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Introduction
La prvention des entreprises en difficult : guide pratique , CNPF, septembre 1997, p5.
Pour permettre une entreprise de passer des caps difficiles, celle-ci doit se doter des moyens
ncessaires pour dtecter et prvenir les difficults en son sein mais galement chez ses
partenaires.
Lorganisation de la prvention dans lentreprise doit ds lors sarticuler autour des deux
recommandations suivantes :
-
Il ne peut y avoir de prvention efficace si le chef dentreprise ne respecte pas les obligations
comptables et financires imposes par la loi et les textes rglementaires (A). Mais ceci est
trs insuffisant. Aussi est-il fortement recommand dtablir des tableaux de bord (B).
A. Le chef dentreprise doit respecter les obligations comptables
1. Ltablissement de comptes rguliers et sincres est indispensable
Il ne peut y avoir de prvention des difficults des entreprises sans comptes exacts, cest-dire tablis sans respecter les dispositions lgales et rglementaires.
Ainsi toute socit a-t-elle lobligation de procder un inventaire et dtablir des comptes
annuels (article L.123-12 du code de commerce). Cette obligation simpose aussi bien aux
socits responsabilit limite (SARL.pluripersonnelles et EURL, quel que soit leur rgime
fiscal) et socits par action (socits anonymes, socits en commandite par action, socits
par actions simplifies) quaux coopratives agricoles, socits trangres ayant un
tablissement en France et socits de personnes (socits en nom collectif, socits en
commandite simple).2
Mais les articles L.232-22 et L.232-23 du code de commerce imposent galement aux socits
de dposer au greffe du tribunal de commerce, dans le mois qui suit lapprobation des
comptes annuels, deux exemplaires des documents suivants :
- un bilan, un compte de rsultat et une annexe (cest--dire les comptes annuels stricto
sensu),
- un rapport de gestion,
- divers autres rapports en fonction de la forme juridique de la socit (rapports du
commissaire aux comptes, du conseil de surveillance, ),
- une proposition daffectation du rsultat.
Pourquoi contraindre les entreprises dposer leurs comptes ? En effet, si ltablissement de
comptes exacts est indispensable pour une gestion saine de lentreprise, leur dpt au greffe
du tribunal de commerce semble superflu, voire dangereux puisque accessibles aux
concurrents, fournisseurs et clients.
2
Le Juge de Commerce , Bulletin de la Confrence Gnrale des Tribunaux de Commerce, n 23, septembre
1996, p18.
Soire du 2 octobre 1997 Union des PME du XVIe arrondissement -Rencontre avec le Prsident du TC de
Paris et des chefs dentreprise sur le thme La prvention des entreprises , voir annexe 2.
4
Le prsident peut, dans les mmes conditions et cette fin, dsigner un mandataire charg deffectuer ces
formalits.
Cependant, la vritable question est celle de savoir si le greffier qui tient un tat des dpts
des comptes est un intress au sens de larticle L.123-5-1 du code de commerce. La
rponse est sans conteste positive mais lopportunit dconseille de telles actions.
2. Le dfaut dtablissement et/ou de communication des comptes annuels et du rapport de
gestion constitue une infraction pnale
a. Les textes
Les comptes annuels doivent tre tablis
Le dfaut dtablissement des comptes annuels et du rapport de gestion est un dlit qui expose
le chef dentreprise un amende de 9 000 euros maximum :
En ce qui concerne les SRL, le dfaut dtablissement par le grant, pour chaque
exercice, des comptes annuels, du rapport de gestion et de linventaire, est puni dune
amende de 9 000 euros (article L.241-4 du code de commerce).
En outre, le dfaut de runion de lassemble gnrale dans le dlai de six mois ou
labsence de soumission des comptes lapprobation de lassemble est puni dun
emprisonnement de six mois et dune amende de 9 000 euros (L.241-5 du code de
commerce).
En ce qui concerne les SA, le prsident, les administrateurs ou les directeurs gnraux
risquent une amende de 9 000 euros en cas de non tablissement des comptes annuels, du
rapport de gestion et de linventaire pour chaque exercice comptable (L.242-8 du code de
commerce).
De mme, le dfaut de runion de lassemble gnrale ordinaire dans les six mois de la
clture de lexercice (ventuellement prorog) ou labsence de soumission des comptes
lapprobation de lassemble est puni dune peine demprisonnement de six mois et dune
amende de 9 000 euros (L.242-10 du code de commerce).
