000 - Plan

Facult de droit et de criminologie
DROIT DES SRETS

LDROI 2107
Isabelle C. DURANT
PLAN ETABLI AU 13 DECEMBRE 2016
2016-2017
-2-
ORGANISATION DU COURS
Horaire du cours :
1. Vendredi 23 septembre 2016 de 8h30 10h30
4. Jeudi 6 octobre 2016 de 8h30 10h30
5. Vendredi 7 octobre 2016 de 8h30 10h30
7. Jeudi 27 octobre 2016 de 8h30 10h30
9. Vendredi 4 novembre 2016 de 8h30 10h30
10. Vendredi 25 novembre 2016 de 8h30 10h30
11. Vendredi 2 dcembre 2016 de 8h30 10h30
Matire dexamen : ce qui est enseign au cours magistral constitue la matire dexamen.
Pour vous aider comprendre celle-ci, des ouvrages de rfrence peuvent tre consults :
- F. TKINT, Srets et principes gnraux du droit de poursuite des cranciers, 4e d.,
Bruxelles, Larcier, 2004 ; les numros qui figurent en gras et entre parenthses dans
le plan ci-dessous sont les numros des paragraphes de cet ouvrage.
- M. GRGOIRE, Publicit foncire. Srets relles et privilges, Bruxelles, Bruylant, 2006.
- E. DIRIX et R. DE CORTE, Zekerheidsrechten, Malines, Kluwer, 2006.
Pour des premiers commentaires de la loi du 11 juillet 2013, voy. :

- J. BAECK et M. KRUITHOF (eds), Het nieuwe zekerheidsrecht, Anvers, Intersentia, 2014, 177
pp. ;
- P. BECUE, De wet van 11 juli 2013 met betrekking tot de hervorming van zakelijke
zekerheden op roerende goederen (nieuwe pandwet). Principes en impact op de
verzekeringssector. Het eigendomsvoorbehooud in Belgi komt tot volledige maturiteit ,
Bull. ass., 2014, pp. 352 386 ;
- J. CATTARUZZA, Les grands axes de la rforme des srets mobilires , D.B.F., 2013, pp.
183 194 ;
- J. DEL CORRAL, Zekerheidsrechten , N.j.W., 2014, pp. 578 596 ;
- W. DERIJCKE, La rforme des srets relles mobilires , R.D.C., 2013, pp. 691 722 ;
- E. DIRIX, La rforme des srets relles mobilires, Waterloo, Kluwer, 2013 ;
- E. DIRIX, De nakende hervorming van de roerende zakelijke zekerheden , in Recht in
beweging. 20ste VRG-Alumnidag 2013, Anvers, Maklu, 2013, pp. 349 360 ;
- E. DIRIX, De wet van 11 juli 2013 betreffende de zakelijke zekerheden op roerende
goederen , Nieuwsbrief Notariaat, 2014/1, pp. 1 6 ;
- F. GEORGES, La rforme des srets mobilires , Rev. Dr. ULg, 2013, pp. 319 368.
Code recommand
Insolvabilit et garanties, 7e d., coll. Les Codes thmatiques Larcier, Bruxelles, Larcier, 2016.
Consignes pour lvaluation (examen crit en session)

Ltudiant peut disposer de ses propres codes non annots (pas dannotation dans les ou les codes,
en ce compris dans les parties qui ne concernent pas directement le droit des srets ; pas
dannotation non plus sur les ventuels signets) ;
par exception cette rgle, les renvois chiffrs darticle article sont autoriss ;
les textes lgislatifs peuvent tre souligns ou surligns ;
toute autre signaltique est proscrite et constitue une tricherie (entourer des lettres, faire des croix,
dessiner des flches, apposer des sigles au regard de dispositions, etc.) ;
-3-
les codes consistent en des ouvrages dits par un diteur commercial et ne peuvent donc prendre la
forme dune compilation de documents laquelle ltudiant aurait lui-mme procd, encore ces
documents seraient-ils relis.
Ltudiant nemporte lexamen que des textes lgislatifs ; il ne peut disposer ni de jurisprudence ni
de doctrine.
Ltudiant peut emporter une calculatrice lexamen, encore quil ne sagisse pas l dun instrument
ncessaire.
TABLE DES MATIRES
INTRODUCTION
Approche de la notion de sret (n 1).

Impratifs auxquels les srets tendent rpondre (n 2 4).
Les srets soutiennent le crdit Toute lconomie profite dun systme de srets efficace Notion
defficacit Dsutude de notre systme actuel (par exemple : pas de
gnralisation du gage sans dpossession, liste trs longue des cranciers
bnficiant dun privilge au sens strict du terme) Raction du lgislateur (lois
des 24 juin et 11 juillet 2013) Rforme incomplte (elle ne concerne quune
partie des srets relles mobilires : pour lessentiel, le gage, la clause de rserve
de proprit et le droit de rtention ; pratiquement rien en matire de privilges,
au sens strict du terme) Rforme dont la date dentre en vigueur est
actuellement (au 22 septembre 2016) fixe au 1er janvier 2017 au plus tard (cette
date devrait tre encore une fois postpose : une loi modifiant la loi du 11 juillet
2013 quant sa date dentre en vigueur (art. 109) devrait tre publie au
Moniteur belge avant le 1er janvier 2017).
Tentative de dfinition de la notion de sret :
- au sens le plus large : garantie qui procure un avantage particulier au crancier ; tous les
moyens accentuant la scurit de paiement des cranciers ; tous les mcanismes qui
produisent ne ft-ce quindirectement un effet de garantie ; une dfinition si large dilue la
notion de sret ; avec R. BOFFA, on ne retiendra donc pas les mcanismes qui ne confrent
pas un avantage particulier pour le crancier (exemple : laction oblique) ;
- cette premire dlimitation tant donne, deux approches restent possibles :

o une approche large, parfois dite approche fonctionnelle : tous les procds
tendant directement la garantie de lexcution des obligations, y compris ceux
pouvant avoir, dans des circonstances diffrentes, dautres fonctions (droit de
rtention, clause de rserve de proprit, compensation, rsolution, les actions
directes, etc.) (SIMLER/LEQUETTE) ; approche adopte certains gards par le
lgislateur de 2013 ;
o une approche plus restrictive, parfois dite technique : la sret est laffectation de
la valeur dun bien ou dun patrimoine la satisfaction dun crancier (P. CROCQ).
Laffectation peut se raliser dans le patrimoine du dbiteur ou dans le patrimoine
dun tiers.
Les catgories traditionnelles de srets et leurs caractristiques :
- les srets personnelles (n 155 et 188) ;

- les srets relles ;
- les srets relles pour autrui (on parle dans ce cas de cautionnements rels) (n 14 16).
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Cass. (1e ch.), 22 dcembre 2006, C.06.0089.N ; Pas., 2006, p. 2858 ; R.W., 2007-2008, p.
275, note R. VAN RANSBEECK, Het regresrecht van de zakelijke borg . Aux termes de cet
arrt :
(1) Le tiers qui fournit un crancier une sret relle en garantie de la dette dautrui
nest pas tenu cette dette sur tout son patrimoine, contrairement la caution, mais
seulement concurrence de la sret relle .
(2) Les rgles en matire de cautionnement ne sont applicables la caution relle que
dans la mesure o elles sont compatibles avec la nature de cette sret .
(3) Les articles 2028 et 2029 du Code civil sont aussi applicables la caution solidaire .
(4) Les art. 2028 et 2029 C. civ. en vertu desquels la caution qui a pay la dette dispose
dun recours en remboursement contre le dbiteur principal et qu' cette fin il est subrog
dans les droits que le crancier avait contre le dbiteur, sappliquent par analogie la
caution relle ds lors que la ralisation par les cranciers de la sret relle concurrence
de sa valeur doit tre considre comme un paiement de la dette principale. (Art. 1251, 3,
2028 et 2029 C. civ.) .
Difficult la suite de cet arrt : dterminer celles des dispositions lgales contenues dans
la lgislation sur le cautionnement personnel qui sont applicables au cautionnement rel.
PREMIRE PARTIE.
LES PRINCIPES GNRAUX DU DROIT DEXCUTION
DES CRANCIERS SUR LES BIENS DU DBITEUR
TITRE PREMIER. LA SUJTION UNIFORME DES BIENS DU DBITEUR
CHAPITRE 1ER. LE PRINCIPE
Art. 7 L. hyp. (n 11).

3 prcisions quant au principe de la sujtion uniforme :
- toutes les dettes sont concernes quelle que soit leur source (loi, contrat, dlit notamment)
(n 12)
- tous les cranciers en bnficient (n 13) ; voy. toutefois lart. 1563 C. jud.
- ne sont viss que les dbiteurs engags personnellement (et non ceux qui ne sont tenus que
propter rem) ;
CHAPITRE 2. LES EXCEPTIONS AU PRINCIPE
Le principe de la sujtion uniforme connat des exceptions de plusieurs ordres. On relve

notamment :
- que certains biens sont insaisissables par nature (les valeurs extrapatrimoniales : des
lettres, des droits extrapatrimoniaux, etc.) ou en vertu de la loi (art. 1408 et ss. C. jud. ;
biens rendus insaisissables dans un but humanitaire ou dans le but de permettre au dbiteur
de poursuivre ses activits professionnelles lui garantissant en principe un revenu) ;
- que les biens des personnes morales de droit public sont insaisissables (art. 1412bis C.
jud.) ; lart. prcit prvoit deux exceptions (les personnes morales de droit public peuvent
dposer une dclaration indiquant les biens qui peuvent tre saisis ; sont toujours
saisissables les biens qui ne sont manifestement pas utiles aux personnes morales pour
lexercice de leur mission ou pour la continuit du service).
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TITRE II. LEXCUTION FORCE SUR LES BIENS DU DBITEUR
Art. 8 L. hyp. (n 65)

5 observations quant au principe de lexcution force :
- le sens large du mot gage utilis lart. 8 L. hyp. (synonyme de garantie) (n 65) ;
- la saisie est le mode dexpression du droit lexcution force ; pratiquer une saisie requiert
un titre excutoire, le plus souvent un jugement (n 66 et 67) ;
- libert de saisie et abus de droit (n 68 71) ;
- le mcanisme de publicit des saisies (art. 1390 et ss. C. jud. ; art. 1569 C. jud.) (n 80
83).
- les drogations conventionnelles lart. 8 L. hyp. (qui nest pas dordre public) ; H. De Page
fait observer qucarter toute possibilit dexcution force rendrait lengagement du
dbiteur purement potestatif.
TITRE III. LGALIT DES CRANCIERS
CHAPITRE 1ER. LE PRINCIPE
Art. 8 L. hyp. : la distribution par contribution, cest--dire en proportion de limportance des

crances respectives (n 84). Une rpartition du disponible selon cette mthode est considre
comme une rpartition galitaire. Elle implique que lon applique une rgle de trois , cest--dire
une rgle de proportionnalit.
Conditions requises pour que trouve sexprimer la rgle de lgalit des cranciers : linsuffisance
des biens du dbiteur et la situation de concours (n 85 et 86).
Notion de concours : situation dans laquelle plusieurs cranciers mettent des prtentions
contradictoires sur tout ou partie des biens du dbiteur
Plusieurs types de concours : concours limit (ex. saisie) ou concours complet (ex. faillite, rglement
collectif de dettes, situation de succession vacante, acceptation de succession sous bnfice
dinventaire).
Exemple-type du concours complet : la faillite ; voy. notamment dans la loi du 8 aot 1997 sur les
faillites :
- larticle 2 : les trois conditions de la faillite ;
- larticle 6 : dclaration de la faillite par jugement du tribunal de commerce ;
- larticle 9 : obligation pour le commerant de faire aveu de faillite ;
- larticle 11 : dsignation dun curateur ;
- larticle 16 : dessaisissement du failli ;
- larticle 38 : publicit du jugement dclaratif de faillite ;
- larticle 75 : liquidation des avoirs du failli.
Consquences de la naissance dune situation de concours : la cristallisation des droits des cranciers
Cette cristallisation emporte plusieurs consquences et notamment (n 102 et 103) :
- la suspension des voies dexcution individuelles (principe et exception) ; art. 25 et 26 LF ;
art. 1675/7 C. jud. ;
- la suspension du cours des intrts (principe et exception) ; art. 22 et 23 LF ; art. 1188 C.
civ.
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CHAPITRE 2. LES EXCEPTIONS AU PRINCIPE
Point de dpart : les articles 8 et 9 L. hyp. qui instituent des causes de prfrence (n 152 et 153
et 154 156).
Quatre remarques propos des causes lgitimes de prfrence.
PREMIRE REMARQUE : QUID DU GAGE ?

Sont viss non seulement les privilges et les hypothques, mais aussi le gage (actuellement le gage
est techniquement trait comme un privilge cf. art. 20, 3 L. hyp.).
DEUXIME REMARQUE : LA RENONCIATION UNE CAUSE DE PRFRENCE

Un crancier peut renoncer la cause de prfrence dont il dispose.
Cass. (1e ch.), 20 octobre 2005, C.03.0244.F ; Pas., 2005, p. 1994.
TROISIME REMARQUE : LE GRAND NOMBRE DE CRANCIERS PRIVILGIS

Les cranciers privilgis sont nombreux ;
la proposition de loi dpose en 2012 qui a abouti la rforme de 2013 visait,
lorigine, rduire drastiquement le nombre de privilges ;
en fin de compte, la rforme des privilges nest que marginale :
- seuls deux privilges sont supprims (le privilge du vendeur de semences et le
privilge de lhtelier) ;
- et rcemment de nouveaux privilges ont t crs (la loi du 21 fvrier 2014 a
instaur deux nouveaux privilges en faveur des victimes dinfractions pnales ; la loi
du 12 mai 2014 a instaur un privilge destin garantir le recouvrement des
crances alimentaires par le SECAL ; et par une loi-programme du 22 juin 2012,
larticle 19 L. hyp. a fait de certaines (nouvelles) cotisations et majorations dues
lInstitut national dassurances sociales pour travailleurs indpendants des crances
privilgies).
QUATRIME REMARQUE : PAS DE PRIVILGE SANS TEXTE

Ladage pas de privilge sans texte : position de la doctrine, de la Cour de cassation et du
lgislateur (n 157 163).
A. Position de la doctrine : 2 courants doctrinaux
Certains auteurs considrent que la rgle de lgalit des cranciers reste fondamentale et que seul
le lgislateur peut crer des mcanismes de sret. Pour ces auteurs, les principes que sont la libert
contractuelle et la convention-loi doivent cder devant les ncessits dune apprhension globale et
conomique des situations collectives de liquidation (F. GEORGES, 2007).
Dautres sont daccord avec lide que seul le lgislateur peut crer des droits rels accessoires
(droits rels constitus des fins de sret), mais sont davis que les parties peuvent librement
recourir des techniques fondes sur le droit des obligations des fins de garantie (P. VAN
OMMESLAGHE, M. GRGOIRE). Ces auteurs donnent pleine libert aux parties et insistent sur le fait que
les conventions ont force contraignante et doivent sortir leurs effets (art. 1134 et 1165 C. civ.).
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B. Position de la Cour de cassation : pas de position densemble ; solutions

divergentes
1. Exemple de dcisions favorables lgalit des cranciers : les dcisions relatives laction
directe du sous-traitant
Justification : La faillite a pour effet de rendre indisponible la crance de lentrepreneur faillit sur le
matre de louvrage de sorte qu partir du jugement dclaratif, laction directe vise par larticle
1798 C. civ. ne peut plus tre intente .
Dcisions : notamment cass., 27 mai 2004 ; 23 septembre 2004 ; 20 janvier 2012.
Avenir : larticle 20, 12 L. hyp. est augment dun nouvel alina par la loi du 11 juillet 2013
( Laction directe ne peut plus tre intente aprs louverture du concours ).
Cass. (1e ch.), 27 mai 2004, C.02.0435.N ; Pas., 2004, p. 922 ; R.W., 2003-2004, p.
1723 ; R.D.C., 2004, p. 899, note J. WINDEY et T. HRNER ; R.C.J.B., 2005, p. 423, note
M. GRGOIRE ; T.B.O., 2005, p. 50, note M. DE THEIJE :
Sur le second moyen

Quant la premire branche
Attendu que l'article 1798 du Code civil accorde notamment aux sous-traitants qui ont
t employs la construction d'un btiment ou d'autres ouvrages faits l'entreprise,
une action directe contre le matre de l'ouvrage jusqu' concurrence de ce dont celui-ci
se trouve dbiteur l'entrepreneur au moment o leur action est intente ;
Attendu qu'en vertu des articles 7 et 8 de la loi du 16 dcembre 1851 sur la rvision du
rgime hypothcaire, le dbiteur est tenu de remplir ses obligations sur l'ensemble de
son patrimoine, ces biens sont le gage commun des cranciers et le prix s'en distribue
ente eux par contribution, moins qu'il n'y ait entre les cranciers des causes lgitimes
de prfrence ;
Attendu qu'en vertu de l'article 16, alina 1er, de la loi du 8 aot 1997 sur les faillites,
compter du jour de la faillite, le failli est dessaisi de plein droit de tous ses biens et
tous paiements, oprations et actes accomplis depuis ce jour sont inopposables la
masse ;
Attendu qu'il rsulte de la faillite que la crance de l'entrepreneur envers le matre de
l'ouvrage devient indisponible ;
Que ladite action directe ne peut tre introduite que lorsque la crance de
l'entrepreneur envers le matre de l'ouvrage est encore disponible dans le patrimoine
de l'entrepreneur ;
Attendu que les juges d'appel ont considr que l'action directe ne modifie rien au
patrimoine de l'entrepreneur parce qu'elle intervient directement dans le patrimoine
d'un tiers, savoir le matre de l'ouvrage, et qu'il n'est question du principe de l'galit
entre les cranciers en concours qu' l'gard de ce patrimoine ; qu'ils en ont dduit
qu'une action directe peut tre intente aprs la faillite de l'entrepreneur principal ;
Qu'en dcidant ainsi, ils ont viol les dispositions lgales indiques ;
Qu'en cette branche, le moyen est fond .
Cass. (1e ch.), 23 septembre 2004, C.02.0469.F ; Pas., 2004, p. 1393 ; J.L.M.B., 2004,
p. 1437, note P. HENRY ; R.J.I., 2004, p. 258 ; N.j.W., 2005, p. 170, note I. VERVOORT
et note K. VANHOVE et S. VAN LOOCK ; R.G.D.C., 2005, p. 634 ; R.C.J.B., 2005, p. 446,
note M. GRGOIRE ; T.B.O., 2005, p. 64, note M. DE THEIJE :
IV. La dcision de la Cour

