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juridiques associes

Thierry Delpeuch
Ed. juridiques associes | Droit et socit
2012/3 - n 82
pages 733 761

ISSN 0769-3362
Article disponible en ligne l'adresse:

-------------------------------------------------------------------------------------------------------------------http://www.cairn.info/revue-droit-et-societe-2012-3-page-733.htm

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Pour citer cet article :

-------------------------------------------------------------------------------------------------------------------Delpeuch Thierry, Une critique de la globalisation juridique de style civiliste. tat des rflexions latines sur la
transnationalisation du droit partir du Dictionnaire de la globalisation ,
Droit et socit, 2012/3 n 82, p. 733-761.

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UNE CRITIQUE DE LA GLOBALISATION JURIDIQUE DE STYLE


CIVILISTE. TAT DES RFLEXIONS LATINES SUR LA
TRANSNATIONALISATION DU DROIT PARTIR DU DICTIONNAIRE
DE LA GLOBALISATION

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Les riches facettes


de la globalisation (juridique)

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propos

Thierry Delpeuch
Centre Marc Bloch, Centre de Recherche en Sciences Sociales de Berlin / An Institut an der Humboldt Universitt zu Berlin,
USR3130 - UMIFRE 14 (CNRS- MAEE), Friedrichstrae 191, D-10117 Berlin.
<delpeuch@cmb.hu-berlin.de>

propos de
ARNAUD Andr-Jean (dir.), Dictionnaire de la globalisation. Droit, science politique, sciences sociales, Paris : LGDJ Lextenso ditions, 2010, 530 p.

Introduction
Le Dictionnaire de la globalisation, publi en 2010 sous la direction de AndrJean Arnaud, a pour but de dfinir et analyser les concepts-cls introduits ou dont
le sens a t modifi la suite de la globalisation principalement dans les domaines du droit et de la science politique. Le Dictionnaire est la traduction, supervise par Wanda Capeller, du Dicionrio da Globalizao 1. Louvrage original en
langue portugaise a t actualis, rvis et complt afin dtre adapt un public
franais. Cette premire dition est le rsultat dun travail collectif commenc
en 2000 dans le cadre dun programme de lUNESCO intitul Globalisation conomique et droits dans le MERCOSUR (GEDIM).
Le Dictionnaire de la globalisation contient prs de 200 entres, dont certaines
sont de simples dfinitions lexicales tandis que dautres sont des articles de style
encyclopdique. Chaque entre comporte, en outre, une bibliographie, une srie de
citations extraites des principaux ouvrages de rfrence (les opinions ), et une
liste des autres articles du Dictionnaire qui se rapportent la question aborde (les
corrlats ). Les principaux thmes traits sont : les transformations des institutions
publiques tatiques et internationales gnres par la globalisation, les changements de la gouvernance sous leffet de linternationalisation des activits sociales, les
processus dintgration rgionale, les dynamiques de transnationalisation dans plu-

1. Andr-Jean ARNAUD et Eliane BOTELHO JUNQUEIRA (dir.), Dicionrio da Globalizao Direito Cincia
Poltica, Rio de Janeiro : Lumen Juris, 2006.

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Une critique de la globalisation juridique de style civiliste.


tat des rflexions latines sur la transnationalisation du droit
partir du Dictionnaire de la globalisation

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sieurs domaines du droit, de la justice et des politiques publiques, les mouvements


sociaux opposs la gnralisation des modles nolibraux de rgulation.
Sur les 133 auteurs de diverses nationalits, prs de la moiti sont brsiliens. Les
chercheurs italiens et franais sont galement bien reprsents parmi les contributeurs. De telles origines nempchent pas toutefois que des universitaires amricains soient abondamment cits et comments dans les articles, ceci dautant plus
que le principal responsable de cette publication a longuement tudi la littrature
sur la globalisation lors de son sjour dtude au Center for Global Legal Studies de
luniversit de Madison aux tats-Unis. La majorit des auteurs sont juristes et
tmoignent trs frquemment dune position critique, souvent inspire de laltermondialisme, lgard dun phnomne de globalisation porteur effectivement de
dynamiques hgmoniques.
Le prsent article nest pas une simple recension du Dictionnaire. Dans la mesure o celui-ci savre tout fait reprsentatif dun certain style danalyse et
dinterprtation de la globalisation juridique, il nous a sembl intressant de mettre
profit notre travail sur le Dictionnaire pour dresser un bilan critique des apports
scientifiques et des limites de cette approche. Cest pourquoi nous avons complt
la lecture du Dictionnaire par celle de plusieurs ouvrages qui constituent des rfrences centrales dans beaucoup darticles de celui-ci : les deux livres dAndr-Jean
Arnaud Entre modernit et mondialisation (2004) et Critique de la raison juridique
2. Gouvernants sans frontires (2003), celui de Boaventura de Sousa Santos Vers un
nouveau sens commun juridique (2004) et celui de Jacques Chevallier Ltat postmoderne (2008). Ces quatre ouvrages ont t publis dans la collection Droit et
Socit (ditions LGDJ Lextenso). Lorsque nous faisons rfrence au Dictionnaire,
nous citons lentre correspondant notre propos.
La notion de globalisation, telle quelle est dfinie dans le Dictionnaire, renvoie
plusieurs phnomnes. Tout dabord, elle dsigne un ensemble de dynamiques
de transnationalisation des activits et des structures conomiques, dont les principales sont laugmentation de la circulation internationale des marchandises, des
capitaux et des travailleurs, lintgration internationale des marchs financiers, la
monte en puissance des firmes multinationales, la gnralisation, lchelle plantaire, de modles de production et de consommation incarnant une conception
nolibrale de lconomie capitaliste de march.
Lintensification des changes transfrontires laquelle fait rfrence la notion de
globalisation ne concerne pas seulement le domaine conomique. Le terme globalisation est galement employ pour rendre compte du dveloppement des relations
politiques internationales visant la prise en charge de diffrents problmes dont les
rpercussions affectent plusieurs pays, notamment en matire denvironnement
(pollution, rchauffement climatique), de scurit (criminalit transnationale, immigration clandestine), dusages dangereux des technologies (organismes gntiquement modifis, nergie nuclaire, utilisations rprhensibles dInternet). Ces interactions mettent aux prises des gouvernements nationaux et des institutions internationales, mais galement des acteurs sociaux de diverses natures (organismes
publics, groupements professionnels, lobbies conomiques, mouvements sociaux,

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experts) qui, pour dfendre les intrts et les causes au nom desquels ils se mobilisent, nouent entre eux des cooprations internationales. Les processus politiques
dintgration des tats dans des blocs rgionaux sont galement considrs comme
participant de la globalisation. Le terme globalisation renvoie, en outre, laccroissement des contacts culturels travers les frontires : augmentation de la mobilit
des personnes, explosion des flux de communications lectroniques, brassage des
cultures.
La transnationalisation de la rgulation juridique constitue une dimension importante de la globalisation. Tandis que les interactions juridiques transfrontires enregistrent un essor sans prcdent, les systmes juridiques tant domestiques quinternationaux connaissent des mutations tout fait fondamentales qui touchent la fois les
rgles, institutions, acteurs et pratiques (V Sociologie juridique , p. 473).
Mme si des dynamiques dinternationalisation ont exist dans le pass, la globalisation juridique contemporaine est considre par de nombreux auteurs comme un
phnomne radicalement nouveau 2. En effet, dans la plupart des secteurs dactivit
ayant connu un fort dveloppement des interactions transfrontires, se font jour
des politiques et des rgimes de rgulation lchelle rgionale ou mondiale qui
visent prendre collectivement en charge des problmes dont lampleur dpasse le
cadre national.
Ces rgulations transnationales diffrent fondamentalement des formes traditionnelles dinternationalisation du droit, qui sont bases sur lentente entre tats
souverains ayant lautorit suprme sur toutes les matires lintrieur de leurs
frontires 3. Ces formes classiques dinternationalisme ont essentiellement pour
but de protger lintrt national des tats participants contre des forces extrieures. Elles supposent que chaque gouvernement national intervient sparment
sur son propre territoire pour traiter les problmes faisant lobjet de politiques
internationales.
En revanche, les nouveaux rgimes transnationaux ont gnralement vocation
promouvoir un bien commun lchelle mondiale ou rgionale. Ils impliquent des
formes dexercice collectif de la souverainet de la part des gouvernements engags
dans le traitement de problmes internationaux. La construction et le fonctionnement de ces rgimes nest plus seulement laffaire des tats nationaux, mais associe
une varit dacteurs non tatiques et dautorits supranationales. De trs nombreux secteurs, dont certains tels que la justice et la police taient antrieurement considrs comme relevant de la comptence exclusive des tats, sont concerns par ces volutions.
Il existe une grande varit de rgimes transnationaux, lie aux caractristiques
particulires de chaque secteur dactivit, aux spcificits des formes de rgulation
juridique qui sy dploient, aux particularits des processus dinternationalisation
qui sy droulent. Le Dictionnaire rend bien compte de ce caractre multiforme de
2. Boaventura DE SOUSA SANTOS, Vers un nouveau sens commun juridique. Droit, science et politique dans
la transition paradigmatique, Paris : LGDJ, coll. Droit et Socit , 2004, p. 282.
3. Andr-Jean ARNAUD, Entre modernit et mondialisation. Leons dhistoire de la philosophie du droit et
de ltat, Paris : LGDJ, coll. Droit et Socit , 2004, p. 230.

