire payen lEmpire chrtien en 380 par ldit de Thessalonique qui le converti la
chrtient.
La conversation de lEmpire romain fait que lglise est intgre dans lEmpire romain qui va
pour la mme occasion linfluencer par son droit.
Cette influence se fait sentir non seulement sur lEmpire romain, mais aussi sur les peuples
germaniques qui convergent vers les frontires et lintrieur de lEmpire.
Il faut distinguer plusieurs sources :

les critures saintes : ancien et nouveau testament ;

les dcisions des autorits ecclsiastiques de lglise (conciles : runions


dvques/docteurs en thologie qui laborent la doctrine et des canons cest--dire des
dcisions) ;

dcrtale : ce sont les dcisions des papes ;

le droit coutumier lchelon rgional ;

le droit romain : notamment le droit des obligations.


Tant le droit romain que le droit canonique sont un droit crit.

Fin premier millnaire


On assiste une dsutude des anciennes lois. En dautres termes, on a perdu la notion de loi
crite. On ne se dfinit plus comme romain, burgonde, wisigoth ou encore franc, mais par le lieu
o lon sest fix.
Cet enracinement sexplique de la manire suivante : depuis les grandes invasions, les peuples
germaniques et romains vont fusionner. Cest une redfinition de lidentit.
Dautre part ayant perdu la notion de droit crit on est dans une vague de perte de culture. De
plus, lignorance des juges ne les rend plus capables dentrer en relation soit avec le droit romain
soit avec le droit germanique. Cependant seul le droit canon chappe cette ignorance.
On assiste lapparition dun droit local, on application la loi de la majorit dans les territoires, ce
nouveau droit va combiner des brides danciennes lgislations mlangeant du droit germanique
et du droit romain, puis vont tre insr dans de solutions nouvelles cres coup par coup.
Ce nouveau droit slabore lchelon local et par la mme ne se prsente plus sous forme
crite, cest donc un droit coutumier local. Ds lors, cest le seul systme important qui existe.
Les droits germanique et romain existent, mais sur support crit qui a t relgu aux
bibliothques

Dbut du deuxime millnaire


Glossateurs : XIIme sicle XIIIme sicle
On va redcouvrir Bologne le droit Justinien partir du XIIme sicle. Cest lintrieur des
universits que les glossateurs vont tre les artisans de cette redcouverte du corpus iuris civilis
labor Constantinople. Ensuite, ils vont commenter ces textes en apprenant lEurope lart de
rsoudre les conflits non plus en recourant des coutumes traditionnelles contraires la raison,
mais plutt en tranchant des cas par examen spcifique du cas afin den faire ressortir une
solution conforme la raison.
Il vont tre les pres de la jurisprudence europenne.
Les glossateurs vont attirer Bologne des tudiants venus de toute lEurope pour apprendre le
droit romain.

Conciliateurs[1] : XIVme sicle XVme sicle


Ce sont des professeurs qui vont faire pntrer le droit romain dans la pratique, car le droit
germanique na pas la profondeur et lamplitude du droit romain. Ainsi, ils vont utiliser le droit
romain pour combler les lacunes de leurs droits locaux. Avec la rapparition du droit romain
lorsquils ont un problme avec le droit local il ont utilis les solutions du droit romain. On assiste
en Italie une romanisation des droits locaux.

Lhumanisme juridique : XVIme sicle XVIIme sicle


Cest un retour aux sources mme du droit romain sans les commentaires de conciliateurs et des
glossateurs. Il revient au sens mme du droit Justinien.
Ainsi, le droit romain pntre dans loccident partir du deuxime millnaire travers trois
tapes :

Glossateurs - XIIme sicle XIIIme sicle : rtablir le corpus juridique (pres de la


jurisprudence europenne) ;

Conciliateurs - XIVme sicle XVme sicle : utilisation du droit romain pour combler
les lacunes du droit local ;
Lhumanisme juridique - XVIme sicle XVIIme sicle : retour aux sources du droit
romain sans tenir compte des annotations des glossateurs.
Le droit romain qui avait disparu se maintient travers la coutume. Au moment o le droit romain
pntre les pays du sud, les pays qui taient dessence romaine disparaissent au profit du droit
romain.
Jusqu la promulgation du Code civil en 1804 en France, cette dernire tait coupe en deux :

SUD : la renaissance du droit romain fait disparaitre les coutumes romaines, de plus il
est enseign en universit ;

NORD : larrive du droit romain et son dveloppement reprsente une menace pour le
droit germanique. Ainsi on assiste la mise par crit des coutumes germaniques, cest le
mouvement des coutumiers mdivaux, ils ne feront que retranscrire de faon individuelle.

XVme sicle XVIme sicle


Les coutumes sont rdiges sous lgide du pouvoir souverain. Cela implique que chaque
localit va rdiger sa coutume. Il faudra avoir le Code civil pour avoir une loi lgale gale tous.
Le droit canon et le droit romain avec lapparition des universits sont des droits savants.
Lapoge du droit canon se situe Bologne la mme priode que les glossateurs.
Gratien va rdiger un recueil officiel du droit canonique, ldit de Gratien, il va runir lessentiel
du droit de lglise dans un dcret qui sera tudie dans les universits. Trs vite, ce recueil va
devenir une rfrence.
En 1582 est publi le corpus iuris canonici reprend par crit tout le droit canonique depuis le
dcret de Gratien.

LEcole du droit naturel moderne


Article dtaill : Les problmes juridico-politiques de la conqute II.

Au temps moderne, une nouvelle conception du droit naturel se dveloppe qui conoit le droit
comme un ensemble de principes fondamentaux dont le droit positif devrait tre directement
driv.
Les auteurs de lcole du droit naturel moderne recherchent par ltude rationnelle et critique de
la nature humaine les principes fondateurs. Ce sont des principes videmment partir desquels
ils pourraient dduire toutes les autres rgles. En dautres termes, ces auteurs recherchent par
une tude critique de la nature humaine les principes partir desquels ils pourront dduire un
certain nombre de rgles.
Le personnage principal de cette cole est Hugo de Groot dit Grotius publiant en 1625 De jure
belli ac Pacis, un trait sur la paix et la guerre en faisant le pre du droit international. Dans De
jure belli ac Pacis est dfinie la puissance souveraine. Grotius la dfinit comme celle dont les
actes sont indpendants de tout autre pouvoir suprieur et ne peuvent tre annuls par aucune
autre volont humaine .
Les tats, dans leur collaboration, doivent trouver un moyen de sautolimiter dans leurs relations
cest pourquoi ils se doivent daccepter lide dune socit lgifre par le droit qui limite les
puissances souveraines.
La seule force du droit dtient un pouvoir coercitif qui puise sa notorit dans la nature de
lhomme, il est impliqu par lexistante de lhomme. Pour Grotius, dieu ne peut pas davantage
rendre bon ce qui est mauvais, ce qui est contraire une socit. Le droit naturel indpendant
de la volont divine est applicable tous les hommes.
Ce droit naturel indpendant de la nature de dieu est invariable comme la nature lest elle-mme.
Cest un droit universel applicable tous les hommes cest un idal suprieur des principes
suprieurs de justice qui devraient simposer toute autorit, il est immuable.
Lun de ces principes est Pacta sunt Servanda permet dtabli la charpente du droit naturel,
cest--dire la reconnaissance de la parole donne.
Grotius sera le premier qui formule ces principes universels, mais les bases du droit naturel
moderne ce sera Samuel Pufendorf (1632 [[1694) qui va noncer un systme juridique
rationnel autonome bas sur lobservation et la dduction.
Parmi les disciples de cette cole qui va se dvelopper essentiellement en Allemagne, il y a
Christian Wolf (1679 1754) qui va dfinir les principes du droit naturel de faon prcise et
complte en appliquant la mthode scientifique et les dductions strictes et dtailles de toute
rgle de droit afin dtablir un systme cohrent de rgles de droit. Sa conception du droit en tant
que systme logique et scientifique va marquer la pratique du droit de lEurope continentale. Sa
mthode aura des influences sur les systmes judiciaires en suivant une dduction logique
fonde sur un ordre fondamental.
Dans le sillage de cette cole du droit naturel se situent les philosophes du contrat asocial
notamment Rousseau et Locke qui pensent que le gouvernement lgitime est le produit du
consentement volontaire de tous les hommes libres. Pour Locke, cest laccord volontaire qui
donne le pouvoir aux gouvernements pour le bien fait de leurs sujets . Ces bienfaits sont la
protection des droits naturels des individus qui consentent aux gouvernements afin de les
dfendre : ce sont le droit la vie, la proprit, la scurit qui deviendront les droits de
lhomme puis les droits fondamentaux. En dautres termes cest les droits issus dun
consentement artificiel que le gouvernement doit protger.
Avant les codifications du XVIIIme, le droit continental est constitu du droit romain, du droit
canon, des droits germaniques aussi dit droit coutumier , mais aussi par lapport des droits
issus de lcole du droit naturel moderne.
Linfluence de lcole du droit naturel moderne est fonde sur le principe dgalit entre les
individus. Ce principe dgalit va se retrouver dans le droit priv, mais galement dans le droit
public avec le principe de la reconnaissance de cette galit dans les constitutions qui se
dveloppent partir du XVIIIme sicle aux tats-Unis et sur le continent europen.
Par exemple, Genve, on appliquait le droit romain, concernant la construction on se referait
la coutume de Paris, mais aussi avant la rforme le droit canonique influenait certains
domaines. Avec le dveloppement de lcole du droit naturel moderne, on retrouve dans ce droit
appliqu Genve ses principes.
cela sajoute le droit national, cest--dire les lois impriales pour le Saint Empire Romain
Germanique, pour Genve les statuts adopts par le souverain genevois, pour les cantons les
rglements est les chartes adoptes qui reprsentent le droit national.
Cette influence de lcole du droit naturel moderne va tre le mouvement de codification soit
llaboration des premiers codes. Ce sont dans les tats de lAllemagne que slabore les
premiers codes,lAutriche met sur pied un Code civil en 1811, en 1786 un code pnal et en 1788
un code pnal de procdure. La Prusse labore un code qui a plusieurs parties en 1894. Le
Code pnal franais date de 1791, le Code civil franais de 1804 et le code du commerce de
1807.
Cette notion de codification et de code ressemble aux codes actuels. La notion moderne du code
implique la formulation du droit sous forme de rgles gnrales et abstraites, il ne sagit plus de
compiler. Ces rgles de droit sont ordonnes selon un plan systmatique cest--dire par
matires et prsentes sous forme darticles. Le code pris dans son ensemble constitue un
systme cest--dire un ensemble de rgles considres qui font sa cohrence. Enfin, ces codes
rsultent dune promulgation officielle de lautorit souveraine et sappliquent lensemble des
habitants soumis cette puissance souveraine sappliquant tous les habitants.
Cest ainsi que ces codes qui se dveloppent depuis la fin du XVIIIme sicle vont intgrer dans
leurs dispositions les rgles contenues par ces quatre grandes traditions : droit romain, droit
germanique,droit canonique et cole du droit naturel moderne.
La lgislation civile suisse applique depuis 1912 comprend le Code civil et le code des
obligations adopt par le lgislateur fdral sest inspir de ces grandes traditions. Ainsi, on peut
arbitrairement considrer que la tradition germanique influence plutt le droit de la famille ainsi
que le droit des successions et les droits rels, quant la tradition canonique elle influence aussi
le droit de la famille, la tradition du droit romain influence les droits rels et le droit des
obligations, tandis que lcole du droit naturel moderne va promouvoir les droits fondamentaux et
notamment le principe dgalit tandis que Wolf va influencer la systmatisation juridique et par
la mme le mouvement de codification et llaboration des constitutions.

Le common law et les rgles dequity


Common law
Le Common Law ne considre que les pays anglo-saxons et ne touche pas lEurope
continentale.
LAngleterre du premier millnaire fait partie de lEmpire romain subissant des invasions
germaniques des saxons, des angles et de jutes. Dans ces royaumes qui vont se dvelopper
dans les iles britanniques tout comme en Europe continentale, les peuplades germaniques vont
mettre par crit leur coutume dans leurs propres langues.
En 1066, Guillaume le Conqurant envahi lAngleterre et la soumet aprs la bataille de Hastings.
Il proclame le maintien du droit germanique en vigueur ainsi que les cours de justice qui avaient
t mises sur pied. En dautres termes, il envahit, mais dcide de maintenir le systme en place.
Paralllement au maintien du droit germanique et de leur cour de justice, Guillaume le
Conqurant va crer de nouvelles juridictions pour les diffrentes rgions de lAngleterre
laquelle il va mettre la tte des seigneurs. Petit petit les nouvelles juridictions vont remplacer
les anciennes, cependant elles vont toujours appliquer le droit coutumier. partir du XIIme
sicle le roi va rgulirement envoyer des reprsentants pour assister aux procs dans les
diffrentes parties de son royaume et contrler que la justice soit bien rendue.
Les juges itinrants sont trs bien vu et apprci, car leurs dcisions sont au-dessus des
querelles locales et des pressions. Les dcisions prises sont plus impartiales que les dcisions
des cours seigneuriales.
Cette justice va finir par se dtacher de la cour du roi devenant assure par des dlgus qui
vont sinstaller Westminster ou ils vont discuter des coutumes locales et des diffrentes
sanctions donnes dans les divers procs auxquels ils ont t confronts dans le royaume. Ainsi
ils retiennent les meilleures solutions et cartent les solutions infondes. Ainsi ils vont unifier le
droit coutumier.
En mme temps, ils commencent appliquer le principe de sen tenir la chose juge et de
respecter les dcisions juges antrieurement.Ils adoptent une attitude de respect vis--vis des
choses juges antrieurement.
Au cours du XIIIme sicle est tablie le Common Law. Afin de mnager les justices territoriales
dont on craignait les rvoltes,les juges royaux naugmentaient que trs lentement les
comptences des juridictions royales.
La justice royale va se cantonner trois domaines qui relvent de la comptence du roi et de
son autorit sappliquant sur tout le royaume :

finance royale : cour de lchiquier

proprit foncire : cour des Plaids commun


affaires criminelles contre ltat : cour du Bancs
Pour affirmer son pouvoir et aussi pour amliorer ses revenus, le roi va chercher tendre sa
juridiction au-del de ces trois domaines avec le soutien populaire. La justice royale disposait
dofficiers royaux pour imposer par la forme les sentences.
Le dveloppement de ces domaines a t rendu possible grce aux procdures pour saisir les
juridictions royales de Westminster.
En cas de litige il est essentiel de trouver un writ applicable en lespce afin de donner
satisfaction au demandeur.Le fait de ne pas donner satisfaction est une dsobissance un
ordre royal.Le dfendeur peut venir aussi expliquer une cour royale pourquoi il estime ne pas
obir une injonction reue.
Le writ est un ordre de donner raison celui qui donne la justice royale, par ce writ va se
dvelopper tout une srie de justices royales au prjudice des justices seigneuriales.
Le systme de writ lorigine adapt chaque cas prcis va devenir des formules strotypes
que le chancelier dlivre moyennant finance sans examiner le cas pralablement. Cest pour la
justice royale est un excellent moyen afin dattirer un grand nombre de litiges, de voir sa
trsorerie amliore et ainsi cette manire de faire va provoquer lopposition des barons qui sont
de seigneurs fodaux qui vont voir leur cour de justice dlaisse au profit des cours royales.
Cette justice seigneuriale va sopposer la pratique du chancelier, qui par le writ, dtournait de
la justice seigneuriale des litiges qui nentraient pas dans la catgorie des finances, de la
proprit foncire et dans les affaires criminelles contre ltat.
Aprs une priode conflit, on arrive une solution avec le statut de Westminster qui va mnager
les intrts et du roi et des seigneurs fodaux. Le chancelier ne peut crer de nouveaux writs,
mais peut dlivrer des writs dans des cas similaires. Cependant on va aussi y faire rentrer de
nombreux cas dans le cas de writ existant par lapplication du principe de similitude.
Cest ainsi que sest dveloppe sur la base des writs le Common Law. En cas de litige, il est
essentiel de trouver applicable un writ en lespce. De cette faon les cours royales tout au long
du Moyen ge vont acqurir la plnitude de juridictions restant finalement les seules exercer la
justice tandis que les cours ecclsiastiques ne vont statuer que pour des affaires touchant le
mariage ou le personnel de lglise.
Avec la pratique du cas semblable, les justices seigneuriales vont disparaitre. Ce sont les juges
des cours royales de Westminster qui ont cr le Common Law, ces juges sont des juges
professionnels a la diffrence des collgues du continent ils ne sont pas forms luniversit.
Ces juges sont avant tout des praticiens qui sont forms comme plaideur, le prcdent judiciaire
ont toujours t indispensable pour la dfense des intrts qui leur ont t confis.
Le fait de pouvoir rappeler au tribunal quil a dj tranch un litige dans tel sens donne lavocat
le meilleur moyen de gagner son procs. Ainsi, le Common Law est essentiellement un droit
jurisprudentiel tabli sur la jurisprudence, car le juge a lobligation de trancher selon les rgles
tablies par le prcdent judiciaires.

Equity
Au cours des XIVme et XVme sicles, le Common Law devient trop limit. Lvolution de
lconomie et des socits fait merger de nouveaux domaines que le Common Law ne peut
rgler. Ds lors les justiciables vont faire appel au roi en mettant en avant le caractre
exceptionnel de leur dmarche. Le roi est au fond une fontaine de justice.
Le roi ne va pas juger selon le droit, mais selon sa conscience, cest--dire en equity. La cour du
chancelier qui exerait cette comptence au nom du roi ntait pas limite la rigidit de la
procdure du Common Law qui faisait chouer de nombreux litiges pour des vices de forme.
La procdure dequity ntait pas non plus un remde au Common Law, mais crait de nouveaux
outils plus souples et plus adapts aux besoins des parties. Ainsi, la cour de la chancellerie
devint trs populaire et les litiges ports devant elle se firent de plus en plus nombreux au grand
dam des juges du Common Law qui voyaient leurs revenus baisser considrablement.
Une priode de conflit sest de nouveau ouverte entre les juges du Common Law et ceux de
lequity qui donne finalement lieu un compromis. En cas de conflit entre la justice de
Westminster et la justice du chancelier, on dcide que cest lequity qui lemporte. Pour que la
question soit rgle dfinitivement, il faudra attendre le XVIIIme sicle et le regroupement en
une juridiction suprieure des cours royales de justice, de la cour de Westminster et de la cour
du chancelier, o les deux sources de droit purent tre utilises conjointement et indiffremment.
En cas de conflit, cest toujours lequity qui lemportait.
Les droits continentaux sont des droits codifis, mais, en Angleterre, cette notion de code est
totalement inconnue. Le sicle des Lumires et la Rvolution franaise avec sa codification des
rgles de droit ont provoqu un tournant dans les pays continentaux, tournant ignor totalement
par lAngleterre, dont les juristes continuent invoquer des dcisions judiciaires remontant aussi
loin que le XVIIIme sicle.
Le droit anglo-saxon na pas subi linfluence du droit romain parce que cest un droit judiciaire.
Cest ainsi que les pays qui appliquent le systme anglo-amricain font de la jurisprudence une
vritable source formelle du droit, car le juge doit rechercher avant tout si un cas identique
naurait pas tait tranche antrieurement. Sil existe un prcdent, le juge est oblig de
lappliquer. Inversement, si le juge tranche un cas nouveau, sa dcision oblige pour lavenir tous
les juges de mme rang ou de rang infrieur. Cette rgle du prcdent conduit la formation
dun systme juridique jurisprudentiel appel le Case Law, qui est le droit formul dans les
affaires judiciaires.

Le sujet de droit
Les sujets de droit sont les personnes physiques et les personnes morales qui ont l'aptitude
d'tre titulaire de droits et d'obligations.

Les personnes physiques


Une personne physique est, au sens du droit, une personne humaine laquelle on a attribu la
jouissance de droits.

Les personnes morales


Les personnes morales sont des groupements de personnes (corporations) ou des masses de
biens (tablissements) ayant un certain but, auxquels le droit confre la jouissance et lexercice
des droits civils et dont lexistence est indpendante des personnes qui les crent ou les
composent.

personne morale de droit priv

civil : association, fondation

commercial : socit anonyme

personne morale de droit public

droit public interne : ce sont des personnes morales investies dune


comptence par le droit public qui ont des organes politiques dont les comptences sont
limites par le droit public. (tat fdral, commune, tablissement public autonome).

droit public international : ce sont les titulaires de droits et dobligations au


niveau international.
Le rapport de droit
Le rapport de droit est le lien entre au moins deux personnes dont lune est en droit dexiger de
lautre laccomplissement dun devoir juridique.

Acte juridique
Lacte juridique est une manifestation de volonts explicites ou implicites qui produit leffet
juridique correspondant la volont exprime (cration, transfert, modification ou extinction dun
droit).

Acte unilatral : manation dune seule volont (testament, reconnaissance de


paternit)

Acte multilatral : manation de plusieurs parties (cration dune association)

Les faits juridiques


Le fait juridique est un fait auquel sont rattachs des effets de droit. Il ny a pas de volont
trangre lactivit humaine (fait naturel) et va entrainer des consquences juridiques crant
des rapports de droit.

La sanction
La sanction est la consquence attache la violation par une personne de l'obligation que lui
impose l'ordre juridique.

La sanction civile
Astreint une obligation sociale ou contractuelle. Elle tend lorsque la violation t commise
rtablir la situation dans la mesure du possible.

La sanction pnale
Impos par la puissance publique et instaur dans le but de lintrt gnral. Elle rpond
lobjectif de rpression de comportements prvus par la loi pnale. La sanction pnale est
instaure par la justice.

La sanction administration
C'est le rsultat de lintervention de ltat en tant quadministration. Cest la peine prononce par
ltat contre un administr en raison dune violation dune obligation de droit public. (ex-retrait du
permis de conduire, respect du permis de construire).

Lapplication du droit
Le droit est constitu par des rgles de droit mais la ralit est faite de situations de fait.

Le syllogisme
Le syllogisme juridique, ou syllogisme de subsomption, est l'opration intellectuelle
permettant d'appliquer la solution gnrale prvue par une rgle de droit une situation de fait
qui en remplit les conditions.
Lapplication du droit dans le temps
Une loi nest applicable que lorsquelle entre en vigueur et si elle na pas t abroge :

Adoption : la loi est adopte quand les deux chambres lacceptent en vote final

Promulgation : la loi est promulgue au moment o :

1. le Conseil Fdral valide la votation populaire : promulgation

2. la Chancellerie fdrale promulgue que le dlai rfrendaire a expir sans avoir t


utilis

Publication : la loi est publie dans le Recueil officiel pour quelle soit connue de tous
Le droit fdral connat deux publications officielles, savoir :

le Recueil officiel (RO) qui est un recueil chronologique ;

le Recueil systmatique (RS) qui est un recueil ordonn par matire.


La Feuille fdrale est quant elle une publication hebdomadaire dans les trois langues
officielles o sont promulgues les lois du parlement pour faire part du dlai rfrendaire, etc. En
dautres termes, cest une publication qui informe les parlementaires des projets de loi.

Lentre en vigueur de la loi et son abrogation


Entre en vigueur
La loi entre en vigueur au moment o elle devient obligatoire. Le Conseil Fdral fixe lentre en
vigueur moins que celle-ci ne figure dj dans lacte lgislatif.
Une loi est adopte par le Parlement et promulgue puis publie avant dentrer en vigueur.

Abrogation
Labrogation est la suppression de tout ou partie d'un acte lgislatif par un nouvel acte lgislatif
de mme rang ou suprieur. Lacte lgislatif cesse de produire des effets. Cela renvoie
ladage Lex posterior derogat priori.

Le principe de non-rtroactivit de la loi


Cest le principe en vertu duquel une norme juridique nouvelle ne peut remettre en cause les
situations anciennes nes de l'application de la rgle antrieure. Ce principe remonte au
XVIIIme sicle avec les dclarations des droits fondamentaux, en particulier larticle 9 de la
Dclaration de Virginie du 12 juin 1776 et larticle 8 de la Dclaration des droits de lhomme et du
citoyen du 26 aout 1789 : La loi ne doit tablir que des peines strictement et videmment
ncessaires, et nul ne peut tre puni quen vertu dune loi tablie et promulgue antrieurement
au dlit, et lgalement applique[1] .
Dclaration des droits de lhomme et du Citoyen du 26 aout 1789 - Article 8
Deux autres exemples du principe de non-rtroactivit de la loi :

Larticle 2 du Code pnal suisse :

Code pnal suisse - article 2


Si la nouvelle loi est plus favorable laccus que lancienne,la doctrine veut que lon fasse une
exception en utilisant la nouvelle loi. Cela constitue une drogation larticle 2.

Larticle 7 de la Convention europenne des droits de lHomme : Nul ne peut tre


condamn pour une action ou une omission qui, au moment o elle a t commise, ne
constituait pas une infraction daprs le droit national ou international .

Convention europenne des droits de lHomme - article 7

Les dispositions transitoires


Le droit transitoire, ou les dispositions transitoires sont les rgles de droit spciales, dure
limite et destine faciliter le passage d'une lgislation en vigueur une nouvelle lgislation.
Elles tablissent des dispositions transitoires afin de permettre de sadapter la nouvelle
lgislation. Cest un moyen dattnuer les effets immdiats dune nouvelle lgislation.