Les formalits de publicit doivent tre accomplies
Le non respect des obligations de larticle L.232-22 relatif aux SARL est sanctionn
larticle 53 du dcret du 23 mars 1967 qui dispose que toute infraction aux dispositions
des articles 37, 40, 42, 42-1, 42-2 et 44-1 ci-dessus (L.232-22 du code de commerce), sera
punie de lamende prvue pour les contraventions de la 5e classe. En cas de rcidive, la
peine applicable est celle de lamende prvue pour la rcidive des contraventions de la 5e
classe.
De mme, le non respect des obligations de larticle L.232-23 relatif aux SA est
sanctionn larticle 293 du mme dcret qui dispose:
Toute socit par actions est tenue de dposer, en double exemplaire, au greffe du
tribunal, pour tre annexs au registre du commerce et des socits, dans le mois qui suit
lapprobation des comptes annuels par lassemble gnrale des actionnaires :
Dans la plupart des cas, le Ministre Public aura connaissance du non dpt des comptes
annuels par le greffier du tribunal de commerce.
Larticle 40 du code de procdure pnale dispose en effet que () tout officier public
() qui, dans lexercice de ses fonctions, acquiert la connaissance dun crime ou dun
dlit est tenu den donner avis sans dlai au Procureur de la Rpublique et de transmettre
ce magistrat tous les renseignements, procs-verbaux et actes qui y sont relatifs.
Cet article, sil nimpose pas au greffier une rvlation au Ministre Public, le non dpt
des comptes annuels tant une contravention et non un dlit ou un crime, ne lempche
videmment pas de le faire.
Le Ministre Public peut aussi tre avis de cette infraction par le dpt de la plainte dun
tiers, souvent les concurrents ou les partenaires de la SARL ou de la SA.
Le Ministre Public peut aussi tre alert par les actionnaires pour ce qui concerne les
dlits.
concernant la rpression : une premire condamnation nempche pas une 2e, une 3e,
si linfraction ne cesse pas.
La pugnacit du Parquet poursuivant lors de chaque audience du Tribunal de Police tant que
la rgularisation par le dpt nest pas obtenue peut devenir trs dissuasive.
La contravention peut mme tre prononce aprs une loi damnistie si linfraction continue
se prolonge aprs lamnistie.
Ainsi la qualification dinfraction continue ou successive de la contravention de non dpt des
comptes annuels a des consquences lourdes qui peuvent encore tre aggraves par la
poursuite des dlits qui sont parfois lorigine de la contravention (voir chapitre I/I.A.2.).
Il ne restera alors au dirigeant social dautre solution que de vituprer contre la tyrannie du
Procureur qui a envoy les gendarmes ou la rapacit du greffier qui tient ses honoraires.
Toutefois, que le chef dentreprise se rassure, ce jour il na pas encore t trouv de
jurisprudence prenant position sur cette question.
Selon les dernires statistiques, Paris, une SA sur trois et une SARL sur deux ; en province, la proportion est
nettement plus faible.
6
Le Juge de Commerce , Bulletin de la Confrence Gnrale des Tribunaux de Commerce, n13, septembre
1996, p18.
7
Prcis Dalloz : Droit gnral , Dalloz, 1999.
du chiffre daffaire
le ratio EBE/Chiffre dAffaire HT, dont la dgradation doit conduire le chef dentreprise
sinterroger sur lvolution de ses marges commerciales ou de ses charges,
le ratio frais financiers/EBE, qui permet de vrifier que lEBE assure la rmunration des
capitaux emprunts.
les inscriptions rcentes du privilge du Trsor Public, de lURSSAF et des protts, car
les socits oublient souvent de les faire radier. En effet, la radiation ne revt aucun
caractre automatique et relve de la seule responsabilit du chef dentreprise.12
le fait que les capitaux propres deviennent infrieurs la moiti du capital social,
les demandes de report de la date de lassemble gnrale,
les demandes en paiement et injonctions de payer multiples,
le non dpt au greffe des comptes annuels,
les changements frquents de sige social,
le dfaut de paiement des salaris, au travers de plaintes dposes auprs du Parquet ou du
Prsident du tribunal de commerce,
le dclenchement dune procdure dalerte.
Limportance respective de ces diffrents clignotants doit tre pondre selon le secteur
dactivit auquel appartient lentreprise et les caractristiques de cette dernire. On ne peut
tablir de hirarchie entre eux, mais la prsence simultane de plusieurs de ces clignotants
doit tre considre comme un lment dalerte important. Par ailleurs, tous les tribunaux de
commerce ne sont pas encore quips comme celui de Melun pour traiter ces clignotants.