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Une critique de la globalisation juridique de style civiliste

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la globalisation juridique. Il met en vidence les logiques singulires qui soustendent le dveloppement des formes de transnationalisation du droit dans diffrents domaines (I), notamment la rgulation des changes conomiques transfrontires (I.1) et la protection des droits de lhomme (I.2). Les rgimes transnationaux
sont loin de composer un ordre juridique global, tant sont nombreuses les tensions
et les contradictions qui les opposent (I.3). Ils comportent nanmoins des caractristiques communes (II). Ainsi, le droit qui les compose est, dans une large mesure,
produit et diffus dans le cadre dorganisations internationales (II.1). Il a, en outre,
tendance voluer vers des formes hybrides, ngocies et flexibles (II.2), pour
sadapter au caractre de plus en plus international, donc complexe et diversifi,
des activits sujettes rgulation juridique.
Le Dictionnaire restitue un certain nombre de critiques et de dbats concernant
limpact des processus de globalisation sur les rgulations sociales affectes (III),
avec une prfrence marque pour les interprtations de style altermondialiste.
Ainsi, une grande partie des analyses exposes dans le Dictionnaire dnonce les
consquences nfastes dune globalisation conomique qui fonctionne au profit
des acteurs hgmoniques de la scne internationale, cest--dire des pouvoirs
conomiques privs qui tiennent les manettes du capitalisme financier international , auxquels sajoutent les institutions financires internationales, les organisations intergouvernementales dorientation nolibrale et les autorits amricaines (III.1). Dautre part, le Dictionnaire pointe les effets dstabilisants de la globalisation sur les institutions juridiques des pays de tradition civiliste, du fait dun triple
mouvement damricanisation, de privatisation et de fragmentation de leur droit
interne (III.2). Deux controverses scientifiques sont voques dans le Dictionnaire :
celle qui oppose tatistes et globalistes concernant limportance de ltat dans la
rgulation juridique globalise (III.3), et celle qui met aux prises positivistes et pluralistes au sujet du degr de remise en cause de lordre juridique moderne (III.4).

I. La diversit des formes de transnationalisation du droit et de la justice


Les rgulations juridiques transnationales peuvent revtir une varit de
formes. Certaines sont fort anciennes, limage du traditionnel droit international
des traits conclus entre tats, dautres sont apparues plus rcemment : rgles
dictes par les blocs politiques et conomiques rgionaux (tel le droit europen),
normes et standards produits par les organisations internationales, codes de conduite privs des groupements conomiques transnationaux, prcdents jurisprudentiels des organismes darbitrage. Le Dictionnaire place laccent sur deux ensembles de rgimes transnationaux : ceux qui rgulent les activits conomiques et
financires transfrontires, et ceux qui visent garantir une protection universelle
de la dignit humaine. Les autres rgimes faisant lobjet de dveloppements substantiels dans le Dictionnaire sont la gestion des risques environnementaux et la
rpression de la criminalit internationale. Le Dictionnaire met bien en vidence
les oppositions qui sparent ces diffrents rgimes.

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Une critique de la globalisation juridique de style civiliste

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La globalisation juridique concerne au premier chef la rgulation des changes


internationaux conomiques et financiers. Celle-ci fait lobjet la fois dune harmonisation et dune uniformisation lchelle mondiale et de transferts massifs
entre les tats. Les rgimes transnationaux qui sont mis en place visent essentiellement organiser les marchs et la concurrence : circulation des travailleurs et des
capitaux, garantie de la proprit et des contrats, taxation des transactions, protection des consommateurs Le Dictionnaire se focalise sur deux des principales
formes de rgulation juridique qui encadrent les activits conomiques transfrontires, savoir la lex mercatoria et larbitrage commercial international, qui sont
des rgimes privs. Il insiste galement sur le rle des institutions financires internationales dans la diffusion de rformes juridiques et judiciaires en affinit avec le
modle nolibral de dveloppement conomique orient vers le march. Il est
regrettable que le Dictionnaire sattarde trs peu sur les rgimes transnationaux
publics tels que, par exemple, lOrganisation mondiale du commerce (p. 384), la
rgulation du secteur bancaire (V Comit de Ble , p. 67), celle des marchs
financiers (V Organisation internationale des commissions de valeurs OICV ,
p. 383), le Fonds montaire international (V FMI , p. 223), les ententes conomiques rgionales, qui font lobjet darticles trs courts et uniquement descriptifs.

La lex mercatoria
Les relations commerciales internationales sont rgules en grande partie par
un ensemble de rgles et de principes coutumiers, appel lex mercatoria, qui sont
largement reconnus et appliqus par les milieux daffaires, lchelle plantaire.
Cet ordre juridique global a t construit lcart des instances tatiques de production du droit, par des acteurs privs appartenant aux mondes de lindustrie, de
la finance et du commerce internationaux. Mme si elle comprend des rgles manant dorganisations internationales lois internationales uniformes (V Principes
Unidroit , p. 499), standards et du droit international public (principes gnraux
de droit reconnus par les nations commerantes), la lex mercatoria est, dans une
trs large mesure, dorigine jurisprudentielle et contractuelle. Elle est, pour
lessentiel, le produit des sentences prononces par les instances darbitrage international qui ont prcis les conduites pouvant tre considres comme conformes
aux pratiques habituelles des affaires , et qui ont valid des modles contractuels
diffuss par les grands cabinets internationaux davocats.
La lex mercatoria constitue lune des formes les plus sophistiques de droit dterritorialis, dont les prtentions normatives ne proviennent pas des traits entre
tats souverains 4. Son usage permet dviter aux parties engages dans une relation contractuelle transfrontire que lune dentre elles ne soit dsavantage par un
changement imprvu dans une lgislation nationale. Il leur procure, en outre, une
forme dimmunit vis--vis de juridictions nationales, dont limpartialit est sujette
caution ds lors quelles doivent trancher entre des intrts conomiques nationaux et des intrts trangers.
4.

Boaventura DE SOUSA SANTOS, Vers un nouveau sens commun juridique, op. cit., p. 323.

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I.1. La globalisation de la rgulation juridique de lconomie

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La nouvelle lex mercatoria constitue un cas de localisme globalis en raison


de la place prpondrante quy occupent les modles pour la plupart de style
amricain fabriqus par les compagnies transnationales, les banques internationales et leurs avocats 5. Elle connat des volutions trs rapides en fonction des
clauses que les acteurs conomiques les plus puissants parviennent imposer
leurs partenaires contractuels. Ce caractre minemment labile la rend difficile
apprhender par les juristes qui nont pas lexprience pratique des affaires 6. Du
fait de son absence dancrage national, elle chappe, en outre, tout contrle dmocratique. Dans ces conditions, il nest gure surprenant que la lex mercatoria
apparaisse comme favorisant lexploitation des acteurs faibles par les acteurs forts.
Elle est dnonce comme incarnant des normes et des valeurs contraires la dignit humaine (V Lex mercatoria , p. 338), qui seraient tenues par beaucoup pour
moralement injustifiables si elles taient exprimes dans le contexte de dbats
politiques ou de disputes juridiques au niveau national (V Coutume , p. 114).

Larbitrage commercial international


Larbitrage commercial international est devenu le procd le plus courant de
rsolution des litiges entre entreprises engages dans des transactions transfrontires. Son expansion est la consquence des efforts dploys par les milieux
daffaires pour matriser le rglement des diffrends conomiques et pour esquiver
les contraintes, tant lgales que procdurales, imposes par les systmes juridiques
nationaux. Cette forme de justice prive, dont le fonctionnement chappe en
grande partie au contrle des juridictions tatiques, rpond aux proccupations du
monde marchand : rejet du formalisme, souci de confidentialit et de rapidit des
procdures, volont de matriser le choix des instruments juridiques mettre en
uvre en cas de litige. Une telle forme de privatisation de la fonction de justice est
tolre voire encourage par les tats, car ceux-ci y voient un moyen de dcharger les tribunaux nationaux dun important volume de contentieux caractris, de
surcrot, par sa grande technicit, complexit et varit.
La diffusion de contrats-types et lautorit croissante de la lex mercatoria constituent les principaux vecteurs de dveloppement de larbitrage commercial international (V Arbitrage , p. 40). Celui-ci peut revtir plusieurs formes. Il peut tre
institutionnel : dans ce cas, il suit les rgles dun organisme gnraliste (par
exemple, la Chambre de commerce internationale de Paris ou lAmerican Arbitration Association) ou celles dune instance spcialise (par exemple, le Centre darbitrage de lOrganisation mondiale de la proprit intellectuelle). Larbitrage peut
aussi tre ad hoc , ce qui signifie que la procdure de rsolution du conflit est
compltement rgie par la volont des parties, qui peuvent demander aux arbitres
de se prononcer en quit, et non en droit. Les tribunaux arbitraux peuvent se rfrer diffrents types de normes : rgles de droit tatique (trs souvent amricaines),
coutumes en vigueur dans les milieux daffaire, usages du commerce international,
rgles de la Commission des Nations unies pour le droit commercial international
5.

Ibid., p. 325.

6.

Andr-Jean ARNAUD, Entre modernit et mondialisation, op. cit., p. 35.

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Une critique de la globalisation juridique de style civiliste

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La promotion de modles juridiques nolibraux par les institutions financires internationales


Les acteurs majeurs de la rgulation globalise des activits conomiques internationales sont les entreprises transnationales, les law firms anglo-saxonnes qui
dfendent leurs intrts et les institutions financires internationales. Le Dictionnaire contient trs peu dlments sur les deux premiers types dacteurs.
Des entreprises transnationales, il est dit quelles induisent des transformations
dans les rgulations juridiques des pays o elles dploient leurs activits par le biais
des modles contractuels quelles imposent leurs cocontractants locaux et travers
les actions de lobbying quelles entreprennent auprs des autorits publiques. Elles
sont dcrites comme chappant en grande partie aux rgulations juridiques tant
nationales quinternationales. Quant aux grands cabinets internationaux davocats de
style amricain, leur rle consiste, selon le Dictionnaire, fournir aux firmes transnationales les prestations dont elles ont besoin pour tirer avantage des rgimes transnationaux. Ils amnent galement leurs clients dlocaliser certaines de leurs activits
juridiques. Par exemple, ils poussent les entreprises engages dans des litiges internationaux exploiter les opportunits de forum shopping qui soffrent elles, cest-dire les possibilits de saisir les tribunaux appels rendre la dcision la plus favorable leurs intrts, en raison du droit applicable (V Transnational , p. 492). Les
cabinets internationaux davocats constituent eux-mmes des lieux de rglement
amiable des diffrends. Leur action fait voluer le droit et les pratiques juridiques
dans un sens favorable aux intrts des entreprises 8.
Les institutions financires internationales (IFI) font lobjet de plus amples analyses dans diffrents articles du Dictionnaire (on peut regretter que les entres qui
leur sont expressment consacres ne fassent pas lobjet dun traitement plus approfondi), uniquement sur le mode de la critique. Est surtout mis en avant leur rle
dagent de propagation et de lgitimation dun capitalisme financier international
aux effets socialement destructeurs.
Les IFI, souligne le Dictionnaire, assurent la promotion, lchelle mondiale,
dun modle de dveloppement orient vers le march. Elles poussent les gouvernements emprunteurs oprer des rformes structurelles de leur droit et de leur
appareil judiciaire de manire ce que les entreprises prsentes dans le pays bnficient dun environnement juridique propice leur efficacit conomique. Ces
prescriptions dorientation librale, connues sous lappellation de consensus de
Washington , concernent diffrents domaines du droit conomique : rduction
des obstacles aux changes internationaux, attraction des investissements tran-

7. Yves DEZALAY et Bryant G. GARTH, Dealing in Virtue: International Commercial Arbitration and the
Construction of a Transnational Legal Order, Chicago : University of Chicago Press, 1996.
8. Yves DEZALAY, Marchands de droit. La restructuration de lordre juridique international par les multinationales du droit, Paris : Fayard, 1992.