Attendu que l'article 1798 du Code civil accorde notamment aux sous-traitants qui ont
t employs la construction d'un btiment ou d'autres ouvrages faits l'entreprise,
une action directe contre le matre de l'ouvrage jusqu' concurrence de ce dont celui-ci
se trouve dbiteur l'entrepreneur au moment o leur action est intente ;
Attendu qu'en vertu de l'article 8 de la loi hypothcaire du 16 dcembre 1851, les biens
du dbiteur sont le gage commun de ses cranciers, et le prix s'en distribue entre eux
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par contribution, moins qu'il n'y ait entre les cranciers des causes lgitimes de
prfrence ;
Attendu qu'aux termes de l'article 16 de la loi du 8 aot 1997 sur les faillites,
compter du jour de la faillite, le failli est dessaisi de plein droit de l'administration de
tous ses biens et tous paiements, oprations et actes faits par le failli depuis ce jour
sont inopposables la masse ;
Attendu que la faillite a pour effet de rendre indisponible la crance de l'entrepreneur
failli sur le matre de l'ouvrage, de sorte qu' partir du jugement dclaratif, l'action
directe vise l'article 1798 du Code civil ne peut plus tre intente ;
Attendu qu'en considrant qu'en cas de faillite de l'entrepreneur principal, l'action
directe reste acquise au sous-traitant qui peut l'exercer au dtriment des autres
cranciers du failli; que l'action directe permet au sous-traitant d'extraire la crance
contre le matre de l'ouvrage du patrimoine de l'entrepreneur principal et d'chapper
au concours avec les cranciers de ce dernier, l'arrt viole les dispositions lgales
vises au moyen ;
Que le moyen est fond .
Cass. (1e ch.), 20 janvier 2012, C.10.0135.F ; Pas., 2012, p. 165 ; Rev. not. b., 2012,
p. 790 ; Entr. et Dr., 2012, p. 49, note J. CABAY ; J.L.M.B., 2013, p. 972, note F.
GEORGES.
Ds la rception de l'acte contenant une saisie-arrt, le tiers saisi ne peut plus se

dessaisir des sommes ou effets qui font l'objet de la saisie. Cette rgle reste applicable
en cas d'action directe intente postrieurement (art. 1798, al. 1er C. civ. ; art. 1451
et 1540 C. jud.) .
2. Exemple de dcisions dfavorables lgalit des cranciers : la jurisprudence relative la

compensation aprs faillite en cas de connexit
La Cour de cassation accepte que des dettes rciproques soient compenses aprs la survenance de
la situation de concours lorsquun lien de connexit objective les unit (voy. infra).
C. Position du lgislateur : examen de trois mcanismes prfrentiels
1. La compensation
a. La compensation lgale
aa. Avant faillite
Article 1289 C. civ. Compensation des dettes (1) rciproques (entre personnes agissant en mme
qualit) (2) fongibles, liquides et exigibles et (3) saisissables Mode dextinction des obligations qui
joue de plein droit par le seule force de la loi.
ab. Aprs faillite
Principe : plus de compensation sous peine de porter atteinte la rgle de lgalit des cranciers
(on favorise le crancier qui invoque la compensation, par rapport aux autres cranciers du failli qui
ne le peuvent pas)
Fondement lgal du principe : larticle 1298 C. civ. Disposition qui est considre comme
lexpression dun principe gnral.
Exceptions prtoriennes ce principe :
(1) Compensation possible aprs la survenance de la situation de concours en cas de connexit

objective (on vise le cas o les conditions de la compensation ne se trouvent runies
quaprs cette survenance) Le lien dinterdpendance entre dettes connexes justifie que la
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compensation puisse jouer aprs concours Il reste nanmoins requis que les deux dettes
soient nes avant la survenance de la situation de concours.
Exemple
Cass. (1e ch.), 15 mai 2014, C.13.0552.N ; T.B.O., 2014, p. 320 :
- sil existe une connexit troite entre les crances, la compensation peut avoir lieu mme si
les conditions de la compensation ne se ralisent qu'aprs la faillite ;
- le droit la compensation avec une crance qui est fonde sur l'interdpendance des
obligations rciproques des parties relve de l'essence mme du contrat synallagmatique de
sorte qu'il existe avant le manquement lui-mme.
(2) Compensation possible mme aprs faillite entre deux dettes de la masse (car ces dettes
sont hors concours) ; elles sont payes par le curateur avant toute rpartition.
Exception lgale au principe : larticle 334 Loi du 27 dcembre 2004 (compensation admise aprs
faillite mme entre dettes non connexes) :
(1) C.A., 19 avril 2006 et 21 juin 2006 : pas dinconstitutionnalit de lart. 334 de la loi-
programme, compte tenu de lobjectif de rsorption de larrir fiscal.
C.A., 19 avril 2006, n 54/2006 ; M.B. du 26 septembre 2006 (extrait), p. 50078 ; J.T.,
2006, p. 701, note F. GEORGES ; J.L.M.B., 2006, p. 1032 ; R.A.B.G., 2006, p. 1300, note P.
LAUWERS, Inhouding van belastingtegoeden ; Annuaire juridique du crdit, 2006, p.
378 ; F.J.F., 2007, p. 485 :
B.4.1. En prvoyant un mcanisme de compensation lgale, larticle 334 de la loi-

programme du 27 dcembre 2004 droge la rgle de lgalit entre les cranciers qui se
trouvent dans une situation de concours, telle quelle est prvue notamment par les articles
1675/7 et 1675/9 du Code judiciaire qui sont relatifs au rglement collectif de dettes et par
larticle 1298 du Code civil.
Cette diffrence de traitement repose sur un critre objectif, savoir la qualit du crancier
qui est, dans un cas, le Trsor public, et dans lautre, dautres cranciers.
La mesure est en rapport avec les objectifs mentionns en B.3 : le produit de limpt tant
affect des dpenses publiques qui visent la satisfaction de lintrt gnral, il doit tre
admis quil puisse tre drog aux rgles de compensation du droit commun.
B.4.2. Enfin, le mcanisme de compensation lgale contest nest pas une mesure
disproportionne affectant la situation des autres cranciers, compte tenu des objectifs de
rsorption de larrir fiscal et defficacit de la procdure de recouvrement qui conduisent
par ailleurs le lgislateur permettre la sursance indfinie au recouvrement de certains
impts.
La Cour relve du reste que lvolution du droit de linsolvabilit et du droit des srets a
multipli les mcanismes permettant aux cranciers de se prmunir contre le risque
dinsolvabilit de leurs dbiteurs, en drogation au principe de lgalit des cranciers. ()
Larticle 334 de la loi-programme du 27 dcembre 2004 ne viole pas les articles 10 et 11 de
la Constitution .
C.A., 21 juin 2006, n 107/2006 ; M.B. du 15 septembre 2006 (extrait), p. 47116 ; F.J.F.,
2006, p. 879 ; R.W., 2006-2007, p. 1193.
(2) C.C., 19 mars 2009 : inconstitutionnalit partielle de lart. 334 de la loi-programme.
C.C., 19 mars 2009, n 55/2009 ; M.B. du 20 mai 2009 (extrait), p. 38292 ; J.L.M.B., 2009,
p. 827, note Fr. GEORGES, Inconstitutionnalit (trs ?) partielle de la compensation fiscale
nonobstant concours ; Annuaire juridique du crdit, 2009, p. 585, note C. ALTER et Z.
PLETINCKX :
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B.5.4. Compte tenu de lobjectif poursuivi par le lgislateur, dcrit en B.3 de larrt cit en
B.5.2, il nest pas raisonnablement justifi dautoriser la compensation dune dette fiscale
avec une crance fiscale dont le curateur devient titulaire en raison dune opration quil a
lobligation daccomplir en vertu des articles 38 et 40 de la loi du 8 aot 1997 sur les
faillites. Les frais de publication, qui constituent des dettes de la masse, engendrent, en
effet, un boni de TVA, qui constitue une crance de la masse dune nature diffrente de celle
des crances nes doprations antrieures la faillite.
La circonstance que le produit de limpt est affect des dpenses publiques qui visent la
satisfaction de lintrt gnral ne suffit pas justifier quil soit de la sorte port atteinte
aux droits du curateur qui, dans le cadre de lexercice de la mission qui lui est lgalement
confie, est tenu de procder des publications dont il ne pourrait raisonnablement tre
admis quil en supporte la charge fiscale.
B.6. La question prjudicielle appelle une rponse positive.
Par ces motifs,
la Cour
dit pour droit :
Larticle 334 de la loi-programme du 27 dcembre 2004, en ce quil autorise, dans
lhypothse dune faillite, la compensation entre une dette fiscale antrieure la dclaration
de faillite et une crance fiscale ne des publications imposes au curateur dune faillite par
les articles 38 et 40 de la loi du 8 aot 1997 sur les faillites, viole les articles 10 et 11 de la
Constitution .
(3) Cass. 24 juin 2010, C.09.0365.N : compensation inoprante lorsque lune des dettes est ne
aprs faillite.
Cass. (1e ch.), 24 juin 2010, C.09.0365.N ; Pas., 2010, p. 2034 ; T.G.R.-T.W.V.R., 2010, p.
265, note P. Van CAENEGHEM :
III. La dcision de la Cour

Quant la premire branche :
1. La faillite entrane la formation d'une masse et une situation de concours entre les
cranciers du failli, de sorte quentre ces cranciers, qui sont des cranciers dans la masse,
le principe d'galit est applicable.
2. Conformment l'article 17.2 de la loi du 8 aot 1997 sur les faillites, sont inopposables
la masse, lorsqu'ils ont t faits par le dbiteur depuis l'poque dtermine par le tribunal
comme tant celle de la cessation de ses paiements, tous paiements, pour dettes non
chues et pour dettes chues.
L'article 1298 du Code civil dispose en gnral que la compensation n'a pas lieu au prjudice
des droits acquis un tiers.
Il rsulte de ces rgles qui sont une application du principe d'galit des cranciers aprs
une situation de concours et du principe de fixation, que la compensation aprs faillite est,
en principe, exclue.
La reconnaissance de la compensation dans les cas o il existe une troite connexit entre
les crances, n'entache toutefois pas la rgle de l'galit entre les cranciers en cas de
faillite. Dans ces circonstances la compensation est ainsi possible mme si les conditions de
la compensation ne sont runies qu'aprs la faillite.
La compensation est donc, en principe, exclue entre les dettes et les crances nes avant la
faillite et les crances et les dettes nes aprs la faillite, mme s'il y a connexit.
3. L'article 334, alina 1er, de la loi programme du 27 dcembre 1994 (ci-dessous loi-
programme) dispose que toute somme restituer ou payer un redevable dans le cadre
de l'application des dispositions lgales en matire d'impts sur les revenus et de taxes y
assimiles, de taxe sur la valeur ajoute ou en vertu des rgles du droit civil relatives la
rptition de l'indu peut tre affecte sans formalits par le fonctionnaire comptent au
paiement des prcomptes, des impts sur les revenus, des taxes y assimiles, de la taxe sur
la valeur ajoute, en principal, additionnels et accroissements, des amendes administratives
ou fiscales, des intrts et des frais dus par ce redevable, lorsque ces derniers ne sont pas
ou plus contests. En vertu de l'alina 2, de cet article, cette disposition demeure applicable
en cas de saisie, de cession, de situation de concours ou de procdure d'insolvabilit.
- 11 -
4. Il ressort des travaux parlementaires de la loi-programme que l'article 334 a voulu

tendre la possibilit d'oprer une compensation au profit de l'Etat en prvoyant
spcialement que la compensation aprs concours serait aussi possible entre les crances
qui ne sont pas connexes.
Cette rglementation particulire, qui droge partiellement la disposition de l'article 1298
du Code civil, ne vaut toutefois que pour les crances qui sont nes avant la situation de
concours, en l'espce, avant la dclaration de faillite. Elle ne tend pas permettre l'Etat
de droger fondamentalement au principe d'galit et au principe de fixation qui sont la
base des articles 1298 du Code civil et 17.2 de la loi du 8 aot 1997 sur les faillites.
5. L'article 334 de la loi-programme ne permet ds lors pas de compensation entre une
crance fiscale ne avant la dclaration de faillite du redevable et les crdits fiscaux qui
doivent tre rembourss au curateur en raison des oprations commerciales poursuivies par
lui aprs la dclaration de faillite du redevable concern .
(4) Cass., 4 fvrier 2011, C.10.0443.N : la compensation est exclue entre les dettes et les
crances nes avant la faillite et les crances et les dettes nes aprs la faillite.
Cass. (1e ch.), 4 fvrier 2011, C.10.0443.N ; Pas., 2011, p. 438 ; R.W., 2011-2012, p. 488,
note R. HOUBEN, Wettelijke of gerechtelijke schuldvergelijking na samenloop met de
vordering tot schadevergoeding wegens de ontbinding van een lopende overeenkomst door
de curator ; R.D.C., 2011, p. 877 :

1. La faillite entrane la constitution d'une masse et le concours entre les cranciers du failli
de sorte que le principe d'galit est applicable entre ces cranciers, qui sont les cranciers
dans la masse.
2. L'article 1298 du Code civil dispose que, d'une manire gnrale, il n'y a pas de
compensation au prjudice des droits acquis des tiers.
3. Il rsulte de ces rgles, qui constituent une application du principe de l'galit entre les
cranciers aprs concours et du principe de fixation, que la compensation de dettes aprs
faillite est, en principe, exclue.
La reconnaissance de la compensation dans les cas o il existe une connexit troite entre
les crances ne porte pas atteinte la rgle de l'galit entre les cranciers en cas de
faillite. La compensation est ainsi possible dans ces circonstances mme si les conditions de
la compensation n'ont t remplies que postrieurement la faillite.
La compensation reste toutefois, en principe, exclue entre les dettes et les crances nes
avant la faillite et les crances et les dettes nes aprs la faillite, fussent-elles connexes.
4. Dans les contrats synallagmatiques, l'exception d'inexcution, le droit de rsolution en
cas de manquement en vertu de l'article 1184 du Code civil et la demande d'indemnisation
fonde, sur celui-ci sont inhrents aux rapports juridiques et ils sont rputs exister ds
lorigine quel que soit le moment o une des parties contractantes les invoque .
(5) Cass., 31 mars 2014, S.12.0078.F : larticle 334 nexige pas que les crances compenser
aient toutes les deux exist avant la survenance du concours.
Cass. (3e ch.), 31 mars 2014, S.12.0078.F ; Pas., 2014, p. 843, concl. av. gn. J. GENICOT ;
Annuaire juridique du crdit, 2013, p. 296 ; R.W., 2014-2015, p. 703, note R. HOUBEN,
Het vereiste van tijdig bestaan van de te verrekenen vorderingen voor de
schuldvergelijking na samenloop in fiscale zaken (art. 334 Programmawet 2004)
herbezocht ; J.L.M.B., 2015, p. 536, note Fr. GEORGES, Nouvelle perturbation en matire
de compensation fiscale ; J.T., 2015, p. 678, note Fl. GEORGE, La compensation fiscale :
regard sur une jurisprudence particulirement trouble ; Chron. D.S., 2015, p. 407 :
il ressort des travaux prparatoires de la loi-programme quen vue de rsorber larrir

fiscal, larticle 334 a entendu tendre la possibilit pour lEtat doprer une compensation,
aprs concours, entre des crances quil dtermine, sans gard lexistence ou non dun
- 12 -
lien de connexit. Cette disposition nexige pas que les crances en cause existent lune et
lautre avant la survenance du concours .
Larrt concerne cette fois une hypothse de rglement collectif de dettes. Lune des
personnes admises au rglement tait redevable lgard du SECAL (service ces crances
alimentaires, service dpendant du SFP Finances, ces mmes personnes bnficiant, par
ailleurs dun crdit dimpt postrieur la naissance du concours.
b. La compensation conventionnelle
Les amnagements conventionnels au rgime lgal sont admis.
ba. Droit commun de la compensation conventionnelle
Trois rgles :
- Une fois ne la situation de concours, la compensation ne peut plus jouer, sous peine de
porter atteinte la rgle de lgalit des cranciers.
- La compensation conventionnelle reste possible aprs concours entre dettes objectivement
connexes.
- Aux termes de larticle 17, 2 L.F., [s]ont inopposables la masse, lorsquils ont t faits
par le dbiteur depuis lpoque dtermine par le tribunal comme tant celle de la cessation
de ses paiements : () 2 tous paiements, soit en espces, soit par transport, vente,
compensation ou autrement, pour dettes non chues et pour dettes chues () . Rappel, la
priode qui stend de la date du cessation des paiements, telle que fixe par le tribunal
(art. 12 L.F.) et le jugement dclaratif de faillite porte le nom de priode suspecte.
bb. Le rgime institu par la LSF
Rgime institu par la loi du 15 dcembre 2004 (LSF), en ce compris larrt de la Cour
constitutionnelle du 27 novembre 2008, ayant conduit la loi du 26 septembre 2011 :
- validit et opposabilit des clauses de compensation (art. 14 et 15) moyennant le respect de

deux conditions : dune part, la convention de netting doit avoir t conclue avant la
survenance de la situation de concours ; dautre part, les dettes compenser doivent
exister lors de la survenance de cette situation ;
- la compensation reste possible malgr la cession des droits sur lesquels elle porte
(drogation lart. 1295 C. civ. ; voy. les termes nonobstant toute cession des droits sur
lesquels elles portent utiliss larticle 14, 1er, LSF) ;
- inapplication de larticle 17, 2 LF (voy. larticle 16, 3 LSF).
La loi du 26 septembre 2011 qui a conduit une restriction du champ dapplication de la loi fait suite
un arrt de la Cour constitutionnelle du 27 novembre 2008 ayant considr que En ce quils sont
applicables des personnes physiques qui nont pas la qualit de commerant au sens de larticle 1 er
du Code de commerce, les articles 14 et 15 LSF violent les articles 10 et 11 de la Constitution . Il
rsulte de la modification lgislative de 2011 que le droit commun de la compensation
conventionnelle reste applicable aux situations ne tombant pas dans le champ dapplication de la
LSF.
- 13 -
2. Le droit de rtention (n 171 182)
a. Le rgime actuel
Dfinition.
Principe consacr au dpart de textes pars (exemples tirs du Code civil : art. 1612, 1673, 1749,
1948 ; voy. aussi art. 106 L.F.).
Conditions dapplication de la rtention (sans autorisation judiciaire ni mise en demeure pralable) :

- le rtenteur est crancier dune crance certaine et exigible, ainsi que liquide ou tout le
moins susceptible dune valuation aise ;
- le rtenteur doit retenir un bien quil est tenu de restituer au dbiteur (le bien nest pas
ncessairement la proprit du dbiteur ; on dit gnralement quil doit tre corporel ; il
subsiste des discussions sur la question de savoir si on tend la rtention aux immeubles
ainsi que sur la question de savoir si on tend la rtention aux biens insaisissables) ;
- lexercice du droit suppose lexistence dun lien troit de connexit entre la dette impaye et
le bien retenu (connexit matrielle ou connexit juridique).
Effets produits par la rtention :

- le droit de rtention joue valablement entre parties ;
- le droit de rtention est opposable aux tiers (en tout cas au dbiteur, au propritaire,
lacqureur du bien retenu, aux cranciers chirographaires et aux cranciers bnficiant dun
privilge gnral) ; en revanche, il ne confre aucun privilge son bnficiaire ;
consquence : naissance dune situation paradoxale, voire dune impasse ; le droit de
rtention devient une sret de fait ; appel une rforme lgislative depuis plusieurs
dizaines dannes.
b. Le rgime venir (loi du 11 juillet 2013 ; art. 73 76 du nouveau chapitre du Code civil)
Cration dune vritable sret relle.

Notion (art. 73).
Abandon de la dtention (art. 74).
Opposabilit du droit de rtention (art. 75).
Droit de prfrence (art. 76) :
- compte tenu du droit de prfrence, le crancier ne devrait plus avoir de crainte se dfaire du
bien ;
- quel droit de prfrence ? Le mme droit prfrentiel quau crancier gagiste.
3. La rserve de proprit
a. Le rgime actuel
Cass., 9 fvrier 1933 : une fois ne la situation de concours, invoquer une clause de rserve de
proprit romprait lgalit des cranciers.
Article 101 LF : rgime particulier lorsque la situation de concours est une faillite.
Cass., 7 mai 2010 : pas de principe gnral du droit consacrant lopposabilit de la clause de rserve
de proprit
Cass., 7 mai 2010, C.09.0317.F ; Pas., 2010, p. 1422 ; N.j.W., 2010, p. 502, note R.
FRANSIS ; J.L.M.B., 2010, p. 1242 ; Chron. D.S., 2011, p. 173 ; R.W., 2011-2012, p.
271, note M. STORME.

- 14 -
Larrt constate que la demanderesse a assur le financement de lacquisition par J.-F.