Lapplication du droit dans lespace


Principe de la territorialit du droit : la lgislation dun tat ne sapplique que sur son
territoire
En raison de ce principe sont rgies par le droit du pays toutes les personnes et toutes les
choses qui sy trouvent. Cependant, il y a des exceptions que lon retrouve dans le domaine du
droit public qui assure lexercice de la puissance publique. Les diplomates sortent de la
lgislation du droit international public.

Principe de lexterritorialit des diplomates trangers


Lexterritorialit dont bnficient les diplomates trangers et les ambassades sont soustraites
la lgislation du pays, mais soumises au droit de leur propre pays.
Ex avion : si un avion ressort dun tat, il bnficie du rgime dexterritorialit

Linterprtation du droit
L'interprtation est l'ensemble des procds intellectuels qui servent dterminer et
prciser le sens vritable des rgles.
Les situation o la loi concide parfaitement avec les faits sont trs rares. Souvent, la situation
ncessite que la loi soit interprte. Les rgles appellent une interprtation, car les faits dans la
vie en socit sont trs diversifis et il est impossible daffirmer quune situation ordinaire se
retrouve parfaitement dans une rgle de droit.
Qui interprte la loi?
Les agents privilgis qui interprtent le droit sont :

Juge

Doctrine (avocat, professeur, juriste....)

Lgislateur (soit l'auteur de la loi): interprtation dite authentique.

Les lacunes de la loi


Au moment de la cration dune loi, le lgislateur ne peut pas prvoir tous les cas rels qui
peuvent survenir. Dans le cas o la situation n'est pas mentionne par celui-ci, on parle dune
lacune dans le droit positif. Cette lacune peut tre volontaire ou non.
Un certain nombre de mthodes permettent dinterprter le droit et notamment dans le domaine
de la lacune. On est en prsence de lacunes lorsquon cherche une rgle dans un cadre
dtermin et que lon ne trouve rien.
Il existe deux types de lacunes.

La lacune intra legem (dans la loi)


La lacune intra lgem est une lacune voulue par le lgislateur parce que les dtails lui chappent.
La loi renvoie au pouvoir dapprciation du juge chaque fois quelle possde un terme inconnu
ou indtermin. Il la renvoie la loi au juge et son pouvoir dapprciation (car plus
comptent dans un cas prcis).
Le renvoi au juge par le lgislateur est caractris par certaines formules:

Code des obligations - article 44

Code civil suisse - article 4


La lacune praeter legem (outre la loi)
Cette lacune ne trouve pas sa source dans la loi. Cest une lacune involontaire qui laisse un
vide juridique dans la loi: il n'y a pas d'indication comment il faut rsoudre une situation
juridique. Cest une lacune qui a chapp au lgislateur.

Code civil suisse - article 1

La mise en uvre dune loi


Laction et la juridiction
Le droit n'est applicable que si on peut le faire respecter. Intervient pour cela le couple action /
juridiction.
Action: Le domaine de la mise en uvre du droit se dfinit comme la voie de droit destine
assurer la sanction du droit avec l'aide des juridictions. Le droit existe que si le titulaire dun droit
la possibilit de le faire respecter avec laide de ltat ou dautres autorits.
Juridiction: Cest lactivit de ltat qui dit le droit tendu aux organes institus pour exercer la
mission de juger, de rendre la justice, par application du droit. Ces services sont confis au
pouvoir judiciaire afin de permettre de rgler les conflits.
Ainsi le systme juridique permet un droit gnral daction ; tout droit subjectif permet de mener
une action auprs des organes de ltat pour le faire appliquer ou en constater lexistence.
Les actions peuvent tre civiles, pnales ou administratives.

Les modes alternatifs des rgles de conflit


Il y a la possibilit de sadresser la juridiction, mais il existe aussi dautres juridictions que
celles de ltat.Cependant cela ne porte pas atteinte au juge de ltat.
On ne peut y recourir que sur autorisation de ltat, il touche le droit priv, le droit public et le
droit international.

Ngociations et pourparlers
La ngociation est un mode utilis dans le domaine du droit international public. Les deux parties
en conflits discutent en vue de rsorber les divergences qui les opposent.
Au cours de ngociations, il peut y avoir lintervention dun tiers qui se met disposition des
parties (bons offices). Il ne participe pas directement, mais par les moyens quil met disposition
des parties il favorise les discussions.
Les bons offices permettent un pays tiers de jouer un rle dintermdiaire permettant aux
parties de ngocier dans des conditions optimales ; les parties sont libres de ngocier.
La Suisse a jou dans certaines crises le rle de bons-offices notamment avec Cuba.
Mdiation
La mdiation consiste sen remettre un mdiateur choisi en fonction du prestige quil exerce.
Il propose une solution, mais il ne l'impose pas aux parties en conflit qui ont le choix de l'accepter
ou la refuser.
Gnralement, la mdiation touche autant le droit priv (conflit du travail, litiges familiaux) que le
droit international.

La conciliation
La conciliation consiste rapprocher les parties en conflit pour trouver une solution amiable. Le
terme amiable vient du mot latin amicabilis qui nappartient quau vocabulaire juridique.
La conciliation dsigne une solution ngocie qui ne peut sen tenir strictement au droit, le juge
ne tranche pas, mais cherche sentendre
Cest souvent la premire mesure que prend le juge saisi dun litige peut ou doit tenter (ex- droit
de la famille). Cependant, lacceptation relve toujours de la volont des parties.

Larbitrage
L'arbitrage est la soumission dun litige un ou plusieurs arbitres choisis par les partis qui aboutit
une dcision obligatoire. la diffrence de la juridiction, on peut choisir son juge.
Larbitrage peut tre convenu avant la reconnaissance dun litige daprs la clause
compromissoire que sil y a un litige, on prvoit que le conflit sera tranch par larbitrage.
Larbitrage peut-tre conduit ad hoc cest--dire quon lapplique un cas spcial aprs quun
litige soit survenu, alors les parties se mettent daccord pour rgler leur conflit par le mode
alternatif de larbitrage.
Le compromis arbitral est un compromis au moment du conflit, tranch par voie darbitrage.
De nos jours, larbitrage est un moyen trs utilis en droit international. Dautre part, larbitrage a
trouv un terrain de prdilection dans la vie des grandes entreprises (procdure plus simple,
efficace, rapide, discrte). Dans le domaine des affaires commerciales, 80% des contrats
commerciaux internationaux prvoient une clause compromissoire. Ce sont les Chambres de
commerces europennes qui ont organis des juridictions arbitrales.
la diffrence des juges, les arbitres ont une grande exprience pratique notamment dans les
affaires commerciales.
Les parties choisissent les arbitres comptents dans les domaines o il y a des conflits.
Arbitrage de lAlabama : 15 septembre 1872 la Grande-Bretagne est condamn verser aux
tats-Unis une trs lourde indemnit pour avoir manqu ses obligations de stricte neutralit
dans la guerre de Scession. Coupable de ngligence en tolrant la livraison aux sudistes dune
vingtaine de bateaux. Va contribuer lassise internationale de Genve.

Les partis au procs


Le procs peut opposer deux partis cest notamment le cas du procs civil :

DEMANDEUR (demanderesse) est celui ou celle qui a pris l'initiative d'un procs

DFENDEUR (dfenderesse) est celui ou celle contre lequel une demande en justice est
forme
La mission de rprimer est rvolue ltat. Laction pnale est un peu diffrente, car elle a pour
mission de rparer, cest ltat qui sen charge. Cette action est dclenche doffice sur son
initiative ou de la part dun agent de ltat par le ministre public.
Le ministre public dsigne l'ensemble des magistrats chargs de reprsenter la loi et les
intrts de l'tat devant les tribunaux.

Dans les cantons : le ministre public est dirig par un procureur gnral lu par le
peuple charg des poursuites pnales.

Dans la confdration : le ministre public est dirig par le procureur gnral de la


Confdration qui est lu par lAssemble fdrale.
Laction est dclenche doffice, le ministre public na pas besoin dtre pralablement demand
pour tre mis en uvre.

La procdure pnale
Les rgles de droit dclenchent par la procdure pnale sont totalement impratives, ce sont des
rgles de droit qui ont une forme stricte. Cela permet de garantir la scurit du droit linculp.
Par exemple, une perquisition doit respecter des rgles strictes afin de dfendre les intrts de
laccus.

La procdure accusatoire et la procdure inquisitoire


La procdure pnale, aussi appele instruction pnale, est la recherche et ladministration des
preuves relatives un crime ou un dlit.

Code pnal suisse - article 10

Accusatoire
Cest la procdure la plus ancienne, il tire son nom du fait que la procdure pnale est
dclenche par une accusation,elle se droule sous forme dun combat organis selon des
formes solennelles entre le demandeur et le dfendeur qui est arbitr par un juge afin de mettre
fin ce combat simul en donnant raison lune ou lautre partie. Elle est lexpression des
rgimes politiques forte participation des citoyens.
La poursuite est lance mise en accusation,le juge est un arbitre. Il veille ce que le combat
entre les deux parties se passe bien il doit statuer sur les preuves quon lui produit.
Cette procdure est :

orale ;
publique ;

contradictoire.
Elle prend en considration les deux partis sans pour autant ne prendre aucune initiative. tant
donn que la procdure est publique, le citoyen peut vrifier son bon droulement.
La poursuite et la recherche des infractions sont laisses linitiative des privs, car les moyens
de laccusation sont insuffisants. Ladministration des preuves est lacunaire parce que le juge ne
peut pas intervenir directement. En raison, les intrts de laccus sont quelque peu lss.
Dautre part, il y a une absence dinstruction : Instruction, phase du procs pnal au cours de
laquelle le magistrat instructeur procde aux recherches tendant identifier lauteur de
linfraction, clairer sa personnalit, tablir les circonstances et les consquences de cette
infraction, afin de dcider de la suite donner laction publique. Cette procdure existe
principalement aux tats-Unis.
Le droit de procdure a trait au rglement des conflits et des dlits qui portent prjudice une
communaut (Criminalit). Dans son Germania, Tacite parle de l'existence de tribunaux pour
rgler les diffrends; les principes, lus, taient tenus de s'adjoindre des gens du peuple.
Selon le code des Francs saliens (vers 500), le juge dirigeait l'ensemble de la procdure, de la
citation jusqu' l'excution, alors que la proposition de sentence appartenait aux
rachimbourgs , soit sept hommes choisis comme juges au sein de la communaut lse, et
devait tre approuve par le Thing, soit l'ensemble des hommes en droit de porter les armes
(Lois barbares). D'aprs la loi des Alamans (lex Alamannorum, vers 720),le juge devait tre
dsign par le duc et agr par le peuple. La rforme judiciaire carolingienne (vers 770) dfra
la capacit de prononcer le jugement des chevins, juges permanents, et la sentence n'avait
plus tre approuve par le Thing. La subdivision procdurale en basse justice (causae
minores) et haute justice ou justice criminelle (causae majores) est l'origine de la distinction
entre procdure civile et procdure pnale (Droit pnal).

Inquisitoire
Cette procdure prend naissance dans les juridictions ecclsiastiques et le droit canonique. Elle
se gnralise ds le XIIIme sicle pour se rpandre ensuite dans la plupart des juridictions
laques.
Ce systme rpond aux besoins dun rgime autoritaire qui place les intrts de la socit au-
dessus de lindividu.
Cette procdure tire son nom dune formalit initiale qui dsigne le droulement ultrieur dune
procdure dun procs et pse sur lenqute, cest linquisitio. Lenqute dtermine le
droulement du procs. Cest le magistrat qui procde cette enqute et elle dbute doffice
cest--dire linitiative du magistrat ou dun agent de ltat. Dautre part, le magistrat dirige les
dbats.
Le pouvoir dinvestigation du magistrat nest pas limit aux conclusions des partis et dtient un
caractre secret, crit, non contradictoire.
Avec lenqute confie des juges, peu de coupables chappent la sanction. En revanche, les
inconvnients sont au fond que sans dfense de laccus amnent condamner des innocents.
Du point de vue technique la procdure inquisitoire est trop longue, son caractre crit abouti a
une complte dshumanisation du procs pnal.
Avec cette instruction, laccus a peu de chance de sen sortir et laudience du jugement nest
que pure finalit, car linstruction occupe lessentiel du temps.
Laudience de jugement nest plus quune pure formalit, car linstruction occupe lessentiel
La plupart des pays europens au cours du deuxime millnaire sont passs dun systme un
autre. Avec le sicle des Lumires et les rsolutions, il y a eu un certain bouleversement. partir
du XIXme sicle, on assiste un changement de systme : on va prendre les meilleurs
lments des deux procdures afin de crer une procdure pnale qui reprend ces deux
aspects.
Deux grandes procdures pnales :

Phase prliminaire : type inquisitoire (secrte, crite et non contradictoire), elle


comporte lenqute de police et linstruction

Phase dcisoire : de type accusatoire, procs puis jugement


partir du sicle des Lumires, on trouve un systme mixte qui prend les avantages du type
inquisitoire et accusatoire pour la phase dcisoire.

Les tapes de la procdure devant le juge


Les rgles de fond et de la procdure pnale sont soumises au principe de la lgalit

Principe de la lgalit
Le principe de la lgalit exige que l'administration n'agisse que dans le cadre fix par la loi.
D'une part,l'administration doit respecter, dans toutes ses activits, l'ensemble des prescriptions
lgales qui la rgissent, ainsi que la hirarchie de ces prescriptions: c'est le principe de la
primaut ou, selon une terminologie plus traditionnelle, de la suprmatie de la loi. D'autre
part, l'administration ne peut agir que si la loi le lui permet; en d'autres termes, toute action de
l'administration doit avoir un fondement dans une loi: c'est le principe de l'exigence de la base
lgale.

Code pnal suisse - article 1


La loi est la seule source du Code pnal, elle seule dfinit les infractions et les peines qui lui sont
applicables.
Ce principe de la lgalit implique trois consquences :

nullum crimen sine lege : pas de crime sans loi ;

nulla poena sine lege : pas de peine sans loi ;

nulla poena sine crimine :pas de peine sans crime.


Ces consquences impliquent que les rgles de procdure doivent trouver leurs sources dans la
loi et elles doivent tre conformes au droit.
La rgle de la lgalit est un principe constitutionnel :

principe de suprmatie de la loi qui doit tre appliqu par tous ;

exigence de la base lgale : toute activit de ltat doit tre fonde et repose sur la loi ;

les rgles de procdure doivent tre appliques selon le principe de la bonne foi.
La procdure ne doit pas devenir une fin en soi, car elle risque de supplanter la justice. Ds lors,
il ne faut pas que les agents qui appliquent la procdure allant lencontre du principe de la
bonne foi.

Principe de la bonne foi


Le principe de la bonne foi (bonne foi au sens objectif) est le principe qui oblige ltat et les
particuliers se comporter de manire honnte et loyale dans leurs relations juridiques (voir art.
5 al. 3 Cst. ; art. 2 al. 1 CC). La bonne foi au sens objectif doit tre distingue de la bonne foi au
sens subjectif (art. 3 CC) qui dsigne le fait quune personne ignore un vice juridique affectant un
tat de fait spcifique.

Constitution fdrale de la Confdration suisse du 18 avril 1999 - article 5

Code civil suisse - article 2

Code civil suisse - article 3


La loi doit conjuguer harmonieusement lintrt des individus et les intrts de la socit. Il
importe donc que des dispositions de procdures ne soient ni trop svres pour linculp ni
exagrment formalistes. Il faut que la dfense sexprime librement et cest la procdure pnale
qui lindique sans toutefois quelle mette ne pril la tche de ltat et la tche de la rpression.
Dautre part, la procdure pnale est mue et dtermine par un ensemble de principes qui
imposent aux autorits pnales certains devoirs fondamentaux.
Ces principes dcoulent gnralement de la constitution fdrale, mais galement des traits
internationaux comme par exemple la convention des droits de lHomme ou les pactes de lONU
concernant ce sujet.

Les tapes de la procdure pnale


Le premier janvier 2011, la procdure pnale est passe dans les mains de ltat fdral. Cet
vnement est marqu par lentre en vigueur des codes de procdures civiles et codes de
procdure pnale.
Cest le peuple et les cantons qui ont modifi la constitution en mars 2000 en faisant passer les
comptences pnales dans le domaine de la confdration. Ltat fdral l'a exerce en mettant
en place une loi de procdure civile et une loi de procdure pnale.
La procdure civile se caractrise par deux phases :
PHASE 1 : Prliminaire

Investigation (enqute de police)

Instruction
Le ministre public cantonal dirige les investigations, linstruction et dresse lacte daccusation
devant le tribunal. Ainsi la mise en accusation,linstruction et laccusation ne relvent que du
ministre public. Cet organe va confrer une grande efficacit la poursuite pnale.
Le ministre public dsigne l'ensemble des magistrats charg de reprsenter la loi et les intrts
de l'tat devant les tribunaux.
Instruction, phase du procs pnal au cours de laquelle le magistrat instructeur procde aux
recherches tendant identifier lauteur de linfraction, clairer sa personnalit, tablir les
circonstances et les consquences de cette infraction, afin de dcider de la suite donner
laction publique.
Investigation la suite dune dnonciation les autorits vont procder a une investigation. Sur la
base des investigations, le ministre public va dterminer sil y a lieu douvrir une instruction : il y
a ouverture dune instruction lorsquil y a des soupons suffisants laissant prsupposer quune
infraction a bien t commise.
Ouverture de linstruction la vue des lments, le ministre public va prendre la dcision de
mettre le prvenu en accusation.
PHASE 2 : Dcisoire La transmission de lacte daccusation dclenche la phase dcisoire. Le
ministre public devient une simple partie de laccusation :accusateur public. Le prsident du
tribunal est celui qui assure la direction de la procdure.
Premire tape : lexamen de laccusation (principe inquisitoire)

le ministre public fait passer au tribunal lacte daccusation

le tribunal vrifie si lacte daccusation a t labor rgulirement

si le comportement dnonc dans un acte daccusation est punissable, sil existe des
soupons suffisants permettant dtayer un acte daccusation alors le juge va initier le procs

le prsident prpare les dbats,met les dossiers en circulation, fixe la date du procs et
convoques les personnes dans le cadre de laffaire
Deuxime tape : le dbat devant le tribunal (principe accusatoire) La procdure est accusatoire
publique, orale . Le juge est lacteur de cette phase, mais il est aussi arbitre.
Les dbats suivent une procdure prcise :

dbut : acte daccusation

procdure probatoire

auditions des tmoins, prvenus,experts

examen des preuves


plaidoiries : le ministre public commence suivit par la partie plaignante, un second tour
de plaidoirie peut tre demande

le dernier mot revient toujours au prvenu


Troisime tape : jugement Le tribunal se retire huis clos afin dtablir le jugement

La dlibration est dabord orale puis crite

comporte plusieurs questions :

1. le prvenu est-il coupable ou non ? (art. 351 Code de procdure pnale) : le tribunal doit
trancher en faveur de laccus (in dubio proreo : le doute profite laccus)

2. la sanction : fixation de la peine dans les limites lgales en fonction des faits dont le
prvenu a t dclar coupable

3. les intrts civils : lorsque le ls rclame des dommages et intrts,le tribunal doit se
prononcer sur les dommages et intrts

La justice des mineurs


Les modles rgissant la justice des mineurs
On distingue trois grands modles :

le modle punitif (dans les pays anglo-saxons)


le modle protecteur (Brsil, Portugal,Espagne)

le modle intermdiaire (Suisse)


Le modle punitif ne fait pas de grandes diffrences avec la justice adulte. Dans ce systme
rpressif, le mineur est frapp de lourdes sanctions et est plac dans des institutions fermes. Le
juge ne soccupe pas de protger le dlinquant mineur. Lobjectif est de privilgier la protection
de la socit, sans se soucier de la protection du mineur. 80% de rcidive
Dans le modle protecteur, le juge va chercher comprendre pourquoi le dlinquant mineur a
drap. Ce dlinquant mineur est considr comme une victime et a donc besoin dtre soign
et encadr. Le juge dispose dune trs grande marge dapprciation. Ce modle protecteur se
dsintresse de la victime du dlinquant mineur et privilgie la rinsertion de ce dernier.
Le modle intermdiaire se situe entre les deux modles prcdents. Bien que se souciant de
la protection de la socit, ce modle garde comme objectif premier lducation du dlinquant
mineur. Ainsi, le juge na pas rpondre par une seule et unique sanction un dlit commis par
un mineur, mais il dispose de tout un ventail de mesures. 35% 45% de rcidive

Le modle du procureur des mineurs et le modle du juge des


mineurs
Le modle du procureur des mineurs, quon retrouve dans la majorit des cantons almaniques,
prvoit quun magistrat mne lenqute, tranche les cas les moins importants par une
ordonnance pnale qui classe laffaire (art. 32 de la procdure pnale pour les mineurs) et dans
les autres cas, rdige lui-mme lacte daccusation avant de le transmettre au tribunal des
mineurs. Ce magistrat ne sige pas lui-mme au sein du tribunal, il ne fait que soutenir
laccusation (partie accusatoire), mais il soccupe aussi de laprs-jugement.
Le modle du juge des mineurs, quon retrouve dans les cantons latins, prvoit que cest le
mme juge qui mne et lenqute, tranchent les cas les moins importants par une ordonnance
pnale qui classe laffaire(art. 32 de la procdure pnale pour les mineurs) et grande diffrence
avec le modle du procureur des mineurs, sige au sein du tribunal et donc participe pleinement
au jugement du mineur. Ce modle est lavantage du dlinquant mineur, car le juge le connait
personnellement.

Le systme des peines et la mdiation


Lorsquil retient que des infractions ont t commises, le tribunal pnal des mineurs peut prendre
les dcisions suivantes : ordonner des mesures de protection, exempter le mineur de peine ou
alors prononcer une peine.

Les mesures de protection (surveillance, assistance personnelle) sont prvues


larticle 10 de la loi fdrale rgissant la condition pnale des mineurs et ont pour but de
protger le dlinquant mineur,quil soit coupable ou non.

Selon larticle 21 de la loi fdrale rgissant la condition pnale des mineurs, le tribunal
peut renoncer prononcer une peine si cette peine risque de compromettre lobjectif vis par
une mesure de protection dj ordonne.

La peine prononce par le tribunal pnal des mineurs peut schelonner de la


rprimande, la prestation personnelle, ou lamende et dans les cas extrmes la
privation de libert.
Dans ce cadre-l et selon larticle 16 de la loi de procdure pnale pour les mineurs, lautorit
dinstruction et le tribunal des mineurs peuvent tenter daboutir une conciliation entre le ls et
le prvenu mineur lorsque la procdure porte sur une infraction poursuivie sur plainte (par
exemple les dommages la proprit, tels des graffitis). Si cette conciliation aboutit alors la
procdure est classe.
Larticle 17 prvoit lui la mdiation : lautorit dinstruction et les tribunaux peuvent en tout temps
suspendre la procdure et charger une personne comptente dans le domaine de la mdiation
dengager une procdure de mdiation. Le mdiateur ou la mdiatrice est une personne
indpendante de la justice. Si, grce la mdiation, un accord intervient entre le prvenu mineur
et le ls, on renonce toute poursuite pnale et la procdure est classe (article 5).
La mdiation permet de montrer au mineur que son acte est une infraction qui viole la loi. Celui-
ci va donc pouvoir se rendre compte du tort quil a caus et de ce quil doit faire pour se racheter
de lacte quil a commis. La mdiation, dans le cadre de la justice pnale des mineurs, a avant
tout une dimension sociale et a lavantage dintgrer toutes les parties concernes par le conflit.
Cette mdiation nest toutefois pas obligatoire et nest offerte quavec le consentement des deux
parties. Elle peut tre envisage tous les stades de la procdure et mme pendant lexcution
des mesures, soit aprs le jugement.
travers la mdiation, les personnes abordent les suites donner la procdure pnale en
cours et envisagent leurs propres solutions afin daboutir un accord, qui peut comprendre ou
non le retrait de la plainte. Le contenu de la mdiation (ce qui sy est dit) est confidentiel lgard
des autorits judiciaires, ces dernires ntant informes que de lventuel accord trouv lors la
mdiation. la diffrence de la conciliation, ce sont les parties qui dans la mdiation trouvent
elles-mmes les solutions. Ces solutions doivent ensuite tre acceptes tant par la victime que
par le mineur dlinquant. Le mdiateur nimpose donc pas de solutions aux parties. La mdiation
est en rgle gnrale (70%) trs apprcie par les personnes qui y ont eu recours.

Les voies de recours


Le recours dsigne une demande dirige contre une dcision ou un acte quelconque. Le
recours dsigne galement le document crit porteur du recours.
Les voies de recours se rpartissent en deux catgories : les voies de recours ordinaires et les
voies de recours extraordinaires. En principe, le tribunal qui rend un jugement donne toutes les
garanties de justice et de rectitude. Mais pour apporter une garantie supplmentaire, on a prvu
les voies de recours qui fonctionnent selon la rgle du double degr de juridiction ou de double
instance.
Selon cette procdure, un litige peut tre trait en fait et en droit successivement par deux
instances hirarchises :

Une premire fois par un tribunal de premier degr ou de premire instance, qui rend un
jugement.