Droit et Socit 82/2012 741

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(CNUDCI). Le dveloppement de larbitrage international est lun des principaux


facteurs explicatifs de lexpansion du march global des services juridiques transnationaux, qui est largement domin par les grands cabinets davocats angloamricains 7.

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gers, libre concurrence, protection des droits de proprit (notamment intellectuelle), garantie des obligations contractuelles (insolvabilit, faillite), allgement
des contraintes rglementaires et administratives pesant sur les activits conomiques, flexibilisation du rapport salarial, quilibre des comptes publics, marchandisation et privatisation des services publics (V Consensus de Washington ,
p. 85 ; V Bonne gouvernance , p. 270). Les tats nationaux sont encourags
mettre en place des garde-fous institutionnels pour empcher les modifications
lectoralistes ou clientlistes de la lgislation, ainsi que pour limiter au maximum
les pouvoirs discrtionnaires dinterprtation, de transaction et dexemption octroys aux administrations.
En matire de transformation du systme judiciaire, le Consensus de Washington prne quatre orientations majeures. Tout dabord, les IFI prconisent dassurer
une plus grande autonomie des institutions judiciaires vis--vis du pouvoir politique par le biais de la modification des rgles de recrutement, de promotion et de
sanction des magistrats, de la cration de conseils suprieurs de la justice. En deuxime lieu, les IFI recommandent dacclrer le traitement des affaires judiciaires
au moyen de rorganisations des tribunaux selon les principes du new public management. En troisime lieu, les IFI sont favorables au dveloppement des mcanismes dits alternatifs de rsolution des litiges, travers la cration de dispositifs
darbitrage, de mdiation ou de conciliation dont certains sont mis en concurrence
avec les tribunaux. Enfin, les IFI prnent la professionnalisation des personnels
judiciaires, dont les moyens peuvent tre, par exemple, llaboration de codes de
dontologie, ou encore la rforme de lenseignement du droit dans les universits
(V Justice , p. 306).

I.2. Luniversalisation des droits de lhomme


La promotion des droits de lhomme constitue la deuxime forme majeure de
transnationalisation de la rgulation juridique. Luniversalisation des droits de
lhomme est lie la propagation transnationale, aprs la Seconde Guerre mondiale, dattitudes compassionnelles lgard des personnes atteintes dans leur
dignit humaine, indpendamment de leur collectivit dappartenance. La diffusion dune culture juridique cosmopolite des droits de lhomme 9 a bnfici des
mouvements de dmocratisation qui se sont succd dans plusieurs rgions du
monde depuis les annes 1980 (V Globalisation en Amrique latine , p. 257 ;
V Globalisation en Europe centrale , p. 261). Elle a galement t favorise par
les luttes menes par les mouvements fministes et par diverses minorits contre
les discriminations et pour la reconnaissance des spcificits identitaires des
groupes domins. Cette culture a permis le dveloppement dun rgime global des
droits de lhomme, dont lOrganisation des Nations unies constitue lacteur central.
Les lments cl de ce rgime sont luniversalisation du principe de dignit humaine, le dveloppement de juridictions ayant vocation en assurer le respect au

9.

Boaventura DE SOUSA SANTOS, Vers un nouveau sens commun juridique, op. cit., p. 377.

742 Droit et Socit 82/2012

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T. DELPEUCH

Une critique de la globalisation juridique de style civiliste

niveau international et la propension croissante des mouvements militants utiliser ce type de voie de recours.

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En dpit de sa faiblesse pour ce qui est de sa mise en uvre, qui continue de


dpendre de la volont politique des gouvernements nationaux, ce rgime jouit
dune autorit croissante sur la scne internationale. Le systme europen de garantie des droits de lhomme en reprsente la composante la plus dveloppe et la
plus efficace. Celui-ci se distingue par la capacit de la Cour europenne des droits de
lhomme (CEDH) prendre des dcisions obligatoires pour les tats membres du
Conseil de lEurope, ainsi que par la possibilit ouverte aux victimes dune violation
de la Convention europenne de sauvegarde des droits de lhomme de dposer un
recours directement auprs de la CEDH. Les autres systmes rgionaux (interamricain, africain) de mise en uvre des droits de lhomme ont une effectivit trs limite.
Un ensemble de principes et de valeurs lis la dignit humaine acquirent une
porte universelle : interdiction dinfliger un traitement dgradant aux personnes
humaines sans distinction entre nationaux et trangers, prohibition de rduire
ltre humain la condition de marchandise, protection des liberts et droits fondamentaux y compris les droits un minimum de subsistance, limage,
lintimit, lhonneur (V Dignit de la personne humaine , p. 149) , lutte contre
la pauvret, suppression des discriminations lgard des femmes (V Femme
Empowerment , p. 217) et des minorits (V Minorits , p. 359), promotion de la
dmocratie et de ltat de droit, transparence et responsabilit de laction publique
(V tat de droit , p. 210), renforcement du contrle de constitutionnalit et indpendance de la justice (V Justice constitutionnelle , p. 327).
Des variations nationales subsistent quant la dfinition de la dignit humaine et
quant linterprtation des obligations dcoulant des droits de lhomme 10, mais les
rgimes dmocratiques en ont dvelopp une vision relativement consensuelle qui se
traduit par une convergence progressive des droits constitutionnels, dont la Charte
des droits fondamentaux de lUnion europenne adopte Nice en 2000 en constitue
une illustration. Lventail des droits faisant lobjet dune protection au niveau international est en voie dlargissement. Il est progressivement tendu des questions
telles que le traitement des immigrs clandestins, laccueil des rfugis, le secours
humanitaire aux populations contre la volont de leur gouvernement, la garantie de
droits sociaux minimaux... Les mmes rgles de prohibition et de rpression des
crimes portant le plus gravement atteinte la dignit humaine sont reconnues par un
nombre croissant de pays (V Justice pnale internationale , p. 330).
Certains auteurs voient dans le mouvement contemporain de promotion des
droits de lhomme une expression de lhgmonisme juridique manifest par les
pays occidentaux (V Droit international des droits de lhomme , p. 175). Ils appellent de leurs vux louverture dun dialogue interculturel sur la dfinition des
droits de lhomme, ouvert des visions non occidentales de la dignit humaine 11.
10. Andr-Jean ARNAUD, Entre modernit et mondialisation, op. cit., p. 211.
11. Boaventura DE SOUSA SANTOS, Vers un nouveau sens commun juridique, op. cit., p. 390-391.

Droit et Socit 82/2012 743

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Le rgime transnational de protection de la dignit humaine

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Dautres auteurs critiquent lindividualisme libral sous-jacent la conception


dominante des droits de lhomme et souhaitent que les capacits et besoins collectifs soient davantage pris en compte. Ils contestent la priorit accorde aux droits
civils et politiques sur les droits conomiques, sociaux et culturels (V Droits sociaux , p. 183).

Les juridictions internationales assurant la protection des droits de lhomme


Ladhsion grandissante dont font lobjet les droits de lhomme sur la scne internationale a suscit la cration dinstances supranationales et nationales charges
den assurer la promotion et la protection : juridictions rgionales telles la Cour europenne des droits de lhomme et la Cour interamricaine des droits de lhomme,
Cour pnale internationale, certaines juridictions nationales lorsquelles revendiquent une comptence universelle pour juger les crimes contre lhumanit commis dans dautres pays, mcanismes de surveillance par lesquels des tats sont pousss remplir leurs engagements en matire de respect des droits de lhomme, voies
de recours et procdures de rclamation permettant aux personnes de sopposer aux
violations (V Droit international des droits de lhomme , p. 173).
Le souci transnational de dfense universelle des liberts et droits fondamentaux a dbouch sur laffirmation dun constitutionnalisme transnational limitant
la souverainet tatique et assurant un contrle juridictionnel exogne sur les actes
des gouvernements (V Justice , p. 303). Cette dynamique entrane une homognisation de la manire dont les droits de lhomme sont conus et mis en uvre
(V Justice Cour de justice de lUnion europenne CJUE , p. 312). Elle provoque une diminution de la marge de manuvre des juridictions pnales des tats
du fait dune harmonisation progressive des rgles dinterdiction et de rpression qui sappliquent aux agissements portant gravement atteinte la dignit
humaine (V Justice pnale internationale , p. 331).