C. dun vhicule Opel Corsa, en se rservant la proprit du vhicule jusquau
paiement complet du prix ; que J.-F. C. a t admis au rglement collectif de dettes ;
que la demanderesse a vainement demand au mdiateur de dettes la restitution du
vhicule, et, par confirmation de lordonnance du juge des saisies, rejette la requte en
saisie-revendication de la demanderesse.
Dune part, il nexiste pas de principe gnral du droit de lopposabilit de la clause de
rserve de proprit en cas de concours.
Dautre part, la clause par laquelle les parties conviennent de retarder le transfert de
proprit dun effet mobilier est licite.
Toutefois, cette clause, valable entre les parties, nest pas opposable aux cranciers de
lacheteur en cas de concours avec le vendeur lorsque lacheteur a t mis en
possession de la chose vendue.
En ce cas, larticle 20, 5, de la loi hypothcaire dtermine les droits du vendeur
deffets mobiliers en concours avec les autres cranciers : si le dbiteur a t mis en
possession de la chose vendue, le vendeur non pay ne dispose que dun privilge sur
le prix.
Larticle 1675/7, 1er, du Code judiciaire dispose que la dcision dadmissibilit fait
natre une situation de concours entre les cranciers.
Le moyen, qui, en cette branche, repose sur laffirmation que le vendeur peut obtenir,
aprs louverture dune procdure en rglement collectif de dettes, le bnfice dune
saisie-revendication de la chose vendue avec une clause de rserve de proprit,
manque en droit.
b. Le rgime venir (loi du 11 juillet 2013 ; art. 69 72 du nouveau chapitre du Code civil)
Cration dun droit de sret.
Maintien en substance du rgime actuel :

- la loi concerne les ventes mobilires ;
- elle vise les cas o le transfert de proprit est retard jusquau moment du complet
paiement du prix ;
- la rserve doit tre tablir par crit au plus tard au moment de la dlivrance des biens
vendus.
Nouveauts :
- protection de lacheteur consommateur ;
- extension de la rgle aux contrats translatifs de proprit ;
- reconnaissance du principe de la subrogation relle (art. 9) ;
- maintien de la sret en cas de transformation, confusion ou incorporation (dans ce dernier
cas, il faut un enregistrement dans le registre des gages) ;
- interdiction de lenrichissement du crancier ;
- solution des conflits (voy. infra).
- 15 -
DEUXIME PARTIE.
LES SRETS RELLES
TITRE PREMIER. CONSIDRATIONS GNRALES
CHAPITRE 1ER. NOTION ET DFINITION
Notion de sret relle (n 189).
SECTION 1. LACCESSORIT
1er. Premier sens de laccessorit (n 198 201)
2. Deuxime sens de laccessorit (n 190 197)
Les srets relles sont attaches une crance.
Possibilit toutefois de crer des srets relles pour dettes futures (voy. larrt du 28 mars 1974, dit
arrt Mengal).
Cass., 28 mars 1974, Pas., 1974, I, p. 776 ; Rev. not. b., 1974, p. 260 ; Rec. gn. enr.
not., 1974, p. 313 ; R.W., 1974-75, col. 339.
Par cet arrt du 28 mars 1974, rejetant le pourvoi dirig contre un arrt de la cour dappel
de Bruxelles du 25 fvrier 1972 (J.T., 1972, p. 246), la Cour de cassation dcide que le
gage peut tre constitu pour la garantie de dettes conditionnelles ou futures, sous la
seule rserve que (ces dettes) soient dtermines ou dterminables au moment de la
constitution de la sret .
Rvocabilit des engagements illimits.

Conscration des acquis jurisprudentiels (voy. lart. 51bis de la loi du 4 aot 1992 sur le crdit
hypothcaire devenu larticle 81bis de la loi hypothcaire).
SECTION 2. L A S U B R O G A T I O N R E L L E (n 202 204)

- Notion de subrogation relle.
- Rfrence au mcanisme dans certaines dispositions lgales (ex. art. 10 L. hyp. ; article 58
de la loi du 25 juin 1992 sur le contrat dassurance terrestre et art. 66 de cette mme loi ;
ces trois dispositions sont devenues les articles 112, 114 et 120 de la loi du 4 avril 2014
relative aux assurances).
- Systmatisation des conditions de la subrogation relle par la doctrine (il faut un bien
affect une destination particulire ; il faut que le bien disparu soit remplac par un bien
identifiable qui en soit la contrevaleur ; le crancier doit avoir perdu son droit de suite).
- Loi du 11 juillet 2013 : articles 9 et article 70.
CHAPITRE 2. ENUMRATION DES SRETS RELLES
Le nantissement (n 205). Les dispositions relatives lantichrse sont abroges par la loi du 11
juillet 2013.
Les privilges (n 206 208).
Les hypothques (n 209).
La rtention (loi du 11 juillet 2013 ; voy. supra).
La clause de rserve de proprit (loi du 11 juillet 2013 ; voy. supra).
- 16 -
CHAPITRE 3. LE RANG DES SRETS RELLES
La notion de rang (n 221).

Principes essentiels de dtermination du rang :
- premier principe : art. 12 L. hyp. les privilges priment les hypothques (n 222) ;
Attention toutefois lart. 19, in fine L. hyp.
- deuxime principe : art. 13 L. hyp. la prfrence en fonction de la qualit de la crance
privilgie (n 223) ; art. 14 L. hyp. situation des cranciers placs dans le mme rang ;
- troisime principe : art. 81 L. hyp. la priorit en fonction de la date de linscription de
lhypothque (n 224) ;
- quatrime principe : gnralisation de la troisime rgle ; lantriorit de la mesure de
publicit (n 225) ; cf. article 57 de la loi du 11 juillet 2013 ;
- cinquime principe : lantriorit de la convention constitutive de sret (n 226 227) ;
dates comparer : dates opposables aux tiers.
TITRE II. LE NANTISSEMENT
CHAPITRE 1ER. DFINITION, HISTORIQUE ET TEXTES APPLICABLES
Dfinition du nantissement et du gage : articles 2071 et 2072 C. civ. ; retouches doctrinales

(cautionnement rel et entiercement).
Historique :
- adoption du Code civil en 1804 ; le gage est un contrat rel (consquences : dpossession
de choses corporelles) ;
- loi sur le gage commercial (1872) ; gage constitu en vue de garantir un engagement
commercial, cest--dire un engagement pris par un commerant ; procdure de ralisation
plus rapide et efficace ; le Code civil reste applicable, titre subsidiaire, aux gages pris pour
garantir des engagements commerciaux ;
- dveloppement de lgislations spcifiques :
Gages sans dpossession (warrant, privilge du prteur agricole, gage sur fonds de
commerce, etc.) ;
Gages de biens immatriels (mise en gage de factures, de crances sur des personnes
morales de droit public, de rmunrations, de brevets, de polices dassurance, de
crances, dinstruments financiers, etc.).
A lavenir (loi du 11 juillet 2013) :

- le nantissement ne sera plus que mobilier (abrogation de lantichrse).
- le gage perd sa nature de contrat rel (il devient consensuel, voire, dans certains cas,
solennel) ;
consquence : abrogation des lgislations instaurant des gages sans dpossession.
- la procdure de ralisation du gage est simplifie dans certaines hypothses ;
consquence : abrogation de la lgislation sur le gage commercial.
En bref :
- Le nouveau chapitre du Code civil comporte deux corps de rgles : des rgles applicables au
gage sans dpossession (dit gage de registre) ; et des rgles applicables aux gages avec
dpossession (trois catgories identifies par le lgislateur).
- Plus de dfinition proprement parler du gage dans le Code civil. Le premier article du
nouveau chapitre nonce la finalit du gage, sans le dfinir ; compte tenu de linsertion de
cet article 1er, larticle 20, 3 L. hyp. est abrog.
- Abrogation des rgles sur les gages sans dpossession, sur le gage commercial et sur
lantichrse.
- Il subsiste cependant nombre de lgislations spcifiques hors Code civil (mise en gage de
droits intellectuels, mise en gage de contrats dassurance-vie, etc.).
- 17 -
CHAPITRE 2. LA RGLEMENTATION INSTITUE PAR LE CODE CIVIL (L. 11.07.2013)
SECTION 1. LE GAGE DE REGISTRE

1er. La formation du contrat
A. Un contrat consensuel ou solennel
Principe : contrat consensuel (art. 2 et 4)
Exception : contrat solennel lorsque le constituant est un consommateur (art. 2 et 4) ; crit
requis des fins de validit ; lcrit doit tre un crit au sens de larticle 1325.
B. Un contrat accessoire
Rappel de la notion de contrat accessoire
Examen de lart. 10.
La convention de gage (negotium) mentionne le montant maximum concurrence duquel
les crances sont garanties. Actuellement, lcrit requis par larticle 2074 C. civ. (pour des
raisons dopposabilit aux tiers) doit dclarer la somme due ; si cette somme nest pas
connue, un plafond figurera dans lacte authentique ou sous seing priv enregistr.
3 observations propos de la crance garantie :

- article 12 : tendue de la crance garantie situation particulire du constituant
consommateur ;
- article 13 : indivisibilit du gage ;
- article 23 : cession de la crance garantie.
C. Les conditions de validit du gage

Application de larticle 1108 C. civ.
D. Lassiette du gage
1. Article 7 : tout bien meuble corporel ou incorporel ou tout ensemble dtermin de
biens de telle nature.
Les universalits (fonds de commerce ou exploitation agricole par exemple)
peuvent tre mises en gage) ; une certaine doctrine est davis que chaque
bien de luniversalit est grev du droit de gage ; un tel droit ne peut
grever des immeubles.
Les immeubles ne peuvent tre donns en gage (pas mme les immeubles par
destination conomique).
2. Article 7 : hypothse du constituant consommateur ; la valeur du bien mis en gage
est plafonne ;
3. Article 7 : biens cessibles (// art. 2071 actuel du Code civil).
4. Article 8 : biens futurs (biens qui nexistent pas encore ou qui nappartiennent pas
encore au constituant).
5. Article 9 : fruits gnrs par la chose.
6. Articles 6 et 14 : pouvoir dengager les biens, validit du gage de la chose dautrui,
interdiction du rengagement.
Conscration lgale de la jurisprudence de la Cour de cassation : cass. (1e ch.), 12

fvrier 2004 ; (2e ch.), 10 octobre 2007 ; (1e ch.), 26 novembre 2010.
Cass. (1e ch.), 12 fvrier 2004, C.01.0121.N ; Pas., 2004, p. 255 ; R.W., 2004-
2005, p. 1179 (somm.), note M.E. STORME, De goede trouw vereist om een
voorrecht van de commissionair, retentierecht of ander vuistpandrecht te verkrijgen
ondanks de onbevoegdheid van de pandgever ; R.G.D.C., 2005, p. 160 :

Attendu qu'en vertu de l'article 1er, 1er, de la loi sur les warrants, un warrant doit
tre dlivr la personne qui prouve avoir la libre disposition des marchandises,
objet du titre ;
Attendu que l'article 2279, alina 1er, du Code civil, qui est applicable au crancier
gagiste sur un bien meuble corporel, est galement applicable l'metteur du
warrant ;
- 18 -
Qu'il est satisfait au prescrit de l'article 1er, 1er, de la loi sur les warrants lorsque
l'metteur du warrant a pu croire qu'il ngociait avec le propritaire des
marchandises ou, tout le moins, avec une personne habilite soumettre les
marchandises au warrantage ;
Que le moyen, qui suppose que la libre disposition des biens implique que le droit
de proprit de la personne qui soumet les marchandises au warrantage doit tre
tabli ou doit tre constat par l'metteur du warrant, repose sur une interprtation
juridique errone .
Cass. (2e ch.), 10 octobre 2007, P.07.0210.F ; Pas., 2007, p. 1745 :
Pour le surplus, le crancier gagiste dont le gage a pour assiette un bien corporel
peut, comme tout possesseur, se rclamer, en principe, de l'article 2279 du Code
civil. Il en est mme ainsi lorsque le constituant du gage n'est pas le propritaire du
bien engag, mais pour autant que le crancier gagiste soit, comme en l'espce, de
bonne foi, c'est--dire qu'il puisse croire dans la lgitimit des droits du cdant.
Le crancier gagiste peut opposer son droit rel de possession tous les tiers, soit
toute personne autre que le dbiteur gagiste, qui prtendraient des droits sur la
chose pendant la dure du gage .
Cass. (1e ch.), 26 novembre 2010, C.10.0006.N ; Pas., 2010, p. 3025 ; R.W.,
2010-2011, p. 1227 ; R.A.B.G., 2011, p. 642, note S. LOOSVELD, Goede trouw en
buitenbezitstelling bij een warrant als zakelijk zekerheidsrecht: een toepassing van
de vereisten inzake pand ; R.D.C., 2011, p. 557 :
Sur le second moyen :

3. En vertu de l'article 2279, alina 1er, du Code civil, le dtenteur du gage est
protg lorsqu'il peut croire que les marchandises donnes en gage ont t remises
par le propritaire ou par une personne pouvant disposer des marchandises dans le
cadre d'un gage. La rgle s'applique aussi celui qui met le warrant ou qui dtient
le warrant.
Le dtenteur du gage n'est pas de bonne foi lorsqu'il savait ou devait savoir que le
bailleur de gage n'avait pas le pouvoir de donner en gage.
Sauf circonstances particulires, il ne pse sur le dtenteur du gage en cause
aucune obligation de vrification .
E. Moment de la formation du gage

Article 17, 3 LF Inopposabilit la masse des gages constitus en priode suspecte sur
les biens du failli pour sret dune dette antrieure Rappel de la notion de priode
suspecte Point de dpart de la priode
F. La dure du gage
Article 11 : dure dtermine ou indtermine
Parallle avec lancien art. 81bis de la loi hypothcaire (voy. anc. art. 51bis de la loi de 1992
sur le crdit hypothcaire)
Diffrence entre obligation de couverture et obligation de paiement
G. La preuve du gage
Article 4
H. Lopposabilit
Rappels : distinction entre validit et opposabilit ; importance de disposer dune sret
opposable aux tiers.
Principe : enregistrement dans le registre des gages (art. 15) ; registre centralis et
informatis. Rgime actuel de lopposabilit : art. 2074 C. civ. (tablissement dun acte
authentique ou dun acte sous seing priv enregistr) et lois particulires (ex. art. 4 de loi
de 1919 sur la mise en gage du fonds de commerce qui prvoit une inscription du gage dans
un registre ad hoc tenu par le conservateur des hypothques).
Rang : date de lenregistrement (art. 15)
Cession de la dette garantie : nouvel enregistrement (art. 37)
- 19 -
2. La phase dattente Avant lchance de la dette garantie

A. Veiller aux biens gags en bon pre de famille
Articles 16 et 22
B. Droit dutiliser la chose
Articles 17 (principe de lexploitation normale), 18 (biens destins tre transforms), 19
(immobilisation des biens, immobilisation par incorporation ou par destination) et 20
(confusion de biens fongibles)
C. Droit de disposer de la chose
Article 21 (principe de la gestion normale)
Trois observations :
- disposition frauduleuse (article 22 et art. 491 CP)
- article 9 Subrogation relle (les droits du crancier gagiste sont reports sur la crance
qui se substitue au bien gag)
- article 24 Vente de la chose greve du gage
Principe : le gage suit la chose (droit de suite).
Exceptions :
(1) le constituant tait habilit vendre en vertu de lart. 21 ;
(2) la vente a t autorise par le crancier gagiste ;
(3) lacqureur peut se prvaloir de larticle 2279 C. civ.
Attention : lenregistrement exclut lapplication de larticle 2279 lgard de
lacqureur ayant agi dans le cadre de son activit professionnelle (art. 25).
D. Perte de la chose
Article 9 Subrogation relle (cf. art. 10 L. hyp.)
3. La phase dexcution
A. Le constituant du gage est un consommateur
Article 46
Deux voies (cf. systme actuel du Code civil) :
solliciter lattribution du gage en pleine proprit ou solliciter que le bien soit vendu.
Sort des clauses de voie pare et des pactes commissoires (cf. art. 2078 actuel).
Rappel : article 1675/7, 2 C.J. (suspension des voies de recours une fois admis le
rglement collectif de dettes).
B. Le constituant du gage nest pas un consommateur
Articles 47 et ss.
Principales rgles :
- Art. 47 : les parties peuvent convenir du mode de ralisation principe de la libert
contractuelle
- Art. 53 : les parties peuvent notamment autoriser lappropriation par le crancier du bien
gag
- Ou bien le crancier exerce le gage en le vendant ou en le louant, en chargeant un huissier
dy procder (art. 51)
- Le crancier a une obligation davertir certains autres cranciers (les cranciers gagistes et
les cranciers saisissants) (art. 48)
- Rappel : ne pas oublier lart. 26 L.F. (suspension des voies de recours)
SECTION 2. LES GAGES AVEC DPOSSESSION

1er. La mise en gage de biens corporels
A. Contrat consensuel
Il dcoule de ce contrat lobligation pour le constituant de mettre le crancier en possession
de la chose mise en gage.
B. La preuve du gage (art. 40)
En rgle, la preuve stablit pas toutes voies de droit.
Si le constituant est un consommateur, la convention devra tre prouve par crit.
C. Opposabilit et rang (art. 39)
Cest la mise en possession du crancier ou du tiers convenu qui rend le gage opposable aux
tiers.
La mise en possession peut faire lobjet dune excution force (le cas chant sous
astreinte).
Le crancier gagiste prend rang au moment de la mise en possession effective.
- 20 -
D. Droits et obligations des parties (ph ase dattente)

1. Le crancier gagiste est un dpositaire (art. 41) Le lgislateur entend par l que
le crancier est un dtenteur Ntant que dtenteur (et non pas possesseur au
regard du droit de proprit), le crancier gagiste ne peut sapproprier les fruits
(voy. art. 549 C. civ.) NB : le crancier gagiste est possesseur au regard du droit
de gage
2. Le crancier gagiste ne peut faire usage de la chose Sauf des fins de
conservation (art. 42) Si le crancier manque son obligation et use de la chose
(cas dabus de jouissance), le constituant peut rclamer la restitution du bien
3. Le crancier gagiste doit veiller au bien en bon pre de famille (art. 43) Il rpond
de sa culpa levis in abstracto (art. 1137, al. 1er C. civ. ; voy. lactuel art. 2080 C.
civ.) En cas de disparition de la chose, application possible du principe de la
subrogation relle (art. 9) Si le crancier engage des frais pour la conservation
de la chose, il pourra en rclamer le remboursement au constituant Le
constituant est habilit inspecter les biens tout moment
4. Le crancier gagiste est tenu dun devoir de sparation (art. 44) Ce devoir
concerne les choses de genre
5. Le crancier gagiste bnficie dun droit de rtention (art. 45) Voy. lactuel art.
2082 C. civ.
E. Lexcution du gage
Cf. le gage de registre
2. La mise en gage despces (art. 59)
Mise en gage de monnaie fiduciaire (cf. la LSF pour la monnaie scripturale)
Hypothse vise : confusion des espces
Trois rgles :
- Le gagiste devient propritaire des espces.
- A lexpiration du gage, il restitue lquivalent (augment dintrts moratoires compter de
la mise en demeure, sauf convention contraire).
- A lexpiration, le crancier est habilit oprer compensation. La procdure dexcution est
donc simplifie. Sil chet, le crancier restituera le solde au constituant du gage.
3. La mise en gage de crances
Observations prliminaires :
- distinguer la crance-cause (crance garantie) de la crance-assiette (crance gage ou
encore crance mise en gage) ;
- distinguer les crances futures des crances qui existent mais ne sont pas exigibles.
A. Historique Adoption de lart. 2075 en 1994

La crance-cause peut tre une crance future (cf. jurisprudence Mengal) ;
La crance-assiette peut-elle tre une crance future ? Question controverse.
Voy. notamment Lige, 27 fvrier 2014, R.G.D.C., 2015, p. 227 :
Si, l'origine, le contrat de gage ne nat entre parties et a fortiori l'gard des tiers que
par la dpossession du dbiteur et la remise du gage au crancier , rsultant de
l'exigence de mise en possession que le contrat de gage est un contrat rel , une
simplification radicale de la condition de mise en possession du crancier a t apporte
en ce qui concerne le nantissement des crances : les lois des 6 juillet 1994 et 12
dcembre 1996 ont remplac le texte de l'article 2075 du Code civil, en ce sens que
dsormais la mise en possession du gage portant sur une crance est ralise par la seule
conclusion de la convention de gage (...) Les considrations doctrinales et jurisprudentielles
exposes ci-dessus au sujet des crances donnes en nantissement s'effacent donc par suite
de la solution logique et souhaite de rendre pareil gage de nature consensuelle (R.
Poncelet, Rp. Not., Tome X, Les srets, Livre 3, n 143 et 144). Le gage de crances est
dsormais consensuel et non plus rel en ce qui concerne sa formation (M. Grgoire,
Bicentenaire du Code civil, J.T. 2004, p. 335) : il n'existe donc plus aucun obstacle lgal ce
qu'il porte sur des crances futures .
- 21 -
B. Le nouveau rgime du gage sur crance