Une deuxime fois par une cour dappel ou un tribunal de second degr, qui rend un
arrt excutoire.
Si les parties ne sont toujours pas satisfaites de ce second jugement, elles peuvent recourir un
moyen extraordinaire appel le pourvoi en cassation.

Lappel
Lappel est la voie de recours ordinaire afin dobtenir la rformation du procs de premire
instance. La possibilit de faire appel est la mme dans tous les ordres juridiques. Il se peut
toutefois quune dcision de premire instance soit rendue sans possibilit dappel, notamment
si lenjeu social ou conomique est ngligeable. La justice est un service coteux et sa mise en
uvre ncessite le respect de la proportionnalit.
Lappel a deux effets : un effet suspensif qui suspend le jugement de premire instance, et un
effet dvolutif qui impose au juge de premire instance de transmettre au juge dappel la
connaissance de toute laffaire. Laffaire sera au besoin rejuge de manire nouvelle. Dans ce
cas, le juge va revoir et les faits et le droit, cest--dire la forme et le fond. Une cour dappel rend
un arrt excutoire qui va se substituer au jugement de premire instance. Cet arrt ne pourra
pas faire lobjet dun nouveau recours ordinaire.

Le pourvoi en cassation
Le pourvoi en cassation est un recours extraordinaire, par lequel une partie demande une cour
suprieure dannuler un jugement parce quelle considre quil y a eu violation du droit. Cest
pourquoi le recours nest pas dvolutif et laffaire nest juge quen droit, les faits tant
considrs comme acquis. Le pourvoi en cassation na gnralement pas deffet suspensif, sauf
dans le cas o le juge de cassation le dciderait.
En principe, le juge de cassation ne rend pas des arrts excutoires par les parties au procs.
Sil estime que la dcision dfre est correcte, il la confirme et dans ce cas cest la dcision de
linstance infrieure qui sera excut. Si, en revanche, il estime que la dcision nest pas
conforme au droit, alors il la casse et renvoi laffaire la cour dappel qui a prononc le jugement
en question. Le pouvoir de cassation est subsidiaire par rapport lappel et la loi numre
limitativement les moyens que le recourant peut invoquer en cassation. Il sagit gnralement de
vices graves du droit.
Pour rsumer, le pourvoi est un moyen de recours extraordinaire par lequel une partie demande
une cour suprme dannuler le jugement en cas de violation grave du droit.

La rvision
Cest une voie de recours extraordinaire par laquelle une partie demande la reprise complte
dun procs tant dj entr en force et ayant donc dj t excut.
Pour faire rviser un procs, il faut pouvoir prouver que de nouveaux faits importants, qui nont
pas pu tre invoqus lors du procs prcdent, ont t dcouverts. Dans ce cas, la loi admet
que lorsqu'un jugement est entach dun vice grave, il peut tre rvis.

La confdration dtat du XIIIe sicle 1798

La Confdration des XIIIme cantons et ses allis au XVIIIe sicle.

La Suisse davant 1798 est compose des Treize tats souverains et est entoure des
nombreux territoires allis dont Genve, Neuchtel, le Valais ou encore le Prince Abb de Saint-
Gall. Les cantons allis et souverains ont des rgimes diffrents comme Obwald et Appenzell
o le peuple prend lui-mme les dcisions importantes. Il y a des rgimes oligarchiques comme
Ble[1] et Fribourg, mais aussi des rgimes monarchiques comme Neuchtel ou encore des
rgimes monarchiques ecclsiastiques comme en Valais[2][3].
ct de ces territoires souverains, il y a des territoires sujets, cest--dire non-souverains,
l'exemple de Genve qui est une ville souveraine, mais dont la campagne est sujette (territoires
soumis un ou plusieurs cantons). Par exemple, le pays de Vaud est soumis au canton de
Berne, le Tessin est soumis plusieurs cantons tout comme l'Argovie et la Thurgovie.
Pour rgler les affaires intercantonales, il y a une confrence annuelle que lon appelle la Dite
confdrale o chaque canton et ses allis sont runis. Les dcisions sont prises lunanimit.
Les treizes cantons souverainss et un certain nombre dallis sont reprsents. Cet ensemble
forme le corps helvtique et chaque canton jouit dune indpendance les uns par rapport aux
autres.
Malgr les conflits de nature sociale et religieuse, pendant cinq sicles, ces diffrents tats
souverains sont rests runis autour de quatre dnominateurs communs :

se protger contre lextrieur ;

maintenir la paix et lordre public entre eux ;

dfendre ses droits et ses liberts ;

promouvoir la prosprit (alliance intrt pcuniaire).


Cest la rgle du consensus qui sapplique, les dcisions sont prises lunanimit parce que tout
le monde y trouve son avantage.
Jusquau XVIe sicle, on ne dnombre que 4 conflits et 3 guerres.
Quest-ce qui maintenait les Suisses entre eux ?
Il ny a pas de constitution, mais un fort rseau dalliances lie les cantons.

Ltat unitaire centralis : la Rpublique helvtique


de 1798 1803

Les 19 cantons de la Rpublique helvtique avant fvrier 1802.


Drapeau de la Rpublique helvtique (version franaise, au verso).

La Rvolution franaise qui, dans le sillage de la rvolution amricaine, induit des ides de
libert et dgalit pour les individus, va avoir un certain cho en Suisse.
Ainsi, les principes de libert et dgalit, qui taient exclus des droits politiques avant 1798, vont
devenir un principe inalinable.
La Rpublique franaise va soutenir la rvolution suisse et envahir le territoire faisant de la
Suisse une Rpublique helvtique cre sur le modle de la Rpublique franaise. Cependant,
elle a un intrt conomique. Dautre part, la France, qui a conquis lItalie du Nord, est trs
intresse par la position stratgique quoffre le territoire suisse.
En 1798 est promulgue la premire constitution suisse, inspire de la constitution de 1795 en
France. La Rpublique helvtique est un tat centralis. Le systme de souverainet cantonal
est aboli.
Dsormais, l'tat central est souverain. Les anciens territoires sous sujtion sont dsormais sur
pied dgalit. Lindividu est galement mancip, chaque individu majeur se voit reconnatre
lexercice de ses droits politiques et un systme politique avec le suffrage universel est fond.
Cependant, cette Rpublique helvtique dpend de la France.
La Rpublique helvtique est traverse par de nombreuses tensions entre ceux qui veulent
maintenir ce nouvel ordre et les conservateurs qui dsirent revenir lancien modle. En 1802,
une guerre civile embrase la Suisse pour un retour la souverainet des cantons.

La confdration dtats de 1803 1848


La guerre civile est interrompue par lintervention de Bonaparte qui a pour consquence de
revenir un tat confdral.
Napolon fait venir Paris une assemble constituante de tous les Cantons, et labore lActe de
Mdiation de 1803 qui restaure la souverainet des cantons. Cependant, les acquis de la
rvolution sont conservs en affirmant les principes dgalit et de libert. On ne revient pas ce
qui tait tabli avant 1798.
Les cantons qui taient souverains le restent et certains tats allis deviennent des cantons
part entire. Cette structure dtat confdral offre tous les citoyens le droit de suffrage et
dligibilit qui reste cependant du domaine cantonal.
Le Pacte fdral de 1815.

Le rseau complexe dalliance est remplac par lActe de fdral en 1803 qui renforce le
domaine militaire: il faut que la Suisse puisse se dfendre notamment contre les Autrichiens. La
dite est restaure sous forme confrence diplomatique compose de deux reprsentants par
canton.
la suite de la chute de Napolon, lActe est remplac par le Pacte fdral de 1815 (ressemble
beaucoup l'Acte de de 1803) qui a pour but dorganiser la confdration.
partir de 1830, on assiste un dveloppement politique et conomique de la Suisse et la
souverainet des cantons bloque le dveloppement conomique et politique.
Les progressistes veulent un tat centralis tandis que les conservateurs veulent le maintien de
la structure dtat confdral.
Durant la guerre du Sonderbund, le clan conservateur est vaincu. Menant la Constitution
fdrale de 1848. La structure dtat fdral perdure jusqu aujourdhui, base sur le Pacte
fdral de 1815.

Ltat fdral de 1848 nos jours

Portrait de James Fazy

1848 : premire constitution.


1874 : rvision totale de la Constitution.

1999 : nouvelle rvision totale.


La structure dtat fdral est un compromis. Les progressistes voulaient un modle dtat
unitaire sinspirant de la France avec comme corollaire labolition de la souverainet des
cantons.
Le modle fdral a t avanc par un genevois, James Fasy, qui voqua la valeur de la
constitution amricaine de 1787. Il va promouvoir le fdralisme et le bicamrisme amricain
(reprsentant du peuple amricain - chambre des reprsentants - et reprsentant des tats :
Snat)
Les conservateurs sont satisfaits du maintien de la souverainet des cantons que l'on retrouve
l'article 3 de la constitution.

Constitution fdrale de la Confdration suisse de 1848 - article 3

Annexes

La Constitution fdrale suisse, parlement.ch

Quel est le contenu du droit de neutralit ?

Dispositions importantes de la constitution fdrale suisse


Art. 1 : Dfinit la notion de Confdration suisse, les noms des 26 cantons.

Art. 2 : Indique les buts poursuivis par le pays.

Art. 3 : Explique que les cantons sont souverains dans les domaines qui ne sont pas
attribus la Confdration.
Art. 5 : Garantit que les activits de l'tat ont pour base et limite le Droit.

Art. 7 : La dignit humaine est respecte et protge en tant que principe de base des
droits fondamentaux. Ce droit ne peut en aucun cas tre limit par l'tat, mme sous
conditions exceptionnelles.

Art. 10 : Interdit la peine de mort, au nom du droit la vie de chacun, et la torture.

Art. 38 : Garantie du maintien du droit du sang pour l'obtention de la nationalit suisse.

Art. 41 : Dfinit les buts sociaux de l'tat et garantit notamment l'accs aux soins, la
protection sociale (chmage, invalidit, maladie, vieillesse), au logement, l'ducation.

Art. 48 : L'alliance et les traits entre cantons contraires au droit et aux intrt de la
Confdration et des cantons sont interdits. En revanche, les cantons ont le droit de
conclure entre eux des conventions (sur la lgislation, la justice et l'administration). La
Confdration doit tre informe de ces conventions : l'Assemble fdrale doit approuver
ces conventions (art 172.2).

Art. 49 : Primaut du droit fdral.

Art. 54 : Les affaires trangres sont comptence de la Confdration.

Art. 184 : Le Conseil fdral reprsente la Suisse l'tranger. Il signe et ratifie les
traits internationaux sous rserve des droits de participation de l'Assemble fdrale
(art. 166.2).

Art. 140.1 let. b et Art. 141.1 let. d : Certains traits internationaux et l'adhsion
des organisations internationales sont soumis au rfrendum.

Art. 59 : Obligation de servir.

Art. 72 : Prcise que les rapports entre l'glise et l'tat sont du ressort des cantons.

Art. 136 : Droits politiques des citoyens suisses.

Art. 138-142 : Dfinition et fonctionnement des droits populaires, tels que l'initiative
populaire et le rfrendum.

Art. 173.1 let. a et Art. 185. 1 : La Confdration prend des mesures prservant la
scurit, l'indpendance et la neutralit du pays.

Art. 173.1 let. d et Art 185.4 : Le Conseil fdral et l'Assemble nationale


disposent de l'arme, le Conseil fdral n'est cependant dans ce domaine que
subsidiaire.

Art 173. 2 : (Par extension) Seule l'Assemble fdrale peut dcider sur la
Guerre et la Paix.

Art. 177 : Principe de la collgialit au sein du Conseil fdral.

Art. 191c : Garantie d'indpendance de la Justice.


La hirarchie des normes juridiques

La hirarchie des normes, ou des rgles, est l'ensemble des composantes d'un
systme juridique considr dans leur coordination et fond sur le principe selon
lequel la norme d'un degr infrieur doit respecter et mettre en uvre celle du
degr suprieur.

Traditionnellement, cette hirarchie est fonde sur lordre suivant :

Droit international

Constitution fdrale

Lois

Ordonnances

Constitutions cantonales

Lois cantonales

Ordonnances cantonales

Depuis quelques annes, ce schma est boulevers par lapparition de rgles de


droit international et notamment de rgles en provenance de la communaut
europenne.

En Suisse, les traits internationaux qui produisent des normes internationales


sont incorpors dans lordre juridique interne. Il y a donc la primaut des normes
internationales.

Constitution fdrale de la Confdration suisse du 18 avril 1999 - article 5

Le principe de primaut provient de ladage Pacta sunt Servanda, au moment o


la Suisse adopte un trait international elle doit ds lors respecter ses
engagements.

Les tats doivent respecter leurs engagements, la bonne foi est la loyaut que
lon doit observer, cest--dire respecter sa promesse. Cest un des principes sur
lequel Grotius a tabli son droit des gens.

Si le droit international prime le droit national, le droit fdral va primer le droit


cantonal. La primaut du droit fdral appel aussi la force drogatoire du droit
fdral signifie que le droit fdral a le droit sur le droit cantonal sexprime par
ladage Bundesrecht bricht kantonales Recht.
Constitution fdrale de la Confdration suisse du 18 avril 1999 - article 49

La Constitution

La norme fondamentale est la constitution, elle date de 1999 et est une


constitution au sens formel. Selon Lorenz von Stein, la consitution est
l'expression de l'ordre social,, l'existance mme de la socit civile tatique [1].

Constitution au sens formel : rgles revtant une forme spciale,


consistant en un document crit, solennellement adopt, d'une autorit
gnralement suprieure celle des lois ordinaires; document crit qui
rassemble dans un texte unique l'essentiel des rgles qui s'appliquent au
fonctionnement de l'tat.

Cest un ensemble de normes crites qui se caractrise par la supriorit de leur


formalit en comparaison aux autres normes. Cette supriorit de la constitution
se manifeste par sa procdure de rvision.

La procdure de rvision de la constitution au sens formelle est plus rigide, mais


galement plus dmocratique que la procdure dadoption, de modification et
dabrogation des autres normes juridiques.

Pour rviser la constitution, le referendum est obligatoire, il a lexigence de la


double majorit. Pour quune norme constitutionnelle soit adopte, il faut la
majorit du peuple et des cantons.

Constitution au sens matriel : ensemble de rgles qui, quelles que


soient leur nature et leur forme, se rapporte au fonctionnement de l'tat,
l'exercice du pouvoir politique; ensemble de rgles les plus importantes
qui rgissent l'organisation et le fonctionnement de l'tat.

Cest un ensemble de rgles fondamentales crites ou non crites qui dtermine


la structure dtat, le mode de dsignation de la comptence, le fonctionnement
des diffrents organes et le rapport entre lindividu et ltat.

On peut affirmer que tout tat possde une constitution au sens matriel parce
que tout tat se donne des rgles fondamentales qui dterminent sa structure,
son fonctionnement et ses relations avec la socit.

Il existe certains tats qui, tout ayant une constitution au sens matriel, ne
disposent pas de constitution au sens formel :

Ex- LAngleterre ne connat aucun texte crit qui se caractrise par une
procdure particulire de rvision. En principe, la suprmatie du parlement
anglais est donne pouvant abroger la majorit simple tous les actes
tatiques antrieurs. Il ny a aucune constitution au sens formel; ds lors
elle se compose dun ensemble de rgles et de normes htrognes
comme la Grande Charte de 1215, la Bill of Rights de 1689 constitue la
constitution matrielle.

Ex- ltat dIsral na que des lois fondamentales qui ne se distinguent pas
des autres lois. Elles se distinguent par leur nom, mais pas par leur
fonction. Ces rgles fondamentales peuvent tre rvises la majorit du
gouvernement.

PROCESSUS DE REVISION DE LA CONSTITUTION SUISSE La constitution


peut tre en tout temps totalement ou partiellement rvise. Ces rgles se
trouvent la fin de la constitution Art. 193 ; Art. 194.

Constitution fdrale de la Confdration suisse du 18 avril 1999 - article 193

Constitution fdrale de la Confdration suisse du 18 avril 1999 - article 194

En Suisse, la premire constitution formelle date de 1798. Avant 1798, la Suisse


est un rseau dAlliance, elle na pas de constitution. Ce rseau dalliance, qui va
de 1291 jusqu la paix dAarau de 1712, est un ensemble de traits qui
sapplique tous les cantons; elle na pas de constitution au sens formel.

La constitution de 1798 est la premire constitution au sens formel, et la


constitution de 1848 est la constitution qui introduit la structure fdrale.

1e principe : la constitution peut tre rvise en tout temps.

Linitiative peut tre populaire ou parlementaire Art. 195 : La Constitution


rvise totalement ou partiellement entre en vigueur ds que le peuple et les
cantons lont accepte.

rvision partielle : implique un certain nombre darticles

rvision totale : rvision de lensemble constitutionnel

Elle doit respecter les rgles impratives du droit international.

Constitution fdrale de la Confdration suisse du 18 avril 1999 - article 192

Constitution fdrale de la Confdration suisse du 18 avril 1999 - article 194

La demande de rvision par le peuple a la forme de linitiative constitutionnelle.


La demande peut maner du peuple, si 100 000 citoyens demandent la rvision
de la constitution travers une ptition dans un dlai de 18 mois.

En cas de rvision totale, si les chambres narrivent pas sentendre sur


lapprobation donner cette initiative, il appartient alors au corps lectoral de
se prononcer sur la rvision. Elle ne peut tre faite quen termes gnraux.

Constitution fdrale de la Confdration suisse du 18 avril 1999 - article 193


chaque renouvellement des chambres, le Conseil fdral est renouvel

REVISION TOTALE dclenche par le peuple passe devant les deux


chambres du parlement

La rvision totale ne peut tre faite qu'en termes gnraux, alors quune rvision
partielle peut tre formule soit en termes gnraux soit sous forme dun projet
rdig.

Si le peuple se prononce favorablement linitiative du projet de la rvision


totale, le Parlement et le Conseil fdral sont renouvels

Constitution fdrale de la Confdration suisse du 18 avril 1999 - article 140

Constitution fdrale de la Confdration suisse du 18 avril 1999 - article 193

REVISION PARTIELLE

Si une initiative populaire en faveur dune rvision partielle de la Constitution et


conue en termes gnraux aboutit et si lAssemble fdrale lapprouve, elle
labore le texte de la rvision partielle et le soumet au vote du peuple et des
cantons.

Constitution fdrale de la Confdration suisse du 18 avril 1999 - article 195

Si lAssemble fdrale rejette une telle initiative, elle doit la


soumettre au vote du peuple qui dcide sil faut lui donner suite
(rfrendum pralable)

Constitution fdrale de la Confdration suisse du 18 avril 1999 - article 139

Si le peuple approuve linitiative, lAssemble doit alors rdiger le


projet demand par linitiative.

Le projet rdig doit tre soumis au vote du peuple et des cantons. LAssemble
peut proposer daccepter ou de refuser la rvision, et peut galement proposer
un contre-projet.

Depuis 1987, le peuple et les cantons peuvent se prononcer sur linitiative et le


contre-projet.

Ce vote, dit du double oui , a renforc le droit dinitiative pour la raison


suivante : une initiative populaire est presque toujours soumise au peuple
accompagn dun contre-projet.

Avant lintroduction de la possibilit du double oui, les voix acquises la rforme


constitutionnelle se dispersaient entre linitiative et le contre-projet, ce qui
favorisait le maintien du statu quo, parfois contre la majorit des citoyens.
Constitution fdrale de la Confdration suisse du 18 avril 1999 - article 139

Auparavant, il ntait pas possible de dire oui aux deux projets qui rsultaient
en la dispersion des voix. Avec la dispersion de voix entre le projet et le contre-
projet, le statu quo avait la faveur. Ds lors, il est possible de mesurer laquelle
des deux propositions la faveur.

Depuis 1848, la Constitution a t rvise totalement deux reprises en 1874 et


en 1999. La Constitution peut tre rvise relativement facilement. Avec la
possibilit donne 100000 personnes, elle exprime les inspirations
dmocratiques. Cependant, il y a gnralement une minorit de ces rvisions qui
aboutissent.

La loi

La loi est la forme que revtent les rgles pour tre juridiquement
obligatoires.

La loi est un acte adopt selon une procdure lgislative et qui contient de rgles
de droit.

Constitution fdrale de la Confdration suisse du 18 avril 1999 - article 163

En principe, une loi fdrale est la fois une loi au sens matriel et une loi au
sens formelle. Au sens formel parce que cest le Parlement qui llabore et une
loi au sens matrielle parce quelle contient des rgles de droit

Loi au sens matriel : Cest la loi au sens large ou droit crit, est tout acte
international, constitutionnel, lgislatif ou rglementaire, nonant une rgle ou
un ensemble de rgles de droit. La dfinition de la loi au sens matriel a donc
pour critre le contenu de la loi : elle contient une ou des normes gnrales et
abstraites

mane de lAssemble fdrale

nonce des droits

labore par lAssemble lgislative.

Les normes importantes ne peuvent tre faites que sous la forme de loi formelle
en tant quil est reprsentant du peuple.

Le principe de la rserve de la loi est le principe qui exige que les rgles de droit
importantes soient dictes sous la forme de la loi. Cependant, la Constitution
ninterdit pas au parlement de soccuper dune question manant des domaines
de larticle 164 de la Constitution.

Constitution fdrale de la Confdration suisse du 18 avril 1999 - article 164

linverse le parlement peut dlgu la comptence ddicter des rgles de


droit sous forme dordonnance si il juge que lexcutif est plus comptent pour
rsoudre certains problmes et si il ne sagit dun domaine que la Constitution
exige de traiter par une loi.

Constitution fdrale de la Confdration suisse du 18 avril 1999 - article 36

Dans les domaines importants, seul le lgislateur par ladoption dune loi
formelle peut prendre des dcisions.

Le Parlement peut dlguer la comptence dadopter des lois pour autant que la
Constitution ne la restreint pas.

Caractristiques intrinsques

rfrendum

volont populaire

Processus lgislatif :

1) initiative

Le projet de loi peut partir du Parlement ou du Conseil fdral. Si la proposition


est accepte et approuve par le Parlement est labor un avant-projet sous le
contrle du Conseil fdral et en coordination avec lOffice Fdrale de la Justice.
Une fois rdig, lavant-projet sera distribu aux autres dpartements pour
consultation qui peuvent mettre des critiques.

2) procdure de consultation

Les cantons, les partis politiques et les milieux intresss sont invits se
prononcer sur les actes lgislatifs importants et sur les autres projets de grande
porte lors des travaux prparatoires, ainsi que sur les traits internationaux
importants. La mise en consultation a une base constitutionnelle.

Constitution fdrale de la Confdration suisse du 18 avril 1999 - article 147

Lavant-projet est communiqu pour consultation aux diffrents dpartements


concerns par la Chancellerie fdrale. Puis aprs retouches, il est mis en
consultation auprs des cantons, des partis politiques, des reprsentants des
milieux intresss, dautres experts, etc.
3) traitement au conseil fdral : arrte le texte et va rdiger une
recommandation (accepter ou rejeter)

Le dpartement fdral comptent rdige le projet de loi en tenant compte des


rsultats de la procdure de consultation et des instructions du Conseil fdral.
Ensuite, le Conseil fdral arrte dfinitivement le texte du projet de loi et publie
son commentaire officiel dans le message .

4) transmission au Parlement qui publie la loi dans la feuille gnrale

Le projet est transmis, accompagn du message, aux Chambres. Suivant les


circonstances, il leur propose soit de laccepter, soit de le rejeter. Le projet et le
message sont publis dans la Feuille fdrale.

Chambre priorit : charge une commission de traiter le projet, on choisit


quelle chambre va tre soumis en premier le projet qui se prononce sur
lentre en matire :

si vote positive : la chambre se saisie du projet et le discute

si rejet : passe dans lautre chambre

Seconde Chambre : met un rapport

Si positif : entre en matire

Si ngatif : texte retir

Il va y avoir un jeu de navette qui stablit entre les deux conseils pour rsorber
les divergences, on discute pour tablir un texte qui soit accept par les deux
chambres.

En cas dchec, est mis en place une confrence de conciliation de faon


trouver une solution, cest notamment le cas lorsquune chambre veut une
entre en matire et lautre non.

5) envoy la commission de rdaction qui rdige dans les trois langues


officielles.

6) une fois rdig, le projet de loi est soumis au vote final des deux chambres

7) La loi est publie dans la feuille fdrale

La publication dans la feuille fdrale fait courir le dlai de 100 jours auquel elle
est alors expose, cest le referendum facultatif

le dlai rfrendaire de 100 jours commence courir

le rfrendum peut tre demand par 50000 citoyens ou 8 cantons

lissu de ces 100 jours si le referendum a t demand, cest le peuple qui va


dcider si on accepte ou non la loi soumise.
8) si le peuple accepte, la loi est publie dans le recueil officiel et le recueil
systmatique

9) la loi est adopte

10) la loi est promulgue quand le Conseil fdral valide le rsultat de la votation
populaire ou au moment o la chancellerie fdrale constate que lexpiration de
dlais rfrendaire est coule et aucune demande de referendum a t
demande

11) La loi est publie au moment o elle est porte la connaissance du public

12) La loi entre en vigueur au moment o elle devient obligatoire aprs


publication

Nota bene : Si la loi est munie de la clause durgence, la loi entre en vigueur au
moment de son adoption.