Le chef dentreprise peut se tenir informer de ces vnements dalerte en consultant
diffrentes banques de donnes. Il lui faut toutefois bien sassurer que les informations ainsi
obtenues sont jour. Ainsi, les donnes disponibles sur le serveur Infogreffe gr par le
Conseil National des Greffiers sont J+1 et sont donc les plus rcentes ; celles disponibles sur
le serveur Euridil gr par lINPI sont J+15 (les donnes sont fournies, avec retard, par
les diffrents greffes de France qui ont obligation de transmettre lINPI un double de tous
les enregistrements auxquels ils procdent) ; enfin celles consultables sur les serveurs Bill ,
Vrif , socit.com , ont souvent de nombreuses semaines de retard puisquil sagit
dentreprises prives qui achtent les donnes au coup par coup auprs de lINPI.
Se pose toutefois la question de leffet pervers dune telle prvention. En effet, les serveurs
tels que Infogreffe incitent les fournisseurs supprimer leur ligne de crdit sils constatent
quune entreprise est en difficult mme lgre. Etant donn que le crdit fournisseur11
12
entrepreneur est dix fois plus important que le crdit bancaire mis disposition de
lentreprise13, le supprimer ou le limiter entranera la droute quasi automatique de
lentreprise en difficult. Leffet domino sera certes limit mais les possibilits de
redressement de lentreprise en difficult seront fortement obres.
B.
Lexprience montre que les entreprises qui ont organis en interne une gestion
professionnelle du risque client constatent une rduction significative des dlais de
paiement et une meilleure prvention des risques de dfaillance.14
Ceci se vrifie particulirement dans les entreprises qui ont mis en place le poste de credit
manager . A dfaut de crer un tel poste, il est souhaitable de former lun des salaris de
lentreprise cette gestion.
Le rle de cette personne sera :
- didentifier le risque,
- de lvaluer,
- de le rduire en organisant sa gestion prventive et curative,
- ventuellement de le transfrer en faisant appel au march de la garantie.
A cet gard, lAssociation Franaise des Credit Manager (AFDCC) 15 joue un rle important
en participant notamment le professionnalisation de la gestion du risque client dans les
PME et mme les trs petites entreprises. LAFDCC a ainsi, entre autres initiatives, publi un
guide professionnel de la gestion du risque client .
C. Grer le risque client en recourant des tiers
Les deux principales manires dexternaliser la gestion du risque client sont :
-
13
En France, les entreprises travaillent encore avec des dlais de paiement de 90 jours. En Grande-Bretagne,
90% du crdit passe par la banque, 10% seulement par le crdit inter-entreprise.
14
La prvention des entreprises en difficult : guide pratique , CNPF, septembre 1997, p16.
15
AFDCC Institut du Credit management, 11 rue Richepance, 75 008 Paris.
les voies judiciaires de saisine du tribunal de commerce offertes au crancier pour voir
ouvrir une procdure collective ressemblent parfois au parcours du combattant, quand
celui-ci nessaie pas de ngocier - au dtriment des autres cranciers - un paiement. Qui
peut dailleurs le lui reprocher ?
Cette cellule, qui doit rester restreinte par soucis defficacit, comprend :
- le Ministre Public
- le Prsident du tribunal de commerce
- le Directeur de la Banque de France locale
- le Prsident de lURSSAF de Seine-et-Marne
- le Receveur Divisionnaire
- le reprsentant du Trsorier Payeur Gnral
- le Greffier du tribunal de commerce
Le secrtariat est tenu par le greffe du tribunal de commerce.
Ces sept intervenant runissent un trs grand nombre de renseignements sur lentreprise en
gnral et sur lentrepreneur en difficult en particulier.
En ce qui concerne le Procureur de la Rpublique, notamment :
-
par lobligation pour les Commissaires aux Comptes de rvler au Prsident du tribunal de
commerce tout fait de nature compromettre la continuit de lexploitation ds lors que
les formalits de la procdure dalerte ont chou vis--vis des organes de lentreprise,
Cest donc exactement dans ce cadre juridique que sinscrit lchange dinformations des
diffrents intervenants la cellule destination du Prsident du tribunal de commerce.
III. Le fonctionnement de la cellule
Pour dlimiter son champ dintervention, il a t dcid de ne traiter dans un premier temps
que les entreprises employant plus de dix salaris et dont la diffrence suppose entre lactif et
le passif exigible slve plus 200 000 FF [30 000 euros] (ce chiffre est mouvant).
