Propos prliminaires

Le droit pnal est le droit du fait divers. C'est un droit populiste car il plait au peuple. Le droit pnal est dfinit par un auteur trs connu, Henri Donnedieu de Vabres (professeur de droit, prcurseur de la politique criminelle, 1937 La politique criminelle des tats autoritaires, juge franais au tribunal de Nuremberg), comme l'ensemble des lois et rglements dans un pays, l'expression de la rpression par l'tat. Le droit pnal est du droit public, et c'est mme l'expression d'un attribut du droit public. Cette dfinition met l'accent sur l'une des trois fonctions du droit pnal: sa fonction rpressive. Mais elle ne fait pas allusion deux autres fonctions de la loi pnale. Le droit pnal a une fonction expressive des valeurs essentielles de la socit. Le Code pnal est un code dontologique, il exprime que la valeur dignit, vie, sont des valeurs auxquelles la socit attache une importance majeure. Le Code pnal, en distinguant les crimes, les dlits, et contraventions, prsente une chelle des valeurs. Cette ide que le droit pnal a une fonction expressive se traduit par cette chelle. Il y a trois catgories de valeurs protges en France. La seconde fonction du droit pnal est sa fonction pdagogique, c'est--dire que le droit pnal, avant d'tre un interdit assorti d'une peine, est un repre pour la vie en socit. L'infraction pnale est une sorte de kern (ou cairn), une balise. L'infraction pnale est un interdit d'un repre avant d'tre un interdit. La troisime fonction du droit pnal est sa fonction rpressive. Quand on commet une infraction pnale, le texte incriminateur est assorti d'une sanction. On sait que ces textes se multiplient, c'est une inflation galopante des infractions mais aussi des peines. Notre poque est une poque qui craint plus que d'autres la dlinquance et aspire la scurit. Mais aujourd'hui on croit un mythe, le risque zro. Le systme franais est le systme le plus rpressif, en tout cas d'Europe. Dans notre pays, la peine maximale d'emprisonnement (y compris pour un mineur de plus de 16 ans) est la rclusion criminelle perptuit qui peut tre assortie de la rclusion de sret.

Le droit des infractions n'est que partiellement localis dans le Code pnal. Le Code

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pnal dans son livre premier ne suffit pas traiter du droit pnal gnral, et encore moins du droit pnal spcial. La matire pnale a un champ plus important que celui du droit pnal. Plusieurs arrts de la Cour europenne de Strasbourg considrent que les rgles du procs quitable doivent s'appliquer d'autres sanctions que les seules sanctions pnales. Elle justifie sa position en disant que la sanction disciplinaire relve de la matire pnale. Pourtant, ce n'est pas le juge pnal qui va prononcer la sanction disciplinaire, c'est une instance disciplinaire. Au cur de la matire pnale, il y a les principes du procs quitable. On dfinit la politique criminelle comme la politique gouvernementale un moment donn. Les magistrats du parquet relaient la politique pnale d'un gouvernement et d'un parlement. Ils requirent l'application de la loi. La diffrence entre les magistrats du sige et les magistrats du parquet est que les magistrats du sige ont un statut d'indpendance qui les protge de toute intrusion du pouvoir. Pour le Conseil constitutionnel, les magistrats du parquet et du sige font partie de ce que la Constitution appelle l'autorit judiciaire. Pour la CEDH, les magistrats franais du parquet ne font pas partie de l'autorit judiciaire parce qu'ils ne bnficient pas de l'indpendance caractristique de la fonction magistrale. Ceux qui tranchent les conflits sont les magistrats du sige (les juges). Le gouvernement imprime une politique pnale. Le magistrat ne devrait pas recevoir d'injonction. Ce qui distingue la politique criminelle de la politique pnale est que la politique criminelle est une stratgie de gestion du phnomne criminel au sens sociologique du terme qui englobe les comportements de dlinquance et de dviance. La politique criminelle cherche des rponses pour les comportements de dviance, c'est--dire marginaux troublants l'ordre public. Le passage de la dviance la dlinquance se fait par le vote d'une loi. Cela peut tre une loi qui incrimine ou qui fait passer de la dlinquance la dviance. En politique criminelle on propose des rponses socitales concernant la dviance et des rponses pnales concernant la dlinquance, avec des cas limites. Notre socit choisit plutt de pnaliser.

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