La judiciarisation du militantisme transnational


De nombreux mouvements sociaux et politiques ont pris conscience des avantages quils peuvent retirer de lutilisation des ressources juridiques et des voies de
recours quoffrent les rgimes internationaux, en particulier celui des droits de
lhomme (V Droit international , p. 171). Ces acteurs ont appris formuler leurs
revendications en termes de droits conqurir ou faire respecter 12. Ils se dotent
dune expertise juridique et sinvestissent dun rle de surveillance de la manire
dont les rgulations juridiques transnationales sont appliques.
Ces mouvements ont, de plus, compris lintrt quil peut y avoir sassembler
au sein dorganisations ou de rseaux internationaux afin dtre mieux mme de
faire entendre leur voix dans les forums o sont ngocies les rgles transnationales. Ils deviennent ainsi autant des acteurs que des vecteurs de la globalisation,
trouvant en elle de nouveaux modes de rsolution des conflits (par les instances
internationales notamment), mais tant galement confronts dans leur dfense

12. Jacques CHEVALLIER, Ltat post-moderne, Paris : LGDJ Lextenso ditions, coll. Droit et Socit , 3e d.,
2008, p. 112.

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des minorits ou des exclus ses consquences sociales et conomiques les plus
dramatiques. La globalisation de leurs savoir-faire, de leurs rseaux et de leurs stratgies est rendue ncessaire par la transnationalisation des acteurs auxquels ils sont
confronts (V Cause lawyering , p. 58). LONG internationale constitue la forme
institutionnelle privilgie du militantisme juridique transnational.
Les mouvements militants transnationaux dploient des stratgies visant influencer les orientations dinstitutions internationales jouissant dun fort capital de
lgitimit sur la scne internationale. Certains sont dpendants de la reconnaissance officielle et du soutien matriel que leur apportent ces institutions 13.
Ce type daction militante qui emploie larme du droit a beaucoup contribu
lexpansion du contentieux international des droits de lhomme, dans la mesure o
les protestations sont qualifies en termes de violation des droits fondamentaux. Il
a galement particip la diffusion de formes collectives daction juridique, telle la
class action qui permet un membre dun groupe dengager une action en justice
au nom de ce groupe, tout autre membre pouvant se joindre laction afin de profiter de la rparation accorde par le juge 14.

I.3. Les tensions entre formes de transnationalisation


Un troisime domaine dexpansion du droit transnational est la gestion des
risques touchant lenvironnement. De plus en plus dordres juridiques nationaux
et internationaux incorporent des dispositions destines prserver lenvironnement et favoriser un dveloppement durable , par exemple la jurisprudence
de la Cour de justice de lUnion europenne ou les rgles de lOrganisation mondiale du commerce (V Dveloppement durable , p. 141). Ces systmes intgrent
un devoir de responsabilit envers les gnrations futures (V Droit conomique , p. 168) et reconnaissent le principe de prcaution (V Prcaution principe de , p. 323). De fortes divergences persistent nanmoins entre les diffrents
ordres juridiques quant la manire plus ou moins stricte dappliquer ces principes, ce qui entrane un contentieux international.
Le quatrime secteur dans lequel la dynamique de transnationalisation savre
particulirement prononce est la lutte contre les formes transnationales de criminalit. Cette volution favorise le durcissement des politiques criminelles dans de
nombreux pays : criminalisation de comportements auparavant tolrs, surveillance intrusive des groupes sociaux considrs comme dangereux, priorit accorde la prohibition et la rpression en tant que rponses aux dviances, alourdissement des peines et accroissement de la population carcrale (V Criminalit et
systme pnitentiaire , p. 118), diminution des moyens consacrs la prvention,
lducation et la rinsertion sociale des dlinquants, banalisation des rgimes et
pratiques dexception (au nom de la protection contre les menaces terroristes), criminalisation de limmigration clandestine. La transnationalisation des politiques de
rpression constitue la fois une rponse des gouvernements face linternationa-

13. Andr-Jean ARNAUD, Entre modernit et mondialisation, op. cit., p. 228.


14. Jacques CHEVALLIER, Ltat post-moderne, op. cit., p. 113.

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Une critique de la globalisation juridique de style civiliste

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lisation de certaines activits criminelles (trafics dtres humains, de drogues, de


produits contrefaits, blanchiment dargent sale, cybercriminalit), une consquence de la prdominance des ides nolibrales, pour lesquelles ltat gendarme
est prfrable ltat-providence (V Droit , p. 154), et le rsultat de stratgies
poursuivies de manire semi autonome par les appareils policiers dans le but
daccrotre leur pouvoir (V Police , p. 402).
Il existe des tensions et des contradictions entre ces diffrents axes de transnationalisation du droit. La drglementation conomique et les politiques scuritaires
peuvent aller lencontre des droits de lhomme. La libert de mouvement et daction
confre aux entreprises favorise lessor de nouvelles formes desclavage et de surexploitation des travailleurs lies la comptition internationale pour la rduction des
cots de la main duvre (V Esclavage moderne , p. 202). La lutte contre le terrorisme sert de prtexte lusage des technologies de linformation et de la communication pour faire intrusion dans la vie prive des personnes ou pour porter atteinte
leur dignit. Mais les droits de lhomme peuvent aussi constituer un moyen de limiter
les possibilits dexploitation ouvertes aux pouvoirs conomiques privs, ainsi que de
sauvegarder la libert, la dignit et la vie prive des personnes contre un excs de
contrle et de rpression de la part des pouvoirs publics (V Autonomie prive ,
p. 44). Dautre part, laccroissement des marges de libert accordes aux firmes prives engages dans des activits conomiques ou financires internationales fait
obstacle lefficacit tant des politiques de dfense de lenvironnement que des politiques de protection et dinclusion sociale (V Pauvret , p. 399), de mme quil
facilite lintroduction de produits et de capitaux issus dactivits rprhensibles dans
les circuits conomiques lgaux (V conomie illicite , p. 191).

II. Les caractristiques du droit transnational


Selon le Dictionnaire, les nouveaux rgimes transnationaux de rgulation sont
fondamentalement diffrents des formes traditionnelles dinternationalisme juridique,
qui ont pour finalit de rendre possible une certaine coordination entre les tatsnations tout en respectant scrupuleusement la souverainet des plus puissants dentre
eux. Ces formes classiques de droit international se caractrisent par la suprmatie des
tats dans llaboration et la mise en uvre des conventions internationales.
La nouveaut des rgimes transnationaux rside dans la participation dacteurs
non tatiques, au premier rang desquels les organisations internationales, aux diffrents processus et tapes de la rgulation juridique. Dautre part, les rgimes
transnationaux se distinguent du droit international par la nature particulire des
rgles juridiques qui les composent, dont une grande partie a un caractre hybride,
ngoci et flexible.

II.1. Un droit produit et diffus avec la participation dorganisations internationales


Les rgles des rgimes transnationaux ont deux sources principales. Dune part,
elles sont le rsultat du contentieux international qui met aux prises des acteurs de
diverses natures (publics et privs, nationaux et internationaux, individuels et collectifs) visant la protection dintrts spcifiques ou la dfense de causes plus
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gnrales (V Droit transnational , p. 491). Ces litiges sont tranchs par une
grande varit de juridictions internationales dont beaucoup ont un champ de
comptences limit un type bien spcifique dactivit.
Dautre part, les rgles transnationales sont conues et dictes dans lenceinte et
avec la participation active dorganisations internationales. Beaucoup dentre elles
ont t cres linitiative de gouvernements nationaux afin de faciliter la prise en
charge, au niveau international, de problmes dont lampleur dpasse les limites
territoriales des tat affects. Toutefois, ces organisations finissent gnralement par
acqurir, par le jeu de linstitutionnalisation , une logique daction qui leur est
propre 15.
Un nombre croissant dorganisations internationales se voit reconnatre le pouvoir dnoncer des rgles juridiques, den assurer la promotion lchelle internationale et den vrifier la mise en uvre. Les tats intgrs dans ces organisations
acceptent de se plier aux rgles labores en leur sein, voire se rsolvent leur dlguer une partie de leurs prrogatives en matire de production et de mise en application du droit (V Droit , p. 151). Ils se rsignent ce que leurs politiques nationales soient de plus en plus dtermines par les orientations dfinies dans le cadre
de lorganisation internationale (V Politiques publiques , p. 407).
Il existe diffrents types dorganisations internationales ayant la capacit de gnrer un ordre juridique. Celles-ci se distinguent les unes des autres par ltendue de
leur champ de comptences qui peut tre limit un secteur particulier ou couvrir
un large ventail de domaines dactivit , le caractre plus ou moins contraignant
des normes quelles dictent, la marge de libert plus ou moins tendue laisse aux
pays membres pour en adapter la teneur. Le droit produit dans le cadre des rgimes
transnationaux est de plus en plus conu comme tant au service dun intrt gnral
de la communaut dacteurs tatiques et non-tatiques concerns. Il se rapproche en
cela de ce quest le droit public lintrieur des tats (V Priv/Public , p. 426) et
devient progressivement une source de droits subjectifs pour les individus, qui voient
souvrir eux des voies de recours pour sanctionner ses violations et rclamer son
application.
La capacit des organisations internationales propager et rendre effectives
les rgles quelles produisent ne dpend pas seulement de la pression juridique
quelles sont en mesure dexercer sur les tats membres. Elle repose galement sur
leur aptitude persuader les gouvernements nationaux du bien-fond des solutions juridiques prconises. Diffrents procds dinfluence peuvent tre mobiliss cet effet : dveloppement dexpertises et diffusion dargumentations scientifiques, production de classements internationaux, valuation et comparaison des
mrites respectifs de diffrents types de mesures (benchmarking).

II.2. Le caractre hybride, ngoci et flexible des rgles juridiques transnationales


Le droit transnational est labor et interprt partir dun travail de comparaison et dhybridation entre divers ordres juridiques nationaux et internationaux. La
15. Ibid., p. 127.