La runion est prpare par les services du greffe du tribunal de commerce partir des fiches
Dbiteur Critique issues des informations dtenues par le Greffe et des listes dentreprises
communiques par les participants la cellule. Les nouveaux dossiers sajoutent aux dossiers
voqus lors de prcdentes cellules et toujours suivis.
Chaque membre de la cellule adresse 15 jours au moins avant la runion la liste des
entreprises quil souhaite voir examiner.
Le greffe adresse alors immdiatement chaque intervenant la liste dfinitive (qui regroupe
les listes individuelles de chacun dentre eux) qui permet chaque service de prparer la
runion en collationnant pour chaque entreprise traiter un maximum dinformations.
Paralllement un dossier par entreprise est prpar. Il contient au minimum le K bis, ltat des
privilges, le dernier bilan sil a t dpos, et une fiche synthtique.
Le jour de la runion, un procs-verbal succinct est rdig pour chaque entreprise sur les
fiches prtablies. Ces fiches retracent de manire trs synthtique les interventions de chaque
intervenant (voir annexe 6).
Des actions sont ainsi dcides par le Prsident sans tarder. Elles sont de quatre types et
gradues (les trois premires peuvent se combiner) :
-
classement du dossier ;
renvoi une runion ultrieure de la cellule pour suivre lvolution de lentreprise ;
convocation de lentreprise par le Prsident du tribunal de commerce en audience de
cabinet (voir IV.A.);
saisine doffice immdiate du tribunal de commerce par le Prsident. La saisine doffice
nentrane dailleurs pas automatiquement louverture dune procdure de redressement
judiciaire. Un juge enquteur peut tre nomm pour approfondir davantage ltude de
lentreprise. Cest lenqute qui dterminera sil y a lieu ou non douvrir une procdure
collective (voir IV.B.).
Dans lavenir, il devrait tre possible de renvoyer une entreprise un groupement agr de
prvention des difficults des entreprises (dcret n 85/910 du 27 aot 1985) qui existe Paris
(commission de la prvention, voir IV.A.5.) mais reste crer en Seine-et-Marne.
IV. Lissue de la cellule
Quatre types dactions peuvent ainsi tre dcides par le Prsident. Nous ne nous attarderons
que sur les deux dernires (convocation de lentreprise (A) ou saisine doffice du tribunal de
commerce (B) qui seules mritent quelques explications.
A. La convocation du chef dentreprise par le Prsident du tribunal de
commerce
Le Prsident du tribunal de commerce peut convoquer les dirigeants de toute socit
commerciale, tout groupement dintrt conomique ou toute entreprise individuelle
commerciale ou artisanale, ds lors quil rsulte de tout acte, document ou procdure que cette
entit connat des difficults de nature compromettre la continuit de lexploitation afin que
soient envisages les mesures propres redresser la situation (article 34 de la loi du 1er mars
1984 modifie, L.611-2 du code de commerce).
1. Le critre de convocation
Il appartient la cellule de prvention, sous lautorit du Prsident du tribunal de commerce,
de constater les faits de nature compromettre la continuit de lexploitation , cest--dire
ceux pouvant conduire prononcer une cessation des paiements si aucune mesure de
redressement ntait prise en temps utile.
A cet gard, le chef dentreprise, tout comme ses clients, doit veiller faire radier les
inscriptions de privilges en produisant au greffe du tribunal de commerce les certificats de
paiements dlivrs par lorganisme crancier, car le maintien dinscriptions qui nont plus lieu
dtre nuit au crdit de lentreprise (voir chapitre I/II.A. et chapitre II/II.A.).
2. La convocation
Le chef dentreprise peut tre convoqu par tlphone ou par lenvoi dun courrier simple
(voir annexe 7).
Le chef dentreprise a tout intrt se rendre cette convocation, car cet entretien permettra
au chef dentreprise de dialoguer avec une personne susceptible de laider.
Si le chef dentreprise ne rpond pas le convocation, un procs-verbal de carence est dress.
Par ailleurs, si le chef dentreprise ne rpond pas la premire convocation, il lui sera adress
une seconde lettre lavertissant dune saisine ventuelle du tribunal.
3. Lentretien
Le chef dentreprise peut se faire accompagner dun conseil : expert-comptable ou avocat.
Lentretien a un caractre confidentiel et informel. Le chef dentreprise est reu par un
magistrat seul dans un bureau individuel.