En cas de besoin la majorit des membres un conseil peut dclarer une loi
urgente et dclarer son entre en vigueur immdiatement.

CLAUSE DURGENCE

Constitution fdrale de la Confdration suisse du 18 avril 1999 - article 165

Le referendum peut tre demand, si cette loi entre en vigueur avec la clause
durgence est conforme la constitution est quil y a un demande de
referendum, cette loi cesses de produire ses effets un an aprs son adoption par
lAssemble fdrale si la loi na pas t approuve par le peuple.

Si le referendum a t demand pour une loi durgence contraire la


constitution, il est ncessaire davoir la double majorit. Ds que lon est dans
une clause durgence qui touche la constitution, il faut le vote du peuple et des
cantons, sinon la loi nest plus valable aprs une anne.

Nota bene

Dans le cas de lordonnance dune clause durgence, la souverainet du peuple


peut tre prserve de la faon suivante :

majorit des membres prsents peuvent exiger une entre en vigueur


immdiate

pas de dlais de rfrendum

si le referendum na pas t soumis au peuple pendant une priode dun


an, la loi cesse de produire ses effets

si un rfrendum est accept la loi cesse immdiatement


si la loi fdrale na pas de bases constitutionnelles elle doit tre soumise
au rfrendum obligatoire dans un dlai dun an partir de son adoption

Larrt

Constitution fdrale de la Confdration suisse du 18 avril 1999 - article 163

Arrt fdral

On voit que les autres actes sont dicts sous la forme dun arrt fdral, ce
sont des actes qui ne contiennent pas de rgles de droit. Ce ne sont pas des
rgles au sens matrielles, mais puisquils ont t dicts par le Parlement, ce
sont des lois au sens formel.

Ce sont des actes de lAssemble fdrale qui ne contiennent pas des rgles de
droit. Leur caractre est plutt dcisionnel, ltat intervient dans une situation
concrte qui sapplique une ou plusieurs personnes dtermines.

Les dcisions sont les mesures individuelles et concrtes, fondes sur le droit,
prises par l'autorit dans les cas d'espce.

Caractristiques :

caractre concret ;

caractre individuel.

La Constitution fdrale ou la loi juge que dans ces cas-l, la dcision prise par
les arrts est suffisamment importante pour quelle fasse lobjet dun
referendum.

Larrt fdral permet dadopter certains actes qui relvent de ladministration


(ex- octroi de concession dune centrale nuclaire).

Constitution fdrale de la Confdration suisse du 18 avril 1999 - article 53

Lide est dassocier le peuple la prise de dcision, comme loctroi de


concession dune centrale nuclaire ou lachat dquipement militaire.

La dmocratie est dune part le pouvoir donn par le peuple et les cantons
Berne, mais aussi lintervention constante du peuple dans les affaires fdrales

Arrts fdraux simples


Ce sont des arrts qui ne sont pas soumis un referendum (ex- garantie des
constitutions cantonales), cela peut tre le vote du budget

Lordonnance

Il s'agit en rgle gnrale de rgles d'application (d'excution) de lois fdrales,


en dautres termes les ordonnances sont des rgles de droit.

Constitution fdrale de la Confdration suisse du 18 avril 1999 - article 163

En droit fdral tous les organes de ltat peuvent dicter des ordonnances :

Assemble fdrale : rgle de droit au sens matriel et formel

Conseil fdral : rgle de droit au sens matriel

Tribunal fdral : rgle de droit au sens matriel

Lordonnance simpose en raison du caractre non exhaustif de la loi, cest


gnralement au Conseil fdral dadapter la loi la ralit. Le lgislateur
adopte les grands principes, mais la ralit de la situation concrte est lexcutif.

Deux catgories dordonnances :

lgislatives : ce sont des lois au sens matriel, de rang infrieur la loi


au sens formel, labores selon une procdure propre par une autorit
excutive,lgislative ou judiciaire, et non soumise au rfrendum

Elles sont opposables aux particuliers et sont publies dans le Recueil officiel et
le Recueil systmatique.

administrative : sadresse ladministration, leur fonctionnaire,


prescrivant la manire dont ils doivent accomplir leurs tches. Elles ne
sont pas publies, mais communiques par voie de service.

Les droits fondamentaux ne doivent pas tre entravs par lordonnance. Il faut
que la Constitution ne linterdise pas.

Constitution fdrale de la Confdration suisse du 18 avril 1999 - article 36

La facult ddicter des ordonnances ne doit pas tre entrave par la


Constitution, mais doit tre prvue soit par la Constitution elle-mme, soit par la
loi qui donne mandat au Conseil Fdral dadopter les rgles de droit.
La particularit de lordonnance est de ne pas tre soumise au referendum, car
les mesures adoptes ne font que mettre en uvre les dispositions qui sont
contenues dans la loi.

Le champ dapplication doit tre limit. Comment faire pour que la loi
dhabilitation ne soit pas rdige dans des termes trop vagues ou trop dtaills
afin que le peuple puisse comprendre lhabilitation et le droit de faire exercer ou
non son droit de referendum ?

Lordonnance doit tre conforme tant au droit fdral quau droit cantonal et
sinscrit dans la hirarchie des normes.

Avec lordonnance, on a une rgle de droit, mais qui peut ne pas tre une rgle
de droit formelle. Lordonnance est une loi au sens matriel ntant pas soumis
au referendum.

tat fdral et les principaux organes de la Confdration et des Cantons

Rappel historique : ltat fdral est un compromis. En effet, la comptence de


ltat fdral nest pas totale, car les cantons gardent une certaine
souverainet. La solution la moins pire tait donc le bicamralisme. De plus, il y
a aussi des lments qui pondrent le changement ds quune restructuration
sopre : par exemple, il faut la double majorit pour modifier la Constitution.

Les progressistes voulaient labolition de la souverainet des cantons; dsormais


ils sont reprsents par le Conseil national (le peuple) et par le Conseil fdral
(avant 1848, la Suisse navait pas d'excutif, de Conseil fdral). Ce dernier a
par ailleurs permis au pays de garder le cap pendant les difficults du XIXme
sicle.

lchelon fdral

LAssemble fdrale

LAssemble fdral ou Parlement fdral, reprsente lautorit suprme de


la Confdration compose de deux chambres :

Conseil national : se compose de 200 dputs du peuple lu en


proportion de la population des cantons.

Conseil des tats : compos de 46 dputs issus des cantons


Les deux Chambres sigent dans deux chambres diffrentes, mais elles ont les
deux le mme poids et comptence. Cette parit parfaite sappelle le
bicamrisme parfait.

Les dputs ont une fonction de milice : cette fonction n'est pas leur mtier.
Dautre part, ils ne sont pas lis par un mandat impratif , cest--dire quils
sont libres dans la manire de voter. Pour assurer leur tche de reprsentation,
les dputs bnficient dimmunit.

L'immunit est un privilge faisant chapper une personne, en raison d'une


qualit qui lui est propre, un devoir, ou une sujtion, pesant sur les autres.
On distingue deux catgories :

Irresponsabilit : immunit en vertu de laquelle le parlementaire est


soustrait toute action judiciaire pour les opinions ou votes mis dans
l'exercice de ses fonctions.

Inviolabilit : protection de la libert physique et intellectuelle des


parlementaires en tant que citoyen un dput ne peut pas tre poursuivi
pendant son mandat pour viter dinterfrer le dbat parlementaire. Il ne
pourra tre poursuivi quavec lautorisation du Conseil dont il est membre.

Constitution fdrale de la Confdration suisse du 18 avril 1999 - article 162

Conseil national

Chaque canton a droit un sige au moins. Le Conseil National est lu la


proportionnelle.

Constitution fdrale de la Confdration suisse du 18 avril 1999 - article 149

Conseil des tats

Le mode des lections est dfini par les cantons. Gnralement, le systme est
un mode de majoritaire deux tours. Pour exercer certaines attributions,
lAssemble fdrale sige et dlibre en un seul collge.

Ne pas confondre avec le Conseil d'tat, nom donn aux gouvernements des
cantons suisses romands: excutif cantonal.

Constitution fdrale de la Confdration suisse du 18 avril 1999 - article 168

Les buts et tches de l'assemble fdrale

Assembl fdral soccupe de toutes les rvisions de la Constitution, des affaires


trangres (Art. 166 Cst), tablit le budget, approuve les comptes, veille au
maintien des relations entre l'tat fdral et les cantons (Art.172 Cst) et soccupe
de la haute surveillance du Conseil Fdral, du Tribunal fdral et de
lAdministration fdrale.

Le but de l'Assemble fdrale est donc de faire des lois dans tous les
domaines de la comptence de la confdration.
Constitution fdrale de la Confdration suisse du 18 avril 1999 - article 163

Sige selon diffrentes sessions dont certaines peuvent tre extraordinaires.

Pendant les sessions, les membres de lAssemble fdrale peuvent prendre la


parole, exprimer le sentiment et prendre des dcisions. Les moyens dont
disposent les parlementaires sont appels la saisine . Ce droit touche dune
part la lgislation et dautre le part le domaine constitutionnel.

La saisine est l'action de porter devant un organe une question sur laquelle celui-
ci est appel statuer.

1e lment : INITIATIVE PARLEMENTAIRE

permet de soumettre au parlement lui-mme un projet dacte lgislatif ou une


proposition gnrale de proposition duntel acte.

2e lment : LA MOTION

Le parlementaire peut poser une motion afin de dposer un projet de loi ou de


prendre une mesure. Elle doit tre approuve par lautre conseil.

3e lment : LE POSTULAT

Charge le Conseil fdral dexaminer lopportunit soit de dposer un projet de


loi soit de prendre une mesure soit de prsenter un rapport ce sujet.

4e lment : LINTERPELLATION

Charge le Conseil fdral de fournir des renseignements

5e lment : LA QUESTION

Charge le Conseil fdral de fournir des renseignements sur des affaires


concernant la fdration.

6e lment : LHEURE DES QUESTIONS

Le Conseil fdral rpond oralement des questions

Durant les quatre dernires annes, les parlementaires ont dpos plus de 6000
interventions :

400 initiatives parlementaires ;

1300 motions ;

700 postulats ;

1700 interpellations ;

850 questions ;

200 - 300 questions crites.


La saisine appartient aussi au Conseil Fdral qui peut saisir le parlement dun
projet de loi.

Constitution fdrale de la Confdration suisse du 18 avril 1999 - article 181

la chute de Napolon, la structure confdrale, avec les acquis de la


rvolution, subsiste jusquen 1848.

Le Conseil fdral

Constitution fdrale de la Confdration suisse du 18 avril 1999 - article 174

Le gouvernement suisse compte sept membres, lus pour une priode


administrative de quatre ans par lAssemble fdrale (Chambres runies). La
prsidente de la Confdration est une prima inter pares (la premire de ses
pairs). Elle est lue pour un an par lesChambres runies. Elle dirige les sances
du Conseil fdral et assume certaines fonctions de reprsentation. Quant la
chancelire de la Confdration, elle est en quelque sorte le premire
secrtaire du gouvernement.

Autorit directoriale et excutif suprme de la confdration.

Exerce par le biais des attributions gouvernementales lactivit lgislative.

Est lu pour 4 ans aprs chaque renouvellement intgral du Conseil


National (art 175 cst).

Constitution fdrale de la Confdration suisse du 18 avril 1999 - article 175

Les conseillers pourraient tre compars lexcutif et gouvernement franais


fdraux, ils sont plus que des ministres parce quils incarnent lexcutif.

Le conseil fdral est un conseil de coalition qui reprsente la plupart des


formations politiques.

Lorsquil y a un dsaccord des chambres, le peuple dcide sil doit y avoir


rvision ou non. En cas dapprobation par le peuple qui montre la ncessit
dune rvision, ce moment-l les chambres sont dissoutes amenant des
nouvelles lections.
Le Conseil fdral est un organe collgial (art.177 cst) sous rserve de la rvision
formelle du collge gouvernemental quassure le prsident de la confdration.

Constitution fdrale de la Confdration suisse du 18 avril 1999 - article 177

Les 7 membres du Conseil fdral sont gaux de faon ce quaucun deux ne


soit suprieur aux autres. Cependant, en cas dgalit des voix, celles du
Prsident compte doubles.

Les dcisions sont prises au nom du Conseil fdral.

Chaque conseiller fdral est chef du dpartement qui lui est attribu et membre
du conseil collgial.

Le Conseil fdral est reprsent par les principaux partis du pays rsultant dun
accord entre les grandes formations politiques.

Constitution fdrale de la Confdration suisse du 18 avril 1999 - article 175

La pratique veut quun membre du Conseil fdral soit lu prsident de la


confdration aprs avoir exercs ses fonctions sous la prsidence de tous ses
collgues avant lui. Cest lanciennet qui est sanctionne-

La prsidence fonction de reprsentation du collge gouvernemental soit


lintrieur ou lextrieur du pays.

Le Conseil fdral est charg :

des relations avec ltranger ;

dirige la diplomatie suisse ;

propose au parlement les traits pour approbation ;

dirige les affaires entre la Confdration et les cantons ;


prend des mesures pour assurer la protection intrieure et extrieure du
pays ;

soccupe de la phase prliminaire de la procdure lgislative ;

administre les finances de la confdration.

La Chancellerie fdrale

Constitution fdrale de la Confdration suisse du 18 avril 1999 - article 179

La chancellerie fdrale date de 1803, elle reprsente ltat-major qui participe


aux dlibrations de lAssemble fdrale avec une voix consultative.

Le chancelier est dsign par lAssemble fdrale, il est dsign en tant que
collge. Le chancelier de la confdration a une voie consultative, elle ne vote,
mais participe aux sances du Conseil fdral.

Tribunal fdral

Cest lautorit judiciaire suprme de la Confdration. Les comptences du


Tribunal fdral vont stendre en mme temps que celles de la Confdration. Il
devient une cour permanente en 1874 au fur et mesure que les pouvoirs
cantonaux furent transfrs au niveau de la confdration.

Compos de trois cours :

le tribunal fdral lui-mme : Lausanne ;

affaires de droit social : Lucerne ;

tribunal pnal fdral : Bellinzona ;

tribunal des brevets : Saint-Gall.

lchelon de la confdration, les recours des instances cantonales sont soumis


lexamen de cette autorit judiciaire suprme de la confdration.

Constitution fdrale de la Confdration suisse du 18 avril 1999 - article 147

Pour rsumer
source: www.forumpolitique.com

lchelon cantonal

Constitution fdrale de la Confdration suisse du 18 avril 1999 - article 51

Ainsi, pour lapplication de la loi fdrale, il ne peut lappliquer son bon vouloir.
Les cantons doivent dsigner les organes chargs de lexcution des tches
fdrales. Les cantons doivent crer les institutions et les instances en suivant
les indications de la lgislation fdrale.

Les cantons jouissent dune certaine autonomie : elle se manifeste dans la libert
que les cantons ont de sorganiser et de repartir le pouvoir cantonal entre les
organes quils instituent. Leur action est cependant limite par la constitution.
Constitution fdrale de la Confdration suisse du 18 avril 1999 - article 3

Les cantons disposent dune organisation tatique central et leur territoire et


divis en commune.

Lorganisation centrale compte trois organes principaux :

1. LAssemble lgislative Grand Conseil, Parlement

Sa composition va de 55 membres 200 Bernes.

Les membres du parlement fdral ont des immunits qui leur permettent
dassurer pleinement leurs tches de dputs tout comme les dputs des
chambres fdrales qui bnficient eux aussi de limmunit dirresponsabilit

le parlement fixe les impts et le vote du budget. Tout comme les parlementaires
fdraux ce ne sont pas des parlementaires dits professionnels .

2. Lexcutif collgial

Les cantons ont un excutif collgial qui est lu par le peuple du canton la
majoritaire ; ils sont composs de 5 ou 10 personnes et sont lus par les citoyens
des cantons a la majorit.

Dans certains cantons il existe encore des gouvernements de milice.

Comme dans le conseil fdral, les membres de cet excutif gouvernemental


cantonal sont chacun la tte dun dpartement.

Le Prsident du gouvernement choisi parmi les membres de lexcutif peut tre


dsign :

soit par le peuple ;

soit par le Grand Conseil ;

soit par le Conseil dtat (Genve).

Les attributions est lautorit excutive suprieure du canton, il surveille les


administrations et nomes les fonctionnaires cantonaux. Dautre part il reprsente
lextrieur le canton.

Le pouvoir est assur collgialement, ce qui implique une certaine honntet et


probit intellectuelle.

3. Les tribunaux

Les procdures civiles et pnales sont du domaine de ltat fdral.

Chaque canton possde des tribunaux qui sont organiss de manire


relativement diverse. Pour cela il faut se rapporter aux lois cantonales judiciaires.

l'chelon communal
La commune qui dtermine notre prsence dans un canton. Les tches sont
partages entre trois niveaux : fdral, cantonal, communal. Les petites
communes nayant pas forcment assez de structures dcident souvent de se
regrouper afin de mieux assurer la gestion du territoire. Dans le temps, les
cantons et la fdration nexistaient pas, la commune de Berne par exemple est
trs ancienne, plus que son canton ou la fdration. Les communes sont donc
pour certaines trs anciennes. Il y a au total 2324 communes en Suisse, mais le
nombre de ces communes diminue. Elles se regroupent en effet pour grer
des tches de plus en plus complexes. Dans le canton de Ble-Ville, on a 3
communes contre 180 dans les Grisons par exemple. Certaines communes
comme Zurich sont normes (+ de 400 000 habitants) tandis que dautres n'ont
que quelques centaines d'habitants. On a donc une diffrence dans les
assistances financires suite aux variations de population.

les communes sont des collectivits de droit public, elles ressortent du droit
cantonal et non pas du droit fdral, cest donc la lgislation cantonale qui
prime. Il y a une organisation diffrente dune commune lautre selon la
lgislation du canton.

Lorganisation des communes est faite en Suisse de deux manires :

Pour certaines, l'organisation est bipartite, en deux organes. Il y a


le corps lectoral communal qui exerce les attributions lgislatives
en assemble communale (ou primaire). Tout le corps lectoral (chaque
citoyen) fait partie de l'assemble communale et peut y participer sur
simple prsentation du bulletin d'lecteur. ct de a, on a un conseil
excutif lu. Cette organisation est propre aux plus petites communes,
car les communes peuples et les villes connatraient des problmes
dorganisation avec ce systme.

La plupart des cantons et des grandes villes ont une organisation


tripartite. Ici le corps lectoral lit ses reprsentants :

dans lexcutif communal (nomm conseil communal, conseil


administratif ou municipalit selon les localits). Cest le conseil
excutif, il est identique celui du systme bipartite.

au Parlement communal (nomm conseil gnral, communal,


municipal). Cest lorgane lgislatif, il remplace lassemble
communale de lorganisation bipartite.

Selon les communes, lorgane excutif et lgislatif peuvent avoir des noms
diffrents, le conseil communal est lexcutif dans le Valais ou dans le canton de
Fribourg et il est le lgislatif dans le canton de Vaud.

Il ny a pas de pouvoir judiciaire au niveau communal.

Le conseil excutif est un organe collgial lu par le corps lectoral. sa tte se


trouve le prsident (maire) qui exerce sa fonction, souvent plein temps.
Ladministration varie selon la taille de la commune.
L'excutif communal rdige les projets d'actes lgislatifs qui seront dbattus et
adopts (ou non) par le parlement communal ou lassemble communale

La dmocratie

Quest-ce que la dmocratie? Cest le rgime politique dans lequel le pouvoir


est attribu au peuple qui l'exerce lui-mme ou par l'intermdiaire des
reprsentants qu'il lit.

Le rgime politique et la forme de gouvernement dun tat.

La dmocratie directe est le rgime dans lequel le peuple, sans intermdiaire,


adopte lui-mme les lois et dcisions importantes et choisit lui-mme les agents
d'excution. Ce rgime nexiste plus qu Glaris et a Appenzell Rhodes-
Intrieures.

La dmocratie indirecte ou reprsentative est le rgime dans lequel le rle du


peuple se borne lire des reprsentants.

lchelon fdral, il ny a pas de dmocratie directe

lchelon cantonal, la dmocratie directe existe (ex- landsgemeinde de


Glaris)

lchelon communal : dmocratie directe travers les assembles


communales

Le rgime politique de dmocratie semi-directe

La dmocratie peut tre semi-directe, cest--dire quelle est normalement


exerce par des reprsentants, mais les citoyens peuvent intervenir dans son
exercice par le referendum et linitiative.

Le rgime politique de la dmocratie directe

La dmocratie directe est un rgime dans lequel le peuple, sans intermdiaire,


adopte lui-mme les lois et dcisions importantes et choisit lui-mme les agents
d'excution.

En Suisse, la dmocratie est le rgime politique qui fait du peuple le souverain.

Le souverain, tant en matire lgislative que constitutionnelle exerce la


dmocratie tous les niveaux.

lection populaire: caractris par le choix de la reprsentation


populaire- Cest le peuple qui procde llection de ceux qui vont le
reprsenter.

referendum populaire : permet au peuple de se prononcer sur un acte


adopt par une autorit tatique,le plus souvent le parlement. Cet acte
peut tre constitutionnel ou lgislatif. Il est prvu par la lgislation pour les
rvisions constitutionnelles, ladhsion des organisations
supranationales ou de scurit collective, mais aussi pour les lois
fdrales dclares urgentes nayant pas de base constitutionnelle.

referendum obligatoire : procdure qui soumet obligatoirement au


scrutin populaire un objet en principe aprs son adoption par l'organe
parlementaire. Il est prvu pour ladhsion de la Suisse des organisations
supranationales et de scurit collective (Art.140. cst)

referendum facultatif : si 50 000 citoyens et citoyennes ayant le droit


de vote ou huit cantons le demandent dans les 100 jours compter de la
publication officielle de lacte,sont soumis au vote du peuple : les lois
fdrales, les lois fdrales dclares urgentes, les arrts fdraux, les
traits internationaux (Art. 141, cst). Dans ce domaine facultatif, le
fdralisme nintervient pas,ce nest que le peuple qui dcide, il ny a pas
la double majorit ; ainsi le referendum facultatif prend aussi lieu dans les
communes.

initiative populaire : il confre une fraction du corps lectoral soit


100000 citoyens une mesure, qui permet de conduire labrogation dun
acte normatif. (ex-rvision de la constitution). En droit fdrale, linitiative
ne peut tre que constitutionnelle.

Certaines landsgemeindes qui est lassemble souveraine sont une assemble


publique de tous les souverains actifs du canton qui se regroupe gnralement
au printemps sur une place publique du chef-lieu du canton, elle est prside par
la landsgemeinde. Ces assembles dtiennent aussi la comptence de :

nominer les hauts fonctionnaires ;

lire les magistrats des tribunaux ;

dcider de certaines dpenses ;

voter les traits ;

voter les lois ;

prendre des dcisions administratives importantes .

Cette assemble permet la participation aux dcisions de la commune.

Actuellement, ce rgime de dmocratie nest maintenu que dans deux cantons :

Glaris ;

Appenzell Rhodes intrieure.

Le rgime de la dmocratie directe est cependant toujours reprsent dans une


majorit de communes lchelon communal et notamment dans le systme
bipartite. LAssemble communale dlibre publiquement.

La neutralit
Article dtaill : Quel est le contenu du droit de neutralit ?.

William Rappard.

William Emmanuel Rappard

William Emmanuel Rappard est n New York en 1883 et dcde Genve


en 1958, il fut notamment professeur, recteur et diplomate suisse. Dfenseur de
la neutralit suisse.

Jeunesse N d'une famille thurgovienne qui vivait aux tats-Unis New York
d'un pre ngociant en broderie et d'une mre travaillant dans son entreprise
pharmaceutique familiale. Il passa son enfance et le dbut de son adolescence
aux tats-Unis. La famille Rappard quitta les USA pour s'installer Genve o
William termina son cursus scolaire et entama son parcours acadmique.

tudes tudiant,il a frquent de nombreuses universits : Paris il a t llve


d' Adolphe Landry (1874-1956) qui, semble-t-il, la marqu et dHalvy ; en
Allemagne Berlin, il a suivi les cours de Wagner et de Schmoller, Harvard de
Taussig et Vienne de Philippovich qui la encourag sintresser
l'Organisation internationale du Travail.

Vie active

Professeur assistant Harvard de 1911 1912, il est nomm en 1913 professeur


d'histoire conomique lUniversit de Genve. Ami d'Abbott Lawrence Lowell,
prsident de Harvard de 1909 1933, connaissant le colonel House et Walter
Lippmann, il a jou un rle important dans lattribution du sige de la Socit des
Nations Genve. Il prsida la commission des mandats de la Socit des
Nations. Il travailla aussi en tant que juriste. Il possdait donc une formation
pluridisciplinaire.