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Une critique de la globalisation juridique de style civiliste

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dmarche comparative peut, dans certains cas, revtir un caractre systmatique du


fait de son institutionnalisation via des procdures et des instruments, comme cest le
cas dans les dispositifs de policy intelligence ou de benchmarking (V Intelligence ,
p. 291).
Diffrents types dacteurs juridiques apportent une contribution majeure aux processus de mtissage des droits. Tout dabord les cabinets internationaux davocats, qui
sont devenus lun des principaux lieux dlaboration dun droit des affaires en voie
duniformisation lchelle globale.
Participent galement cette hybridation les juridictions suprieures des tats et
les tribunaux rgionaux et internationaux, entre lesquels sopre une circulation de
plus en plus intense des ides et des solutions juridiques tel point que certains auteurs voquent lmergence de jurisprudences globales , par exemple dans le domaine du droit constitutionnel (V Justice constitutionnelle , p. 328). Les juridictions rgionales et internationales constituent des lieux particulirement propices au
dialogue et au rapprochement entre traditions juridiques nationales, ainsi qu la
formation de conceptions cosmopolites du droit. En effet, elles sinvestissent dessein dun rle de forum dans lequel des connexions entre juges nationaux peuvent
stablir, et au sein duquel des dbats juridiques internationaux peuvent prendre
place dans le cadre de rapports non hirarchiques (V Justice Cour de justice de
lUnion europenne CJUE , p. 313 ; V Cour internationale de justice , p. 322). Ces
juridictions parviennent ainsi asseoir leur lgitimit et renforcer leur influence en
mme temps quelles contribuent faire merger et rendre acceptables des compromis ncessaires au dveloppement dun droit transnational. La sociologie du droit
anglo-saxonne a nomm cross-fertilization ces phnomnes dinfluences croises
et demprunts rciproques entre juridictions lchelle internationale.
Enfin, lhybridation peut tre effectue par des instances internationales ddies
la cration dordres juridiques transnationaux. Par exemple, lInstitut international
pour lunification du droit priv, une organisation intergouvernementale base
Rome, a pour objet dlaborer des instruments, des principes et des rgles de droit
uniformes en vue dharmoniser et de coordonner le droit commercial au niveau global. Cette organisation fabrique les Principes dUnidroit relatifs aux contrats du
commerce international , aussi appels lois uniformes . Ceux-ci constituent une
forme dhomognisation et de codification des pratiques et des usages existant dans
les milieux daffaires internationaux (V Unidroit Principes , p. 499).
Une grande partie des rgles qui composent le droit transnational ont t adoptes par compromis, lissue dun processus de concertation au cours duquel diffrents acteurs intresss ont eu la possibilit de faire valoir leur position. Dans beaucoup de cas, ces rgles ngocies ont t labores dans le cadre dune instance participative de prise de dcision, associant un ventail htrogne de stakeholders appartenant aux secteurs dactivit concerns (V Gouvernance , p. 268). Ces scnes de
dlibration constituent des lieux propices la production de normes conventionnelles adaptes aux spcificits sectorielles, qui recueillent un large assentiment tant
de la part des destinataires que des contrleurs de la mise en uvre. Les autorits
publiques nationales y sont une partie prenante parmi dautres. La gamme des

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acteurs non gouvernementaux qui interviennent dans les forums dlaboration des
rgles transnationales a tendance se diversifier (V Droits sociaux , p. 186). Le
haut degr dadhsion ainsi suscit est suppos accrotre les chances que les rgles
soient effectivement appliques. Linstrument juridique couramment employ pour
mettre en forme les accords concernant les rgles transnationales est le contrat.
Le droit transnational a un caractre flexible. Tant ses producteurs que ses destinataires considrent quil doit tre constamment ajust en rponse aux changements dans le domaine dactivit rgul. Ainsi, il est largement admis quun contrat
international peut tre rengoci lorsque surviennent des circonstances telles des
variations du march qui modifient substantiellement la rpartition des cots et
des bnfices entre les participants (V Hardship Clause de , p. 279). Les dispositifs de rgulation sont amnags de manire trouver des solutions rapides aux
conflits qui surgissent entre les parties prenantes afin dviter, autant que faire se
peut, linterruption ou la rupture de la relation conomique. Cest pourquoi les
modes amiables de rglement des litiges, tels que la mdiation ou larbitrage, sont
prfrs aux mcanismes juridictionnels. Certaines formes et techniques de mdiation connaissent une large diffusion internationale qui doit beaucoup aux efforts de
promotion dploys par les milieux de laide au dveloppement : ombudsman,
commissions de vrit et de rconciliation, mdiation dentreprise, conciliation
judiciaire (V Mdiation , p. 351).
Les rgles dpourvues de force obligatoire au sens juridique strict occupent une
place importante dans le droit transnational. Ce droit doux (sans obligation contrle par la puissance publique) et mou (sans sanction judiciaire ni administrative)
trouve sa source dans des textes de natures varies, qui peuvent avoir un caractre
de programme, de rsolution, de dclaration, de recommandation ou encore davis.
Il mane de divers types dautorits : organisations internationales, agences tatiques de coopration internationale, ONG, associations patronales ou syndicales
(codes de conduite destins aux entreprises dune branche) Certaines rgles de
soft law ont une relle force normative et peuvent avoir une porte suprieure
celle dinstruments de hard law comme les traits. Elles constituent une rfrence
incontournable pour leurs destinataires, auxquels elles fournissent des modles de
comportement effectivement suivis. Dans certains cas, elles sont utilises comme
source dinspiration par des instances tatiques ou internationales de production
de droit, et connaissent ainsi un processus de conversion en droit positif. Par
exemple, le principe de prcaution contenu dans la dclaration de Rio (1992), o il
ne constituait quun principe dclaratoire parmi dautres, destins inspirer le
droit venir, a fini par devenir un principe de droit positif communautaire (trait
de Maastricht, 1992) et franais, lgal (loi Barnier, 1995) puis constitutionnel
(Charte de lenvironnement, 2005) (V Soft Law , p. 475).
Enfin, dans beaucoup de cas, le droit transnational est un droit orient vers la
prvention des risques. Il a moins pour finalit de sanctionner des comportements
dsigns comme rprhensibles que dentraver laccomplissement de pratiques
pouvant entraner laggravation dun problme ou la ralisation dun risque ayant
un impact global. Le droit transnational met en avant les principes de prcaution,

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Une critique de la globalisation juridique de style civiliste

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III. Critique de la globalisation juridique


La globalisation juridique suscite critiques et dbats au sein de la sociologie du
droit. Le Dictionnaire accorde une large place deux rpertoires darguments. Le
premier dnonce le poids excessif des acteurs dorientation nolibrale dans les
processus de transnationalisation du droit. Le second sinquite de ce que la globalisation branle les architectures juridiques de type civiliste qui se trouvent progressivement dmanteles sous les coups de boutoir de limprialisme des modles de
style amricain, de la privatisation rampante dun nombre croissant de rgulations
sectorielles (ainsi dtournes de lintrt public national) et de la prolifration des
foyers de juridicit autres qutatiques. Dautre part, le Dictionnaire fait rfrence
deux dbats en sciences sociales concernant les effets de la globalisation juridique.
Le premier porte sur la place toujours centrale pour les tatistes, dsormais secondaire pour les globalistes quoccupe ltat dans les rgimes juridiques globaliss. Le deuxime concerne la ralit sociale tenue pour vidente par les positivistes, mise en doute par les pluralistes dun ordre juridique moderne dont la
globalisation provoquerait la dislocation.

III.1. La dnonciation de la globalisation nolibrale


Plusieurs articles du Dictionnaire prtent une valeur nettement ngative la
forme conomique de la globalisation juridique. Celle-ci est dcrite comme tant
sous lemprise de la bourgeoisie corporative transnationale 16 qui fait prvaloir
ses intrts par le biais dun ensemble dacteurs hgmoniques ayant adhr
lidologie nolibrale. Ces acteurs sont les compagnies transnationales et les lobbies dfendant leurs intrts, les agences de notation financire, les grandes socits de conseil et daudit, les law firms, les institutions financires internationales et
le gouvernement des tats-Unis.
Les dtracteurs de la globalisation hgmonique accusent celle-ci de propager une conception individualiste et antitatique du droit, qui apprhende les relations humaines et le bien public travers la notion defficacit conomique,
lexclusion de toute autre proccupation (V Law and Economics , p. 335). Ils
reprochent aux acteurs dominants dinstrumentaliser le droit pour encourager
les comportements visant maximiser les profits conomiques, pour susciter la
marchandisation de toutes les formes dchange social, pour privatiser la proprit
de toutes les ressources susceptibles dtre exploites de manire rentable ( Proprit , p. 437) ainsi que pour confrer aux entreprises transnationales des prrogatives semblables celles des tats en termes de privilges, immunits, droits
spciaux daccs aux ressources naturelles et aux infrastructures publiques, avan16. Boaventura DE SOUSA SANTOS, Vers un nouveau sens commun juridique, op. cit.

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de vigilance, de surveillance permanente, daction prventive (V Droit , p. 153),


en particulier lorsque les risques quil sagit de matriser ont un caractre systmique (instabilit des marchs financiers globaliss) ou peuvent provoquer des
situations catastrophiques (V Risque , p. 459).

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tages fiscaux 17. Est galement point du doigt le lobbying exerc par les acteurs
dominants pour que soient diminues les rglementations destines encadrer
les activits conomiques, protger les producteurs nationaux contre la concurrence internationale, redistribuer les richesses et tablir une protection sociale
(V Droits sociaux , p. 182 18).
Par leur mainmise sur les instances nationales et internationales de rgulation
juridique, les coalitions dintrts privs et publics rassembles autour des entreprises transnationales rduiraient peu peu le droit ltat de simple appendice
de la classe capitaliste transnationale, si bien que les systmes juridiques nationaux
offriraient une protection de moins en moins efficace contre les abus perptrs par
les pouvoirs conomiques privs (V Flexibilisation , p. 222). Coup de la politique dmocratique, livr aux mains des experts, plac au service de la performance
conomique, align sur les exigences du capital financier international, le droit
deviendrait de plus en plus insensible aux proccupations du public, de plus en
plus indiffrent la qute du bien-tre gnral (ou du moins la conception quen
ont les autorits publiques).
Seul larticle spcifiquement consacr au nolibralisme porte un jugement
nuanc sur la forme conomique de la globalisation juridique. Selon son auteur, les
pouvoirs conomiques privs admettent lutilit du droit pour crer le cadre institutionnel indispensable au bon fonctionnement du march et la prvisibilit dans
les affaires. Ils estiment certes que le droit doit tre plac au service de la promotion
des valeurs du libralisme conomique : esprit dentreprise, responsabilit individuelle, rgulation par le march, libert contractuelle. Mais ils reconnaissent que
les rgles juridiques doivent aussi contribuer ce que chacun ait concrtement la
possibilit de participer la comptition conomique. Elles doivent, en particulier,
assurer lgalit des chances (V Nolibralisme , p. 369).
Lauteur souligne galement que certains des instruments juridiques mis
lhonneur par la globalisation hgmonique sont couramment employs pour
dfendre des intrts autres quconomiques : constitution de marchs des droits
polluer pour lutter contre la dgradation de lenvironnement, cration de marques
et de labels pour promouvoir des pratiques conomiques rpondant des critres
de justice sociale (commerce quitable, entreprises socialement responsables),
utilisation du contrat pour officialiser les dcisions prises dans le cadre de politiques publiques comportant des procdures participatives, recours la certification et au benchmarking pour amliorer la qualit des services publics, mise en
place de partenariats public-priv pour largir la gamme des prestations offertes
aux usagers des administrations