1. La formation du contrat
- Le crancier reoit la possession par la conclusion de la convention ; en outre, il
doit obtenir le contrle de la crance.
- Prcisions propos de la crance gage
- Art. 7 : on ne peut donner en gage que des crances cessibles
- Art. 65 : le gage stend aux intrts, clause pnale et accessoires
(notamment les droits rels accessoires qui garantiraient la crance gage)
- Art. 63 : le gage sur crances futures est autoris
- Art. 64 : les clauses de non-nantissement sont inopposables au gagiste
- Art. 66 : le gage peut tre tabli sur une fraction des crances divisibles
2. La preuve du gage (art. 61)
La convention de gage est prouve par un crit contenant certaines mentions ; si le
constituant du gage est un consommateur, lcrit devra respecter lart. 1325 C. civ.
3. Lopposabilit du gage (art. 60)
Opposabilit au dbiteur de la crance-assiette systme de notification
Opposabilit aux autres tiers (et notamment aux cranciers du dbiteur qui a
consenti le gage) pas de rgle particulire
4. Droit de recouvrement du gagiste (art. 67)
Que se passe-t-il si la crance cause vient chance avant la crance-assiette ?
(1) le crancier gagiste peut attendre que la crance assiette vienne chance ;
(2) il peut faire vendre la crance assiette en respectant les rgles de ralisation ;
(3) il invoque un pacte commissoire rgulirement conclu.
Si la crance assiette vient chance, le crancier gagiste peroit les montants
pays par le dbiteur ou il agit en justice en vue dobtenir que ce dbiteur
sexcute. Si la crance cause nest pas exigible, les montants sont verss sur un
compte bancaire ad hoc ; lorsque la crance garantie arrive chance, une
compensation oprera. Si la crance cause est exigible, le crancier gagiste impute
les montants perus sur la crance garantie et restitue lventuel solde au
constituant.
SECTION 3. DES CONFLITS METTANT EN CAUSE UN CRANCIER GAGISTE

1er. Conflit opposant des cranciers gagistes
Rsolution du conflit : art. 57, al. 2.
Attention : distinguer selon que les cranciers ont un mme bien pour assiette ou ont pour assiette
de leur sret des biens diffrents
2. Conflit opposant un vendeur stant rserv la proprit et un crancier gagiste
Rsolution du conflit : art. 58, al. 2.
Voy. aussi art. 6, art. 69 et art. 72
En cas dincorporation : voy. aussi art. 19 et art. 71
3. Conflit opposant un crancier gagiste et un rtenteur
Vrifier lopposabilit du droit de rtention.
Rsolution du conflit :
article 58, al. 1er (superpriorit) si le rtenteur est un conservateur ; sinon, art. 76 et 57 : rgle de
lantriorit des mesures de publicit (enregistrement ou mise en possession).
4. Conflit opposant un vendeur stant rserv la proprit et un rtenteur
Vrifier lopposabilit du droit de rtention.
Rsolution du conflit : article 58
CHAPITRE 3. LES RGLEMENTATIONS INSTITUES PAR DES LOIS PARTICULIRES
SECTION UNIQUE. LA LOI SUR LES SRETS FINANCIRES

1er. Champ dapplication (art. 3 et 4)
A. Les instruments financiers
B. Les espces (des fonds ports en compte)
C. Les crances bancaires (parfois dites crances prives)
- 22 -
2. Conditions de validit
A. Les instruments financiers
Les instruments doivent tre remis au bnficiaire :
soit par tradition
soit par toute autre opration ayant pour effet lacquisition par le bnficiaire
de la possession ou du contrle des instruments (art. 470 C. soc. Pour les
actions dmatrialises ; art. 504 C. soc. Pour les actions nominatives)
B. Les espces et les crances bancaires
il suffit que les espces ou crances soient suffisamment dtermines ou dterminables (les
crances peuvent tre futures ; la dpossession nest pas requise ; un gage peut tre
confr sur un compte vivant )
3. Condition dopposabilit (art. 7 et art. 60 de la nouvelle partie du Code civil sur le gage)
4. Phase dattente Droit dutilisation (art. 11)
5. Procdure de ralisation
A. Gage sur instruments financiers
1. Le bnficiaire a fait usage des instruments et ny a pas substitu dautres
instruments (art. 11)
- soit le bnficiaire impute la valeur des instruments sur la crance garantie dans
la mesure o les parties en sont convenues ;
- soit le dbiteur impute la valeur des instruments sur la crance garantie
2. Le bnficiaire na pas fait usage des instruments ou y a substitu dautres
instruments : deux voies possibles (art. 8)
- la voie de la ralisation (sauf stipulation contraire) ;
- la voie de lappropriation (dans la mesure o les parties en sont convenues).
B. Gage sur espces (art. 9 mcanisme dimputation)
C. Gage sur crances bancaires (art. 9/1 cf. A)
TITRE III. LES PRIVILGES SUR MEUBLES ET IMMEUBLES
CHAPITRE 1ER. LE PRIVILGE DES FRAIS DE JUSTICE
SECTION 1. JUSTIFICATION (N 364 ET 365)
SECTION 2. CRANCE GARANTIE ET RELATIVIT DU PRIVILGE

1er. Crance garantie (n 366)
Frais faits par un crancier sous lautorit de la justice pour la conservation ou la liquidation des
biens du dbiteur dans lintrt des cranciers ou de certains cranciers.
On peut ranger les frais en trois rubriques :
- les frais judiciaires proprement dits ;
- les honoraires des mandataires de justice ;
- certains frais extra-judiciaires.
2. La double relativit des frais de justice (n 370 375)
Lintrt des cranciers vient limiter ltendue du privilge, aussi bien quant son assiette que quant
aux personnes auxquelles il peut tre oppos (art. 17 L. hyp.).
SECTION 3. RANG DU PRIVILGE (N 376)

Article 21 L. hyp.
CHAPITRE 2. LE PRIVILGE DE LASSUREUR
(n 377 380)
SECTION 1. LE TEXTE ET SA RATIO LEGIS

- le principe : certaines crances de certains assureurs sont assorties dun privilge ;
- les assureurs concerns sont les assureurs de choses et non pas de responsabilit ;
exemples : assurance-incendie, assurance garantissant les vhicules contre les dgts
- 23 -
matriels, assurance contre les dgts qui pourraient tre apports aux choses transportes
par voie maritime, assurance-crdit (assurance par laquelle le preneur dassurance se
prmunit contre linsolvabilit de ses dbiteurs) ;
- la ratio legis des textes lgaux (conservation du patrimoine du dbiteur ; il sagit le plus
souvent dune conservation purement virtuelle, pour reprendre lexpression de H. De Page) ;
- lgislation applicable : articles 114 et 247 de la loi du 4 avril 2014 (anciennement, art. 60
de la loi du 25 juin 1992 et art. 23 de la loi de 1874 sur le contrat dassurance).
SECTION 2. CRANCE GARANTIE ET ASSIETTE
1er. Crance garantie
La crance de lassureur envers lassur et ayant pour objet le paiement des primes dassurance. Le
lgislateur prcise toutefois que le privilge nest octroy que pour garantir le paiement de deux
annuits (deux primes annuelles, quelles que soient les modalits de paiement).
2. Assiette
Le bien conserv ; le privilge est donc mobilier ou immobilier selon les cas.
Cest un privilge spcial.
Dans le cas de lassurance-crdit, lassiette consiste dans le montant des crances perues (voy.
cass., 5 juin 2014, C.13.0486.N, R.W., 2014-2015, p. 255).

Sur le moyen :
()
Quant au fondement :
3. Larticle 23 de la loi du 11 juin 1874 contenant les titres X et XI, livre Ier, du Code de commerce, qui
correspond larticle 60 de la loi du 25 juin 1992 sur le contrat dassurance terrestre, confre
lassureur un privilge sur la chose assure pour une somme correspondant deux primes annuelles,
quelles que soient les modalits de paiement de la prime.
4. Ce privilge peut concerner tant les choses corporelles que les choses incorporelles. La prime est
ainsi due un assureur-crdit qui bnficie dun privilge sur la crance assure qui peut tre perue.
Si lassurance-crdit concerne un ensemble de crances, la prime totale est privilgie sur le montant
des crances perues qui font lobjet de lassurance.
5. En considrant que lassureur na contribu au patrimoine de lassur que lorsquil a rembours
un sinistre et que lassureur-crdit na aucun droit au paiement de crances recouvrables , de
sorte que, lorsque lassur na obtenu aucune indemnisation de la part de lassureur-crdit en raison
de la garantie de linsolvabilit ralise, il ny a pas dassiette pouvant servir retenir la prime
privilgie , les juges dappel nont pas lgalement justifi leur dcision.
Le moyen est fond.
SECTION 3. RANG DU PRIVILGE
Voy. les dispositions lgales prcites.

Conflit entre un crancier saisissant et un assureur qui se joint la saisie.
TITRE IV. LES PRIVILGES GNRAUX SUR MEUBLES
CHAPITRE 1ER. INTRODUCTION
SECTION 1. LASSIETTE DES PRIVILGES GNRAUX (N 381 384)
Tous les meubles et les immeubles du dbiteur.

Les immeubles ne sont toutefois affects par les privilges gnraux quaprs apurement des
hypothques et excution des privilges spciaux qui les grvent (art. 19 in fine L. hyp.)
- 24 -
SECTION 2. LE RANG DES PRIVILGES GNRAUX SUR MEUBLES (N 385 387)
1. Entre les cranciers privilgis gnraux sur meubles dont question larticle 19 L. hyp., on
respecte lordre prescrit par la disposition ; plusieurs cranciers peuvent se trouver dans le
mme rang.
2. La place que les cranciers fiscaux occupent dans cette liste est dtermine par le Code
fiscal concern (art. 15 L. hyp.). Voy. les art. 422 et 423 C.I.R. ; 86 et 87 C.T.V.A. ; voy.
aussi les art. 58 et 59 du Dcret rgional wallon du 6 mai 1999. Voy. aussi les textes fiscaux
pour savoir si la finale de larticle 19 L. hyp. est dapplication.
3. Les privilges spciaux priment les privilges gnraux (art. 26 L. hyp.) ; le gage est
techniquement assimil un privilge spcial (art. 20, 3 L. hyp. ; maintien de la rgle dans
le nouveau rgime).
CHAPITRE 2. ETUDE DES PRIVILGES GNRAUX SUR MEUBLES
SECTION 1. LES PRIVILGES CRS DANS UN SOUCI HUMANITAIRE

1er. Le privilge des frais funraires (n 393)
Art. 19, 2 L. hyp.
Le dcs peut crer une situation de concours.
Voy. les successions acceptes sous bnfice dinventaire et les successions vacantes (art. 803 et
813 C. civ.)
2. Le privilge des frais de dernire maladie (n 394)
Attention au dlai mentionn lart. 19, 3 L. hyp.
3. Le privilge des fournitures de subsistance (n 395)
Attention : ne sont bnficiares de telles fournitures que des personnes physiques.
4. Le privilge des crances alimentaires
Art. 19, 3bis L. hyp.
SECTION 2. LES PRIVILGES JUSTIFIS PAR UN SOUCI DE PROTECTION DU TRAVAIL

1er. Le privilge des travailleurs (n 397 401) art. 19, 3ter L. hyp.
Plusieurs privilges sont instaurs par cette disposition. Notamment les deux suivants :
- La crance de rmunration
rmunration au sens de la loi de 1965 ; le pcule de vacance nest pas vis
rmunration brute (avant dduction) distinguer la situation du travailleur de
celle de lONSS et du fisc rappel : application de lart. 14 L. hyp. lorsque plusieurs
cranciers occupent le mme rang
rmunration plafonne (7500 euros ; le montant peut tre adapt par A.R.)
les intrts de retard ne sont pas privilgis (cass., 16 juin 1988)
Cass., 16 juin 1988, Pas., 1988, I, p. 1251 ; J.L.M.B., 1988, p. 1093, note J.
CAEYMAEX ; J.T., 1988, p. 632 ; R.D.C., 1988, p. 765 ; t.r.v., 1988, p. 352, note J.
LIEVENS ; R.W., 1988-1989, p. 433 ; R.C.J.B., 1990, p. 5, note I. VEROUGSTRAETE :
Attendu que ni larticle 19, 3bis, de la loi hypothcaire du 16 dcembre 1851 sur
lequel se fonde larrt ni larticle 19, 4 de cette mme loi dont la violation est
invoque par le demandeur, ne confrent un privilge aux intrts des crances
auxquelles ces deux dispositions accordent un privilge gnral sur meuble
(larticle 19, 3bis, dont question dans cet attendu est devenu larticle 19, 3ter en
2014).
les indemnits compensatoires de pravis et les indemnits de rupture sont

privilgies sans plafond
- La crance du fonds dindemnisation des travailleurs licencis. En pratique, Fonds paie au
travailleur les arrirs de rmunration et les indemnits de licenciement ; il verse le
prcompte professionnel auprs de ladministration fiscale et les cotisations (dues par le
travailleur et par lemployeur) lONSS. Ensuite, le Fond dclare sa crance la faillite de
- 25 -
lemployeur ; sa crance est privilgie sur pied des articles 19, 4ter (pour les cotisations
employeur ) et 3ter (pour le reste)
2. Le privilge du pcule de vacance (n 402) - art. 19, 4 al. 2 L. hyp.
Le lgislateur attache la crance relative au paiement du pcule de vacances un privilge de rang
immdiatement infrieur au rang occup par la crance de rmunration.
SECTION 3. LES PRIVILGES JUSTIFIS PAR UNE IDE DE SOLIDARIT (ART. 19,
4 19, 4 NONIES)
On trouve larticle 19, 4 19, 4 nonies une liste de privilges qui bnficient aux organismes
sociaux et aux assureurs sociaux (INAMI, Fonds des Accidents du Travail, ONSS, Fonds des Maladies
professionnelles, CASTI, etc.).
SECTION 4. AUTRES PRIVILGES (NOTAMMENT ART. 19, 6 L. HYP.)

On trouve encore lart. 19 des privilges divers.
Sont privilgies : les crances des assureurs pour les indemnits relatives un accident du travail,
les crances des auteurs relatives au droit dauteur ; les crances du Fonds budgtaire pour la sant
des animaux, pour la protection des vgtaux, etc.
SECTION 5. LES PRIVILGES DU FISC (N 410 415)

A propos du fisc :
- art. 15 L. hyp.
- application de la finale de lart. 19 L. hyp. ? renvoi aux textes instaurant les privilges ;
- exemples de textes instituant un privilge au bnfice du fisc : art. 422 CIR, art. 86 CTVA,
art. 58 Dcret wallon du 6 mai 1999 (exemple de texte instituant une taxe en Rgion
wallonne : dcret wallon fiscal du 22 mars 2007, art. 39).
TITRE V. LES PRIVILGES SPCIAUX SUR MEUBLES
3 observations prliminaires (notamment n 418 et 419)

- les textes instituant les privilges spciaux sur meubles
art. 20 L. hyp.
des textes particuliers : par exemple la loi sur les assurances ; larticle 31 de la loi
du 2 aot 2002 relative la surveillance du secteur financier
- les principes de rglement des conflits
Art. 26 : les privilges spciaux priment les privilges gnraux
Entre privilges spciaux :
larticle 20 L. hyp. nopre pas de classement.
voy. les textes instituant le privilge (par exemple, lart. 31 prcit)
voy. les articles 21 25 L. hyp.
voy. les articles 57 et 58 du nouveau chapitre du Code civil.
voy. larticle 13 L. hyp.
- la classification des privilges : les privilges justifis par une ide de gage, ceux justifis par une
ide de plus-value et la catgorie rsiduaire.
CHAPITRE 1ER. LES PRIVILGES JUSTIFIS PAR UNE IDE DE GAGE
Observation prliminaire (n 420 et 421) : pourquoi parler dune ide de gage ?
SECTION 1. LE PRIVILGE DU BAILLEUR DIMMEUBLES

1er. Texte lgal et champ dapplication (n 422, 426 et 427)
Le privilge du bailleur est instaur par lart. 20, 1 L. hyp.
Toutes les locations immobilires sont vises, mais uniquement les locations immobilires.
Un double rgime est prvu : un pour les baux ferme et un pour les autres baux.
2. Les crances garanties
Les baux autres que les baux ferme
- 26 -
- Premire composante : les loyers chus des deux annes prcdentes et les loyers chus de
lanne en cours (n 430)
- Deuxime composante : les loyers choir de lanne en cours, de lanne qui suit lanne en cours
et, le cas chant, des annes subsquentes (n 432)
Attention toutefois au jeu de lart. 46 L.F. et la notion de dette de la masse
Si le bail est rsili, il ny a plus de loyer choir.

Si le curateur poursuit un contrat en cours pour les besoins de la liquidation, les dettes
encourures sont des dettes de la masse.
Alors que les dettes dans la masse subissent les effets du concours, les dettes de la masse
sont payes par priorit (art. 99 L.F. : Le montant de l'actif du failli, dduction faite des
frais et dpens de l'administration de la faillite, des secours qui auraient t accords au
failli et sa famille et des sommes payes aux cranciers privilgis, est rparti entre tous
les cranciers, au marc le franc de leurs crances ).
Les dettes de la masse se dfinissent comme les dettes contractes ou assumes par le
curateur postrieurement au jugement dclaratif de faillite en vue de la gestion de la masse.
Ces dettes rsultent des contrats conclus par le curateur en vue de la bonne administration
de la faillite ou conclus par le failli mais poursuivis par le curateur pour les besoins de la
liquidation.
Sur la notion de dette de la masse, voy. cass., 16 juin 1998 et 7 mars 2002
Cass., 16 juin 1988, Pas., 1988, I, p. 1251 ; J.L.M.B., 1988, p. 1093, note J. CAEYMAEX ;
J.T., 1988, p. 632 ; R.D.C., 1988, p. 765 ; t.r.v., 1988, p. 352, note J. LIEVENS ; R.W., 1988-
1989, p. 433 ; R.C.J.B., 1990, p. 5, note I. VEROUGSTRAETE :
Attendu que les articles 8 et 9 de la loi hypothcaire () et 561 de la loi sur les faillites
consacrent le principe de lgalit des cranciers ;
Que larticle 561 prcit [voy. lart. 99 de lactuelle loi du 8 aot 1997] dispose que lactif
sera rparti comme il lindique, distraction faite notamment des frais et dpenses de
ladministration de la faillite ;
Que, par application de ces dispositions lgales, une dette ne peut tre mise charge de la
masse que lorsque le curateur ou le liquidateur a contract qualitate qua des engagements
en vue de ladministration de ladite masse, notamment en poursuivant lactivit commerciale
de la socit, en excutant les conventions que celle-ci a conclues ou encore en utilisant les
meubles ou les immeubles de la socit, aux fins dassurer ladministration convenable de la
liquidation ; que ce nest que dans pareilles circonstances que la masse doit corrlativement
assumer les obligations rsultant de cette administration et supporter les charges qui lui
incombent .
Cass., 7 mars 2002, C.00.0187.N ; R.D.C., 2002, p.389 et p. 503 (errat.) ; 2003, p. 294,
note C. VAN DEN BORREN ; R.W., 2002-2003, p. 215, note A. DE WILDE :
Attendu que les articles 7, 8, 9 de la loi hypothcaire et 561 de la loi du 18 avril 1851 sur
les faillites, banqueroutes et sursis de paiements [art. 99 de la loi du 8 aot 1997],
applicable en l'espce, confirment le principe de l'galit des cranciers ;
Qu'en vertu de l'article 561 prcit, l'actif est rparti comme il est indiqu, distraction faite,
notamment, des frais et dpenses de l'administration de la faillite ;
Qu'en application de ces dispositions lgales, les dettes nes postrieurement la faillite et
contractes par le curateur en sa qualit d'administrateur de la faillite sont charge de la
masse faillie .
- 27 -
- Troisime composante : les autres montants dus par le locataire (n 433) ; arrt de la Cour de
cassation du 3 mai 2012, C.11.0340.N, T.B.O., 2012, p. 205, rejetant le pourvoi introduit
lencontre de larrt de la cour dappel de Gand du 24 janvier 2011, N.j.W., 2011, p. 341 :
lindemnit doccupation est privilgie par application de larticle 20, 1 (indemnit relative la
priode courant de la date laquelle la rsolution a pris effet jusqu la libration effective des lieux).
3. Lassiette du privilge
Les baux autres que les baux ferme (n 438 441)
Le privilge sexerce sur les meubles qui garnissent limmeuble lou.
Voy. aussi larticle 1752 C. civ.
Deux prcisions propos des biens :
- sont pris en considration les biens qui prsentent un lien suffisant avec la destination de
limmeuble (les meubles et la vaisselle par exemple, mais pas les bijoux ou largent). Situation
incertaine : les vhicules du locataire ;
- sort des biens des tiers Protection du bailleur de bonne foi Bonne foi prsume Renversement
de la prsomption Abus de droit Situation du sous-locataire (art. 1753 C. civ. et 1461 C. jud.)
Cass., 4 dcembre 2003 (biens des tiers exigence de bonne foi), C.02.0174.N ; Pas., 2003, p.
1955 ; R.W., 2004-2005, p. 623, note M.E. STORME ; R.G.D.C., 2005, p. 439.