En 1927, il fonda l'Institut Universitaire de Hautes tudes internationales de


Genve, il y accueillit de nombreux rfugis en provenance des tats totalitaires
voisins. Il fut galement membre dans les annes trente du "Comit international
pour le placement des intellectuels rfugis". Il fut aussi recteur de l'universit
de Genve 2 reprises.

En 1942, le Conseil fdral le dsigne comme interlocuteur pour d'importantes


ngociations (entre autres renouer les relations avec les pays allis), alors qu'il
n'est pas fonctionnaire fdral, mais professeur l'universit. Il plaidera
galement pour le retour des organisations internationales Genve.

la fin des annes trente, il sopposa la fondation Rockefeller qui aurait voulu
que lIUHEI se consacre aux tudes conomiques et abandonne lenseignement
comme lavait fait la Brookings Institution. cette occasion, il reut le soutien de
Lionel Robbins qui le tenait en haute estime. Membre de la dlgation suisse
auprs de lOIT de 1945 1956. Un des fondateurs de la Socit du Mont-Plerin.

Sa bibliographie touche au droit, lhistoire, la statistique ainsi quaux relations


internationales. Rappard a abord la neutralit en tant que chercheur et en tant
quacteur.

La neutralit de la Suisse, des origines au XXme sicle

Pour Rappard, le terme neutralit ne suscite pas lenthousiasme. Il relve, en


franais, ladjectif neutre rime trop bien avec lpithte pleutre avec laquelle il
est souvent accoupl pour ne pas subir demble une vritable dprciation ; de
plus il sert aux biologistes dfinir les organes asexus, les chimistes les
substances sans saveur. La neutralit est lattitude dun pays qui refuse ou de
sinterdire dintervenir dans les conflits qui opposent les uns aux autres les tats
tiers .

La neutralit est laptitude dun pays qui refuse ou sinterdit de sopposer des
conflits qui impliquent des pays tiers.

Francis I Orders His Troops to Stop Pursuing the Swiss, a Romantic 19th century
work by Alexandre-variste Fragonard (Galerie des Batailles, Palace of Versailles)

Lhistorien Rappard montre que cette politique de neutralit remonte Marignan


confrence. La neutralit remonte la dfaite de Marignan en 1515 lorsque les
suisses ont t battus par Franois Ier. Cest alors que la neutralit est devenue
le principe directeur de la politique trangre suisse.

lpoque, la Suisse avait deux possibilits pour assurer son existence :

soit sallier la France des Bourbons soit lAutriche des Habsbourg, le


risque tant de devenir sujet de lun de ces deux pays ;

soit sabstenir de toute intervention dans les guerres continuelles entre la


France et lAutriche.

Ainsi, la neutralit tait une manire pour les suisses de maintenir leur
indpendance.

Aprs la rforme, la neutralit va tre une manire de maintenir les confdrs.


En salliant troitement avec les coreligionnaires trangers, la Suisse risquait
dclater. Le principe de neutralit labor dans le conflit entre lAutriche et la
France va tre galement utilis dans le domaine religieux.

La neutralit suisse devint un principe ayant pour but dassurer la scurit


extrieure, mais aussi de prserver la scurit intrieure afin dviter que des
conflits confessionnels ne viennent faire clater lunit.

Cette politique de neutralit poursuivie au cours des sicles tait aussi conforme
lintrt des belligrants. La guerre de la ligue des Habsbourg menaait les
frontires de la confdration, Louis XIV et Lopold Ier avaient engag les
suisses dfendre leur territoire contre dventuelles incursions de leurs
ennemies. Cependant, les Suisses vont demander que les franais et autrichiens
participent aux frais de mobilisations ; ils sexcutrent.

Ainsi, la neutralit devint un lment essentiel du patrimoine institutionnel des


confdrs jusqu la fin du XVIIIe sicle.

la chute de Napolon, ce statut est de nouveau reconnu le 20 novembre 1815 :


la neutralit et lindpendance de la Suisse sont dans les brefs intrts de
lEurope entire. Lacte du 20 novembre 1815 qui est un trait international
sign par les puissances europennes disait la neutralit et linviolabilit de la
Suisse et son indpendance de toute influence trangre sont dans le vrai intrt
de lEurope tout entire .

Durant tout le XIXme sicle, la Suisse va maintenir sa politique de neutralit.

La guerre de 1914 - 1918

La Suisse est coupe en deux :

les almaniques sont favorables lEmpire allemand et de Guillaume II ;

les Romands sindignent des exactions et de la violation de la neutralit de


la Belgique par les troupes allemandes.
Rappard va intervenir dans le dbat politique pour dfendre la neutralit,
dnonce les dangers remettant potentiellement en cause la neutralit de la
Suisse. Il uvre afin que les suisses diviss restent unis dans la volont de
demeurer lcart du conflit extrieur restant prt dfendre la nation contre
tout agresseur.

En 1917, Rappard est envoy aux tats-Unis pour faire entendre la Suisse neutre
et assurer son approvisionnement. Les entrevues et entretiens quil a avec les
journalistes et lentourage de Wilson vont lui permettre de faire valoir les intrts
de la Suisse et son principe de neutralit.

Il montre que les suisses ont besoin autant de laide politique que lappui
conomique des tats-Unis, russissant rallier lopinion amricaine.

Au cours de son entretien avec Wilson, Rappard la prsence desprit de


rappeler au prsident des tats-Unis les passages quil avait consacr dans lun
de ses livres la Suisse, savoir le principe dentraide, le respect des liberts de
chacun ainsi que la tolrance mutuelle.

Lvocation de son livre place Wilson sur un terrain cher exposant son dessin de
nouvel ordre mondial : de lavenir de lEurope dpend lavenir de la Suisse.

Rappard suggre une dclaration des tats-Unis suggrant la neutralit de la


Suisse. Le 5 dcembre 1917, les tats-Unis reconnaissent la neutralit suisse et
sengagent fournir du bl.

En 1918, lors dun autre tte tte avec le prsident Wilson ils dcident que la
Socit des Nations doit naitre de la paix. Seules les nations faisant la paix
seront admises la table des ngociations. La Suisse ntant pas un belligrant
elle ne pourra adhrer la Socit des Nations seulement aprs sa cration.

La confrence de la paix

Les travaux commencent Paris en 1919 visant la cration de la Socit des


Nations. Pour que la Suisse soit renseigne sur les dbats, Rappard est lenvoy
officieux des suisses car elle ne peut participer aux ngociations mettant en
place la charte de la Socit des Nations.

Ces dmarches auprs des dlgations allies et particulirement auprs de la


dlgation amricaine vont concourir la dsignation de Genve comme sige
de la Socit des Nations ainsi qu lentre de la Suisse avec son statut de
neutralit.

Les allis considrent quun statut de neutralit ne peut trouver sa place dans la
Socit des Nations formant un nouvel ordre international fond sur le droit.

Les allis sont dfavorables au statut de neutralit, car dans le nouvel ordre
mondial, la neutralit bat en brche la solidarit mondiale.
Rappard propose au Conseil Fdral que le maintien de la neutralit suisse soit
dans lintrt de la communaut internationale : il dconseille au Conseil Fdral
que ladhsion soit subordonne la reconnaissance de la neutralit.

Fin janvier 1919, le bruit court Paris que Genve sera le futur sige de la
Socit des Nations. Cela crerait un statut spcial pour le pays hte qui serait
celui de la neutralit sans en avoir le nom.

Cependant, en avril 1919, les allis ne sont pas favorables la cration dun
statut spcial.

Max Huber
(Source: www.redcross.int)

Max Huber, juriste du dpartement politique fdrale qui se nomme


actuellement le dpartement des affaires trangres, vient Paris avec lide
que la garantie de la neutralit de la Suisse pourrait tre interprte la lumire
de larticle 21 les engagements internationaux, tels que les traits d'arbitrage,
et les ententes rgionales, comme la doctrine de Monroe, qui assurent le
maintien de la paix, ne seront considrs comme incompatibles avec aucune des
dispositions du prsent Pacte .

Il tait indispensable que la Suisse obtienne un statut spcial sinon le peuple


suisse refusera dentrer catgoriquement dans la Socit des Nations. Rappard
sentretient avec Wilson rappelant que si la Suisse doit rentrer dans la Socit
des Nations il faudrait il vote du peuple et des cantons.

Le 28 avril, la Confrence de la Paix, runie au Quai dOrsay, fait de Genve le


sige de la Socit des Nations cartant Bruxelles et La Haye.

Cependant, aucune assurance positive ne veut tre formule concernant le


statut spcial du pays hte. Rappard estime que la Suisse peut esprer au mieux
tre accepte par les allis dans la Socit des Nations sans pour autant
sopposer au maintien de la neutralit dcoulant de linterprtation de larticle
21. Finalement la neutralit suisse est reconnue alors que plus personne ne
lesprait.

Le Trait de 1815 est un trait qui garantissait la neutralit de la Suisse. ; en cas


de conflit avec les voisins de la confdration, la neutralit devait stendre la
Savoie du Nord. lpoque, ces provinces appartenaient au Duc de Savoie Roi de
Sardaigne. Cette situation singulire subsistait toujours en 1919 alors mme que
la Savoie est devenue franaise ds 1860.

Ce statut de neutralit qui stendait ne plaisait pas tellement aux franais selon
le principe de double souverainet en cas de guerre.

Max Huber propose un plan permettant de renoncer au statut de neutralit de la


Savoie du Nord en change de la reconnaissance de la neutralit suisse.
Labandon de ce statut se faisait une faveur de la France, elle avait en
contrepartie la charge de faire reconnaitre la neutralit de la Suisse avec une
mention explicite de faon ce que le peuple et les cantons qui seront consults
puisent donner un oui franc et massif .

Les gouvernements franais et suisse vont arriver un accord menant larticle


435 du trait de Versailles le 28 juin 1919 :

Les hautes parties contractantes, tout en reconnaissant les garanties stipules


en faveur de la Suisse par les traits de 1815 et notamment l'acte du 20
novembre 1815, garanties qui constituent des engagements internationaux pour
le maintien de la paix, constatent cependant que les stipulations de ces traits et
conventions, dclarations et autres actes complmentaires relatifs la zone
neutralise de Savoie, telle qu'elle est dtermine par l'alina 1 de l'article 92 de
l'acte final du Congrs de Vienne et par l'alina 2 de l'article 3 du trait de Paris
du 20 novembre 1815 ne correspondent plus aux circonstances actuelles. En
consquence, les hautes parties contractantes prennent acte de l'accord
intervenu entre le Gouvernement franais et le Gouvernement suisse pour
l'abrogation des stipulations relatives cette zone qui sont et demeurent
abroges.

Le prsident du Conseil franais qui tait Clemenceau navait aucune intention


vis--vis de la Socit des Nations, mais a soutenu le statut de neutralit suisse.

William Rappard va mener une campagne pour que la Suisse intgre la Socit
des Nations, ainsi le 16 mai 1920, la majorit des suisses et des cantons ont
accept de rentrer dans la Socit des Nations.

En tant que membre de la Socit des Nations, la Suisse doit tout de mme tre
solidaire des mesures prises lencontre dune nation qui en violerait un autre.
Nanmoins, la neutralit militaire est maintenue, mais elle reste tenue dadopter
des mesures financire et conomique lencontre dun pays hors-la-loi qui
violerait la charte de la Socit des Nations.

Les annes trente


Les annes trente allaient dmentir les espoirs mis dans la Socit des Nations.
Rappard est au cur de la Socit des Nations tant le tmoin privilgi de cette
volution internationale.

Rappard dnonce le danger que font courir aux liberts individuelles les rgimes
totalitaires.

Ces tats ont en commun davoir cart lindividualisme libral et la dmocratie.


La nation se substitue lindividu, tout lui est impos sauf ce qui lui est interdit.

La situation internationale favorise ces rgimes dictatoriaux qui nont pas tenir
compte de leur opinion publique.

[] comment pourrait-on admettre quun rgime qui dnie tous la libert de


penser, dcrire, de parler, de se grouper, de se nourrir, de voyager, daimer, de
har, de sindigner, de senthousiasmer, de travailler et de se dlasser sa guise
puisse tre gnrateur dune race dhommes aussi nergiques, aussi intelligents,
aussi inventifs, aussi rellement productifs et crateurs quun rgime plus
respectueux des droits de lindividu ?

William Rappard

Rappard dplore le manque duniversalit de la Socit des Nations et sa


capacit maintenir la paix. Elle devait garantir lintgrit territoriale et la
dpendance de tous ses membres par lapplication du principe de scurit
collective.

Les agressions japonaises envers la Mandchourie, puis lagression italienne en


thiopie ont port un coup violent au prestige et la crdibilit de cette
organisation internationale.

Lespoir quelle incarnait est une grande dception. Les dangers pour la
neutralit suisse manant de cette instabilit, lamne refuser une implication
dans les mesures conomiques, financire et commerciale prisent notamment
contre lItalie.

Rappard considre alors que le retour la neutralit intgrale est dsormais le


seul moyen pour la Suisse de se protger du gangstrisme des nations
totalitaires.

Chamberlain dclarait en fvrier 1938 : la Socit des Nations dans sa forme


actuelle ne peut garantir la scurit du collectif, nous ne saurions nous
abandonner une illusion et induire en erreur les petites nations quil serait
protger, alors que nous savons parfaitement que nous pouvons attendre de
Genve aucun recours .

Tous les voisins de la Suisse quittent la Socit des Nations except la France.
Rappard considrait que la neutralit est un parachute que la Suisse nest
pas prs de labandonner tant que lespace arien est dangereux.
Ainsi, au printemps 1938, la Suisse revient sa politique traditionnelle de
neutralit intgrale, la dispensant de toutes sanctions lencontre dautres
nations. La neutralit sera reconnue par lensemble des membres de la Socit
des Nations et autant de lItalie que de lAllemagne.

Aprs lagression de la Finlande par la Russie et linaction de la Socit des


Nations, la Suisse prend ses distances avec ses obligations envers la Socit des
Nations.

Si mes yeux la neutralit nest jamais glorieuse, cest parce quelle est la
ngation de la solidarit active qui rpond une organisation vritable de la
paix. En fait, il est vident que la neutralit que nous pratiquons en Suisse
ninspire de donner aucun prtexte une intervention de nos voisins du nord et
du sud.

La Deuxime guerre mondiale

La Suisse est isole, entoure de trois dictatures exigeant le respect dune


neutralit intgrale ; Rappard rappelant quelle nest pas des plus
glorieuses elle nest moins que jamais dans un conflit ou tous les droits et
toute la vrit son dun ct et o tous les tors et les mensonges sont de
lautre .

Rappard est convaincu que la politique du silence est la seule dsormais


convenant la Suisse tout en venant en aides ceux qui souffrent du conflit. Le
dclenchement de la Seconde guerre mondiale est une guerre totale qui
implique aussi une guerre conomique dont lune des principales armes est le
blocus conomique.

La Suisse neutre entoure par les puissances de lAxe devra dfendre son
approvisionnement ltranger consistant principalement en matire premire
indispensable la survie du pays. Pour contrer ce blocus, la Suisse va devoir
ngocier autant avec les Allis que les puissances de laxe. Les pourparlers
seront invitablement influencs par les alas de la guerre. LAllemagne nazie
obtiendra notamment une aide substantielle dans son conomique provoquant la
colre des allis et leur blocus contre la Suisse.

La Suisse entoure par un seul belligrant est le seul pays nayant pas t
occup. Rappard relve que la neutralit ne peut tre respecte que sil y a
quilibre des tats entourant la Suisse. Rappard sefforce de lutter contre une
politique conomique et commerciale du Conseil fdral quil juge trop laxiste
vis--vis de lAllemagne nazie.

Envoy Londres en 1942, tentant de desserrer le blocus alli, Rappard


remarque que la Suisse jouit dune forte sympathie. Il rencontre De Gaulle
dispos lgard de la confdration mritant de ne pas avoir cde aux
dicttes des puissances de lAxe. Les allis mettent cependant tout en uvre
pour entraver les livraisons de produits Suisses aux puissances de lAxe.
C'est pour cela que tout en consentant notre ravitaillement dans la mesure,
peut-tre rduite, du ncessaire et du possible, on tient resserrer nos dpens
le blocus conomique. Si vous voulez des matires premires, propres
alimenter vos industries et vous prvenir du chmage, nous rpte-t-on sans
cesse, rduisez vos exportations en denres alimentaires, en machines et
notamment en armes et en munitions destination de nos ennemis. Nous
comprenons les ncessits de votre propre dfense nationale et nous n'ignorons
pas les besoins de votre march du travail, mais nous n'entendons pas nous
priver de nos ressources de plus en plus limites en tonnage, en matires
premires et surtout en mtaux, pour vous faciliter la tche de collaborer
indirectement la destruction de nos avions, de nos tanks, de nos villes, et la
perte de nos soldats.[1]

Rappard explique quil est impossible de tenir rigueur aux allis de cette attitude,
assurant que leur engagement doit faire taire les critiques. 2dd doivent faire
taire en nous leurs critiques notre gard.

En 1945, les allis dpchent Berne une dlgation ayant pour but damener la
Suisse rompre avec lAllemagne. La Suisse doit regagner sa crdibilit auprs
des allis. Rappard est prsent lors des ngociations, il gagne la confiance des
deux parties en dfendant les intrts des allis, mais aussi en plaidant la cause
de la Suisse.

Au terme de ces ngociations, la dlgation des allies a pu se rendre compte


que le peuple suisse navait t nullement des complices volontaires de lAxe,
mais des sympathisants de la cause des allis.

Laprs-guerre

Alors que les allis planchent sur la rorganisation du monde, Rappard


sinterroge sur la neutralit de la Suisse. Il considre que lOrganisation des
Nations Unies nest en ltat pas capable dassurer la scurit du nouvel ordre
international. La neutralit de la Suisse serait un obstacle lentre de la Suisse
dans cette organisation. Pour viter lisolement, la Suisse collabore troitement
avec tous les organes techniques de lONU quils soient conomiques, sociaux ou
juridiques. Cette voie prne par Rappard est la voie que les autorits suisses
vont suivre.

En conclusion, aprs la Premire guerre mondiale, Rappard est dabord


convaincu que les divergences entre les allis vont permettre de renforcer la
neutralit de la Suisse. Cest pourquoi il a privilgi ladhsion avec une
neutralit diffrentielle plutt que la neutralit intgrale, considrant quelle ne
serait plus ncessaire en raison de la scurit engendre par ce nouvel ordre
mondial. Au sortir de la deuxime guerre mondiale et au moment de la cration
de l'ONU, la menace sovitique lui dicte, travers son exprience, de ne pas
adhrer aux Nations Unies et de maintenir le rgime de neutralit suisse.

Les obligations de la Suisse ne doivent pas faire oublier aux helvtes quils ne
peuvent droger leurs engagements. L'attitude des jeunes suisses qui voient la
neutralit comme une lchet est certes lindice dune certaine gnrosit, mais
aussi due un manque de connaissances historiques et politiques.

La neutralit tait dabord une scurit afin que la France nattaque pas
lAutriche, tandis que la France savait que la neutralit de la Suisse permettait de
se protger des Habsbourg et du Saint-Empire. Cest sur cette garantie que sest
construite la neutralit.

Lvolution des relations internationales de la fin


du XIXe au milieu du XXe sicle
Les tats ainsi que les organisations internationales sont des sujets de droit international. Il se
compose des traits conclus entre les tats et les organisations internationales.
la diffrence du droit interne o le pouvoir assure lautorit des rgles juridiques, le droit
international repose sur la volont de ltat souverain de reconnatre ces normes de droit
international. Cependant, depuis la fin du XXme sicle, on assiste au dveloppement dorganes
disposant de vritables moyens coercitifs mettant mal la souverainet des tats membres.
Mais cette volution reste trs fragile.
Lobjectif du congrs de Vienne de 1815 est de rtablir la paix en Europe aprs la chute de
lEmpire napolonien. Il va tablir une coopration suivie et rgulire entre les grandes
puissances qui doivent maintenir la paix sur le continent. Les piliers du concert europen
sont les grandes puissances de lpoque savoir la Grande-Bretagne, la Prusse, la Russie, la
France et l'Autriche.
Cette concertation europenne est une tape importante dans le dveloppement dun droit
positif international. Le concert europen va adopter des rgles internationales qui vont par
exemple amener labolition de la traite des noirs ou encore un statut spcial pour les agents
diplomatiques.
Concernant la Suisse, le Conseil europen reconnat ses frontires, mais aussi et surtout sa
neutralit perptuelle.
Ce congrs mit sur pied une collaboration internationale. Elle va se dvelopper durant tout le
XIXme sicle et XXme sicle. La Rvolution Industrielle et des Communications va
videmment intensifier les rapports humains dans tous les domaines ayant des rpercussions
dans le domaine des relations internationales.
Le droit international va se dvelopper non plus seulement partir de conventions bilatrales,
mais aussi multilatrales donnant naissance des rgles de droit international. De plus, de
nombreux nouveaux tats apparaissent.

Lvolution des relations internationales de la fin


du XIXe au milieu du XXe sicle
Les tats ainsi que les organisations internationales sont des sujets de droit international. Il se
compose des traits conclus entre les tats et les organisations internationales.
la diffrence du droit interne o le pouvoir assure lautorit des rgles juridiques, le droit
international repose sur la volont de ltat souverain de reconnatre ces normes de droit
international. Cependant, depuis la fin du XXme sicle, on assiste au dveloppement dorganes
disposant de vritables moyens coercitifs mettant mal la souverainet des tats membres.
Mais cette volution reste trs fragile.
Lobjectif du congrs de Vienne de 1815 est de rtablir la paix en Europe aprs la chute de
lEmpire napolonien. Il va tablir une coopration suivie et rgulire entre les grandes
puissances qui doivent maintenir la paix sur le continent. Les piliers du concert europen
sont les grandes puissances de lpoque savoir la Grande-Bretagne, la Prusse, la Russie, la
France et l'Autriche.
Cette concertation europenne est une tape importante dans le dveloppement dun droit
positif international. Le concert europen va adopter des rgles internationales qui vont par
exemple amener labolition de la traite des noirs ou encore un statut spcial pour les agents
diplomatiques.
Concernant la Suisse, le Conseil europen reconnat ses frontires, mais aussi et surtout sa
neutralit perptuelle.
Ce congrs mit sur pied une collaboration internationale. Elle va se dvelopper durant tout le
XIXme sicle et XXme sicle. La Rvolution Industrielle et des Communications va
videmment intensifier les rapports humains dans tous les domaines ayant des rpercussions
dans le domaine des relations internationales.
Le droit international va se dvelopper non plus seulement partir de conventions bilatrales,
mais aussi multilatrales donnant naissance des rgles de droit international. De plus, de
nombreux nouveaux tats apparaissent.

LOrganisation des Nations Unies

Emblem of the United Nations.

Elle est labore aux tats-Unis juste avant la fin de la guerre. La Charte des Nations Unies est
signe San Francisco le 26 juin 1945 par les nations libres en guerre contre les puissances de
lAxe.
Aujourdhui, elle regroupe plus de 196 membres, dont la Suisse.
Depuis la fin de la guerre, la Suisse avait un sige dobservateur. Ce nest quen 2002, aprs que
le peuple et les cantons aient accept son adhsion, quelle devient membre permanente.
Ladhsion fut dabord refuse en 1986 en pleine priode de confrontation entre les blocs
sovitique et occidental.
La Charte des Nations Unies a un objectif de maintien de la paix et de coopration
internationale. Son sige est New York. Toutefois, le sige europen est maintenu Genve.
Les organes principaux :

Assemble gnrale : se runit en session une fois par an o chaque membre est
reprsent et reprsente une voix. Dautre part il en dcoule des organes spciaux ayant
une large autonomie, comme le Haut Commissariat des Nations Unies pour les rfugis
institu en 1950, lUNESCO, le BIT ou encore lOIT. La Suisse faisait partie de certains de
ces organes avant mme de devenir membre permanent de lONU.

Conseil de Scurit : compte 15 membres, dont 5 permanents qui sont les puissances
victorieuses de la Deuxime guerre mondiale (tats-Unis, France, Royaume-Uni, Chine,
Russie). Les autres membres sont lus pour deux ans et le choix de ces pays doit tenir
compte de la rpartition gographique. Les membres permanents disposent dun vote de
vto. Cependant, le droit de vto nest pas officiellement inscrit, mais relve dune
interprtation qui stipule que si un membre permanent vote contre une dcision il peut de ce
fait, faire chouer la votation. Labstention dun tat membre permanent nentraine pas la
paralysie du systme. Depuis que lUnion sovitique a disparu, le Conseil de Scurit
recourt la plupart du temps la technique du consensus, fruit dun long processus de
ngociation.

Secrtariat gnral : reprsent par la personne de Ban Ki Moon qui est lu par un vote
lors de lassemble gnrale et propos par le conseil de scurit. Les fonctions sont
principalement politiques. Le secrtaire est paul par une quipe administrative.