III.2. La crainte du dlitement des systmes juridiques civilistes


Le Dictionnaire souligne de nombreuses reprises que la prise en compte des
rgulations transnationales par les systmes juridiques tatiques entrane de pro-

17. Ibid., p. 326.


18. Voir aussi Alain SUPIOT, Lesprit de Philadelphie. La justice sociale face au march total, Paris : Seuil, 2010.

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Une critique de la globalisation juridique de style civiliste

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fondes mutations de ceux-ci, tant sur le plan des pratiques quau niveau des ides,
intrts et institutions. La pression adaptative est particulirement forte dans les
pays de tradition juridique civiliste, dans la mesure o les modles dominants au
niveau global proviennent principalement des systmes de common law.
La pntration de formes juridiques transnationales dans le droit interne est favorise par lessor du contrle de constitutionnalit, qui engendre un impratif de
conformit au droit international, si bien que celui-ci simpose comme une cl
dinterprtation du droit national (V Droit civil , p. 159). Les institutions juridiques des tats sont de plus en plus soumises linfluence des autorits de rgulation et des juridictions internationales dont les dcisions deviennent une rfrence
incontournable pour les producteurs nationaux de rgles juridiques.
Ainsi, pour ne prendre quun exemple, ladoption, au niveau international, de
principes visant protger la dignit des femmes et des enfants provoque des
changements radicaux dans le droit de la famille de nombreux pays : une plus
grande varit de formes de famille est accepte, les relations de filiation deviennent indpendantes du mariage (parit de traitement des enfants ns horsmariage), lintrt de lenfant devient la proccupation majeure dans les divorces,
une gale autorit est reconnue aux membres du couple, toute contrainte violente est
rendue rprhensible, il est proclam que la famille doit avoir pour but lpanouissement de la personne, la dmocratisation des rapports familiaux est consacre
(V Famille , p. 214 ; V Famille dmocratique , p. 216 19).

Lamricanisation des systmes juridiques nationaux


Nombreux sont les auteurs qui considrent que la transnationalisation du droit
entrane une convergence des systmes nationaux vers des modles imprgns par
la culture juridique anglo-saxonne, en particulier dans le domaine conomique.
Ainsi, les pays europens de tradition romano-germanique ont t amens
saligner sur des standards juridiques provenant des tats-Unis, par exemple en
matire de pratiques anticoncurrentielles (V Concurrence , p. 78), proprit
intellectuelle, contrats commerciaux, protection des consommateurs, rglementation boursire, rgles comptables, faillites, organisation et gouvernement des socits Des dynamiques damricanisation existent galement dans les institutions
judiciaires : importance croissante de la jurisprudence dans la dcision judiciaire,
introduction de rgles procdurales empruntes au systme amricain (place accrue de loral par rapport lcrit, plaider coupable, procs pnal accusatoire, action de groupe) (V Chose juge , p. 63), changement de rle et de statut des
magistrats. Les juges europens alignent leurs rpertoires daction sur ceux de leurs
homologues dOutre-Atlantique en ce quils tentent souvent expressment de
rsoudre des problmes sociaux et conomiques, sattaquent aux questions politiques sans hsiter et dfient lexcutif et le lgislatif un degr inconnu jusquici
dans ltat europen moderne 20. Pour expliquer linfluence exerce par les modles juridiques amricains, certains auteurs mettent en avant le caractre haute19. Voir aussi Andr-Jean ARNAUD, Entre modernit et mondialisation, op. cit.
20. Mathias REIMANN, Droit positif et culture juridique , Archives de philosophie du droit, 45, 2001, p. 71.

752 Droit et Socit 82/2012

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ment flexible de la rgulation juridique de common law, qui savre particulirement bien adapt lvolution des changes conomiques 21. Cette souplesse du
droit anglo-saxon est oppose la rigidit, au formalisme et au profond localisme qui continue de caractriser les approches juridique sinscrivant dans la
tradition romano-germanique (V Globalisation en Amrique latine , p. 257).
Le mouvement damricanisation touche galement les professions juridiques.
Une partie des avocats des pays de tradition civiliste sest rsolue imiter les modes
dorganisation et les pratiques dveloppes par les grands cabinets anglo-amricains.
Ces avocats ont d shabituer rsoudre les conflits par la transaction amiable, la
conciliation ou larbitrage plutt que par les procs judiciaires. Comme leurs collgues amricains ports par leur ducation envisager le droit dans une perspective plus pragmatique que formaliste , ils ont appris conjuguer une multiplicit
dordres normatifs (juridiques et non-juridiques, tatiques et internationaux) pour
tre en mesure dlaborer des raisonnements complexes, conciliant et pondrant
une grande varit de normes et dintrts (V Professions juridiques , p. 430).
Beaucoup dentre eux ont acquis des comptences techniques trs pousses dans
dautres domaines que le droit de manire largir la gamme des conseils quils
sont capables de prodiguer leurs clients. Ils peuvent ainsi prendre compltement
en main, en tant qu avocat mandataire en transactions , toutes les tapes de la
ngociation dun contrat pour le compte dun client. Enfin, ces avocats ont consenti leffort ncessaire pour sinsrer dans des rseaux internationaux de juristes.
Lvolution des critres de professionnalisme quinduit lamricanisation des pratiques juridiques entrane la transformation des formations universitaires en droit
(V Enseignement du droit , p. 194).
Linfluence exerce par les modles transnationaux sur un systme juridique
national dpend de plusieurs facteurs : le niveau de puissance du pays dans la vie
internationale, lintensit des pressions extrieures auxquelles il est soumis, sa
capacit dfendre sa souverainet (V Globalisation , p. 231), les rsistances
opposes par des acteurs internes (V Consommateur , p. 91), le degr dinertie
institutionnelle du champ juridique national ou, pour le dire autrement, la force
de lattachement des acteurs qui le composent certaines traditions bien tablies ,
la trajectoire historique du pays jusqu la modernit et travers cette dernire ,
la culture juridique dominante dans le pays 22. Certains systmes juridiques nationaux gnralement ceux des pays les plus puissants sont peu rceptifs aux transferts internationaux, tandis que dautres sont incapables de sopposer aux pressions
extrieures. Les transplantations juridiques sont reues et intgres de manires
trs diverses par les diffrents pays importateurs, chacun composant sa propre
version des rglementations importes en fonction de son style juridique historique. Cest pourquoi des disparits importantes persistent entre les systmes juridiques et judiciaires des diffrents pays, y compris lintrieur des blocs rgionaux.
De nombreux domaines spcialiss du droit continuent, du reste, de relever uniquement des tats.
21. Jacques CHEVALLIER, Ltat post-moderne, op. cit., p. 137.
22. Boaventura DE SOUSA SANTOS, Vers un nouveau sens commun juridique, op. cit., p. 299.

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Une critique de la globalisation juridique de style civiliste

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Les pouvoirs privs conomiques jouent un rle majeur dans le fonctionnement


des rgimes juridiques transnationaux, dans la mesure o ils exercent une forte
influence sur les autorits de rgulation qui en dfinissent les rgles. Le rgles labores dans le cadre de ces rgimes sont vues comme tant de nature publique en
raison de leur juridicit, mais elles ont en ralit un caractre priv car elles sont
globalement favorables aux intrts des acteurs privs transnationaux 23 et, dautre
part, elles chappent largement aux formes classiques (nationales) de contrle
dmocratique.
Les nouvelles formes de rgulation juridique globalise supposent un dplacement des frontires entre domaine public et domaine priv et facilitent la formation
de nouvelles combinaisons de pouvoirs publics et privs. Des dispositifs juridiques
permettant la marchandisation des services dintrt gnral sont instaurs. Des
acteurs privs sont associs au processus dlaboration et de mise en uvre des
textes juridiques. Les ides, valeurs et proccupations vhicules par le monde de
lentreprise et plus particulirement par la finance internationale exercent une
influence croissante sur la conception du droit destin rguler le domaine public
des tats nationaux. Les instances nationales de production de droit manifestent
un souci grandissant de mnager les intrts des acteurs conomiques implants
sur le territoire. La logique utilitaire du march global circule dans le domaine
public o elle finit par merger comme politique dtat 24. Ltat fait sien et met
lui-mme en uvre le projet global de diminuer son rle.
Des fonctions de rgulation juridique auparavant assumes par des autorits
publiques sont confies des acteurs privs : dfinition des normes comptables,
prestations ddies au maintien de la scurit, rglement des diffrends interentreprises, maintien des rgles de march financier par les places boursires (qui sont
des entreprises prives 25). Un tel dplacement entrane un basculement de leurs
logiques daction qui passent du service du bien public au service dun intrt
priv, le plus souvent un bien priv trs spcifique 26. Dans ce type de configuration, la privatisation de la source de rgles revt un caractre tout fait officiel.
Certains rgimes internationaux ont t privatiss dessein afin de surmonter
lobstacle du manque de coopration entre les gouvernements nationaux.
La gnralisation, lchelle du globe, du modle de lagence de rgulation indpendante (ARI) constitue lune des principales manifestations de cette dynamique de privatisation de la rgulation juridique.
Les ARI sont des organismes chargs de normaliser les activits et de rsoudre
les conflits dans un secteur spcifique. Elles dtiennent des pouvoirs de surveillance, denqute et de sanction sans tre des juridictions. Elles font volontiers usage
23. Saskia SASSEN, Losing Control? Sovereignty in an Age of Globalization, New York : Columbia University
Press, 1996.
24. Saskia SASSEN, Critique de ltat. Territoire, Autorit et Droits, de lpoque mdivale nos jours, Paris :
Demopolis Le Monde diplomatique, 2006, p. 176.
25. Voir Andr-Jean ARNAUD, Entre modernit et mondialisation, op. cit., p. 165.
26. Saskia SASSEN, Critique de ltat. Territoire, Autorit et Droits, de lpoque mdivale nos jours, op. cit., p. 162.