Attendu qu'en vertu de l'article 20, 1, de la loi hypothcaire du 16 dcembre 1851, les loyers et
fermages des immeubles sont privilgis sur les fruits de la rcolte de l'anne et sur le prix de tout ce
qui garnit la maison loue ou la ferme ;
Attendu que le bailleur peut galement exercer son privilge sur les biens appartenant des tiers, la
condition qu'il soit de bonne foi ; que cette bonne foi doit tre apprcie au moment o les biens ont
t introduits dans l'immeuble ;
Attendu que le moyen, qui suppose que cette bonne foi doit tre apprcie au moment o le bailleur
prend effectivement connaissance de l'introduction des biens dans l'immeuble lou, repose sur une
interprtation errone ;
Que, dans cette mesure, le moyen manque en droit ;
Civ. Flandre occidentale (sais.), section Bruges, 5 mai 2015, Huur, 2015, p. 155 :
[Eiseres] wil ook wijzen op rechtsleer volgens dewelke de verhuurder niet geacht wordt te goeder
trouw te zijn wanneer het gaat om zaken die normalerwijze (krachtens de gebruiken) de huurder niet
toebehoren en wat zou gelden in sectoren waar consignatie gebruikelijk is, wat eiseres verder in zijn
toepassing wil duiden in huidige zaak.
()
De gerevindiceerde geoderen zijn gendividualiseerd en specifiek in hun bewijs van oorsprong
voldoende duidelijk eigendom van eiseres en verweerster moest in de voorliggende en aangetoonde
situatie weten dat deze kunstwerken meer dan vermoedelijk not eigendom waren van derden
Lige, 25 novembre 1997, J.T., 1998, p. 495 (hypothse dune sous-location).
Attendu que le curateur est revenu sur son accord de consentir au privilge ds qu'il a ralis,
prenant connaissance de la demande en revendication, que la socit dont il devenait le curateur tait
sous-locataire du bien appartenant l'appelant ; qu'il faut lui concder de pouvoir revoir un avis qu'il a
donn le jour o il entrait en fonction et dans la prcipitation, pour viter une vente publique fixe au
surlendemain ;
Attendu que le bailleur peut invoquer son privilge mme sur les biens qui n'appartiennent pas au
preneur. Le texte en effet vise tout ce qui garnit l'immeuble, sans distinction de proprit. Mais il
faut que le bailleur soit de bonne foi. Cela veut dire qu'il se verra refuser l'exercice de son privilge sur
les biens dont il savait - ou devait savoir compte tenu des circonstances - qu'ils n'taient pas la
proprit du preneur. Cette bonne foi doit exister lors de l'introduction des biens dans les lieux lous :
la connaissance ultrieurement acquise par le bailleur que ces biens ne sont pas la proprit du
preneur est sans influence et ne saurait les soustraire aprs coup l'assiette du privilge (Coppens et
t'Kint, Chronique de jurisprudence, 1991, no 145, p. 561) ;
qu'en rgle, rien ne s'oppose donc ce que le privilge porte sur les biens du sous-locataire et que,
contrairement ce qui est soutenu par le curateur, la mauvaise foi du bailleur ne peut tre dduite de
la seule circonstance que le bail autorisait la sous-location et donc lui permettait de savoir que les
biens n'appartenaient pas son locataire ;
- 28 -
qu'en l'espce, la sous-location, contrairement la cession de bail, tait par avance autorise, sans
que soit exige la signification du projet de sous-location (art. 10, al. 2, L. sur les baux commerciaux)
afin que le bailleur puisse vrifier les conditions du contrat de sous-location ;
que l'immeuble tait lou au second intim en vue d'un commerce bien prcis en manire telle que
l'appelant a pu ignorer que le second intim se mettait en socit pour l'exercer ; que ni le curateur ni
le second intim ne font tat d'aucune circonstance autorisant croire que le bailleur tait inform de
la sous-location au moment o la socit faillie a commenc garnir le bien lou ;
qu'avoir stipul un loyer plus lev si le locataire n'tait pas une personne physique plaide plutt pour
la bonne foi du bailleur car s'il savait, ds la conclusion du bail, que le commerce serait exploit par
une personne morale sous-locataire, il renonait sans profit apparent un loyer plus lev - qui ne
s'explique pas des fins fiscales puisque le bail principal tait commercial - et de surcrot, son
privilge de bailleur puisque le contenu du bien lou appartenait la premire intime ;
que la bonne foi au moment de l'introduction des biens dans les lieux lous suffit en sorte qu'il est
indiffrent qu'au moment de la faillite de la socit sous-locataire, quelque deux ans et demi aprs la
conclusion du bail, il n'ait plus ignor qu'elle tait propritaire du stock et de l'achalandage ;
que c'est apparemment une lettre du conseil du second intim du 13 mars 1995 (p. 28 doss. app.) qui
lui apprit que c'est la s.p.r.l. Aux Deux Jumeaux (qui) occupe l'immeuble... en vertu d'un bail qui a t
consenti par M. Maes ;
4. Le dplacement des meubles et les mesures conservatoires

A. La subrogation relle (n 443)
Application possible du principe de la subrogation : report des droits du crancier sur la

crance de prix en cas de vente dun bien faisant partie de lassiette du privilge.
Voy. p. ex. Mons, 19 juin 1997, R.D.C., 1998, p. 109.
Attendu que le mcanisme de la subrogation relle qui permet de substituer un bien ou un

ensemble de biens ayant reu une affectation particulire, un autre bien ou un autre ensemble de
biens, ne suppose pas ncessairement qu'il ait t expressment prvu par la loi pour recevoir
application, quoique la loi ait prvu divers cas de subrogation relle et notamment le cas o le bien
dtruit par un incendie est remplac par l'indemnit d'assurance (article 10 de la loi hypothcaire et
58 de la loi du 25 juin 1992 sur le contrat d'assurance terrestre) ;
Attendu que selon le professeur De Page, il existe une thorie autonome de la subrogation relle ;
qu'il peut y avoir subrogation relle chaque fois qu'une valeur d'affectation au sein d'un patrimoine (
savoir une valeur affecte un but particulier plus ou moins loign dans le temps) et mise en pril en
ce sens qu'elle est sortie du patrimoine, matriellement ou juridiquement, et que cette perte ne peut
tre rpare par un recours lgal, tel qu'un droit de suite, une action en nullit (en cas d'alination
irrgulire), une action de in rem verso, une action en indemnit (De Page, Tome V n 615) ;
Que le professeur T'Kint reconnat galement la subrogation relle la valeur de principe et admet
que celle-ci se trouve ralise lorsqu'un bien grev d'une sret est vendu en manire telle que la
sret se reporte sur le prix d par l'acqureur (F. T'Kint, Srets, Larcier 1991, p. 111, n 203) ;
Qu'il souligne que l'article 10 de la loi hypothcaire n'est pas le seul exemple de l'application de la
thorie de la subrogation relle dans le domaine des srets relles mais qu'elle s'applique galement
en matire de gage (n 266, 285), de vente d'un bien constituant l'assiette du privilge du vendeur non
pay (n 467) et en cas de vente d'un immeuble hypothqu, par le mcanisme de la purge
hypothcaire (n 665) ;
Attendu qu'en matire de faillite, la loi consacre expressment la subrogation relle dans le cas o le
prix de biens appartenant un tiers peut encore tre revendiqu s'il n'a pas t pay, ni rgl en
valeur, ni compens en compte courant entre le failli et l'acheteur (article 567 de la loi sur les
faillites) ;
Qu'en matire de privilges, la doctrine s'accorde considrer que lorsque le bien constitue l'assiette
d'un privilge spcial, le privilge cesse lorsque la chose disparat mais que si cette disparition est
due une alination, le privilge peut s'exercer sur le prix pour autant que celui-ci soit identifiable ou
jour du concours (Caeymeax, Manuel des srets mobilires, ED JB Lige, Titre I B/6; cfr. galement
Rp. Not. T. X III, p 55 n 16 : Le privilge ne peut que se reporter sur le prix pour autant qu'il reste
d ou, aprs paiement, soit demeur identifiable ; Van Ryn et Heenen, Principes de droit commercial,
T. IV p. 3077 n 2763 in fine : En cas de ralisation d'un bien grev d'une sret, le droit de
prfrence est report sur le prix, mme s'il a t peru par le curateur ; cfr. galement Cloquet,
Novelles, D. Com. T. IV, n 1813) ;
Attendu que le privilge du bailleur consacr par l'article 20 1 de la loi hypothcaire possde une
consistance particulire puisque que ds avant la survenance du concours, le bailleur, pour protger
l'assiette de son privilge, peut saisir conservatoirement les meubles garnissant les lieux lous (c'est la
saisie-gagerie prvue par l'article 1461 du code judiciaire) et exercer un droit de suite en saisissant les
- 29 -
meubles dplacs sans son consentement (par la procdure de saisie-revendication prvue aux
articles 1462 1463 du code judiciaire) ;
Que contrairement aux autres cranciers privilgis qui ne peuvent exercer leur droit (de
prfrence) que sur l'assiette de leur privilge dans l'tat o celle-ci se trouve au moment de la
survenance du concours, le bailleur dtient sur les biens garnissant les lieux lous un droit de contrle,
d'opposabilit absolue, ds avant l'clatement du concours (M. Grgoire, Thorie gnrale du
concours des cranciers en droit belge, Bruylant, 1992, p. 54, n 98) ;
Que lorsque les meubles n'ont pas t dplacs, mais sont vendus sur place par l'huissier
instrumentant, le bailleur n'est pas oblig de saisir les meubles vendus pour conserver son privilge
mais peut exercer son droit de prfrence sur le prix de ralisation de ceux-ci (Cass., 19 juillet 1988,
Pas., 1988, I.314) ;
Attendu qu'en l'espce, la cession du fonds de commerce et la cession de bail ne pouvaient s'oprer
qu'avec le concours du bailleur afin d'viter que celui-ci ne puisse s'y opposer en application de
l'article 10 alina 4 de la loi du 30 avril 1951 sur les baux commerciaux (le bail tant en l'espce conclu
depuis moins de deux ans et les loyers n'tant plus pays depuis un an) ;
Qu'il tait donc logique que compte tenu de ce droit d'opposition la cession et de ce que son
privilge spcial tait amen disparatre en cas de vente, le bailleur ne consente cette cession que
pour autant que les loyers impays lui soient rgls au moyen du prix de vente du fonds de
commerce ;
Que le curateur ne prtend pas que la valeur des meubles faisant partie de ce fonds de commerce et
constituant l'assiette du privilge tant infrieure aux loyers dus ; qu'il chet de rappeler que le fonds,
d'un valeur totale de 5.750.000 francs comportait le matriel et le mobilier de bar ainsi que le mobilier
de salle, soit un ensemble de meubles dont la valeur devait certainement dpasser le montant de
601.034 francs ;
Qu'en exigeant le rglement de sa crance privilgie, le bailleur n'a pas, proprement parler, pass
avec la faillie une convention portant sur une subrogation relle mais a exig implicitement mais
certainement que le mcanisme de cette subrogation soit appliqu ds lors que les conditions
requises pour son fonctionnement taient runies (cfr.De Page, T. V, p. 588 n 616) ;
Que par le mcanisme de la subrogation relle, le privilge spcial du bailleur qui portait sur la valeur
de tout ce qui garnissait les lieux lous s'est ncessairement report sur le prix de vente de ces biens ;
Attendu qu'au moment de la survenance de la faillite, la partie du prix affecte la satisfaction de la
crance privilgie du bailleur, soit la somme de 601.034 francs tait encore individualise puisqu'elle
tant (sic) encore due par l'acqureur, la SA Body Gym, laquelle ne s'en est acquitte que le lendemain
de la faillite, au moment o la somme fut porte au crdit du compte bancaire de la SA Colson et fils ;
Qu'en tout tat de cause, en tant qu'elle se trouve actuellement entre les mains de la SA Colson et Fils,
cette somme est toujours dtache de la masse active de la faillite avec laquelle elle ne peut se
confondre ;
B. La saisie-gagerie art. 1461 C. jud. (n 444)

- Type de saisie conservatoire ; mesure prventive qui a pour effet dempcher le
dplacement des biens sous peine dune sanction pnale.
- Procdure : (1) des loyers chus sont impays ; (2) la saisie doit tre mesure ; (3) la
saisie ne requiert pas dautorisation pralable du juge, mais elle doit tre prcde dun
commandement de payer (consquence : la procdure ordinaire de saisie conservatoire
reste, le plus souvent, plus attractive).
C. Le droit de suite et la saisie -revendication art. 1462 C. jud. (n
445 448)
- Lorsque les meubles sont dplacs sans le consentement du bailleur, le lgislateur lui
reconnat le droit de les faire saisir pour quils rintgrent lassiette. Concrtement, le
lgislateur reconnat au bailleur le droit dutiliser une forme de saisie conservatoire que lon
appelle la saisie-revendication (art. 1462 1466 C. jud.).
- M. GRGOIRE, Publicit foncire. Srets relles et privilges, Bruxelles, Bruylant, 2006, p.
396, n 934 : Le droit du bailleur est atypique. Nul ne le classe dans la catgorie des
droits rels. Pourtant, mme avant la survenance dun concours, le bailleur dispose pour
protger lassiette de son privilge, constitu de tout ce qui garnit les lieux lous, cest--
dire de tout ce qui y a t introduit pour lusage et la destination de ceux-ci de faon
relativement durable, dune procdure de saisie-gagerie, et dune procdure de saisie-
revendication. On voit que le privilge du bailleur possde une consistance particulire.
Contrairemet aux autres cranciers privilgis qui ne peuvent exercer leur droit que sur
lassiette de leur privilge dans ltat o celle-ci se trouve au moment de la survenance du
concours, le bailleur obtient sur les biens garnissant les lieux lous un droit de contrle,
dopposabilit absolue, ds avant la naissance du concours .
- 30 -
- Procdure : (1) agir rapidement, savoir dans les 15 jour du dplacement des meubles
(art. 20, 1 L. hyp.) ; (2) obtenir une autorisation du juge des saisie ; celle-ci ne sera
donnes quen cas de pril pour le recouvrement des crances ; (3) la saisie-revendication
nest pas admise lorsque le dplacement des biens sinscrit dans le courant normal des
affaires du locataire.
- Situation des tiers : si la saisie-revendication est introduite dans le dlai de 15 jours, le
tiers saisi ne pourra invoquer avec fruit lart. 2279. Cest pour cette raison que lon dit du
bailleur quil est investi dun vritable droit de suite (en principe inexistant en matire
mobilire). En dehors du dlai de 15 jours, le tiers retrouve lventuel bnfice de la
protection possessoire.
5. De quelques conflits
Le conflit entre le bailleur et le gagiste sur fonds de com merce
Cass., 11 juin 1982, Pas., 1982, I, p. 1171 ; J.T., 1983, p. 235, note F. GLANSDORFF ; Rec.
gn. enr. not., 1983, p. 266 ; Rev. not. b., 1983, p. 194 ; R.D.C., 1983, p. 339; R.W.,
1983-1984, p. 1548 ; R.C.J.B., 1985, p. 371, note I. MOREAU-MARGRVE.

Attendu que la cour d'appel, par rfrence aux motifs du jugement dont appel, admet que la
demanderesse tait locataire principale de l'immeuble depuis 1970 et que la socit de
personnes responsabilit limite Borgerhouts Raadhuis, qui a t successivement sous-
locataire des diffrents locataires principaux , est depuis cette date sous-locataire de la
demanderesse ;
Qu'elle constate que le fonds de commerce de la socit de personnes responsabilit limite a
t donn en gage le 22 juin 1971 et que l'inscription de l'acte de gage au bureau de la
conservation des hypothques a eu lieu le 3 aot 1971 ;
Attendu que les deux arrts admettent que la rponse la question de savoir si c'est le privilge
du bailleur ou celui du crancier gagiste qui prime, dpend de la date laquelle ces droits sont
ns ;
Attendu que les deux arrts admettent toutefois aussi que le privilge du bailleur existe
partir du moment o le bail est devenu opposable aux tiers, savoir, suivant ces arrts, partir
de l'enregistrement ; que la cour d'appel en dduit que le bail conclu entre la demanderesse et
la socit de personnes responsabilit limite n'ayant t enregistr que le 7 fvrier 1972, le
droit du dtenteur du gage du fonds de commerce est antrieur et, partant, jouit de la
prfrence ;
Attendu que l'article 20, 1, de la loi hypothcaire dispose que les loyers et les fermages des
immeubles sont privilgis sur les fruits de la rcolte de l'anne, et sur le prix de tout ce qui
garnit la maison loue ou la ferme et de tout ce qui sert l'exploitation de la ferme et,
notamment s'il s'agit d'une maison, pour deux annes chues, en outre pour l'anne courante
ainsi que pour celle qui suivra et mme, si les baux sont authentiques ou si, tant sous signature
prive, ils ont une date certaine, pour tout ce qui est choir ;
Attendu que le privilge du bailleur sur tout ce qui garnit la maison loue, tabli par cette
disposition lgale, existe ds que, en excution du contrat de location, les meubles sont
introduits dans la maison ;
Attendu que la rdaction d'un acte comme preuve de l'existence du bail et l'enregistrement de
cet acte ne sont pas des conditions ncessaires de l'opposabilit aux tiers de la convention de
bail elle-mme, ni de l'existence du privilge du bailleur, qui en dcoule ; que certes, suivant
ladite disposition lgale, l'enregistrement est un lment dont dpend le montant de la crance
garantie par le privilge ; qu'il n'est toutefois pas une formalit requise en vue de la publicit du
bail ; que les tiers sont, indpendamment de cette formalit, tenus de reconnatre l'existence de
la convention et le privilge qui y est attach, ventuellement limit en ce qui concerne le
montant de la crance garantir ;
Attendu qu'il s'ensuit que, si l'arrt admet juste titre que le rang du privilge du bailleur et du
droit du crancier gagiste dpend de l'antriorit de l'un par rapport l'autre, ce n'est toutefois
pas la date de l'enregistrement du bail qui est dterminante pour tablir quel moment a pris
naissance le privilge du bailleur, mais bien la date relle o la convention de bail a t excute
et o les meubles ont t introduits dans le bien lou ;
Attendu que, ds lors, en considrant dans ses deux arrts que l'existence mme du privilge de
la demanderesse est subordonne l'enregistrement de l'acte de bail, et en dcidant pour ce
motif, dans son arrt du 17 dcembre 1979, que le droit du premier dfendeur prime le privilge
de la demanderesse, la cour d'appel viole ledit article 20, 1, de la loi hypothcaire ;
- 31 -
Que le moyen est fond
A lavenir, les conflits entre deux cranciers gagistes seront rgls par larticle 57, al. 2 du
nouveau chapitre du Code civil.
SECTION 2. LE PRIVILGE DU TRANSPORTEUR (N 454 456)