Cour Internationale de Justice : est compos de 15 juges lus par lAssemble


gnrale et le Conseil de Scurit. Elle est lorgane judiciaire des Nations-Unies. Son objectif
est de statuer selon des rgles du droit international. Sa comptence stend toutes les
affaires que lui soumettent les tats. Seuls les tats peuvent saisir la cour internationale de
justice : un individu ne peut pas agir. Aucun tat ne peut, sans son consentement, tre forc
de soumettre un diffrend quil a avec un autre tat la mdiation de la Cour. La Cour est
comptente :

Si les tats reconnaissent sa comptence

Soit parce que les litiges concernent linterprtation ou lapplication dun trait.

Soit parce que deux tats en conflit dcident de soumettre le diffrend la cour.
Larticle 93 prvoit que des tats non membres des Nations Unies peuvent adhrer la Cour
Internationale de Justice. Cest le cas de la Suisse en 1948.

Les institutions spcialises


Pour promouvoir la paix, il existe de nombreuses organisations tablies dans le sillage de
lONU : Organisation de la Proprit (1967), lUNESCO (1945), lOrganisation mondiale de la
sant, lOrganisation internationale du travail (1919). La Suisse en a fait partie avant mme de
siger lAssembl gnrale de lONU New York.

Le Conseil de lEurope
LEurope sort exsangue de la Seconde guerre mondiale. La dcouverte des camps de
concentration est une horreur qui bouleverse lensemble de lEurope, mais aussi du monde.
Deux superpuissances vont merger en sopposant : les tats-Unis et lURSS. Une opposition
idologique antagoniste marque par une idologie socio-conomique diffrente. LEurope est
divise par un rideau du fer qui est symbolis par le mur de Berlin.
Les reprsentants des mouvements de rsistance, savoir de la France, du Danemark, de
l'Italie, de la Norvge, des Pays-Bas, de la Pologne, de la Tchcoslovaquie, de la Yougoslavie et
de l'Allemagne se retrouvent en secret Genve en 1944. Lobjectif est denvisager non
seulement la reconstruction de lEurope, mais aussi la possibilit de lunir. Notamment travers
lInstitut des Hautes tudes internationales qui regroupe lEurope subjugue par le nazisme, des
rfugis politiques et incarne un espace libral.
En 1946, Churchill lance son appel de Zurich. Cette ide volue est relaye par le premier
grand congrs politique europen daprs-guerre tenu Montreux en 1947.
Du 8 au 10 mai en 1948 se tient le congrs de La Haye : il rassemble environ un millier de
personnes en provenance de 19 pays europens, profondment diviss entre les unionistes,
partisans de la coopration intergouvernementale, et les fdralistes partisans dun transfert de
souverainet la structure europenne que lon veut crer. Va tre adopte une rsolution
politique qui demande :

une assemble europenne qui sera le Conseil de lEurope ;

une charte des droits de lHomme savoir la Convention europenne des Droits de
lHomme de 1953 ;

une Cour suprme qui va tre la Cour europenne des Droits de lHomme.
De ce congrs va naitre le mouvement europen dont laction va aboutir un peu plus tard la
cration du Conseil de lEurope. Cette proposition sera reprise par les ministres des affaires
trangres franaises savoir Robert Schuman et le belge Spaak. Lobjectif vise crer
lquivalent dune constituante europenne runissant une assemble des dlgus des
parlements nationaux en vue de prparer le transfert dune partie de la souverainet des tats
membres une identit europenne.
Le Conseil de lEurope est tabli le 5 mai 1949 par une convention signe Londres par dix
pays (France, Belgique, Danemark, Irlande, Italie, Luxembourg, Norvge, Pays-Bas, Royaume-
Uni, Sude) et son sige est dsign Strasbourg symbole de la rconciliation entre l'Allemagne
et la France.
Cest une organisation qui regroupe aujourdhui presque tous les pays du continent europen,
l'exception de la Bilorussie et du Kosovo. Elle dveloppe une activit de coopration
intergouvernementale notamment dans les domaines de la culture, sociale, sanitaire, scolaire et
environnementale.
Les organes du Conseil de lEurope sont :

Assemble consultative et parlementaire : organe dlibrant se composant de


reprsentants des parlements nationaux des tats membres. La Suisse a le droit 6 siges
(4 conseillers nationaux + 2 conseillers aux tats).

Conseil des ministres : organe intergouvernemental comptent pour agir au nom du


Conseil de lEurope.

Secrtariat : compos du secrtaire gnral lu par lassemble parlementaire sur


recommandation du conseil des ministres.
Son rle a t considrable dans la diffusion des valeurs dmocratique et du respect des Droits
de lHomme sur le continent europen.
Sa tche principale consiste laborer des conventions et des accords europens. En 1950, les
pays membres du conseil de lEurope signent la Convention europenne des droits de lhomme
entrant en vigueur en 1953.
Cette Convention europenne des Droits de lHomme constitue une vritable rvolution dans le
cadre des relations internationales. Dsormais, il existe un mcanisme international de contrles
et de sanctions prcises apportant 4 innovations essentielles :

elle reconnat quun individu possde des droits devant lesquelles la raison dtat doit
sincliner.

cre une juridiction pour garantir les principes quelle affirme : cration de la Cour
europenne des Droits de lHomme

instaure une vritable obligation juridique pour les tats


permet un individu de porter plainte contre un pays responsable dune violation des
droits numrs dans cette convention
La Convention europenne pour la Prvention de la torture et des peines aux traitements
inhumains et dgradants. Depuis la fin de la Deuxime guerre mondiale, il existe un nombre
inconsidrable de textes internationaux interdisant et condamnant la torture.
Cette convention dit que nul ne peut tre soumis la torture ou des traitements inhumains et
dgradants. Cependant, la plupart des textes nimposent pas de mcanisme de contrle afin
dimposer des peines. Dautre part, le contrle se fait a posteriori. Dans ces conditions, on sest
de plus en plus attach aux mthodes de prvention permettant de sattaquer aux racines du
phnomne de la torture.
Les origines de cette convention remontent une proposition formule par un banquier genevois
savoir Jean-Jacques Gautier [1912 - 1988]. Il considrait quen tant que banquier, il avait des
responsabilits envers la socit.
Il propose llaboration mettant en place un systme de visite dans tous les lieux de dtentions
aux fins dassurer un contrle et de pouvoir combattre la torture non pas a posteriori, mais a
priori.
Sa proposition sest concrtise dabord lchelon des Nations Unies sous la forme dun
protocole. Le texte est labor par un comit et une commission suisse de juriste. Cest le Costa
Rica qui le soumettra officiellement en mars 1980 la Commission des droits de lhomme des
Nations-Unies. Elle fut cependant bloque suscitant une mobilisation lchelon europen afin
de mettre en uvre lide de Jean-Jacques Gautier. la suite, lAssemble du Conseil de
lEurope adopte une recommandation sur la torture comportant en annexe le projet de
convention labor par Jean-Jacques Gautier, son comit et le comit international des juristes.
Aprs quatre annes de discussions, le projet abouti le 26 novembre 1987, ratifi en 1988 et
entrant en vigueur le 1er fvrier 1989. Elle a pour consquence de crer le Comit europen
pour la prvention de la torture qui a pour mission de la prvenir.
Cette protection est assume par un comit dexperts choisis pour leur intgrit et
indpendance, ils sont habilits se rendre dans les lieux o sjournent des personnes arrtes
(prison, commissariat, tablissement psychiatrique, etc.). Aprs chaque visite, le comit remet un
rapport ltat concern comportant des recommandations ayant pour but de mieux protger le
droit des personnes priv de libert. Si ltat refuse de prendre en compte les recommandations,
le rapport peut tre rendu public : le comit international de la Croix Rouge fait appelle lopinion
publique pour dnoncer les conditions de dtentions des prisonniers de guerre. Cela ne
concerne cependant que les tats ayant sign la convention.

LUnion europenne
Article dtaill : Institutions europennes et intgration europenne.
Jean Monnet (gauche) avec Konrad Adenauer en 1953.

Jean Monnet (1888-1979) est un conomiste n Cognac occupant avant la guerre diffrentes
fonctions au sein du gouvernement franais et de la Socit des Nations. Aprs la guerre, le
gnral de Gaulle fait appel lui pour le nommer au poste de commissaire du plan afin de
mener un programme dindustrialisation.
Lapproche fdraliste que prnaient les partisans du confdralisme europen but sur la
question des souverainets des tats. Elle ne permettrait pas de surmonter cet obstacle et
limiterait la coopration intergouvernementale.
Cest pour viter ce type dentrave la souverainet quil va proposer aux ministres des Affaires
trangres Robert Schuman une approche sectorielle de la construction de lEurope : lide tait
de placer sous autorit supranationale europenne certains secteurs clefs de la vie conomique.
Il ne sagissait pas daffronter les nationalismes, mais dinjecter dans la vie europenne un virus
intgrateur qui puisse rassembler des tats europens dans certains secteurs de premire
importance. Il va permettre de crer dans les secteurs clefs des solidarits de fait.
Lide premire tant de mettre sous contrle europen la production de charbon et dacier.
Cest une intgration sectorielle dans un domaine particulier qui permet de contourner
lopposition nationaliste.
En avril 1951, la Communaut europenne du Charbon et de lAcier est mise sur pied entrant en
vigueur en 1952. Le trait tait sign par lAllemagne, la France,le Benelux et lItalie. Elle est
dirige par une haute autorit supranationale dirige par un collge de hauts fonctionnaires
indpendant des gouvernements membres. Le premier prsident est Jean Monnet.
La haute autorit est charge de grer la mise en commun des ressources du charbon et de
lacier. La dcision et les recommandations simposent aux 6 tats membres eux-mmes
reprsents par un Conseil Spcial des ministres qui travaille de pair avec la haute autorit de
surveillance. Une Assemble consultative forme des dputs des 6 parlements nationaux la
complte. Cette armature institutionnelle est dautre part complte dune Cour de Justice.
Aprs lintgration sectorielle, deux initiatives vont voir le jour :
crer une Communaut Europen de Dfense : cest un chec en raison de lattitude
ngative du parlement franais qui refuse de ratifier le trait en 1954.

Communaut Politique : abouti la signature Rome dun trait en 1957 instituant


la Communaut conomique europenne (CEE)appele aussi march commun entrant
en vigueur en 1958 et prvoyant une union douanire ainsi que la mise en uvre dune
politique agricole commune. Ultrieurement elle va se transformer notamment la suite
du trait de Maastricht faisant de la CEE une Union europenne. Dautres traits le
modifieront, dont le dernier datant de 2007 et en vigueur depuis 2009 est le trait de
Lisbonne.
Pour raliser les objectifs communs, notamment celui de crer un march unique, les tats
membres ont dvelopp une union douanire et la libre circulation des produits, mais aussi des
services et des gens sinstaurant dans un cadre dharmonisation des politiques conomiques et
la protection de libre concurrence.
lchelon europen, il y a un enchevtrement de comptences :

Parlement europen : compos de membres lus au suffrage universel direct dans les
pays membres depuis 1979. Mme sil nest pas le lgislateur, il simpose, de nos jours,
comme colgislateur dtenant des tches lgislatives, mais pas lensemble de ce pouvoir.
Dautre part, il dispose dun pouvoir budgtaire et joue un contrle dmocratique sur les
institutions europennes. Le Parlement europen lit le prsident de la Commission
europenne qui est actuellement Barroso. Ainsi est mise en avant une difficult de
lapproche sectorielle afin davoir une vision claire des responsabilits des diffrents organes
de lUnion europenne.

Conseil : il est constitu dun reprsentant lchelon ministriel de chaque tat


membre de lUnion europenne. Chaque reprsentant et habilit engager son
gouvernement. Selon le trait de Lisbonne, ce Conseil est prsid par un Prsident lu par
les chefs des tats membres pour un mandat de 2 ans qui est actuellement Donald Tusk. Sa
fonction est dassurer principalement les fonctions lgislatives de lUnion exerces en
collaboration avec le Parlement europen. Il prend des mesures concernant la politique
trangre et la scurit commune se runissant deux fois par an.

Commission europenne : sa fonction est dtre un vritable excutif compos dun


commissaire par tat membre ; lquipe de commissaire est ratifie par le Parlement
europen. Sa vocation est dtre lorgane excutif, de plus le trait de Lisbonne institue un
poste de commissaire aux affaires trangres et la scurit reprsent par Frederica
Mogherini. Dautre part, elle labore des projets de loi et les soumet au Conseil et au
Parlement. Pour exercer son activit, elle est compose de 25000 fonctionnaires.

Cour de Justice : afin de veiller la bonne application uniforme de la lgislation, il est


tabli une juridiction commune qui sige au Luxembourg. Elle comporte la Cour de justice et
un tribunal de premire instance des communauts europennes qui veillent au respect du
droit des traits de la communaut. Les juges sont nomms par le Conseil.
Les sources primaires du droit communautaire sont constitues par les traits puis les :

rglements ;

directives qui obligent les tats membres obliger une politique mme si elle laisse la
libert de choix des moyens pour se conformer ;

dcisions qui sont de mesures obligatoires pour les destinataires qui peuvent entre ltat
ou des individus ;
recommandation qui sont des instruments dactions indirectes dans les domaines de la
gestion de la politique montaire ;

avis expriment lopinion de la communaut des pays de lUnion europenne.

Lassociation europenne de libre-change et


lEspace conomique europen

Elle a t cre en raction la cration de la Communaut europenne. Les initiateurs sont le


Royaume-Uni, le Danemark, lAutriche, le Portugal, la Sude, la Norvge et la Suisse.
Elle a t cre le 4 juillet 1960, le but tant de crer une organisation europenne de libre-
change contrant linfluence de la CEE sur les pays europens qui ny participaient pas.
Lobjectif tait de mettre sur pied une entente commerciale des pays membres loppos de la
CEE qui propose lintgration sectorielle. Vont joindre lAELEE la Finlande, lIslande et le
Liechtenstein.
Son conseil rle dorgane directeur.Chaque tat est reprsent par un reprsentant avec une
voix au Conseil. Il se runit deux fois par an lchelon des reprsentations ministrielles, et
deux fois par an lchelon des reprsentants permanents. Son sige est Genve.
Au fil de lvolution de la Communaut europenne,les pays membres de lAELEEE vont devoir
la quitter pour entrer dans lUnion europenne. En 1984, la CEE est lAELEEE vont intensifier
leurs relations avec comme rsultat laccord de Porto du 2 mai 1992 qui tablit lEspace
conomique Europen.
Il fut ngoci entre les pays de lAELEEE et de la CEE, conu comme une prparation
lintgration.
La Suisse a refus cet accord avec un double non du Peuple et des Cantons le 6 dcembre
1992 tandis que lAutriche, la Finlande et le Liechtenstein lont accept.
Entre temps, les autres pays ont adhr lUnion europenne. Actuellement lAELE ne compte
plus que 4 membres savoir la Suisse, lIslande, le Liechtenstein et la Norvge.
Le trait de 1994 se base sur deux socles :

le socle CEE ;

le socle AELEEE.
Maintenant, lEspace conomique europen est form de lUnion europenne, de la Norvge, de
lIslande et du Liechtenstein.
LEspace conomique europen se compose dun conseil avec des reprsentants du conseil de
lUnion europenne et dun membre du gouvernement de chaque membre. Ce comit mixte est
responsable de la gestion courante qui implique la mise en application des accords de Porto. Il
est form dambassadeurs des tats de lALEEE et de reprsentants de lUnion europenne.
videmment, la Suisse a particip activement la ngociation de cet espace conomique
europen. Dans la prparation de lentre, qui ne fut pas faite, le Conseil Fdral avait tabli une
politique dentre en demandant au Parlement de revoir la lgislation. Ce projet qui na pas
abouti sappelait EUROLEX permettant la Suisse dtre en conformit avec lespace europen.
Le 6 dcembre 1992, le Peuple et les Cantons refusent le dploiement de cet espace
conomique marginalisant la Suisse. Face ce refus, le Conseil Fdral et le Parlement ont d
trouver une autre solution, ce sont les fameuses bilatrales.
Depuis ce refus, la Suisse nest pas dans une position favorable, car elle fait ni partie de lUnion
europenne ni de lEspace conomique Europen.
Malgr ce refus, la Suisse est oblige de suivre les grandes orientations de lUnion europenne
adaptant sa lgislation celle de lEurope. En prvision de lentre de la Suisse dans lEEE le
Conseil fdral avait modifi la lgislation suisse, aprs le rejet de laccord une bonne partie du
projet EUROLEX fut garde.Ce projet a volu devenant le projet SUISSELEX pour viter la
marginalisation de la lgislation suisse par rapport la lgislation europenne.
Ds lors, la Suisse va tre oblige de ngocier avec lUnion europenne aboutissant aux
accords bilatraux I conclus entre lUnion europenne et la Confdration suisse. Ce sont des
accords sign en 1999 au Luxembourg et approuv le 21 mai 2000 par 67% du peuple suisse.
Ces accords taient sous forme darrt soumis au rfrendum facultatif.
Au fond, ces accords bilatraux contentaient tout le monde, entrant en vigueur en juin 2002. Ce
sont des accords sectoriels touchant un ensemble de secteurs :

les transports terrestres ;

les transports ariens ;

la libre circulation des personnes ;

la recherche ;

lagriculture ;

les marchs publics ;

et vise liminer les obstacles techniques au commerce dans le domaine de la


concurrence.
La Suisse va conclure les accords bilatraux II constituant la participation de la Suisse aux
accords de Schengen et de Dublin. Ils ont t accepts par le peuple 55% de oui en 2005.
Ils permettent de renforcer sa coopration avec lUnion europenne dans les domaines de :

la police ;

la justice ;

des visas ;

de lasile.
Cela permet dviter que les frontires de la Suisse soient bouches par des contrles
systmatiques sur les ressortissants suisses.

Les catgories et les gnrations de droits


fondamentaux

Le Cylindre de Cyrus est parfois considr comme la premire dclaration des droits de l'Homme de
l'histoire[1].

Toutes ces expressions recouvrent un ensemble de droits qui dcoulent de lexistence mme de
lhomme. On les appelait encore au XVIIIme sicle les droits naturels ; aujourdhui ils ne
dpendent plus que dune reconnaissance de ltat. En effet ils sattachent les faire respecter
et protger. Aujourdhui dans la constitution suisse on les appelle les droits fondamentaux .

Les quatre catgories


Les liberts
Elles touchent et protgent un comportement dtermin (se mouvoir, se raliser, faire du
commerce, etc.). Elles portent sur toute forme dactivit physique et psychique de lindividu.

Les droits politiques


Cest lensemble des comptences que lordre juridique reconnat au citoyen. Ils ont pour objet
principal le fonctionnement de la dmocratie :

droit de vote ;

droit dlire ;

droit dtre lu.

Les garanties de ltat de droit


Ces droits sont des droits fondamentaux qui limitent aussi bien le contenu que la forme de
lactivit tatique et ont pour but de soumettre ltat au respect de quelques rgles essentielles
tel que le principe dgalit (interdiction de larbitraire, interdiction de la discrimination). Elles
visent garantir un certain type de comportement de ltat.

Les droits sociaux, conomiques et culturels


Ces droits comme les liberts protgent un comportement humain dtermin (travailler, se loger,
se nourrir, se former, se cultiver). Ils visent promouvoir un certain comportement de ltat,
lequel est oblig dappeler fournir une prestation particulire telle que le droit lenseignement.
Par exemple, se former exige que ltat organise cette formation (primaire). Quand ltat doit
venir en aide, il doit organiser les mesures dassistances.

Les trois gnrations de droits fondamentaux et les


tapes de leurs dveloppements

Dclaration des droits de l'homme et du citoyen, Le Barbier, 1789, huile sur toile, 71 x 56 cm, Paris, muse
Carnavalet. La Monarchie, tenant les chanes brises de la Tyrannie, et le gnie de la Nation, tenant le
sceptre du Pouvoir, entourent la dclaration.

Ces diffrentes catgories dcoulent dune longue volution commenant au XVIIIe sicle. Les
droits de lhomme de la premire gnration touchent essentiellement les liberts comme par
exemple la Dclaration franaise des Droits de lHomme, mais aussi la dclaration de Virginie.
Ce que lon demande ltat cest le respect des liberts de la personne en permettant la
participation des individus au fonctionnement de la dmocratie et des institutions dmocratiques.
La premire gnration regroupe les liberts et les droits politiques. Au XVIIIe sicle les
citoyens se voient accorder des possibilits de choix, daction et dapprciation. Le rle de ltat
y apparat comme essentiellement ngatif. Ds lors ce qui est attendu de lui est le fait de lever
les interdictions qui empchent lindividu de spanouir.
La deuxime gnration apparat tardivement la fin du XIXme et dbut du XXme sicle
avec lavnement des droits sociaux. Dsormais, la diffrence des liberts, on demande
ltat dintervenir pour rpondre aux besoins ressentis par les hommes bnficiaires du progrs
et den voir garantir les avantages. Ils dpendent exclusivement de ltat qui seul peut en
assurer la ralisation par son action positive (organisation des coles,organisations dhpitaux,
dassistances, etc.).
Les droits fondamentaux de troisime gnration font leur apparition la fin de la Deuxime
guerre mondiale que la doctrine appelle aussi les droits de solidarit : droit la paix, au
dveloppement, un environnement sain, au patrimoine commun de lhumanit, linformation.
Ils sont au fond des droits en gestation et nont pas de valeur juridique tant lchelon de
revendication. Certains droits jouissent dune certaine reconnaissance nationale, voire
internationale. Un jour viendra o ils trouveront leur place dans le droit positif. (Ex- droit de
lenvironnement qui trouve sa place dans certains textes constitutionnels)
Dabord, ces droits fondamentaux sont dvelopps lchelon national. Cette tape nationale se
fait partir du milieu du XVIIIme jusquau milieu du XXme. Ltat international qui voit
lmergence des Droits de lHomme lchelle nationale proclame la Dclaration Universelle des
Droits de lHomme. lchelon europen est proclam la Convention europenne des Droits de
lHomme le 4 novembre 1950 entrant en vigueur en 1953.

Les origines religieuses


Article dtaill : Les problmes juridico-politiques de la conqute I.
Sous lantiquit, lindividu ne jouissant daucun domaine dautonomie qui soit interdit laction du
pouvoir. Lindividu ne possde aucun droit lintgrit psychique ou physique. Sparte est
interdit le clibat, Rome il est interdit de boire du vin pur, Athnes les femmes ne peuvent
quitter la ville avec plus de trois robes.
Ds lors, la libert est seulement la participation de ltre humain la gestion de ltat. cette
poque, il nexiste pas de sphre de libert reconnue. Cependant, lmergence du christianisme
va provoquer une vritable rvolution intellectuelle.
On peut dgager trois enseignements essentiels :

chaque homme est cr limage de Dieu ;

sa tourne est immortelle ;

lme de lhomme est donc immortelle.


Selon le message du Christ, lhomme nest pas fait pour vivre sur cette terre, mais pour y passer,
ayant pour vocation la vie ternelle. De cette constatation, on tablit la dignit de lhomme.
La deuxime proposition qui se dgage du message du Christ est que tous les hommes sont des
enfants de Dieu. Les hommes sont donc tous gaux : ils bnficient dune gale part damour de
Dieu (principe dgalit).
Chaque homme, pour accomplir sa propre destine, jouit dune sphre dautonomie individuelle.
Toutes ces structures ne constituent que des moyens au service de lhomme afin de laider dans
sa vocation spirituelle. Ltat doit alors respecter la sphre dautonomie individuelle de lhomme.
La consquence du message chrtien est que la premire laboration doctrinale des Droits de
lHomme en occident revient des thologiens juristes catholiques espagnols. Elle se situe en
plein dbat qui oppose les partisans de la conqute espagnole en Amrique au XVIme sicle
qui prnent lasservissement des indiens et ceux qui dfendent la libert des indiens.
Portrait de Bartolom de las Casas (anonyme, xvie sicle).

Laffirmation de cette premire laboration doctrinale est de Vittoria (1492 1546) et de


Bartholom Las Casas (1474 1566). On reconnait aux indiens un pouvoir vritable autant dans
le domaine priv que public et les conquistadors espagnols ne peuvent les empcher. Cette
affirmation revient reconnatre lgalit des droits des indiens. Ainsi, le dclenchement pour les
droits de lhomme se fait en Espagne au XVIme sicle.
Notre religion est une, et peut convenir toutes les nations du monde ; elle les reoit toutes
dans son sein, et nenlve aucune sa libert ni ses matres ; elle est surtout bien loigne de
vouloir quon rende les peuples esclaves sous prtexte quils sont ns pour cela, comme le
prtend le seigneur vque. Que Votre Majest daigne donc, au commencement de son rgne,
tmoigner hautement son mpris pour cette mauvaise doctrine, et dsavouer ses
consquences
Las Casas
Il dmontre que les indiens sont des cratures de Dieu est ne peuvent tre esclave. Il rejoindra
les thses de Vittoria :
Chez les Infidles, qui vivent dans ces Royaumes loigns, qui n'ont jamais entendu parler du
Christ,qui n'ont pas reu la foi, il y a de vritables Seigneurs, des Rois et des Princes. Le Droit
naturel et le Droit des gens leur accordent la Souverainet,la dignit et la prminence royale... Il
en est de mme en ce qui concerne la domination des particuliers sur les biens infrieurs
Las Casas[1]
La dfense de ces thses montre que la premire approche doctrinale se situe au dbut du XVIe
sicle montrant que tous les tres humains sont gaux en cela quils sont tous des cratures de
Dieu.