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La privatisation de la rgulation juridique

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de rgles molles, labores au moyen de procdures de consultation trs pousses.


Dans de nombreux cas, les ARI sont mises en place pour contrler la manire dont
des prestataires privs sacquittent de missions de service public qui leur ont t
confies par les autorits publiques (V Services publics , p. 466). Elles jouent
dsormais un rle central dans la rgulation des activits bancaires (banques centrales indpendantes), boursires, de tlcommunications Lune des principales
fonctions des ARI est de mettre en place linfrastructure de rgles ncessaire aux
changes transfrontires dans le secteur en question, gnralement dans une optique de suppression des barrires juridiques et techniques. Elles contribuent ainsi
la transnationalisation et luniformisation des rgulations sectorielles.
Les ARI disposent dimportantes marges dautonomie vis--vis des autorits
gouvernementales dmocratiquement lues. Lindpendance qui leur est octroye
est cense les prserver des influences partisanes, donc diminuer les chances
quelles ne procdent des interventions intempestives car motives par des intrts lectoralistes courte vue. De ce fait, les dcisions des ARI sont perues comme
impartiales, uniquement fondes sur la rationalit technique. Les membres des ARI
sont, en effet, choisis sur la base de leur expertise, de leur connaissance approfondie des pratiques en vigueur dans un milieu professionnel. Ainsi, les acteurs du
secteur concern sont supposs bnficier dune rgulation juridique conforme
leurs besoins de stabilit, de scurit et de transparence.
Linstauration dune ARI dans un secteur donn implique que les pouvoirs publics se sont rangs lide selon laquelle ce secteur mrite dtre encadr par un
systme juridique particulier, plac labri du jeu dmocratique. Est galement
accepte la croyance selon laquelle lefficacit de la rgulation ncessite que les
acteurs dominants du secteur, qui sont le plus souvent de grandes compagnies
prives, soient largement associs au processus de dfinition des normes. Cest
pourquoi les ARI sont considres par certains auteurs (telle Saskia Sassen) comme
un nouveau type dautorit prive.

La fragmentation de la rgulation juridique tatique


Les dynamiques de globalisation entranent une prolifration et une dispersion
aussi bien des lieux de production du droit que des arnes de rglement des litiges.
Des rgimes internationaux de rgulation ont t mis en place dans la plupart des
domaines dactivit, qui dveloppent chacun leur propre systme de rgles, leurs
propres mcanismes de mise en uvre et leurs propres instances de rsolution des
conflits. Ces rgimes sectoriels ne composent pas un ensemble hirarchis ni cohrent. Ils forment un enchevtrement dordres normatifs partiellement indpendants les uns vis--vis des autres, anims par des logiques de rgulation relativement dconnectes les unes par rapport aux autres. Les rgimes internationaux
tablissent avec le droit tatique des relations dune grande complexit. Leur influence sur le champ juridique national est plus considrable que celle des interactions classiques entre systmes juridiques tatiques telles quelles soprent travers le droit public international 27.
27. Boaventura DE SOUSA SANTOS, Vers un nouveau sens commun juridique, op. cit., p. 135 et 271-272.

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Une critique de la globalisation juridique de style civiliste

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Le renforcement de ces rgimes au niveau international a pour effet daccrotre


lautonomie des rgulations correspondantes au niveau national. Par consquent,
le droit interne sapparente de plus en plus une juxtaposition despaces juridiques
distincts entre lesquels existent de multiples contradictions, chevauchements conflictuels et concurrences 28. Ce phnomne de diversification et de fragmentation de
la rgulation juridique tatique est particulirement prononc dans les pays qui sont
contraints doprer des transpositions massives de rgles exognes, soit parce quils
nont pas les moyens de rsister aux pressions exerces par des exportateurs de modles juridiques, soit parce quils sont engags dans des processus dharmonisation
lis leur adhsion des rgimes juridiques internationaux et des blocs politiques
rgionaux. Le pluralisme juridique qui existait dj, des degrs divers, lintrieur
des tats, sen trouve considrablement accentu.
Les systmes juridiques nationaux doivent, de surcrot, prendre en compte le
multiculturalisme que favorise la globalisation (V Multiculturalisme , p. 365). Les
migrations internationales entranent la formation, dans les pays daccueil, de minorits culturelles dont certaines composantes rclament des droits spcifiques tels
que, par exemple, la possibilit de perptuer certaines pratiques juridiques ayant
cours dans le pays dorigine.
Les juristes de tradition civiliste sinquitent de ce que le droit interne perd ainsi
sa cohsion et son caractre logico-systmatique cest--dire fond sur une hirarchie logique des rgles , ce qui accrot les marges dinterprtation des metteurs
en uvre (V Judiciarisation du politique/Politisation du droit , p. 299) et augmente le degr dinscurit juridique (V Scurit juridique , p. 464).
Lexemple suivant, tir de lentre Globalisation en Amrique latine du Dictionnaire, rdige par le sociologue colombien Csar Rodrguez Garavito sur les
mutations du droit du travail au Mexique et en Amrique centrale, illustre la dislocation de lordre juridique tatique gnre par la globalisation : Dans la pratique,
les conditions de travail sur les chanes de production globalise de biens sont rgies par une multitude daccords privs et publics qui constituent un calidoscope
normatif plus quun systme juridique. Ainsi la lutte pour les droits des travailleurs
latino-amricains a-t-elle lieu dans un contexte de pluralisme juridique, dans lequel les normes de travail nationales se superposent aux conventions internationales de lOIT [Organisation internationale du travail], aux codes de conduite des
entreprises, aux clauses sociales des accords bilatraux et rgionaux de commerce,
et aux sanctions unilatrales imposes par lUnion europenne ou les tats-Unis,
les unes et les autres sentrechoquant (p. 258).

III.3. tatistes, globalistes et transnationalistes


Les approches de la globalisation se rpartissent sur un continuum allant des
plus tatistes aux plus globalistes, en fonction du degr dimportance quelles attribuent aux tats nationaux dans la construction et le fonctionnement des rgimes
de rgulation transnationaux.
28. Jacques CHEVALLIER, Ltat post-moderne, op. cit., p. 105.

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Les perspectives tatistes considrent que laction des pouvoirs transnationaux


quil sagisse des organisations internationales, des ententes rgionales, ou encore
des forces conomiques reste trs largement dtermine par les tats. Pour les
tatistes, les gouvernements nationaux continuent de jouer un rle central sur la
scne internationale car ils conservent la capacit de fixer les rgles du jeu et les
orientations politiques que doivent suivre les acteurs transnationaux. Cest linitiative des tats que des pouvoirs de rgulation sont dlgus des autorits supranationales, et ltat est tout fait capable de se ressaisir de ces pouvoirs si la ncessit sen fait sentir (comme ils lont fait en matire de contrle de limmigration
suite aux attentats du 11 septembre 2001).
Selon les tatistes, les autorits nationales nont pas non plus perdu la main sur
la vie juridique qui se droule lintrieur de leurs frontires. Dans bien des domaines, le droit tatique demeure le mode prminent dencadrement et
dorientation de laction sociale. Dans les secteurs soumis des rgulations transnationales, ltat conserve une autorit prpondrante dans la mesure o les
centres de pouvoir supranationaux dpendent de lui pour la mise en application
des rgles quils produisent. En effet, ltat est le seul acteur juridique qui peut
lgitimement mettre en uvre des capacits de coercition. Les rgles de soft law
fabriques dans le cadre des rgimes transnationaux ne deviennent juridiquement
obligatoires ou, pour le dire autrement, ne sont converties en hard law qu
partir du moment o elles sont incorpores dans le droit interne des tats 29.
loppos, les globalistes pensent que les pouvoirs transnationaux ont acquis
une trs large autonomie vis--vis des tats, qui ne parviennent plus gure leur
imposer les orientations souhaites par leurs gouvernements. Les globalistes placent laccent sur laffaiblissement des allgeances nationales, lrosion du principe
de souverainet, lextrme porosit des frontires (qui sont incapables de filtrer les
flux internationaux que les tats voudraient matriser), laccroissement des connexions transfrontires entre les forces sociales infranationales, qui ont de moins
en moins besoin de la mdiation des autorits nationales pour influencer la construction des rgulations transnationales. La globalisation est vue comme la rsultante dune double dynamique dintgration et de fragmentation du systme
international qui entrane la mutation de celui-ci dune structure domine par les
tats une structure compose de multiples centres de pouvoir (V Relations
internationales , p. 449).
Un troisime ensemble de travaux opte pour une posture intermdiaire entre
tatisme et globalisme, qualifie par nous de transnationalisme . Cette approche
soutient que ltat conserve son rle dacteur prpondrant de la gouvernance
nationale et globale , mais doit nanmoins composer avec lapparition de nouvelles formes daction politique, caractrise par la participation dacteurs transnationaux et dinstances supranationales la prise de dcision. La posture transnationaliste rfute lide selon laquelle les dynamiques de globalisation constituent
des forces extrieures qui obligent les tat nationaux adapter leurs composantes

29. Ibid., p. 133.

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internes. Elle refuse dassimiler le global lexterne et le national linterne 30.