1er. Texte lgal et champ dapplication
Art. 20, 7 L. hyp.
Le texte est considr comme visant tout transporteur (le terme voiture doit tre pris dans son
ancienne acception de moyen de transport).
Ce qui est d au transporteur du fait du transport.
3. Lassiette du privilge
La chose transporte pendant le temps du transport et pendant 24h00 aprs sa remise.
4. Conflits
Conflit entre un transporteur et un vendeur (art. 23, al 1er L. hyp.).
Projet de loi du 7 novembre 2016 modifiant diverses dispositions relatives aux srets
relles mobilires, Doc. Parl., Ch. repr., 2016-2017, doc 54 2138/001
On relve dans le chapitre 2 du projet ( Modifications de la loi du 11 juillet 2013 modifiant le Code
civil en ce qui concerne les srets relles mobilires et abrogeant diverses dispositions en cette
matire ) les dispositions suivantes :
art. 2, modifiant lart. 6 de la loi de 2013 (art. 1er du nouveau chapitre du C. civ.) : il est
dsormais indiqu que le droit de prfrence que confre le gage son bnficiaire a la valeur dun
privilge tel que vis larticle 12 de la loi hypothcaire ) ; on voit resurgir lassimilation technique
du gage un privilge, actuellement contenue larticle 20, 3 L. hyp. (article abrog par la loi de
2013) ;
art. 4, modifiant lart. 12 de la loi de 2013 (art. 7 du nouveau chapitre du C. civ.) : le gage peut
dsormais porter, ab initio, sur un immeuble par destination ;
art. 7, modifiant lart. 20 de la loi de 2013 (art. 15 du nouveau chapitre du C. civ.) :

lenregistrement dans le registre des gages est dsormais exclu pour une mise en gage de crances ;
art. 8 et suivants : lenregistrement de la clause de rserve de proprit est dsormais organis

par la loi (il tait dj prvu mais non organis) ; lenregistrement de la clause de rserve de
proprit est prvu lart. 71 du nouveau chapitre du Code civil ; lenregistrement de la rserve
sera utile, si le bien est immobilis, en cas de conflit avec un crancier hypothcaire ;
art. 16, modifiant lart. 40 de la loi de 2013 (art. 34 du nouveau chapitre du C. civ.) : dsormais,
il est prvu que toute personne peut avoir accs au registre des gages (tant entendu que la
consultation du registre peut donner lieu au paiement dune redevance fixer par le Roi) ;
art. 25, modifiant lart. 66 de la loi de 2013 (art. 57 du nouveau chapitre du C. civ.) : les rgles
de conflit mettant en cause un gagiste sont nouvellement exprimes ( Le droit de gage a priorit
sur tous les droits plus rcents sur les biens gags, sans prjudice des articles 21 26 du Titre XVIII
du Livre III du prsent Code ) ;
art. 36, modifiant lart. 109 de la loi de 2013 : la loi entrera en vigueur une date fixer par le
Roi et au plus tard le 1er janvier 2018.
En outre, par plusieurs dispositions, la nouvelle lgislation supprime les rfrences obsoltes la loi
du 6 avril 2010 relative aux pratiques du march et les remplace par les rfrences ad hoc au Code
de droit conomique.
- 32 -
CHAPITRE 2. LES PRIVILGES JUSTIFIS PAR UNE IDE DE PLUS-VALUE
Certains privilges spciaux sur meubles sont justifis par une ide de gage ; ils sont reconnus au
crancier parce que celui-ci est mis en possession matrielle des biens du dbiteur, le cas chant
indirectement par le truchement dune chose comme cest le cas pour le bailleur. Dautres privilges
sont, eux , justifis, par lide de plus-value. Le lgislateur accorde ici un privilge aux cranciers qui
ont enrichi le patrimoine du dbiteur, cest--dire le gage commun de tous les cranciers.
SECTION 1. LE PRIVILGE DU VENDEUR DEFFETS MOBILIERS

Attention : lart. 20, 5 L. hyp. a t modifi par une loi du 14 janvier 2013, entre en vigueur le 1er
septembre 2013 (suppression de lexigence du dpt au greffe du tribunal de commerce de la facture
impaye).
2. La crance garantie (n 464)
Crance de prix (en principal, intrts et accessoires).
Les clauses pnales et intrts de retard sanctionnnant le non-paiement lchance (au contraire
des intrts contractuellement convenus pour compenser un dlai de paiement octroy lacheteur
la conclusion du contrat) ne sont pas une composante du prix.
3. Lassiette de la sret
- Principe (n 465)
- Trois questions particulires
Que se passe-t-il si lacheteur aline le bien avant paiement ? (n 470)
Pour renforcer lefficacit du privilge, lart. 20, 5 reconnat au vendeur impay le droit de
revendiquer les objets vendus (n 482 484).
Que se passe-t-il si le bien est transform ? (n 471 473)
Que se passe-t-il si le bien est immobilis ? (n 474 478)
A propos du privilge industriel, voy. notamment Lige, 11 septembre 2014, R.G.D.C.,

2016, p. 220 :
En l'espce, l'incorporation des panneaux photovoltaques est matrielle et prsente un

caractre durable, s'agissant d'quipement visant la fourniture d'lectricit au btiment,
dont les diffrents lments sont solidement fixs sur le toit de l'immeuble, ainsi que cela
ressort des documents photographiques produits par l'intime, et qui ont pour ncessaire
finalit de parachever l'difice auquel les panneaux photovoltaques
sont ainsi incorpors.
L'intime ne peut tre suivie lorsqu'elle prend prtexte que l'difice tait dj fonctionnel
et achev, et qu'il remplissait donc parfaitement sa fonction avant le placement des
panneaux photovoltaques sur le toit de l'immeuble, de sorte que les panneaux ne sont pas
indispensables au fonctionnement du btiment (sa note d'audience, p. 4), ds lors que
justement l'installation ainsi ralise a pour objectif d'assurer titre principal la ncessaire
fourniture en lectricit du btiment sans laquelle celui-ci ne pourrait tre considr comme
complet, l'alimentation traditionnelle dj existante tant devenue subsidiaire ou
complmentaire.
Enfin, l'intime soutient tort que les panneaux photovoltaques (...) sont, d'autre part,
dplaables sans altration de l'immeuble puisque simplement dposs sur la toiture de
sorte qu'une immobilisation par incorporation n'a pu se raliser (Ibidem).
En effet, le fait que les meubles soient thoriquement amovibles sans devoir
ncessairement tre casss n'exclut pas qu'ils puissent tre immobiliers par nature (civ.
Audenarde, 5 mai 1997, Cour. fisc., 1997, p. 431, note ; voy. aussi J.P. Asse, 6 novembre
1998, Cour.fisc., 1998, p. 474) (N. Verheyden-Jeanmart, Ph. Coppens et C. Mostin,
R.C.J.B. 1/2000 : Les biens , examen de jurisprudence (1989 1998), p. 67).
Les panneaux photovoltaques sont ds lors devenus immeubles par incorporation.
L'examen des diffrents actes authentiques dposs par Matre A. G. qualitate qua, n'est pas
de nature remettre ce constat en cause, l'intime ne s'y rfrant d'ailleurs pas ce stade.
Il n' y a ds lors pas lieu de rencontrer les autres moyens dvelopps par les parties quant
une ventuelle immobilisation par destination ou par attache perptuelle demeure des
panneaux litigieux.
- 33 -
2. Du privilge de l'article 20.5 de la loi hypothcaire.

Ds lors qu'il y a lieu de considrer qu'il y a en l'espce immobilisation des panneaux
photovoltaques, l'intime ne peut se prvaloir des dispositions de l'article 20.5 de la loi
hypothcaire, celle-ci admettant ne pas avoir accompli les formalits requises cet effet
l'poque en cas d'immobilisation par incorporation des objets mobiliers sur lesquels le
privilge est invoqu.
Il y a ds lors lieu de rformer aussi le jugement entrepris quant ce et de dire pour droit
que la crance de la SA ECOSUN sera inscrite complmentairement au passif chirographaire
de la SPRL RGRS pour le montant de 28.436,65 .
A. Le conflit entre le bailleur et le vendeur (art. 23, al. 2)
B. Le conflit entre le crancier gagiste sur fonds de commerce et le
vendeur
Actuellement : art. 23, al. 1er L. hyp.

La loi de 2013 : art. 23, al. 1er (tant entendu que le crancier gagiste jouit du mme droit
que celui qui est reconnu au voiturier dans le systme 2013 ) ; le mme conflit est rsolu
larticle 58 du nouveau chapitre du Code civil ; problme : les solutions sont
contradictoires puisque larticle 58 indique que le vendeur prime toujours le gagiste, alros
que larticle 23 fait primer lun ou lautre en fonction des circonstances de lespce.
Le projet de 2016 : art. 58 du nouveau chapitre du Code civil (lassimilation du gagiste au
voiturier a disparu).
C. Le conflit entre le voiturier et le vendeur (art. 23, al. 1er)
SECTION 2. LE PRIVILEGE DES FRAIS DE CONSERVATION

1er. Texte lgal et champ dapplication (n 502, 507, 508 et 509)
Art. 20, 4 L. hyp.
La chose conserve doit tre mobilire (corporelle ou incorporelle).
Exclusion des frais relatifs la conservation dun immeuble.
Sort particulier pour les quipements professionnels immobiliss : maintien du privilge pendant 5
ans ( privilge industriel ).
2. Les crances garanties (n 503 506)
Notion de frais de conservation :
- dpenses sans lesquelle la chose et pri ;
- mais aussi les dpenses sans lesquelles la chose serait devenue impropre son usage.
La notion de conservation nest pas lie une qualification juridique dtermine ; au regard des
rgles du Code civil, le conservateur peut notamment, selon les cas, tre un entrepreneur ou un
vendeur.
Exemples :
- les frais de rparation dun vhicule ;
- les factures de fourniture de pices dtaches ;
- les factures relatives lentretien dun vhicule ;
- les factures du fournisseur dengrais ayant permis la conservation de rcoltes sur pied
(meubles par anticipation) ;
- les honoraires dun vtrinaire ayant soign un cheval ;
- les factures dlectricit ayant permis de faire fonctionner des rfrigrateurs dans lesquels
se trouvaient des denres prissables ;
- les honoraires de lavocat qui pratique une saisie et permet au dbiteur de recouvrer une
crance ;
- la facture de lorganisme charg du contrle dune machine ;
- la fourniture daccessoires lgalement obligatoires.
Exclusions :
- frais dacquisition,
- frais de fonctionnement et
- 34 -
- frais de fabrication, transformation et amlioration de la chose.

3. Lassiette de la crance
A. Les biens conservs doivent tre dtermins et identifiables ( n
510)
Le privilge concerne la conservation dun bien dtermin et non pas de lensemble des
biens du patrimoine du dbiteur.
B. Les biens conservs doivent tre identifiables dans le patrimoine
du dbiteur au jour de la survenance du concours ( n 504 in fine)
4. Rang et conflits (n 514)
Article 22 L. hyp. :
- les crances privilgies sur pied de larticle 19 1 et 2 sont prioritaires (art. 22, al. 2 L.
hyp.) ; le privilge de lassureur prend rang juste aprs le privilge des frais de justice ;
- les privilges gnraux sont prims par le privilge des frais de conservation (art. 26 L.
hyp.) ;
- entre cranciers privilgis spciaux sur meubles, le conservateur est pay par priorit
lorsquil conserve un bien qui est dj grev dune sret.
SECTION 3. LE PRIVILEGE DU SOUS-TRAITANT (N 517 ET 518)

Art. 20, 12 L. hyp.
Situation de sous-traitance. Les travaux sont immobiliers. Lexcution de tout ou partie du chantier
est confie un sous-traitant.
Sort de larticle 1798 en cas de faillite de lentrepreneur :
- jurisprudence de la Cour de cassation (27 mai 2004, C.02.0435.N ; 23 septembre 2004,
C.02.0424.F et C.02.0425.F ; C.02.0469.F ; 14 juin 2007, C.05.0382.F e.a.) : la crance de
lentrepreneur principal failli lencontre du matre de louvrage est indisponible, compter
de la faillite du premier dentre eux ou de toute autre situation de concours ;
- intgration de cet acquis jurisprudentiel lart. 20, 12 L. hyp. par la loi du 11 juillet 2013.
La crance du sous-traitant vis--vis de lentrepreneur principal.
Cass., 22 mars 2002, C.00.0402.F ; Pas., 2002, p. 771 ; D.A.O.R., 2002, p. 266 ; J.T., 2002, p.
447 ; R.J.I., 2002, p. 129 ; T.B.O., 2003, p. 107, note V. SAGAERT ; R.W., 2003-2004, p. 812 ;
R.C.J.B., 2005, p. 418, note M. GREGOIRE : le privilge vise le prix des travaux et les accessoires, en
ce compris les intrts de retard et la clause pnale.
IV La dcision de la Cour
Attendu que le moyen fait grief l'arrt de dcider que le privilge prvu par l'article 20, 12, de la loi
hypothcaire du 16 dcembre 1851, introduit par l'article 1er de la loi du 19 fvrier 1990, dont
bnficie la dfenderesse en qualit de sous-traitant de la demanderesse, garantit aussi les intrts et
la clause pnale contractuels ;
Attendu qu'en vertu de cette disposition lgale, la crance du sous-traitant contre son cocontractant-
entrepreneur est privilgie, pendant cinq ans dater de la facture, pour les travaux qu'il a effectus
ou fait effectuer l'immeuble du matre de l'ouvrage sur la crance se rapportant la mme
entreprise qu'a ce cocontractant-entrepreneur contre le matre de l'ouvrage ;
Attendu que cette disposition, en tant qu'elle se rfre la crance du sous-traitant pour les travaux
qu'il a effectus ou fait effectuer, est conue en termes gnraux et vise tant le prix de ces travaux
que les accessoires de ce prix ;
Qu'il rsulte des travaux prparatoires que le lgislateur s'est donn pour objectif de protger le sous-
traitant contre les risques d'insolvabilit de l'entrepreneur avec lequel il a contract ; que la
proposition de loi initiale, qui prvoyait uniquement un privilge, fut complte par une action directe
contre le matre de l'ouvrage laquelle porte tant sur le principal que sur les accessoires de la crance ;
Attendu que le moyen, qui soutient que l'article 20, 12, de la loi hypothcaire ne couvre pas les
intrts de retard ni l'indemnit due en vertu d'une clause pnale, manque en droit ;
3. Lassiette de la crance
Assiette = crance de lentrepreneur principal contre le matre de louvrage (= assiette mobilire).
La crance doit se rapporter la mme entreprise que celle concerne par les travaux du sous-
traitant (= sous-chantier).
Si le matre de louvrage a tout pay, lassiette est rduite nant.
- 35 -
A. Le conflit entre le sous -traitant et le crancier gagiste sur fonds de
commerce
Cass., 25 mars 2005, C.03.0378.N ; Pas., 2005, p. 725 ; R.C.J.B., 2005, p. 472, note M.
GREGOIRE ; D.A.O.R., 2005, p. 250 ; R.D.C., 2005, p. 1036, note W. DERIJCKE ; R.W., 2005-
2006, p. 62, note M. DEBUCQUOY.

Attendu qu'en vertu de l'article 20, 12, de la loi du 16 dcembre 1851 la crance du sous-
traitant contre son cocontractant pour les travaux qu'il a effectus ou fait effectuer l'immeuble
du matre de l'ouvrage est privilgie sur la crance se rapportant la mme entreprise qu'a ce
cocontractant-entrepreneur contre le matre de l'ouvrage ;
Attendu que lorsque l'entrepreneur donne son fonds de commerce en gage conformment aux
dispositions de la loi du 25 octobre 1919, et que selon l'acte de gage le gage comprend aussi les
crances, le droit de gage s'tend aussi la crance que le bailleur de gage a sur le matre de
l'ouvrage ; que le droit de gage sur la crance est opposable suite l'inscription de l'acte de gage
au bureau de la conservation des hypothques, conformment l'article 4 de cette loi ;
Qu'ainsi, en vertu de l'article 20, 3, de la loi du 16 dcembre 1851, le gagiste est privilgi sur
les lments du fonds de commerce donn en gage ;
Attendu que conformment l'article 13 de la loi du 16 dcembre 1851, entre les cranciers
privilgis, la prfrence se rgle par les diffrentes qualits des privilges ; que cette
disposition s'applique aussi au conflit entre le droit de gage sur le fonds de commerce et le
privilge du sous-traitant ;
Attendu qu'il ressort de la gense de la loi que le lgislateur a voulu protger le sous-traitant en
lui accordant un privilge et une action directe contre le matre de l'ouvrage ;
Que ds lors que l'action directe ne peut plus tre introduite aprs la dclaration de la faillite, la
protection dont bnficie le sous-traitant disparatrait totalement si le sous-traitant ne pouvait
faire valoir son privilge particulier par prfrence sur le dtenteur du gage sur le fonds de
commerce qui a fait inscrire son gage avant la naissance de la demande du sous-traitant ;
Attendu que le moyen qui est fond sur la thse contraire est fond sur une conception
juridique inexacte ;
Que le moyen manque en droit ;
A lavenir : art. 58, al. 2 (primaut du sous-traitant)
B. Le conflit entre le sous -traitant et le crancier gagiste

Actuellement : situation incertaine (extension ou non de la jurisprudence mentionne au
point A).
A lavenir : art. 58, al. 2 (primaut du sous-traitant)
CHAPITRE 3. LES AUTRES PRIVILGES SPCIAUX
Pour mmoire.
TITRE VI. LES SRETS IMMOBILIRES
CHAPITRE 1ER. LES HYPOTHQUES
SECTION 1. DFINITION ET CARACTRES

Dfinition (n 539 et 540)
Lhypothque est un droit rel accessoire :
- droit rel, lhypothque grve un bien et tablit un lien entre le titulaire du droit et la chose
greve ;
- droit accessoire, car elle sert garantir le paiement dune obligation (voy. art. 41 L. hyp.).
4 caractres : - lhypothque est un droit rel qui confre son titulaire droit de suite et droit de
prfrence
- 36 -
- lhypothque est un droit accessoire (n 546 549) ; elle ne confre pas dutilit
matrielle son bnficiaire mais est constitue en vue de garantir le paiement
dune crance
- lhypothque est un droit mobilier ou immobilier (n 550) ; mobilier uniquement
dans le cas spcifiquement vis lart. 25 C. com. (hypothque constitue sur des
bateaux et navires) ; hormis cette hypothse, lhypothque grve toujours un droit
immobilier (art. 41 L. hyp.)
- lhypothque est indivisible (n 551 553) ; art. 41, al. 2 L. hyp.
SECTION 2. LES BIENS SUSCEPTIBLES DTRE GREVS DUNE HYPOTHQUE

1er. Le constituant doit tre propritaire du bien hypothqu (art. 73, 74 et 78 L. hyp.) (n
592)
2. Les biens du domaine public ne peuvent tre hypothqus (art. 45 L. hyp.) (n 557)
3. Lart. 45, al. 1er L. hyp. (n 554 559)
Sont susceptibles dhypothque :
2 Les droits dusufruit, demphytose et de superficie= les droits rels dmembrs
- condition que le droit soit immobilier (ce nest pas toujours le cas pour lusufruit, cest
toujours le cas pour les droits demphytose et de superficie) ;
- lhypothque constitue sur un droit dmembr disparat avec le droit dmembr ;
- en cas de dmembrement, deux hypothques peuvent tre constitues (par exemple, le
droit dusufruit dune part et la nue-prporit dautre part).
1 Les biens immobiliers = le droit de proprit lorsquil porte sur un immeuble.
(cette disposition rvle une fois de plus que le lgislateur confond frquemment le droit de proprit
et la chose greve du droit).
Consquence dune disparition rtroactive du droit de proprit du patrimoine du dbiteur :

disparition de lhypothque.
Mesures prises par le lgislateur pour prvenir ou attnuer cette consquence :