Les origines politiques


De nombreux vnements politiques ont jou un rle dans les origines politiques des droits
fondamentaux.
Magna Carta.

King John of England signs Magna Carta.

Dans lAngleterre du XIIIe sicle, on assiste un conflit entre le Roi et ses vassaux. Au terme de
ce conflit est dict la Magna Carta ( Grande Charte ) du 12 juin 1215. Cest un texte
authentique sign par les vassaux et le roi. Elle dfinit clairement les droits et les devoirs et
garantit un certain nombre de privilges de ses vassaux. Et ces droits et ces privilges peuvent
rappeler dans un certain sens nos liberts personnelles.
Aucun homme libre ne sera arrt ni emprisonn, ou dpossd de ses biens, ou dclar
hors-la-loi, ou exil, ou excut de quelque manire que ce soit, et nous n'agirons pas contre lui
et nous n'enverrons personne contre lui, sans un jugement lgal de ses pairs et conformment
la loi du pays.
Article XXXIX.
Tous les marchands pourront, librement et en toute sret, quitter l'Angleterre, et venir en
Angleterre, y demeurer, et voyager en Angleterre tant par la route que par bateau, pour acheter
et pour vendre, sans aucun page irrgulier, selon les anciennes et justes coutumes, except en
temps de guerre et si ces marchands sont d'un pays en guerre contre nous. S'il se trouve de tels
marchands dans notre pays au commencement d'une guerre, ils seront dtenus, sans aucun
dommage pour leurs personnes ni leurs biens, jusqu' ce que nous, ou notre Grand Justicier,
soyons informs de la manire dont nos marchands sont traits dans le pays en guerre contre
nous, et si les ntres sont saufs, les autres seront saufs dans notre pays.
Article XLI.
Les nombreux conflits entre le roi et son parlement sont lorigine de nombreux textes qui
garantissent des droits fondamentaux, dont de nombreux traits.

Les origines philosophiques


Parmi les nombreux philosophes qui ont eu une influence sur les droits naturels de lhomme,
nous allons aborder John Locke et le dbat sur le gouvernement civil (1632 1704). Sa pense
politique est dtermine par lide que le gouvernement lgitime, cest--dire le gouvernement
conforme aux aspirations des gouverns, est le produit du consentement volontaire dindividus
libres et gaux.
Pour John Locke et le dbat sur le gouvernement civil, les hommes ont dcid de mettre fin
ltat de nature en se mettant daccord pour tablir une socit politique : cest le contrat social
qui fonde la socit politique. Cette socit politique tablie par le contrat social dont le
gouvernement lgitime mane dindividus libres et gaux a pour but de garantir les droits
naturels de lhomme. Ils ntaient auparavant pas protgs ni garantis ; ce besoin de protection
pousse les hommes sortir de ltat de nature pour rentrer dans la socit politique quils
constituent ayant pour consquence de garantir les droits fondamentaux et naturels de lhomme.
La thorie du contrat social aura une grande influence notamment dans les premires
Dclarations des droits de lhomme. De ces origines religieuses, politiques, philosophiques,
manent les ides et les principes de libert et dgalit des individus.

es dclarations amricaines des droits : 1776 1783


Article dtaill : La Constitution des tats-Unis et la socit du dbut du XIXe sicle.
Au moment o les tats-Unis dAmrique rompent leurs relations avec leur souverain le Roi
George III et dclarent leur Independence le 4 juillet 1776, les Treize colonies amricaines sous
souverainet anglaise deviennent tats souverains dans une structure dtat confdrale.
Chacune de ces colonies va se doter dune constitution reposant sur la souverainet des
peuples. Huit de ces colonies vont adopter, au dbut de leur constitution, une dclaration de
droits. Ces dclarations proclament,constatent et reconnaissent solennellement lexistence des
droits naturels et essentiels de lHomme. La premire dclaration est la dclaration de Virginie
de 1776 sous lgide Jefferson qui va influencer la Dclaration unanime des treize tats unis
dAmrique du 4 juillet 1776.
En 1787, les tats amricains se dotent dune constitution fdrale influence par la dclaration
de Virginie propos des premiers amendements.

Les dclarations franaises des droits : 1789 1795

Le Barbier Dichiarazione dei diritti dell'uomo

De 1789 1804, la France va se doter de nombreuses constitutions contenant toute des


dclarations de droits. Les constituants franais avaient sous les yeux les dclarations
amricaines et les constitutions annexes.
En 1789, la France est en tat de crise o lon assiste de nombreux coups dtat . Une
assemble se proclame, elle est constituante et cest elle qui va rdiger en aot 1789 la
Dclaration des droits de lhomme et du citoyen.
Lobjectif est davoir des ides claires sur ce que sont les Droits de lhomme. Elle est influence
par la Dclaration de Virginie, cest pourquoi on y retrouve les liberts que lon avait voques
dans cette dernire.

Art 1. Les hommes naissent et demeurent libres et gaux en droits. Les distinctions sociales ne
peuvent tre fondes que sur lutilit commune.
Art 2. Le but de toute association politique est la conservation des droits naturels et
imprescriptibles de lhomme. Ces droits sont la libert, la proprit, la sret et la rsistance
loppression.
Art 4. La libert consiste pouvoir faire tout ce qui ne nuit pas autrui : ainsi lexercice des droits
naturels de chaque homme na de bornes que celles qui assurent aux autres membres de la
socit, la jouissance de ces mmes droits. Ces bornes ne peuvent tre dtermines que par la
loi.
Art 6. La loi est lexpression de la volont gnrale. Tous les citoyens ont droit de concourir
personnellement, ou par leurs reprsentants, sa formation. Elle doit tre la mme pour tous,
soit quelle protge, soit quelle punisse. Tous les citoyens tant gaux ses yeux, sont
galement admissibles toutes dignits, places et emplois publics, selon leur capacit, et sans
autre distinction que celle de leurs vertus et de leurs talents.
Art 7. Nul homme ne peut tre accus, arrt, ni dtenu que dans les cas dtermins par la loi,
et selon les formes quelle a prescrites. Ceux qui sollicitent, expdient, excutent ou font
excuter des ordres arbitraires, doivent tre punis ; mais tout citoyen appel ou saisi en vertu de
la loi doit obir linstant : il se rend coupable par la rsistance.
Art 11. La libre communication des penses et des opinions est un des droits les plus prcieux
de lHomme : tout citoyen peut donc parler, crire, imprimer librement, sauf rpondre de labus
de cette libert, dans les cas dtermins par la loi.
Art 17. La proprit tant un droit inviolable et sacr, nul ne peut en tre priv, si ce nest lorsque
la ncessit publique, lgalement constate, lexige videmment,et sous la condition dune juste
et pralable indemnit.
On y voque les droits fondamentaux :

libert ;

scurit ;

rsistance loppression ;

la proprit ;

la suret.
Dans cette dclaration, tout comme celle de Virginie on retrouve prsent les droits fondamentaux
de premire gnration.
Est donc labor une dmocratie parlementaire voir de type direct. Cependant, la Dclaration de
1789 ne dtient aucuns droits sociaux. Les droits sociaux napparaissent qu la fin du XIXme
sicle, on lui demande seulement de sabstenir daller lencontre des liberts.
La popularit de la Dclaration de 1789 rside dans la porte de ce texte qui fait son originalit
et son universalisme. Elle fut crite en une semaine avec comme ide de donner une
connaissance de ce qutaient les droits fondamentaux permettant dorienter les travaux de
constitution qui allaient tre oprs. Elle va acqurir trs rapidement une telle popularit quelle
ne sera pas retouche ayant une porte quasi sacre.
Cette dclaration entend sappliquer toute lhumanit et pas seulement aux franais. Toute la
dclaration est articule autour de lhomme et du citoyen.
Dautre part la brivet de la dclaration sexplique par souci duniversalisme. On se borne
exprimer des grands principes tant accepts par tous.
Elle vise avant tout lhomme individu, rclamant ltat la libert dtre ou dagir impliquant de la
part de ltat une obligation de ne pas agir. Lindividualisme se manifeste galement par
limportance accorde au droit de proprit. Ce droit de proprit nimpose aucune obligation
la charge de la socit.
Ces deux lments vont rendre cette dclaration extrmement populaire.
Ces dclarations vont influencer les territoires voisins notamment la Suisse. La Rvolution
franaise va conqurir lEurope en lui imposant son ordre constitutionnel. La premire
constitution suisse de 1798 tait influence par la dclaration de 1795. Ces dclarations vont
influencer lEurope entire.

Vers ldification dune conception universelle des


droits fondamentaux au XXe sicle
Les droits fondamentaux vont stendre par le biais de la Rvolution franaise et les idaux
quelle vhicule dans toute lEurope.
Avec la Rvolution, la loi est devenue lexpression de la volont gnrale. Cette loi dans lide de
lpoque, puisquelle est dsormais lmanation du peuple par ses reprsentants, ne peut pas
tre oppressive, elle ne peut aller que dans le sens de la libert.
Au XXme sicle, la loi va produire les instruments du totalitarisme...

Les traits de paix : 1919 1920


LEurope sort exsangue de la guerre, les vainqueurs de lEntente conduits par le prsident
Wilson sont bien dcids tablir un vritable ordre international sur des bases solides et des
fondements juridiques.
Au fond, les traits de paix, par certains aspects, prennent en compte pour la premire fois au
plan international les droits fondamentaux notamment propos des minorits.
Avec la dfaite des empires centraux (Allemagne, Autriche-Hongrie, Empire ottoman), le cas des
minorits va devenir une question centrale en ce qui concerne la protection de leurs droits
fondamentaux. La recomposition par les vainqueurs de nouveaux tats-nations va exalter une
vague dindpendance.
On va recrer une Europe, mais cette opration en y instaurant des nouvelles nations est
porteuse de risques. Ces nouveaux tats sont constitus de populations htrognes qui ne
partagent pas les mmes langues, cultures, religions et origines. Ds lors, leur sort pose
certaines incertitudes.
Afin dviter tout danger daffrontement, les auteurs des traits de paix instaurent un systme de
protection qui vise empcher les nouveaux tats dabuser de leur pouvoir au dtriment des
minorits.
Les articles 86 et 93 du trait de Versailles prcisent que pour que ltat tchcoslovaque ainsi
que la Pologne acceptent les dispositions que les puissances allies jugent ncessaires pour
protger les intrts des minorits.
Ces stipulations seront mises en uvre dans les traits qui reconnaissent la Pologne et la
protection des minorits signes Versailles le 26 juin 1919, et celui de 1919 sign Saint-
Germain-en-Laye pour la protection des minorits et la reconnaissance de la Tchcoslovaquie.
Ainsi, ces dispositions propos de la Pologne sont similaires pour la Tchcoslovaquie tracent
une premire bauche de ce qui va tre une protection fondamentale des droits de lHomme.
videmment, ce systme de garantie mis sur pied par la Socit des Nations, comme tout le
systme, sont les fondements de scurits collectives.
Cependant, limportant est de constater quune premire approche lchelon international est
tente dans les traits issus de la Premire guerre mondiale.
Le totalitarisme au XXme sicle
On ne peut comprendre les grands textes internationaux notamment la Dclaration universelle
des droits de lhomme adopte en 1948 ou encore la Convention europenne des droits de
lhomme de 1950 sans sarrter sur les totalitarismes qui vont frapper lEurope dans lentre-deux
guerre prcipitant le monde dans la tragdie de la Seconde guerre mondiale.
Le totalitarisme fait lapologie dune race, ne considrant que lindividu nexiste que par rapport
une race. Ils estiment que lindividu est au service de ltat, lequel tat assure lindividu le droit
de vie et de mort. Avec le totalitarisme, lindividualisme nexiste plus. Dsormais, lindividu doit
obissance ltat.
Il faut saisir comment les totalitarismes se sont implants en Europe ; chacun des dictateurs
suivants a accd au pouvoir de manire lgale.

Mussolini : aprs la marche sur Rome des fascistes, le roi va dsigner Benito Mussolini
la prsidence du Conseil avec laccord du Parlement le 30 octobre 1922.

Hitler : est dsign chancelier en 1933 avec laccord du Parlement

Ptain : face linvasion allemande de la France, le Parlement franais lui confre le 10


juillet 1940 le pouvoir constituant qui va lui permettre de diriger de manire quasi dictatoriale
le territoire pendant les annes doccupation
Une fois au pouvoir ils vont obtenir du Parlement les pleins pouvoirs, leur donnant lintrieur de
leurs tats un pouvoir quasiment dictatorial. Par exemple, Mussolini obtient par le Parlement le
31 janvier 1926 du pouvoir lgislatif tendu. Aucune loi ne peut tre prsente au Parlement
italien sans son consentement. Dautre part, le Parlement lautorise lgifrer par des dcrets.
Ainsi, le Parlement dmet de ses pouvoirs en faveur du dictateur.
Sont crs des rgimes ou ltat dtient un monopole sur toutes les structures de la socit avec
une main mise sur linformation et la presse. Les rgimes totalitaires se fondent sur un seul parti
et sur un appareil policier et de rpression omniprsent.
Les lois rvlent parfaitement le caractre totalitaire et raciste de ces lgislations.Elles vident de
leur substance les constitutions de ces pays qui taient dinspiration librale, le rsultat de deux
sicles dvolutions comme ltait la constitution allemande de Weimar de 1919, la constitution
italienne de 1848 (il statuto libertino) ou encore la constitution franaise de la troisime
rpublique de 1875.

La reconnaissance constitutionnelle des droits


fondamentaux ds la fin de la Seconde guerre
mondiale et son internationalisation
Au lendemain de la Deuxime guerre mondiale et aprs la dcouverte des atrocits commises
par les rgimes totalitaires, lopinion publique europenne prend conscience de la ncessit de
promouvoir une vritable conception universelle des Droits de lHomme. Cette prise de
conscience face aux monstruosits commises va jouer un rle dcisif dans ldification par la
communaut internationale dune conception universelle des Droits de lHomme et des
DroitsFondamentaux.

La dclaration universelle des droits de lhomme de 1948


{{#ev:youtube|ddAWqRT-kn8|300|right}}
La conception europenne des droits de lhomme marque laboutissement dune tradition
occidentale de la dfense des Droits de lHomme qui sest concrtise par un processus de
dclaration de droits. Il tait primordial de proclamer ces Droits de lHomme. Aprs lexprience
dsastreuse du totalitarisme, cela ne suffisait plus, il sagit dsormais de les dclarer, mais aussi
de les garantir.Pour cela, il faut que ces droits fondamentaux puissent tre invoqus devant une
juridiction qui puisse constater ou non sil y a violation ou non des droits fondamentaux pouvant
aller jusqu la sanction.
Cest ainsi quen Europe la plupart des constitutions ont inclus un mcanisme juridictionnel
destin garantir ces droits fondamentaux. On passe dun processus de dclaration des droits
un processus de garantie des droits qui se dveloppe dabord au niveau national.
La Dclaration universelle des droits de lhomme date de 1948 a pour objectif de promouvoir une
conception universelle des droits fondamentaux. Pour la plupart des nations europennes, cette
promotion des droits de lhomme se fait au plan international. Elle les proclame au plan universel
(toutes les nations membres des Nations-Unies qui y ont souscrit), mais ne les garantit pas. Ce
texte ne prvoit pas dorganes juridictionnels.
En revanche, la Convention europenne des droits de lhomme prvoit au plan rgional un
mcanisme de garantie qui permet de sanctionner la violation des droits fondamentaux.
Cette convention est le dpart dune conception internationale des droits fondamentaux en les
dclarant lchelon mondial.
Le mcanisme de garantie de la Convention europenne nait dans la dclaration de 1948.

La Convention europenne de sauvegarde des droits de


lhomme et des liberts fondamentales de 1950
Le mcanisme de garantie de la convention europenne nait dans la dclaration de 1948
marquant lvolution des droits fondamentaux proclam la fin du XIXme sicle et au dbut du
XXme sicle.
Cette fameuse constitution europenne manifeste, tout comme les constitutions des pays
europens, mais aussi instaure un systme juridictionnel qui garantit les droits quelle proclame.
Cette convention europenne instaure une cour sanctionnant les violations. Ds lors sil existe
un mcanisme juridictionnel destin garantir ces droits fondamentaux ce nest pas une
concidence, mais le reflet de ce qui sest pass lchelon national.
Par la garantie des droits de lhomme quelle contient, elle marque laboutissement dun
processus interne dans le droit constitutionnel.
Ainsi, cette convention rgionale marque le commencement dune reconnaissance et une
garantie des Droits de lhomme non seulement au niveau national, mais aussi international.

Les Constitutions daprs-guerre de quelques tats


europens
En France est rdig une premire constitution en 1946, puis une seconde partir de 1958.
Dans le prambule de la constitution de 1946 on raffirme solennellement les Droits de lHomme
et du citoyen qui avaient t consacrs par la Constitution de 1789.
Dans la constitution italienne de 1947 sont noncs les droits fondamentaux qui sont ensuite
inscrits sous le nom de droit et devoir du citoyen .
La constitution allemande met galement en exergue ces droits fondamentaux.
Ces trois pays ont toujours lesprit lexprience calamiteuse du totalitarisme. Ils sont conscients
de lexprience dramatique du totalitarisme dans leurs pays raffirmant les droits fondamentaux,
mais instaurent un moyen pour viter de ritrer les erreurs du pass travers un contrle de
constitutionnalit.Il peut se dfinir comme le fait de constater par un organisme appropri(Comit
de Constitution dans la Constitution franaise de 1948 puis le Conseil Constitutionnel ;en Italie
cest la Cour Constitutionnelle ; en Allemagne la Cour ConstitutionnelleFdrale) quun acte
juridique mis par une autorit publique a t pris ou non en violation de la constitution. Sil y a
violation, lacte mis est dpourvu de toute force juridique, cest ce que prvoit larticle 19 de la
Constitution allemande quiconque est ls dans ses droits par la puissance publique... . Ds
lors, un recourt est possible devant un organe spcialis qui a pour mission de vrifier les actes
tatiques, cela peut tre pour le lgislatif une loi comme ce fut le cas des lois adoptes par les
parlements des rgimes totalitaires, sils violent les liberts soient casses.
Il importe ds lors davoir une protection contre le Parlement qui peut dans certaines conditions
laborer des lois liberticides. Le pouvoir de tout faire ne donne pas le droit de tout faire .
Le contrle de constitutionnalit implique une restriction de la souverainet du peuple puisque la
loi qui en est lexpression, savoir celle de la volont gnrale, est soumise au contrle du juge.
Les franais ont trouvs un raccourci saisissant qui limite le pouvoir en limitant linfluence du
Parlement dans le respect de la constitution. Le juge constitutionnel doit se borner rguler le
cours lgislatif sans prtendre se substituer aux reprsentants du peuple. Le juge ne doit
intervenir que sil y a une violation flagrante des droits fondamentaux.Il ne doit pas simmiscer
dans le processus de lgislation manant de la reprsentation populaire violant le principe de
sparation des pouvoirs.
La loi ne peut pas tout faire, elle est le reflet de la volont gnrale, mais doit avant tout
respecter la Constitution qui proclame les droits fondamentaux. Avec le contrle de
constitutionnalit, il existe un instrument efficace qui permet de garantir les droits fondamentaux
lchelon national.
La dclaration franaise des droits de lHomme, larticle 6 prcise que la loi est lexpression de la
volont gnrale en opposition la loi de lAncien rgime manant du souverain savoir le roi.
Avec cette notion de loi dcrite en 1789 qui nest plus lexpression du monarque, ds lors,
manant de la volont gnrale ne peut plus tre oppressive.
Cependant, les expriences du XXme sicle ont permises de prendre conscience que le
reprsentant du peuple ntait pas suffisant pour protger et garantir les droits de lhomme. Il a
fallu la Deuxime guerre mondiale pour mettre sur pied des organes nationaux juridictionnels
efficaces afin de protger et de garantir les droits fondamentaux. Aprs le temps de la loi, cest
dsormais lavnement des juges ; cest eux que revient la charge de dire le droit impliquant
une restriction de la souverainet du peuple. La loi est ds lors soumise au contrle du juge.

Textes et commentaires
Sophocle,Tragdie, Antigone , scne 5
Formalisation
Identification : qui en est lauteur, dans quel contexte a-t-il t rdig, quel type de
source

Objet : quel est lintrt du texte dans le cours de droit

Porte du texte : rpond la question de linfluence du texte en fonction de son objet

Types de sources
Formelles ou sources directes : ce sont les formes obliges qui donnent naissance
une rgle de droit, c'est--dire les formes que doit revtir le droit pour simposer comme
rgles de droit :
loi : cest la rgle gnrale et abstraite fixant des rgles de droit, des obligations
et des interdictions

coutume : cest l'ensemble des rgles juridiques qui rsultent d'un usage
implant dans une collectivit et tenu par elle comme juridiquement obligatoire; il s'agit
d'une source directe de droit non crite

matrielles ou sources indirectes ou sources substantielles : sont les sources qui


embrassent l'ensemble des phnomnes sociaux et qui contribuent former la substance, la
matire du droit

Loi du 2 juin 1941 remplaant la loi du 3 octobre 1940 portant statut des juifs

Identification
Source direct de droit : Journal Officiel, 14 juin 1941, p. 2475 (loi au sens large)

Le gouvernement de Vichy ainsi que Xavier Vallat commissaire aux affaires juives rdige
cette disposition
Le Marechal Ptain (1856 1951) fut le vainqueur de Verdun mais avait fait en sorte damliorer
le sort des soldats durant la premire guerre mondiale. Le 10 juillet 1940 le parlement vote de lui
confrer les pleins pouvoir. Il dirigea la France de manire dictatoriale. la libration il sera
condamn mort puis graci par le General de Gaulle. Il mourra sur lIle dYeux en 1951. Xavier
Vallat (1891 1972) va laborer ce texte. Il fut commissaire aux affaires juives .

Philippe Ptain vers 1930.

Xavier Vallat, dput de l'Ardche (1929).

Objet
Ces rgles de droit sont un droit positif promulgu selon la procdure normale. Cest un droit
positif discriminatoire.
Texte de droit positif : sgrgation du droit subjectif entre les franais : instaure une
politique discriminatoire qui viole les principes de droit naturels dont lgalit entre tous les
individus.
cette poque il y a un droit objectif discriminatoire, car les juifs franais nont pas le mme droit
subjectif que les franais.
Les consquences sont dramatiques : ce texte va participer la solution final est envoyer 76000
(sur 300000 juifs franais) dans les camps de concentration. Nen reviendront que 2500.
Elle viole le droit naturel et va susciter un droit de rsistance, un droit positif qui viole le droit
naturel. Il sopre par les armes travers la rsistance et sans arme avec la rsistance passive.
Provoque un sentiment dinjustice qui va motiver un mouvement de rsistance

Larchipel du Goulag, Soljenitsyne


Identification
Alexandre Soljenitsyne (en russe : ) (1918 2008):
mathmaticien, physicien, prix Nobel en 1970, dissident Russe. Il fut condamn en 1945 8 ans
de camp de travail pour avoir mis en doute dans une lettre les qualits stratgiques et militaires
de Staline. Aprs avoir purg sa condamnation, il est envoy dans un village du Kazakhstan.
Texte de source de droit indirect : cest un tmoignage qui est un tmoignage sur les camps
sovitiques
Aprs avoir mis un doute dans sa correspondance priv sur les capacits de stratge de
Staline il est dport au Kazakhstan.
Goulag : acronyme de Direction Principale des Camps
Il explique comment les peuples dplacs sintgrent dans leur nouvel environnement. Par
exemple les kalmouks sont des minorits russes bouddhistes

Objet : fonctionnement de la vendetta


Description de la manire dont les tchtchnes se conduisent au Kazakhstan MVD : police du
ministre de lintrieur.
Toutes les structures mises en place par le systme sovitique sont bloques par le systme de
la vengeance.
Un assassin tchtchne se rfugie chez la police pour chapper la vendetta. En compensation
du sang coul, la famille de lassassin doit payer au prix du sang. Se dessine un systme
rpressif.
Un membre de la famille doit mourir en guise de rachat. Afin de contrer cet engrenage des sages
vont russir enrayer cette spirale par la condamnation mort du frre ain.

Conclusion
Dans lunivers totalitaire, la vengeance frappe dimpuissance toute lorganisation rpressive de
ltat sovitique. La vendetta tchtchne est plus forte que le pouvoir exerc par le pouvoir
sovitique.

Arrt du tribunal fdral Suisse : Djardin-Aubry


Identification
Fiche darrt rendue par le Tribunal Fdral Suisse (plus haute instance juridique)

Source indirecte : dans le systme occidental la jurisprudence est considre comme


une source matrielle

0bjet
Coutume en vertu de laquelle les chevaux dans la rgion des franches montagnes ont le droit de
libre parcours
Soulve le problme de la responsabilit civile. Djardin assigne Aubry la Cour dAppel du
canton de Berne en invoquant larticle 56 du code des obligations en voquant une coutume
Art. 56 D. Responsabilit du dtenteur danimaux
I. Dommages-intrts

1. En cas de dommage caus par un animal, la personne qui le dtient est responsable, si
elle ne prouve quelle la gard et surveill avec toute lattention commande par les
circonstances ou que sa diligence net pas empch le dommage de se produire.