Elle insiste au contraire sur lmergence dune globalisation de laction politique
par laquelle la recherche de puissance, dordre, de justice et la dfense des intrts
transcendent les rgions et continents, et brouillent la distinction entre linterne et
lexterne (V Relations internationales , p. 450). Selon les transnationalistes, une
nouvelle forme de rgulation globale est assure par un rseau compos dtatsnations transforms et intgrs des forums conomiques et politiques supranationaux sans institution centralise (mme entre, p. 451). Notons ici que les
transnationalistes observent que certaines politiques publiques mais aussi certaines dcisions ponctuelles dacteurs tatiques rallis des ides portes par des
rseaux transnationaux favorisent la dnationalisation de la rgulation juridique
dans le secteur concern. Ils constatent, en outre, que certaines composantes des
systmes juridiques tatiques font office de supports institutionnels pour le dveloppement de rgimes transnationaux. Ces segments spcialiss, qui entretiennent
des liens troits avec les structures quivalentes dans dautres pays, sont vus
comme des sites stratgiques pour le dveloppement de rgulations globales 31.
Les banques centrales autonomes, les autorits de rgulation indpendantes, certains services ministriels spcialiss constituent des exemples de sites spcifiques
de la rgulation tatique qui participent la transnationalisation de larges pans du
droit en dehors daccords intergouvernementaux formels. Enfin, les transnationalistes discernent la manire dont certaines capacits tatiques sont dtournes de
la finalit pour laquelle elles ont t difies et rorientes vers des buts conformes
aux intrts dacteurs transnationaux.

III.4. Positivistes et pluralistes


De nombreux auteurs situs dans une tradition juridique civiliste estiment que,
dans la mesure o la globalisation remet en cause labsolue domination de ltat
sur la vie juridique, elle dtruit les deux fondements de lordre juridique moderne
que sont le positivisme et le monisme juridiques 32.
Le positivisme juridique considre que ltat doit monopoliser la cration de
droit et que le droit tatique doit tre la seule norme ayant force obligatoire. Pouvoir souverain est reconnu la puissance publique, et elle seule, dutiliser le droit
pour gouverner les activits sociales et redistribuer les richesses sur son territoire.
Or, les dynamiques constitutives de la globalisation aboutissent ce que ltatnation soit de plus en plus relay, suppl et supplant par des acteurs transnationaux dans son rle de producteur et de garant du droit 33. Le systme juridique
tatique se trouve relay lorsque des blocs politiques rgionaux sont mandats
30. Saskia SASSEN, Critique de ltat. Territoire, Autorit et Droits, de lpoque mdivale nos jours, op. cit.,
p. 182.
31. Ibid., p. 183.
32. Jacques CHEVALLIER, Ltat post-moderne, op. cit. ; et Andr-Jean ARNAUD, Entre modernit et mondialisation, op. cit.
33. Andr-Jean ARNAUD, Critique de la raison juridique 2 : Gouvernants sans frontires. Entre mondialisation et post-mondialisation, Paris : LGDJ, coll. Droit et Socit , 2003, p. 189.

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pour prendre des dcisions juridiques qui, antrieurement, relevaient de la souverainet nationale. Il est suppl quand il cde le pas devant des instruments nonjuridiques de rgulation administrs par des organisations internationales (telles
des normes techniques). Enfin, le droit de ltat est supplant quand il perd prise
sur le fonctionnement de rgimes internationaux domins par des acteurs privs
(par exemple, les marchs internationaux de gr gr 34).
Lampleur de la dmonopolisation est telle que la domination des constitutions
nationales sur le droit interne a tendance dcrotre au profit du droit international. Une proportion croissante de la rgulation juridique tatique est subordonne
des ensembles supranationaux de rgles fondamentales, tel point que certains
textes constitutionnels font davantage figure de charte didentit politique et
culturelle que de loi suprme (V Constitution , p. 95). Quant aux cours constitutionnelles, elles jouent de plus en plus un rle dagents dimportation de rgles
transnationales dans lordre juridique national (V Globalisation en Europe centrale , p. 261).
Quant au monisme juridique, il tient pour primordial que toutes les rgulations
juridiques existant lintrieur dun tat puissent tre ramenes un agencement
parfaitement unitaire, cohrent et hirarchis, ordonn selon un modle pyramidal 35. La pluralisation de la rgulation juridique quentrane la globalisation rend
impossible le maintien dun degr aussi lev quauparavant de rationalit, de cohsion et de systmaticit dans la construction de lordre juridique interne. Un
nombre sans cesse croissant de rgles se caractrisent aujourdhui par leur validit
incertaine, leur signification ambige, leur lgitimit conteste, la difficult
didentifier leur source (V Polycentricit , p. 409).
Laffaiblissement des liens qui unissaient la citoyennet et la reconnaissance de
droits est souvent pris en exemple pour illustrer le dclin de lordre juridique moderne. Du fait de laccroissement des flux migratoires et de la multiplication des diasporas, la base essentiellement sdentaire des systmes de droits dmocratiques est
remise en cause (V Migrations , p. 356). Les populations immigres se mobilisent
pour rclamer que leur soient attribus des droits politiques indpendamment de
leur statut de citoyennet (V Globalisation en Amrique latine , p. 259). En Europe,
la dfinition et la mise en uvre des droits attachs la citoyennet nest plus
lapanage exclusif des tats, mais fait lobjet dune protection au niveau supranational
(V Citoyennet , p. 65). Dautre part, la reconnaissance des minorits implique
lattribution certains groupes de citoyens partageant une mme identit collective
dune personnalit spcifique vis--vis du droit (V Minorits , p. 359). Il existe une
tension entre les principes des droits de lhomme et la volont souveraine des tats
de choisir les personnes admises pntrer sur leur territoire 36.
Lide selon laquelle ltat moderne est parvenu simposer sans partage
comme la seule source de droit, le seul foyer de juridicit 37 lintrieur de ses
34. Voir Andr-Jean ARNAUD, Entre modernit et mondialisation, op. cit., p. 132.
35. Jacques CHEVALLIER, Ltat post-moderne, op. cit., p. 131.
36. Boaventura DE SOUSA SANTOS, Vers un nouveau sens commun juridique, op. cit., p. 339.
37. Jacques CHEVALLIER, Ltat post-moderne, op. cit., p. 101.

Droit et Socit 82/2012 759

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frontires est conteste par le courant pluraliste en sociologie du droit. Pour les
tenants de cette approche, ltat, bien quoccupant indubitablement une position
hgmonique dans le champ juridique national, a toujours d composer avec
dautres acteurs dsireux dinfluer sur la vie du droit. Avant la globalisation, ltat
saccommodait dj de la coexistence, sur son territoire, dune pluralit dordres
normatifs, voire, dans certains pays, dune pluralit de systmes juridiques, entre
lesquels les relations ntaient pas forcment harmonieuses. La rgulation juridique tatique tait elle-mme tiraille par de multiples logiques sectorielles. Loin
dtre une entit monolithique, le champ juridique national se prsentait comme
un tissu de lgalits labor par une dialectique nationale-locale entrelaant le fil
juridique tatique hgmonique et de multiples fils juridiques locaux 38. Dautre
part, les systmes juridiques domestiques ont, selon les pluralistes, toujours t
soumis des pressions extrieures, en rponse auxquelles des adaptations et des
transferts ont t entrepris.

Conclusion
Le Dictionnaire de la globalisation contient assurment un nombre considrable de prcieuses informations et analyses sur les dynamiques de transnationalisation du droit actuellement luvre. Compte tenu de lampleur de lentreprise, il
est toujours possible de souligner des lacunes ou dexprimer des regrets. Parmi
ceux-ci, la place peut-tre insuffisante accorde aux acteurs de la transnationalisation du droit, ce qui est sans doute un effet du choix de privilgier des approches de
thorie du droit plutt que sociologie ou de science politique mme si ces disciplines sont ici trs prsentes. En particulier, les pratiques juridiques des cabinets
internationaux davocats, des entreprises transnationales et des organisations internationales auraient, selon nous, pu tre abordes davantage en profondeur. De
mme, on aurait pu souhaiter des dveloppements plus importants portant sur des
thmatiques centrales pour comprendre la transnationalisation des rgulations
juridiques, par exemple : lhistoire des internationalismes juridiques, la question
des articulations entre rgles juridiques et autres types de normes (standards,
normes techniques, soft law) dans les rgulations internationales, ou encore la
question des transferts internationaux de formes et modles juridiques.
Il reste que beaucoup darticles du Dictionnaire gnralement les plus longs
sont de trs grande qualit. Ces entres sont celles auxquelles nous faisons rfrence dans larticle. Larticle Justice de Jacques Commaille mrite une mention
spciale, dans la mesure o il propose un cadre analytique complet et sociologiquement rigoureux de la globalisation juridique et constitue, ce titre, lune des
meilleures portes dentre dans le Dictionnaire.
Les dfauts inhrents une uvre de cette ampleur et lextraordinaire ventail
des contributions sollicites nenlvent rien sa valeur et son inestimable utilit dans
la mesure o il sagit bien l dun vritable outil de rfrence pour les spcialistes de la
globalisation. Inscrit opportunment dans le processus actuel dinternationalisation et
38. Boaventura DE SOUSA SANTOS, Vers un nouveau sens commun juridique, op. cit., p. 271.

760 Droit et Socit 82/2012

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T. DELPEUCH

Une critique de la globalisation juridique de style civiliste

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Lauteur
Thierry Delpeuch est charg de recherche au CNRS, au Centre Marc Bloch de Berlin. Ses
recherches portent sur la circulation internationale des politiques publiques et sur la
construction de linformation et des connaissances dans le domaine des politiques de
scurit.
Parmi ses publications :
Droit et rgulations des activits conomiques : perspectives sociologiques et institutionnalistes (avec Christian BESSY et Jrme PLISSE), Paris : LGDJ Lextenso ditions,
2011 ;
Les policy transfers en question (avec Laurence DUMOULIN et Ccile VIGOUR), dossier
de la revue Critique internationale, 48, 2010/3 ;
Des transferts aux apprentissages : rflexions partir des nouveaux modes de gestion du dveloppement conomique local en Bulgarie (avec Margarita VASSILEVA), Critique internationale, 48, 2010/3 ;
Contribution une sociologie politique des entrepreneurs internationaux de transferts de rformes judiciaires (avec Margarita VASSILEVA), Lanne sociologique, 59 (2),
2009.

Droit et Socit 82/2012 761

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douverture pluridisciplinaire des rflexions sur le droit, dont il est lune des belles
expressions, ce dictionnaire est une tape importante et, pour cette raison, nul
doute quil sera remdi aux quelques lacunes quil comporte dans une future dition que le succs de celle-ci annonce dj.