- art. 3 L. hyp. (mention marginale de laction tendant lannulation ou la rvocation des
droits rels immobiliers; mention en marge de la transcription de la mutation immobilire
qui est lobjet de la contestation) ;
- art. 28 L. hyp. : laction en rsolution de la vente pour non-paiement du prix ne peut tre
exerce en justice si le privilge du vendeur est teint (cf infra propos de ce privilge) ;
- art. 1681, al. 2 C. civ. (versement dun complment de prix par le crancier hypothcaire
pour viter la rescision de la vente immobilire).
4. Lart. 45, al. 2 L. hyp. (n 569 571)

- les accessoires rputs immeubles (notamment ce que renferme le sol, les fruits avant leur
dtachement, les droits attachs la chose, tels une servitude, et les immeubles par
destination et par incorporation) ;
- les amliorations survenues limmeuble (accroissements matriels de limmeuble, tels des
constructions et accroissements juridiques, par exemple ensuite dun remembrement au
dcs de lusufruitier).
5. Les droits conditionnels (art. 74 L. hyp.) (n 595)
6. Rappel (cf supra) : Le principe de la subrogation relle (art. 10 L. hyp.) (n 572)
SECTION 3. LES DIVERSES ESPCES DHYPOTHQUE
1er. Les hypothques lgales

A. Notion (n 574 576)
Hypothque qui rsulte de la loi.
Hypothque latente aussi longtemps quelle na pas fait lobjet dune inscription.
Linscription rend lhypothque opposable aux tiers et permet la spcialisation de celle-ci (la
publicit poursuit donc un double but).
Lhypothque prend rang au jour de son inscription.
Les hypothques lgales occultes sont rares (voy. toutefois lhypothque lgale du receveur
des droits de succession, art. 84 et 87 Dr. succ. ; le lgislateur prvoit que lhypothque
peut tre prise par ladministration fiscale la requte du receveur ; cette hypothque
- 37 -
lgale prsente ceci de particulier quelle est opposable aux tiers sans inscription jusqu 18
mois aprs le dcs ; autrement dit lhypothque peut tre occulte pendant les 18 mois qui
suivent le dcs de la personne).
B. Exemples dhypothques lgales
1. Lhypothque lgale au profit des mineurs grevant les biens immeubles de leur
tuteur (art. 49 L. hyp.).
2. Lhypothque lgale au profit du receveur des impts sur les revenus (n 579
582) (art. 425 et ss. CIR 92).
Attention : mise lcart de larticle 19 LF ; lhypothque peut donc tre prise
postrieurement la faillite.
3. Lhypothque lgale au profit du Trsor pour le recouvrement de la TVA (art. 86
CTVA)
Attention : mise lcart de larticle 19 LF dans les conditions dtermines lart.
88, 3 ; lhypothque peut donc tre prise postrieurement la faillite.
4. Lhypothque lgale au profit de lONSS (Loi du 27 juin 1969, art. 41 ter).
5. Lhypothque cre par larticle 101 de la loi du 8 juillet 1976 organique des centres
publics daction sociale.
6. Lhypothque cre par larticle D403 du Code wallon du 27 mars 2014 de
lagriculture.
2. Les hypothques conventionnelles (n 587)
A. Les conditions de fond
1. Le consentement (n 590) ; art. 215 et 224 C. civ.
2. La capacit (n 589) ; art. 378 et 410 C. civ.
3. Un objet certain le principe de spcialit joue trois niveaux (au niveau de la
crance garantie, au niveau du montant de la crance garantie et au niveau des biens
grevs) ; art. 81bis, 80 et 78 L. hyp.
4. Une cause licite
B. Les conditions de forme (n 597 607)
- le contrat constitutif dhypothque est un contrat solennel ;
- au rang des formes possibles figure celle (la plus courante) de lacte notari (art. 76) ;
- lacte authentique doit comporter certaines mentions (art. 78 et 80) ; doivent notamment
tre prciss les biens garantis ainsi que le montant concurrence duquel la sret est
constitue ; en revanche, le lgislateur nimpose pas la mention de la crance garantie
(mais pour des raisons probatoires, il sera gnralement fait mention de cette crance dans
lacte constitutif) ; attention : ne pas confondre le montant concurrence duquel la sret
est constitue dune part et les crances garanties dautre part ;
- sanction : nullit absolue ;
- la procuration leffet de constituer une hypothque doit tre confre par acte authentique
(art. 76) ; attention : distinguer le mandat, qui est consensuel, de la procuration qui doit
tre donne par acte authentique (la procuration est un document permettant au
mandataire de justifier de ses pouvoirs vis--vis des tiers) ; en principe, la procuration est
signe par le mandant et le notaire ; si la procuration comporte aussi la signature du
mandataire, elle vaudra preuve du contrat de mandat.
SECTION 4. LA PUBLICIT DE LHYPOTHQUE (N 619)
1er. La publicit par inscription (n 620, 621, 623 628)

Inscription dans le registre du Conservateur des hypothques (art. 81, 83 et 89 L. hyp.).
Linscription ne purge pas lacte des vices qui laffecteraient.
Linscription peut tre prise tout moment ; attention : voy. toutefois lart. 19 L.F.
Tout tiers intress peut requrir linscription.
Linscription se fait au bureau de larrondissement dans lequel se trouve limmeuble (art. 82).
Le requrant prsente une copie de lacte authentique et deux bordereaux (art. 83).
Les frais dinscription sont charge du dbiteur mais avancs par linscrivant (art. 91).
Linscription est valable pendant trente ans (art. 90).
Les registres sont publics (en ce sens que tout personne intresse peut requrir du conservateur
quil dlivre un tat des charges ou un certificat ngatif).
Lorsquune inscription est raye, une annotation sera appose en marge de linscription (art. 92).
- 38 -
2. La publicit par mention marginale (art. 5 L. Hyp.)

A. L a c e s s i o n d e c r a n c e h y p o t h c a i r e (n 629) Double formalisme :
- article 1690 C. civ. ( La cession nest opposable au dbiteur cd qu partir du moment o
elle a t notifie au dbiteur cd ou reconnue par celui-ci ) ;
- article 5 L. hyp. ; mention marginale ; dfaut inopposabilit de la cession aux tiers de
bonne foi qui entreraient en concours avec le bnficiaire de la cession ;
exception : article 81quater L. hyp. (mise lcart de lart. 5 lorsquune crance garantie
par une hypothque est cde par ou un tablissement de crdit) ;
B. L a m i s e e n g a g e d e c r a n c e h y p o t h c a i r e (n 280)
- article 5 L. hyp. ; exception : article 81quater L. hyp.
SECTION 5. LES EFFETS DE LHYPOTHQUE
1er. Avant lintentement de laction hypothcaire

A. Que peut encore faire le dbiteur (constituant) ?
1. Alination de limmeuble ? (n 638)
2. Constitution dune deuxime hypothque ? (n 639)
3. Constitution dun droit rel dmembr.
Cass. (1e ch.), 15 juin 2001, Pas., 2001, p. 1142 ; R.W., 2001-2002, p. 308, note
V. SAGAERT :
Quant la deuxime branche :

Attendu qu'en vertu de l'article 41 de la loi hypothcaire, l'hypothque attribue un droit rel
sur l'immeuble sur lequel elle est tablie ;
Que les droits rels consentis par le propritaire d'un immeuble aprs l'tablissement de
l'hypothque et portant atteinte aux droits du crancier hypothcaire ne sont pas
opposables celui-ci ;
Attendu qu'en vertu de l'article 45, alina 2, de la loi hypothcaire, l'hypothque acquise
s'tend aux accessoires rputs immeubles et aux amliorations survenues l'immeuble
hypothqu ;
Que l'hypothque s'tend galement aux btiments, ouvrages ou plantations construits ou
faits par le propritaire d'un droit de superficie consenti ultrieurement par le propritaire
du fonds ;
Que le moyen, en cette branche, manque en droit ;
4. Perception des fruits.

5. Perception des produits. Poursuite dune exploitation noramle entame avant la
constitution de lhypothque. Sanction : art. 1188 C. civ.
6. Alination des immeubles par destination conomique ? (n 644 et 645) ; la
poursuite de lexploitation normale du bien reste possible ; sanction : art. 1188 C.
civ.
7. Conclusion de baux ? (n 646) Art. 45 L. hyp.
Sort des baux conclus avant la constitution de lhypothque : ils devront tre
respects par le crancier hypothcaire pour autant quils lui soient opposables ;
Sort des baux conclus aprs la constitution de lhypothque
Baux contracts de mauvaise foi : ces baux ne devront pas tre respects
par le crancier (on facilite donc lopration de vente) ; deux situations sont vises
(soit un bail contract avec la complicit du locatire en vue de frauder les droit des
cranciers ; soit un bail contract dans des conditions locatives anormales)
Baux contracts de bonne foi : ils devront tre respects mais seront
rductibles la priode de neuf ans en cours.
B. La perte ou la dgradation de limmeuble ( n 647). Art. 79 L. hyp.
2. Lexercice de laction hypothcaire

Saisie et vente publique.
Ncessit de disposer dun titre excutoire.
- 39 -
SECTION 6. LEXTINCTION DE LHYPOTHQUE
1er. Lextinction par voie de consquence (n 662)

2. Lextinction pour causes propres
A. La renonciation (n 664)
B. La purge de lhypothque (n 665 670) Purges lgale et
amiable.
C. La dnonciation (rsiliation unilatrale) ( n 671)
Voy. art. 81bis L. hyp.
D. La prescription (n 672)
1. Le dbiteur hypothcaire est et reste le propritaire du bien hypothqu : la sret
dure aussi longtemps que la crance ;
2. Le bien hypothqu appartient un tiers ; lhypothque est susceptible de se
prescrire, par voie principale, au profit du dtenteur du bien, indpendamment de
la prescription de la crance garantie.
E. Lannulation de la convention cons titutive dhypothque.
F. La perte du droit rel grev (n 673)
CHAPITRE 2. LES PRIVILGES SPCIAUX SUR IMMEUBLES
SECTION 1. CONSIDRATIONS INTRODUCTIVES
Les privilges spciaux sur immeubles confrent une prfrence sur le prix de ralisation de certains
immeubles du dbiteur. Ils reposent sur lide que les cranciers qui ont permis la conservation ou
lamlioration du patrimoine immobilier du dbiteur doivent tre privilgis.
Ressemblances et diffrences entre les privilges spciaux sur immeubles et les hypothques lgales
(la proximit des rgimes sexplique par le fait que les privilges spciaux sur immeubles drivent
des hypothques privilgies romaines qui primaient les hypothques ordinaires).
Ressemblances :
- les deux srets sont institues par le lgislateur ;
- aucune des deux nimplique la dpossession ;
- le crancier bnficie, dans les deux cas, outre dun droit de prfrence, du droit de suite ;
- les deux srets donnent lieu une mesure de publicit (sauf exception, voy. lhypothque
lgale occulte institue par le code des droits de succession).
Diffrences :
- diffrence de nature : lhypothque est une sret constitue au bnfice dun crancier ; le
privilge est attach une crance ;
- les mesures de publicit ne sont pas les mmes pour les hypothques et pour les
privilges ;
- les privilges priment les hypothques (tout comme en droit romain les hypothques
privilgies, dont nos privilges lgaux dont les descendants, primaient les hypothques
ordinaires).
SECTION 2. EXAMEN DE DEUX PRIVILGES IMMOBILIERS SPCIAUX
1er. Le privilge du vendeur dimmeuble (n 681)

A. Le texte lgal (art. 27, 1 L. hyp.)
B. La crance garantie
le prix et les charges qui incombent lacheteur ( lexclusion donc des intrts qui
sanctionnent un retard de paiement ; ne pas confondre avec les intrts dus en raison du
crdit octroy lacheteur)
C. Lassiette du privilge
Limmeuble vendu.
D. La mesure de publicit (n 688 691 et 693)
- 40 -
Les crances doivent tre clairement identifies dans lacte authentique de vente qui
donnera lieu transcription (art. 34).
Le conservateur a lobligation dinscrire doffice le privilge (art. 35).
Le crancier peut dispenser le conservatuer de prendre inscription doffice (art. 36).
Consquence de la dchance : lextinction du privilge entrane linopposabilit aux tiers
qui auraient acquis un droit rel sur la chose (un sous acqureur ou un crancier
hypothciare notamment) de laction rsolutoire.
Voy. aussi larticle 28 L. hyp. (cf supra).
2. Le privilge de larchitecte, du sous-traitant et des ouvriers (n 685)

A. Le texte lgal
Art. 27, 5 L. hyp.
B. La crance garantie
Ce qui est d par le matre de louvrage lentrepreneur.
C. Lassiette du privilge
La plus-value que les travaux ont apporte limmeuble ; cette plus-value est estime par
comparaison de deux PV, dresss avant et aprs les travaux.
D. La mesure de publicit (n 692 et 693)
La publicit est assure par linscription des PV (art. 38).
CHAPITRE 3. DE QUELQUES CONFLITS

METTANT EN CAUSE LE TITULAIRE DUNE SRET IMMOBILIRE
Introduction (n 694 696).
SECTION 1. CONCOURS ENTRE CRANCIERS HYPOTHCAIRES
Article 81 L. hyp. : Entre les cranciers, lhypothque na de rang que du jour de linscription prise
sur les registres du conservateur, dans la forme et de la manire prescrites par la loi.
Tous les cranciers inscrits le mme jour exercent en concurrence une hypothque de la mme date,
sans distinction entre linscription du matin et celle du soir, quand cette diffrence serait marque
par le conservateur .
SECTION 2. CONCOURS ENTRE CRANCIERS HYPOTHCAIRES ET PRIVILGIS
1er. Hypothque et privilge du vendeur immobilier (n 697 et 698)

Principe : les privilges priment les hypothques (art. 12 L. hyp.). Le conflit nest donc pas rgl par
la rgle de lantriorit.
Attention : sil est vrai que les privilges priment les hypothques (art. 12 L. hyp.), il faut bien
comprendre la manire dont cette rgle sapplique au conflit entre le crancier hypothcaire et le
crancier privilgi sur immeuble. On ne vise en effet pas ici les hypothques consenties par le
vendeur lui-mme (avant la vente) sinon on aboutirait ce que le vendeur lui-mme relgue en
deuxime position le crancier au profit duquel il a consenti une hypothque.
2. Hypothque et privilge de larchitecte, entrepreneur et ouvrier (n 700)
Principe : art. 12 L. hyp.
3. Hypothque et privilge des frais de justice (n 701)
Primaut du privilge des frais de justice par application des articles 12 et 21 L. hyp.
4. Hypothque et privilge de lassureur (n 702)
Art. 114 ou 247 de la loi sur les assurances et art. 12 L. hyp.
5. Hypothque et privilge du conservateur (n 704)
Hypothse vise : les biens meubles sont devenus immeubles par destination (biens dquipement
professionnel)
Primaut du privilge
6. Hypothque et privilge du vendeur deffets mobiliers (n 703)
Hypothse vise : les biens meubles sont devenus immeubles par destination (biens dquipement
professionnel)
Primaut du privilge
- 41 -
7. Hypothque et privilges gnraux sur meubles (n 705)

Primaut de lhypothque par application de la finale de larticle 19 L. hyp.
8. Hypothque et gage ( lavenir, art. 57)
Selon E. DIRIX, [l]e conflit susceptible de survenir entre un crancier gagiste et un crancier
hypothcaire concernant les immeubles par destination est rgl en comparant la date de
lenregistrement du gage avec celle de linscription de lhypothque (art. 57, al. 4) (E. DIRIX, La
rforme des srets relles mobilires, Waterloo, Kluwer, 2013, p. 45).
9. Hypothque et clause de rserve de proprit ( lavenir)
Selon E. DIRIX, [l]orsque le vendeur a enregistr sa rserve de proprit dans le registre des
gages, il a priorit sur le crancier hypothcaire (art. 71) (E. DIRIX, La rforme des srets relles
mobilires, Waterloo, Kluwer, 2013, p. 45).
TROISIME PARTIE.
LES SRETS PERSONNELLES
Introduction (n 708 712).
Caractristiques des srets personnelles :

- elles crent un nouveau droit de crance entre le crancier et un tiers ;
- ce tiers garant paiera pour autrui ; il nest donc tenu daucune contribution la dette et la
subrogation est inhrente la notion de sret personnelle ;
- les srets personnelles sont le plus souvent dorigine conventionnelle, mais il existe des
hypothses de srets personnelles lgales.
TITRE PREMIER. CAUTIONNEMENT ET SOLIDARIT PASSIVE
CHAPITRE 1ER. LE CAUTIONNEMENT DE DROIT COMMUN
SECTION 1. DFINITION ET TEXTE APPLICABLE (N 714 ET 716)
Le cautionnement est un contrat par lequel une personne, la caution, soblige envers le crancier
payer la dette dune autre personne, le dbiteur principal, au cas o celle-ci ne sexcuterait pas elle-
mme (voy. art. 2011, C. civ.) (Fr. TKINT, n 714).
SECTION 2. CARACTRES DU CAUTIONNEMENT
1er. Le cautionnement prsente tout dabord un caractre contractuel (n 722 et 724)

Le cautionnement est un contrat conclu entre la caution et le crancier. Il ne sagit pas dun
engagement unilatral de la caution mais dun contrat qui requiert le consentement de deux parties.
Le cautionnement reste un contrat, mme lorsquil est impos par la loi (voy. p. ex. art. 601 C. civ.).
A. Le contrat cre une obligation distincte ( n 726 728 et 731

733).
1e consquence : le contrat de cautionnement pourrait tre soumis une loi distincte de
celle rgissant lobligation garantie.
2e consquence : la caution peut opposer au crancier les exceptions tires du contrat de
cautionnement ; en revanche, la caution ne peut se prvaloir des exceptions quelle pourrait
tirer du contrat la liant ventuellement au dbiteur principal ; a fortiori, la caution ne peut-
elle invoquer les vnements malheureux qui mailleraient ses relations avec le dbiteur
principal.
B. Le contrat est unilatral (n 734).

Le plus souvent, le contrat de cautionnement est un contrat unilatral.
- 42 -
1e consquence : consquence quant au formalisme probatoire (mise lcart de larticle

1325 et application de principe de larticle 1326 C. civ. ; larticle 1326 nest toutefois pas
applicable aux commerants ni lorsque le montant de la dette est indtermin).
Cass., 26 fvrier 1993, Pas., 1993, I, p. 220.

Attendu que l'article 1326 du Code civil ne concerne que les obligations unilatrales ayant pour objet
le payement d'une somme d'argent ou la livraison de choses fongibles ; qu'il n'est applicable ni aux
applications unilatrales ayant un autre objet ni aux conventions synallagmatiques ;
Attendu que le contrat de cautionnement qui implique une obligation unilatrale n'est soumis
l'article 1326 du Code civil que lorsqu'il concerne une promesse ayant pour objet une somme d'argent
ou une chose apprciable, c'est--dire dont le montant ou la quantit sont connus au moment de
l'engagement et peuvent s'exprimer par un chiffre ;
Attendu que l'arrt considre que l'article 1326 du Code civil n'est pas applicable en l'espce, par les
motifs que la caution solidaire stipule par l'article 7 du contrat concerne des fermages et accessoires
et tend l'excution des conditions du bail, de sorte que le montant ou la quantit n'taient pas
connus au moment de l'engagement et ne pouvaient s'exprimer par un chiffre; qu'il justifie ainsi
lgalement sa dcision ;
Par ces motifs, rejette le pourvoi et l'appel en dclaration d'arrt commun; condamne le demandeur
aux dpens.
2e consquence : consquence quant la gratuit du contrat (n 735)

On dit souvent du contrat de cautionnement quil est un contrat titre gratuit.
Si lon signifie par l que la caution ne recevra aucun salaire, la proposition est exacte.
Mais si lon signifie que lengagement de la caution est libral, au sens dun engagement
dsintress, cette affirmation est trs gnralement inexacte. En effet, la caution a souvent
un intrt conomique lobligation garantie (par exemple, le grant cautionne les
engagements de la socit quil dirige).
C. Le contrat est consensuel (n 736)

Art. 2015 C. civ. Le terme exprs doit se comprendre comme voulant dire certain ;
la volont pourrait tre dduite dun silence circonstanci.
Cass. (1e ch.), 27 octobre 2000, C.98.0407.N ; Bull., 2000, p. 1631.