Dans le ressort de la Cour dAppel de Paris (le tribunal de commerce de Melun est donc
concern), la confidentialit est assure par une convocation indiquant un numro de dossier,
et non pas la dnomination sociale de lentreprise (voir annexe 7).
Le magistrat a pour rle dcouter le chef dentreprise, de linformer sur ses obligations et les
possibilits qui lui sont offertes, de sinformer sur sa situation financire, sur les causes de ses
difficults et les mesures que le chef dentreprise envisage de prendre pour redresser la
situation.
En revanche, il na pas a donner de conseils et ne peut en aucun cas simmiscer dans la
gestion de lentreprise. Le Prsident doit en effet se garder comme la peste de toutes actions
susceptibles de permettre de le qualifier de conseiller ou de dirigeant de fait : un conseil peut
avoir un rsultat ngatif et lon voit mal le tribunal, lors de louverture dune procdure
collective, sentendre dire que la situation prsente de lentreprise est le rsultat direct ou
indirect des conseils prodigus par lun des siens. 16
16
Le Juge de Commerce , Bulletin de la Confrence Gnrale des TC, n23, septembre 1996, p21.
soit il sagit uniquement de mieux cerner les difficults de lentreprise et de faire prendre
conscience son dirigeant de sa situation afin dy apporter remde,
soit, si cette dernire semble irrmdiablement compromise, le chef dentreprise doit saisir
le tribunal de commerce. Sil ne le fait pas, le tribunal pourra se saisir doffice.
Lentretien donne lieu ltablissement dun procs-verbal qui mentionne la date et le lieu de
lentretien, lidentit des personnes prsentes et la teneur de lentretien (voir annexe 8). Ce
procs-verbal est sign par les personnes prsentes et par le Prsident. Il est dpos au greffe
et ne peut tre communiqu quaux autorits judiciaires ou, en cas de carence, aux personnes
ou organismes interrogs alors par le Prsident du tribunal de commerce en application de la
loi.
4. Les pouvoirs du Prsident du tribunal de commerce
A lissue de lentretien ou de ltablissement du procs-verbal de carence, le Prsident du
tribunal de commerce peut, nonobstant toute disposition lgislative ou rglementaire
contraire, obtenir communication par les commissaires aux comptes de lentreprise, les
membres et reprsentants du personnel, les administrations publiques, (), des
renseignements de nature lui donner un exacte information sur la situation de
lentreprise (L.611-2 du code de commerce).
A lissue de lentretien, le chef dentreprise peut galement sengager prendre certaines
mesures dont il devra rendre compte par crit.
En fonction de lentretien et des mesures ultrieures prises, le dossier sera class ou
rexamin.
5. Dautres exemples
Lexemple du tribunal de commerce de Paris
Le tribunal de commerce de Paris, qui a mis en place une cellule de dtection depuis 1992, a
prvu un dispositif de convocation des dirigeants qui sappuie sur :
-
17
Soire du 2 octobre 1997 Union des PME du XVIe arrondissement - Rencontre avec le Prsident du TC de
Paris et des chefs dentreprise sur le thme La prvention des entreprises .
une convention conclue avec le greffe afin que ce dernier fournisse chaque semaine au
Prsident du tribunal de commerce les lments dalerte ncessaires (voir chapitre I/II.A.
et chapitre II/II.A.).
Lexemple du tribunal de commerce de Bobigny
Classement
(disparition des
difficults)
Renvoi une
prochaine cellule
Convocation
devant le
Prsident
Dit ny
avoir lieu
ouverture
(Les difficults
ont disparu ou
une procdure a
t ouverte sur
un autre mode de
saisine).
Rglement
Judiciaire
Liquidation
Judiciaire
immdiate
Ouverture sur
dclaration de
cessation des
paiements
Ouverture sur
assignation
dun tiers
Conclusion
Il est important de souligner que si le chef dentreprise ne prend pas temps les mesures de
prvention qui ont t exposes, il prend le risque de mettre la socit en pril et galement
dengager sa responsabilit civile du fait de la poursuite dune activit dficitaire.
La pire des attitudes est lisolement qui ne peut que conduire la catastrophe.
Il est donc essentiel dengager le dialogue le plus en amont possible avec lensemble des
partenaires conomiques et judiciaires.
ANNEXES
Annexe 1 :
Annexe 2 :
Annexe 3 :
Annexe 4 :
Annexe 5 :
Annexe 6 :
Annexe 7 :
Annexe 8 :
Annexe 9 :