2. Son recours demeure rserv, si lanimal a t excit soit par un tiers, soit par un animal
appartenant autrui.
Djardin percute un poulain appartenant Aubry. Aubry invoque de la coutume mais est
finalement condamn, Djardin doit assumer les frais.
Le tribunal reprend largumentation de la Cour dAppel en ajoutant que la coutume est limit du
un phnomne dvolution.
Les chevaux dans la rgion des franches montagnes ont le droit de libre parcours Pour pouvoir
jouer un rle la coutume doit tre nationale
Le droit de libre pture allgu par Aubry qui est reconnu par la coutume est limit par le respect
des rgles de la circulation routire

La port : le tribunal tranche, il reconnat la coutume et le droit de libre parcours mais il


est dsormais limit au respect des rgles de la circulation publique

Nature juridique
L'dit de Rothari est extrait d'une des leges Barbarorum qui mettent par crit les coutumes
germaniques. C'est source directe de droit.

Auteur
L'auteur de cet dit est le Roi des Lombards Rothari signifiant, " la chevelure rousse". Il fut roi
des Lombards d'Italie de 636 652.

Contexte historique
Article dtaill : Lhritage occidental de Rome : le Saint Empire romain germanique.
Les Lombards reprsentent la troisime vague d'invasions dans l'Empire romain. Puisqu'ils ne
veulent pas s'intgrer aux Romains, ils veulent absolument sauvegarder leurs coutumes. Ils
mettent donc par crit en latin tout en gardant les termes germaniques leurs coutumes dans des
Pactus appelaient aussi les leges barbarorum.
Ceux-ci garderont une trs profonde marque germanique (casuistique trs pousse comme ici,
trace de paganisme, violence) contrairement aux codifications des barbares de la premire
vague qui seront largement influences par le droit romain. L'autre fonction de ces codifications
de coutumes est d'assurer une meilleure scurit juridique notamment afin d'viter les guerres
prives dclenches par les infractions.

Objet
Ce cas trs casuistique (caractristique du droit germanique, contraire de la rgle gnrale et
abstraite) a trait au droit des effets patrimoniaux du mariage et au droit des successions et plus
particulirement la liquidation d'un rgime matrimonial.
Problme : que touche une fille (ou soeur) veuve revenue vivre chez son pre lorsque celui-ci
meurt ?
conditions du cas :

le pre (ou frre) donne sa fille (ou soeur) en mariage en cdant


le mundium (puissance/autorit du pre sur sa fille puis du mari sur sa femme)

le mari meurt

la veuve revient chez son pre (ou frre)

mort du pre (ou frre)

elle reste la maison avec ses autres soeurs aprs la mort de son pre

quand arrive le moment de diviser les biens du pre...


consquences juridiques :

elle garde la morgingab ("don du matin" sa femme aprs la nuit de noces >publicit
pour attester consommation du mariage = prix de la virginit donn de l'homme son pre)

la metfio (pice de btail; que le pre a reu du mari en change d'avoir cd le


mundium) car elle n'est pas redevable des biens qui lui viennent de son poux.
> ces deux fusionneront en douaire car les 2 vont du mari sa femme [pour assurer subsistance
de la veuve (car hritage est un institution inconnue des Germains)]

elle doit partager la faderfio (Vater+Vieh: correspond la dot romaine du pre la fille:
ce que le pre verse lors du mariage pour s'installer et pour avoir plus de confort) car cette
argent avait t enleve du patrimoine familial, du pre, elle serait partage avec tout le
monde.

Porte
626 al.2 CC =>institution du rapport succession (restitution ou comptabilisation des
libralits faite de son vivant par le de cujus ses futurs hritiers)

la formulation casuistique (numration d'un cas concret avec toutes les circonstances
possibles) de ce fragment illustre bien le caractre pratique et populaire du droit germanique
(qui nat de l'assentiment populaire et qui est donc trs concret)
ode pnal militaire : abolition de la peine de mort
Identification
auteur : Conseill national radical Massimo Pini

source : initiative parlementaire ; source matrielle, source de droit indirecte


Labolition de la peine de mort prvus dans le code pnal militaire.
Le droit pnal militaire prvoyait quun crime rsultant du code pnal militaire peut tre punis de
la peine de mort en temps de guerre.
Est-ce que la peine de mort existe en Suisse actuellement ? Art. 10 Constitution. Tout tre
humain a droit la vie. La peine de mort est interdite.
Comptence militaire du Conseil fdral ARCILE 60 : La lgislation militaire ainsi que
lorganisation, linstruction et lquipement de larme relvent de la comptence de la
Confdration.
1ere intervention de ltat Fdral : 1848 : 1er constitution article 54 - interdiction de la peine de
mort pour dlits politiques. A ce moment-l les cantons de Fribourg, de Neuchtel, de Zurich, de
Bale et le Tessin abolissent la peine de mort.

1874 : 2e constitution article 65 - abolition de la peine de mort lchelle fdrale. Une


lgislation pnale est aux mains des cantons, mais linterdiction de la peine de mort est
interdit par la constitution fdrale et oblige les cantons ne pas excuter les condamns.

1878 - 1879 : rvision de la constitution : une initiative vise la rintroduction de la peine


de mort afin dabolition larticle 65. Ds lors les cantons deviennent libre de rintroduire ou
non la peine de mort menant a un retour larticle 54 de 1848. Une srie de cantons vont
rintroduire la peine de mort.

1898 : ltat devient lgitime pour lgifrer dans le domaine du droit pnal lensemble
du pays. Lorsque cette lgislation aura t rdige et applique les cantons nauront plus la
comptence dans le domaine du droit pnal.

1937 : les chambres adoptent le code pnal prvoyant labolition de la peine de mort

1938 : acceptation du code pnal par referendum

1940 : dernier condamn mort pour des raisons de droit commun la guillotine
Sarnelle qui se trouve dans le demi-canton de Obwald .

Objet
suppression de la peine de mort dans le domaine militaire (Massimo Pini) Pini prne lgalit de
traitement entre le code pnal militaire et le code pnal civil.
Il va proposer de voter afin de supprimer la peine de mort en abrogeant larticle 27. Le projet est
publi dans la feuille fdrale afin den faire une source de droit direct.

31 mars 1992 : le projet de code pnal rvis incluant labrogation de la peine de mort
est soumis au peuple.
21 juin 1992 : abrogation peine de mort abolie lchelle civile et militaire sans
consultation populaire.

Acte concernant la poursuite et le chtiment des


grands criminels de guerre des puissances
europennes de laxe
Identification
Source directe de droit : Droit pnal international

Auteurs : les allis vainqueurs

But : rpression des violations du droit international

Objet

La salle du tribunal (de gauche droite : les accuss, leurs avocats, les greffiers, le ministre public et
enfin la Cour).

Cration dun tribunal militaire international aux fins de juger et de punir les grands criminels de
guerre des pays de laxe
Ce statut fixe la comptence du tribunal et sa juridiction en tablissant de vritables rgles de
droit pnal international trois catgories de crimes :

crimes contre la paix : crimes perptus par le dignitaires nazis en violation des traits
internationaux, cest le rsultat de la violation du droit international

crimes de guerre : violation des lois et des coutumes de la guerre

crimes de lse humanit : meurtre, extermination, asservissement, dportation


Dfinition des crimes et des peines aprs que les actes incrimins aient t perptus qui viole
le principe de non rtroactivit de la loi.
Justification de la rtroactivit par le Tribunal International titre exceptionnel : la conscience
du monde, bien loin dtre offense sil est puni, serait choque sil ne ltait pas [1] .
La porte de ce texte rside dans laccord que les responsables nazis aient t jugs par le
tribunal militaire de Nuremberg de novembre 1945 octobre 1946.
Ce procs est linstigateur de notions tel que les crimes contre lhumanit et dune justice
internationale.
A noter: Il n'y a eu aucun procs concernant le bombardement d'Hiroshima et Nagasaki, qui
taient surtout des cibles civiles, et ces actes auraient donc pu tre qualifi de crimes contre
l'humanit au mme titre que les actes condamns au procs de Nuremberg.

Premire Constitution de la Rpublique


Helvtique, 1798
Identification
Rdig par Peter Ochs

Source directe de droit


2 facteurs bouleversent la Suisse :

rvolution dans les cantons suisses

invasion franaise

Berne tombe en mars 1798

Le General Brume impose la constitution


Prend modle sur la constitution franaise de 1795. va tre corrig par le directoire

Objets
1) structure dtat unitaire (Art. 1 : La rpublique helvtique est une et indivisible) et pouvoir
centralis (Art. Les cantons ne sont plus souverain mais des circonscriptions individuelles). La
notion de canton na aucune base constitutionnelle
2) rgime politique : dmocratie reprsentative (Art 2 : universalit des citoyens est le souverain ;
Art 3 Tout citoyens g de 20 ans accompli a des droits politiques ) avec trois pouvoir :

un pouvoir lgislatif qui comporte deux chambre savoir le snat et le grand conseil :
lisent

un pouvoir excutif compos dun directoire excutif : gouvernement collgial de 5


membres art6

pouvoir judicaire : juge lu par le corps lectoral du canton (tribunaux cantonaux, tribunal
suprme)
3) introduction des droits fondamentaux

libert naturelle de lhomme

libert de conscience illimite pour viter tout antagonisme religieux

libert de presse
PAS DE PRINCIPE DEGALITE
Immutabilit temporaire de la constitution Art 11. Le snat propose ses changements, mais
les propositions faites ce sujet deviennent des rsolutions aprs un intervalle de cinq ans,
examin par le Grand Conseil, puis soumis au vote La confdration helvtique connat 6
coups dtat d ce problme dimmutabilit
Les rapprochements entre la constitution actuelle et celle de 1798 : Cette constitution introduit
des principes encore en vigueur de nos jours

1e apport : apporte un rgime politique dmocratique

2e apport : rapport bicamriste excutif collgial : correspond au systme oligarchique


de lancien rgime

3e apport : principe de la sparation des pouvoirs

4e apport : droits fondamentaux

5e apport : ide de la nationalit Suisse

Message du Conseil Fdral


Identification
Source indirecte de droit
Auteur : Conseil fdral
Ce message est adress au parlement
Initiative pose le 6 juillet 1992 par les dmocrates suisses

Objet
Initiative dpose la chancellerie fdrale en juillet 1992 qui droge au droit
international car il remet en question la loi sur lasile et des rfugis selon des
dispositions internationales
Cest une initiative qui met mal certains engagements de la Suisse car cette
initiative remet en cause un certain nombre de traits internationaux ratifis par
la Suisse.
Art. 69quataire 4. Les requrants dasile qui sont entrs illgalement en
Suisse et ceux dont la demande a t rejete de manire dfinitive sont
renvoys immdiatement ; ils ne peuvent faire recours. Lexcution incombe la
Confdration, qui collabore avec les cantons
Cette article va lencontre du principe de non refoulement des rfugis de
larticle.
Art 33. Aucun des tats contractant ne refoulera ou nexpulsera de quelque
manire que ce soit vers des territoires ou sa vie et son intgrit sont menaces
Lobjectif est de comparer lasile limmigration clandestine et de menacer
potentiellement la vie du requrant. Cette initiative va aussi lencontre de
larticle 2 de la convention europenne de droit de lhomme qui prne le droit
la vie.

Lincidence est que le Conseil fdral va proposer lAssemble fdrale que


cette proposition soit dclare nulle.
La porte est que les articles 193 et 194 de la constitution vont tre rviss
La rvision constitutionnelle ne respectait pas le droit international
Les articles 134, 133, 139 disposent des initiatives populaires tendant la
rvision de la constitution ne doivent pas voiler le droit international.
Depuis 1989 on trouve cette pratique dans la constitution
IUS COGENS : Expression latine signifiant "droit contraignant" utilise pour
dsigner une norme imprative de droit international gnral; rgle accepte et
reconnue par la communaut internationale dans son ensemble comme une
norme laquelle aucune drogation n'est permise et qui ne peut tre modifie
que par une nouvelle norme de droit international gnral ayant le mme
caractre.
Cette initiative attaquait le principe du ius cogens. Les dispositions du ius cogen
sont profondment enracines dans la conscience juridique universelle.
Elle se trouve la hirarchie de lordre juridique international et lemportera
contre toute rgle contraire. Elles sont imprative cest--dire quelles ne
peuvent tre modifi :

interdiction du recours la force

interdiction du gnocide

interdiction de lagression

interdiction de la torture

interdiction de lesclave

interdiction du non refoulement

interdiction des excutions sommaires sans procs quitable

Appel du Conseil fdral au peuple Suisse


La Socit des Nations a pour but dassurer la paix, cependant elle sera dissoute en 1946
remplace par lOrganisation des Nations Unies.
Dans la constitution de 1874 les article 173 et 185 on voit que paralllement a la comptence de
lAssemble fdrale, le Conseil fdral a la mission de dfendre la neutralit de la Suisse.
Dans la constitution actuelle na aucune disposition constitutionnelle qui dfinit la neutralit
Suisse.
Malgr le vote positif des chambres ladhsion de la Socit des Nations qui va permettre au
Conseil fdral de ratifier.

Identification
Source : source indirecte Auteur : Conseil fdral Publi au Conseil fdral Date du 7 mai 1920

Objet : question de la neutralit


Qui est comptant pour traiter de cette question de lentre de la Suisse dans la SDN?
Les ngociations et la signature du texte sont du ressort du Conseil fdral Ratification relevant
du Conseil Fdral devant sassurer que le texte nest pas contraire la Constitution de 1874

la Suisse est inviolable

la Suisse ne saurait admettre le passage de troupes travers son territoire

Aucun ordre juridique ne sopposait cette entre dans la Socit des Nations

Cependant le Parlement et le Conseil fdral vont soumettre ce texte au referendum :


cette question dentre dans la SDN tait minemment li la victoire des allis de la guerre
1914 1918.
La SDN est ne au lendemain de la paix de la premire guerre mondiale : les allis (USA, UK,
France, Italie, Japon) dcident sous limpulsion de Wilson dinstaurer le principe de scurit
collective .
Le pacte fondateur sera insr dans les traits de paix (ex trait de Versailles) objectif de
rgler pacifiquement les conflit et de sanctionner les agressions et agresseurs.
Les allis dcident dimplanter leur sige Genve
Perception par la population Suisse : La question de ladhsion va susciter non seulement une
vague dopinion extrmement favorable mais galement des oppositions. Lopinion publique est
partage :

ceux qui sont favorables aux allis ;

ceux qui sont favorables aux empires centraux (Allemagne, Autriche-Hongrie) : suisse
almanique en raison du tissu industriel la SDN tenait cart les vaincus de ses rangs ;
Les rgles de la Socit des Nations prvoyaient des sanctions, conomiques, commerciales,
militaire. Malgr la neutralit militaire de la Suisse, elle devait tout de mme appliquer ces types
de sanctions une partie de lopinion Suisse ntait pas prte admettre ces sanctions
Le Conseil fdral et le parlement considraient que cette question tait suffisamment grave
pour constituer un arrt fdral constitutionnel soumis au vote du peuple et des cantons.
soumission de cet acte le 16 mai 1920

peuple

420000 pours

325000 contres

canton

11,5 pours

10,5 contres
ladhsion est un facteur de prosprit matriel qui pourrait tre prjudiciable en cas de refus
La dclaration de Londres en du 13 fvrier 1920 reconnat la neutralit de la Suisse
NEUTRALIT :

sol dclar inviolable


les armes ne sont portes contre quiconque

tout passage de troupe travers le territoire est exclus


La porte est que cest lorigine de la disposition constitutionnelle sur le vote pour ladhsion
des organisations internationales.

Churchill discours de Zurich


Analyse
Enregistrement du discours de Churchil

identification : Churchill fut le premier ministre britannique

source : indirecte
Prononc le 18 septembre 1946 luniversit de Zurich. Objet : [...] il nous faut difier une
sorte dEtats-Unis dEurope : ncessit de la constitution dun gouvernement europen de
forme fdrale.
Lexemple suisse est une source dinspiration, cest sa volont dunification et didal
dmocratique qui a permis de se retrouver.
Les Quatres liberts (repris de Roosevelt) :

libert de parole et dexpression ;

libert de religion ;

libert de vivre labri du besoin ;

libert de vivre sans crainte.


Ce discours est le point de dpart dun mouvement dopinion dune Europe-Unie. Le moteur de
la rconciliation europenne est de faire de la France et de lAllemagne des partenaires.
Ce mouvement va aboutir notamment la cration du Conseil de lEurope le 5 mai 1959.

Jean-Jacques Gautier et la prvention de la torture :


lide daction
Identification
Auteur Jean-Jacques Gautier (1912 - 1986)
On appelait cet auteur le bon banquier

Texte de droit indirect


La torture persiste malgr les conventions (ex- Turquie)
Gautier explique les manques pour une optimisation du respect des conventions
lment essentiel : ide de contrle prventif des lieux o ventuellement peuvent se produire
des scnes de torture
Objet
Ide de commission itinrante qui contrle des lieux de privation de libert
La proposition de Gautier aboutira ladoption en 1987 de la Convention Europen pour la
prvention de la torture et en 2002 au protocole contre la torture adopte par lAssemble
gnrale des Nations-Unies.
Ces deux textes prvoient un systme de visite rgulire aux personnes prives de liberts
assures par un comit international dexperts qui juridiquement tente de combattre la torture.

Convention Europenne pour la prvention de la


torture et des peines ou traitement inhumains ou
dgradants
Source directe de droit adopt par les tats membres du Conseil de lEurope en 1987.

Objet
Art. Constitution dun comit europen pour la prvention de la torture est charg par des
visites rgulires dans les lieux de dtention dobserver la pratique de ces pays (Art. 7 et 8)

met des rapports pour dnoncer les mauvais traitements

Art. 10 recours lopinion publique pour dnoncer les violations dun pays membre en
dernier recours

ce nest pas un moyen coercitif mais reste une avanc. De nombreuses tats
font preuve encore dun manque de volont politique.

Dclaration de Virginie
La Dclaration des droits de l'tat de Virginie "The Virginia Declaration of Rights" est l'une
des premires dclarations des droits de l'homme, du droit inalinable et de la sparation des
pouvoirs rdige par George Mason. Elle fut adopte par la Convention de Virginie le 12 juin
1776 et incluse dans la Constitution de Virginie.
Elle va considrablement influencer les constituants franais qui quelques dcennies plus tard
vont laborer la "Dclaration des droits de l'homme et du citoyen" de 1789 .
Lorsque les colons stablissent dans le Nouveau Monde, ils vont tablir leurs colonies sur la
base dun vritable contrat social . Ce seront des sortes de pactes dtablissement qui
organise la colonie et reconnait la libert religieuse.
Ces pactes vont avoir une telle laboration qu'ils se rapprocheront de constitutions. Cependant,
les colonies nont pas la souverainet qui reste dans les mains du roi dAngleterre.
Dans la tradition historique amricaine, la premire constitution reste le pacte du Mayflower .
Cependant ce moment-l, la colonie de New Plymouth nest pas souveraine.

Identification
Source direct de droit (droit positif) : Constitution
Auteur : Ce texte est adopt par la convention de ltat de Virginie afin de soutenir leffort
de guerre contre la Grande-Bretagne.

Objet
Les hommes sont gaux entre eux

ce sont les droits inalinables qui sont le droit de jouir de la vie et de la libert, la
proprit et la suret. Cest lvocation de droits fondamentaux.

les magistrats dpendent du peuple : souverainet du peuple avec lide de contrat


social que le gouvernement juste mane du consentement du peuple

la communaut un droit de rsistance justifiant le droit des colons de rompre le pacte


qui luni a son gouvernement. Lide de rsistance mane de Locke, car le gouvernement a
pour mission de protger les droits fondamentaux

sparation des pouvoirs

droits politiques

garantie du droit de proprit

garantie pour les inculps

libert de la presse

libre exercice du culte

ide dune arme de milice, cest la tche du citoyen de se dfendre avec un service
militaire uniquement dfensif qui va de pair avec une hostilit envers larme de mtier qui
na pas les idaux civiques des miliciens.
Cette dclaration influencera la dclaration franaise de 1789.

Texte
Le texte complet de la dclaration de Virginie:
A DECLARATION OF RIGHTS made by the representatives of the good people of Virginia,
assembled in full and free convention which rights do pertain to them and their posterity, as the
basis and foundation of government .
Section 1. That all men are by nature equally free and independent and have certain inherent
rights, of which, when they enter into a state of society, they cannot, by any compact, deprive or
divest their posterity; namely, the enjoyment of life and liberty, with the means of acquiring and
possessing property, and pursuing and obtaining happiness and safety.
Section 2. That all power is vested in, and consequently derived from, the people; that
magistrates are their trustees and servants and at all times amenable to them.
Section 3. That government is, or ought to be, instituted for the common benefit, protection, and
security of the people, nation, or community; of all the various modes and forms of government,
that is best which is capable of producing the greatest degree of happiness and safety and is
most effectually secured against the danger of maladministration. And that, when any
government shall be found inadequate or contrary to these purposes, a majority of the
community has an indubitable, inalienable, and indefeasible right to reform, alter, or abolish it, in
such manner as shall be judged most conducive to the public weal.
Section 4. That no man, or set of men, is entitled to exclusive or separate emoluments or
privileges from the community, but in consideration of public services; which, nor being
descendible, neither ought the offices of magistrate, legislator, or judge to be hereditary.
Section 5. That the legislative and executive powers of the state should be separate and distinct
from the judiciary; and that the members of the two first may be restrained from oppression, by
feeling and participating the burdens of the people, they should, at fixed periods, be reduced to a
private station, return into that body from which they were originally taken, and the vacancies be
supplied by frequent, certain, and regular elections, in which all, or any part, of the former
members, to be again eligible, or ineligible, as the laws shall direct.
Section 6. That elections of members to serve as representatives of the people, in assembly
ought to be free; and that all men, having sufficient evidence of permanent common interest with,
and attachment to, the community, have the right of suffrage and cannot be taxed or deprived of
their property for public uses without their own consent or that of their representatives so elected,
nor bound by any law to which they have not, in like manner, assented for the public good.
Section 7. That all power of suspending laws, or the execution of laws, by any authority, without
consent of the representatives of the people, is injurious to their rights and ought not to be
exercised.
Section 8. That in all capital or criminal prosecutions a man has a right to demand the cause and
nature of his accusation, to be confronted with the accusers and witnesses, to call for evidence in
his favor, and to a speedy trial by an impartial jury of twelve men of his vicinage, without whose
unanimous consent he cannot be found guilty; nor can he be compelled to give evidence against
himself; that no man be deprived of his liberty except by the law of the land or the judgment of his
peers.
Section 9. That excessive bail ought not to be required, nor excessive fines imposed, nor cruel
and unusual punishments inflicted.
Section 10. That general warrants, whereby an officer or messenger may be commanded to
search suspected places without evidence of a fact committed, or to seize any person or persons
not named, or whose offense is not particularly described and supported by evidence, are
grievous and oppressive and ought not to be granted.
Section 11. That in controversies respecting property, and in suits between man and man, the
ancient trial by jury is preferable to any other and ought to be held sacred.
Section 12. That the freedom of the press is one of the great bulwarks of liberty, and can never
be restrained but by despotic governments.
Section 13. That a well-regulated militia, composed of the body of the people, trained to arms, is
the proper, natural, and safe defense of a free state; that standing armies, in time of peace,
should be avoided as dangerous to liberty; and that in all cases the military should be under strict
subordination to, and governed by, the civil power.
Section 14. That the people have a right to uniform government; and, therefore, that no
government separate from or independent of the government of Virginia ought to be erected or
established within the limits thereof.
Section 15. That no free government, or the blessings of liberty, can be preserved to any people
but by a firm adherence to justice, moderation, temperance, frugality, and virtue and by frequent
recurrence to fundamental principles.
Section 16. That religion, or the duty which we owe to our Creator, and the manner of
discharging it, can be directed only by reason and conviction, not by force or violence; and
therefore all men are equally entitled to the free exercise of religion, according to the dictates of
conscience; and that it is the mutual duty of all to practise Christian forbearance, love, and
charity toward each other. Written by George Mason, and adopted by the Virginia Constitutional
Convention on June 12, 1776. [1

Vers un droit commun de lhumanit, Delmas-


Marty
Source indirect de droit : interview tire du livre Vers un droit commun de lhumanit .

Delmas-Marty ne en 1942, professeur la Sorbonne et spcialiste des droits


fondamentaux.

Objet
Mireille Delmas-Marty voque le point de rupture qui se situe aprs la seconde guerre mondiale
o on abandonne le principe de dclaration des droits : on ne se contente plus seulement de
dclarer mais on met sur pied un systme de garantie des droits fondamentaux. Le texte illustre
le passage qui sopre dune phase dclarative une phase de garantie efficace qui date du
lendemain de la seconde guerre mondiale.
La porte voque lvolution des droits fondamentaux et la tendance qui se dveloppe autant sur
le plan national quinternational qui permet lindividu de saisir une juridiction pour garantir ses
droits fondamentaux.