Attendu que, s'il ne soumet le cautionnement aucune forme, l'article 2015 du Code civil exige une
manifestation de volont non quivoque dans le chef de la personne qui s'engage ;
Que la condition suivant laquelle le cautionnement doit tre exprs n'exclut pas que cette volont
puisse tre dduite d'un silence circonstanci ;
Que le moyen, en cette branche, manque en droit ;
D. Le contrat est de nature civile ou commerciale ( n 738 et 739)

Enjeux de la distinction :
- mise lcart de lart. 1326 C. civ. en matire commerciale et
- rgle de la solidarit en matire commerciale.
2. Le cautionnement prsente ensuite un caractre accessoire

A. Il faut une obligation principale valable
1. Quid lorsque lobligation est entache dune cause de nullit ? Distinction entre les
nullits absolues et les nullits relatives.
2. Dans deux cas, la caution reste tenue malgr que lengagement principal soit
annul.
a. Art. 2012, al. 2 (n 743) : la caution reste tenue lorsque la cause dannulation est
purement personnelle au dbiteur ; on vise ici le cas de lincapacit du dbiteur
principal.
b. La caution connaissait lexistence du vice au moment o elle a contract.
B. La caution peut opposer les exeptions inhrentes la dette
1. Art. 2036, al. 1er C. civ. Les exceptions inhrentes la dette garantie
a. Porte de lart. 2036., al. 1er C. civ. (n 747 749)
- 43 -
La caution peut opposer les moyens concernant tant lexistence que ltendue de la
dette garantie.
La caution peut notamment invoquer que la dette est teinte, quelle que soit la
cause dextinction (compensation, remise de dette, dation en paiement, confusion,
etc. ; voy. les articles 1294, 1287, 2038, 1301 C. civ.), ou que la dette est
prescrite.
Voy. cass. (1e ch.), 12 octobre 2000, C.99.0241.F ; J.L.M.B., 2000, p. 1676 ; J.T.,
2001, p. 569 ; Rev. not. b., 2001, p. 107 ; R.W., 2001-2002, p. 735
Attendu quaux termes de larticle 2036, alina 1er, du Code civil, la caution peut
opposer au crancier toutes les exceptions qui appartiennent au dbiteur principal,
et qui sont inhrentes la dette ;
Que ces exceptions peuvent rsulter dune cause de dissolution du contrat principal,
hormis la rsolution de celui-ci pour inexcution des obligations du dbiteur
principal .
La caution peut aussi se prvaloir des dlais de paiement octroys par le crancier
son dbiteur.
b. Force obligatoire de lart. 2036, al. 1er C. civ. (n 750)

Le caractre accessoire est de lessence du cautionnement.
c. Droit propre de la caution (n 751 et 752).
Le droit de la caution dinvoquer les exceptions inhrentes la dette est un droit

qui lui est propre. Les exceptions peuvent donc tre souleves par la caution
encore ne lauraient-elles pas t par le dbiteur principal. Ceci sexplique parce
que le dbiteur principal ne peut aggraver la situation de la caution.
Cass. (1e ch.), 18 septembre 2008, C.07.0098.F ; Pas., 2008, p. 1967 ; J.L.M.B.,
2008, p. 1598.

Ladmission dune crance au passif de la faillite, sans rserve ni contredit manifest dans le
dlai imparti, constitue, en principe, un acte juridique irrvocable faisant obstacle ce que
la crance admise puisse encore tre conteste.
Cette rgle, dont la finalit est de permettre le rglement collectif de la masse des crances
dans les meilleures conditions de clrit et de scurit, ne prive cependant pas la caution,
qui na pas t partie ladmission, du droit de contester le montant de la crance.
Larticle 2036 du Code civil dispose que la caution peut opposer au crancier toutes les
exceptions qui appartiennent au dbiteur principal, et qui sont inhrentes la dette.
Le jugement attaqu constate que les demandeurs staient ports cautions solidaires et
indivisibles des engagements souscrits par la socit faillie envers la [dfenderesse] dans le
cadre dun bail de sous-location et quils contestaient tant le mode dvaluation que le
montant de la crance de la dfenderesse.
Il considre que ladmission dune crance, sans restriction ni rserve, est irrvocable et
que, partant, elle lie les cautions du failli.
Le jugement attaqu qui ne constate pas que les demandeurs auraient t appels la
procdure de vrification et dadmission des crances ouverte la suite de la faillite, ne
justifie pas lgalement sa dcision de condamner les demandeurs payer la dfenderesse
la somme de 21.518,17 euros.
Le moyen, en cette branche, est fond.
2. Art. 2036, al. 2 C. civ. (n 753)

La caution ne peut oppose au crancier les exceptions purement personnelles au
dbiteur principal. Notamment :
a. Causes dannulation tires de lincapacit du dbiteur principal
- 44 -
b. Termes et dlais octroys par le juge (1244 C. civ.)

c. Quid des vices de consentement ?
Voy. dernirement : cass. (1e ch.), 10 octobre 2013, C.12.0379.N ; Pas.,

2013, p. 1907 ; T.G.R.-T.W.V.R., 2014, p. 96 ; R.G.D.C., 2015, p. 179 ;
R.D.C., 2015, p. 556, note V. NICAISE ( propos dun dol ou dune erreur
qui affecterait lobligation principale)
Sur le fondement du moyen, en cette branche :

6. Conformment l'article 2036, alina 1er, du Code civil, la caution peut opposer
au crancier toutes les exceptions qui appartiennent au dbiteur principal et qui
sont inhrentes la dette.
En vertu de l'article 2036, alina 2, du Code civil, elle ne peut toutefois opposer les
exceptions qui sont purement personnelles au dbiteur.
Un vice de consentement dans le chef du dbiteur dans la convention principale ne
constitue pas une exception qui lui est purement personnelle au sens de l'article
2036, alina 2, mais une exception qui est inhrente la dette, au sens de l'article
2036, alina 1er, du Code civil.
7. En considrant que, si les demandeurs sont interpells par la dfenderesse en
leur qualit de cautions solidaires, ils ne peuvent invoquer la nullit du contrat de
franchise du 10 mars 2004 du chef de dol ou d'erreur, ces vices de consentement
constituant selon eux tout le moins une faute prcontractuelle de la
dfenderesse ds lors que les vices de consentement invoqus par les
demandeurs et la faute prcontractuelle qui y est assimile ne constituent, en
effet, pas des exceptions qui sont inhrentes la dette mais des exceptions qui
sont purement personnelles au dbiteur, au sens de l'article 2036, alina 2, du
Code civil , les juges d'appel n'ont pas lgalement justifi leur dcision.
Le moyen, en cette branche, est fond.
C. Lengagement de la caution ne peut excder celui du dbiteur

principal (n 755 et 769 771)
Base lgale : art. 2013 C. civ.
Sanction : rductibilit
Ne pas confondre le cautionnement qui excde la dette principale et le cautionnement
indfini (art. 2016).
Au sens du Code civil, un cautionnement indfini est un cautionnement de lexacte
obligation principale (principal, intrts, frais et accessoires), cette obligation pouvant tre
dtermine ou dterminable (et englober potentiellement toutes les dettes du dbiteur
principal comme dans lhypothse dun cautionnement omnibus).
Cass. (1e ch.), 27 octobre 2000, C.98.0407.N ; Bull., 2000, p. 1631.

Attendu que le cautionnement ne peut exister qu'aux fins de garantir une obligation
rgulire et ne peut tre consenti pour une somme excdant celle laquelle le dbiteur
s'est engag ou des conditions plus onreuses ; qu'il ne peut tre dduit du caractre
accessoire du cautionnement que l'obligation cautionne doit prexister au cautionnement ;
Attendu qu'un cautionnement peut tre fourni pour la scurit de dettes futures si les
crances garanties sont dtermines ou dterminables ; qu'il est satisfait cette condition
de dtermination lorsque la convention contient des lments objectifs permettant de
dterminer l'objet de l'obligation de la caution au moment o le crancier exerce son
recours son gard ;
Attendu qu'en statuant ainsi qu'il est nonc dans le moyen, en cette branche, le jug d'appel
justifie lgalement sa dcision, rpond aux moyens de dfense des demandeurs et rejettent
ceux-ci ;
Que le moyen, en cette branche, ne peut tre accueilli .
Lobligation de la caution nest cependant pas toujours la mesure de lobligation du

dbiteur principal. Elle peut tre rduite par rapport lobligation. Deux types de limitation
sont frquentes :
- la caution plafonne son engagement ;
- 45 -
- la caution limite son engagement dans le temps : la caution ne garantit que les dettes nes
pendant telle priode (obligation de couverture).
D. Lacte interruptif de prescription dirig contre le dbiteur principal

interrompt la prescription contre la caution ( n 756).
Art. 2250 C. civ.
3. Le cautionnement prsente enfin un caractre subsidiaire (n 757)

Exceptions : - matire commerciale ;
- conventions contraires.
SECTION 3. LA FORMATION DU CONTRAT DE CAUTIONNEMENT
1er. Les mineurs et les interdits

2. La situation des poux (n 766) Art 224 C. civ.
- Article 224, 1er, al. 4 C. civ.
- Toutes les srets personnelles sont concernes.
- La demande en annulation concerne des srets qui mettent en pril les intrts de la
famille, ce pril devant tre apprci au moment de la conclusion du contrat constitutif de la
sret. Le plus souvent le constat de mise en pril tient compte de la situation de fortune de
la famille, de lopration litigieuse et des engagements dj pris.
- La demande en annulation doit tre introduite dans lanne de la connaissance de lacte par
le demandeur.
- Quel signification donner aux termes pour accord parfois apposs par le conjoint sur
lengagement de caution ? Question dinterprtation : (1) le conjoint renonce se prvaloir
de la nullit prvue par lart. 224 ; (2) le signataire sengage en qualit de co-caution.
3. La solvabilit du dbiteur principal (n 762)

Voy. civ. Anvers (11e ch.), 18 fvrier 2010, R.W., 2010-2011, p. 1447.
Aangezien de rechtbank bewezen acht dat de borgen zich zonder de fout van de NV K.B. niet borg
zouden hebben gesteld, is aangetoond dat de borgen verschoonbaar gedwaald hebben bij het
verlenen van hun borgstelling. Bijgevolg is wegens deze verschoonbare dwaling de nietigheid bewezen
van de borgtochtakten waarop de NV K.B. zich beroept.
d0c101a50ba5b89a010c7d1fbbb0054e
Als gevolg van deze nietigheid, is de vordering van de NV K.B. in uitvoering van de
borgtochtovereenkomsten ongegrond. (...);
4. La solvabilit de la caution (n 767 et 768)
SECTION 4. LES EFFETS DU CAUTIONNEMENT
1er. Les rapports entre le crancier et la caution

A. Les exceptions pouvant tre invoques par la cautio n
1. Les exceptions inhrentes la dette (renvoi) (n 775)
2. Les exceptions propres au contrat de cautionnement (n 773)
B. Les modalits affectant lobligation de la caution
1. Le bnfice de discussion (n 776 778)
2. Le bnfice de division (n 779 780)
2. Les rapports entre la caution et le dbiteur principal

A. Laction personnelle (n 782)
B. Laction subrogatoire (n 783 786 et 788 790)
Avantages :
- la caution peut se prvaloir des srets relles dont bnficiait le crancier ;
- sil y a plusieurs dbiteurs solidaires, la caution a un recours contre chacun deux (art. 2030
C. civ.).
- 46 -
Inconvnients :
- la caution ne peut rclamer plus que ce que le crancier pouvait rclamer ;
- la subrogation ne peut nuire au crancier (art. 1252 C. civ.).
Bnfice de subrogation (art. 2037 C. civ.) : exception premptoire ; la caution est dcharge
lorsque la subrogation ne peut plus soprer en sa faveur en raison dun comportement fautif du
crancier (non-renouvellement dune inscription hypothcaire ; non renouvellement de
linscription du gage sur fonds de commerce ; autrefois, non-dpt de la facture au greffe du
tribunal de commerce en vue de conserver le privilge de lart. 20, 5 L. hyp.) ; une certaine
jurisprudence tend le principe toute situation dans laquelle le crancier a port atteinte la
position de la caution (ex. laisser saccumuler des arrirs de loyer).
Exemples :
Comm. Charleroi (2e ch.), 8 mars 1990, J.T., 1991, p. 46 :
Attendu que la demanderesse poursuit la condamnation du dfendeur au paiement d'une

somme de 120.032 Frs en principal, reprsentant le solde impay d'un financement contract le
26 juin 1978 par la S.A. H.D., pour laquelle le dfendeur s'tait port caution solidaire et
indivisible
Sur la demande principale
Attendu que le dfendeur, qui ne conteste pas la validit de son engagement de caution,
s'oppose la demande aux motifs suivants :
- la demanderesse a manqu au principe de l'excution de bonne foi des conventions en
omettant d'avertir le dfendeur, ds avant la faillite, de la dchance du terme ;
- le dfendeur est dcharg de son engagement de caution sur pied de l'article 2037 du Code
civil ;
Attendu que l'article 2037 du Code civil instaure un mode particulier d'extinction des obligations
de la caution, qui se trouve dcharge lorsque la subrogation aux droits, hypothques et
privilge du crancier ne peut plus, par le fait de ce dernier, s'oprer en faveur de la caution ;
Que cette exception de subrogation dite exceptio cedendarum actionum, trouve son fondement
dans le principe gnral de l'excution de bonne foi des conventions, le cautionnement tant
une opration complexe qui met en jeu trois personnes dont le sort est ncessairement li...
un tel contrat suppose donc qu'aucune des parties n'aggrave le sort des deux autres (R.P.D.B.,
Compl. T.V. Le cautionnement, p. 265) ;
Que l'application de l'article 2037 du Code civil requiert la runion de deux conditions :
- la perte ou diminution des droits ou srets imputable au fait du crancier, notion
recouvrant tant la faute positive de ce dernier que la simple omission ou ngligence ;
- le prjudice subi par la caution ensuite de cette perte ou diminution, la dcharge n'oprant
que dans la mesure de ce prjudice ;
Attendu qu'en l'espce la demanderesse subroge aux droits du vendeur disposait du
privilge vis l'article 20, 5 de la loi sur les privilges et hypothques, la formalit du dpt de
la facture ayant t respecte et le privilge ayant accompagn de droit la cession de crance
opre en faveur de la demanderesse ;
Que l'assiette de ce privilge tait le vhicule litigieux, dont la valeur-catalogue, tenant compte
de l'anne de construction, se chiffrait environ 120.000 Frs en 1979, soit l'poque de la
cessation des paiements par le dbiteur principal et de sa mise en faillite ultrieure ;
Qu'il importe de relever que cette valeur tait suprieure au montant de la crance finalement
dclare par la demanderesse, soit 100.500 Frs, et qu'il n'apparat pas des pices verses aux
dbats que le vhicule, au moment de la dclaration de faillite, n'tait pas en bon tat, aucune
allusion n'tant formule cet gard lors de la requte en autorisation de vente dpose le 26
dcembre 1979 par le curateur, lequel ne vantait que le risque de dprciation de la valeur
marchande du vhicule li l'coulement du temps ;
Attendu que si le fait de la faillite ne peut, l'vidence, tre impute (sic) la demanderesse,
force est cependant de constater :
Que la demanderesse n'tablit pas avoir, une poque contemporaine de la dfaillance du
dbiteur principal ou de sa mise en faillite, soit dnonc le crdit au dfendeur, soit l'avoir mis
en demeure d'excuter ses obligations, la seule correspondance produite quant ce
remontant au 21 novembre 1985 et la note de service interne de la demanderesse date du
26 janvier 1984 s'avrant largement postrieures la ralisation du vhicule litigieux ;
Que la demanderesse a anormalement tard informer le curateur de l'existence de sa crance
et du privilge l'assortissant et s'est, au moins, dsintresse de la ralisation du bien
constituant l'assiette de son privilge ;
- 47 -
Attendu qu'il incombait la demanderesse, confronte la dfaillance de son dbiteur principal,

de ne pas subir passivement les consquences de la procdure de faillite et de prendre toutes
mesures utiles la prservation effective de ses droits et consquemment ceux de la caution
en s'informant auprs du curateur des conditions de ralisation du vhicule et en veillant ce
que celle-ci s'effectue rapidement compte tenu de la dprciation rapide de ce genre de bien
et dans les meilleures conditions possibles ;
Que la ngligence de la demanderesse, l'gard de la procdure de ralisation et l'gard de
l'information du dbiteur, eut pour consquence la diminution de l'assiette de son privilge, le
prix de vente finalement obtenu ne l'ayant que trs partiellement dsintress ;
Qu'il en rsulte un prjudice vident pour le dfendeur, somm de s'excuter une poque o
le privilge auquel il aurait t subrog s'tait teint par disparition de son assiette alors que la
crance qu'il cautionnait aurait pu tre totalement apure si la demanderesse n'avait fait preuve
de ngligences releves ci-avant ;
Attendu que, dans ces conditions, le dfendeur se trouve fond opposer la demande
l'exception vise l'article 2037 du Code civil et qu'il chet de le dcharger totalement de ses
engagements de caution ;
Que la demande principale s'avre non fonde ;
Comm. Bruxelles (14e ch.), 9 avril 1990, R.D.C., 1992, p. 80 :
La B.B.L. a consenti un crdit une socit moyennant mise en gage de son fonds de
commerce concurrence de 6 millions de francs et caution solidaire et indivisible de M. Gutmer
concurrence de 2 millions de francs.
La socit a vendu son fonds de commerce et la banque a donn mainleve de son gage sur le
fonds moyennant paiement de 5 millions de francs.
La banque a ultrieurement dnonc le crdit et a mis en uvre le cautionnement.
Le demandeur estime que la B.B.L. n'aurait pas d donner mainleve de son inscription sur le
fonds de commerce en contrepartie d'une somme infrieure 6.000.000 F., qu'elle aurait d
poursuivre plus rapidement les autres garants et qu'en agissant de la sorte, la dfenderesse a
rduit considrablement ses chances de ne pas tre inquit et a agi l'encontre de la rgle
qu'elle devait suivre de limiter au maximum le prjudice de la caution ;
Il se fonde sur l'enseignement de la doctrine et d'une jurisprudence qui autorise la caution
reprocher au crancier d'avoir, par l'aggravation fautive de la dette cautionne, diminu les
chances de ne pas tre inquit, et qui admet la libration de la caution lorsque les
circonstances entourant l'aggravation de la dette principale sont constitutives de faute
gnratrice d'un dommage pour la caution (voir note D. Devos sous Bruxelles, 11 septembre
1987, R.D.C., 1989, p. 31 et s.) ;
Dans l'arrt annot, partant du principe que le banquier ne peut, par son propre fait,
notamment par une coupable indiffrence, aggraver la charge des srets souscrites en sa
faveur, la Cour d'appel a considr que l'octroi de crdits directs au dbiteur principal,
particulirement dans les circonstances de l'espce sans consultation des cautions, tait
constitutif d'un manquement fautif des banquiers justifiant l'inapplication du cautionnement
souscrit en leur faveur, titre de rparation du dommage caus par ce manquement ;
Dans le cas d'espce, il n'est gure prouv que le dbiteur principal et le crancier aient aggrav
l'engagement de la caution, ni que le crancier ait accompli un acte qui est susceptible de rendre
l'excution de l'obligation de la caution plus lourde ou plus onreuse, ni qu'il ait alourdi de
manire excessive ou inconsidre la dette du dbiteur principal, l'origine de la dfaillance de
ce dernier et d'un recours au cautionnement (voir note cite, p. 38/39) ;
Le demandeur vise plutt, en conclusions, une application de l'article 2037 du C.C. qui prvoit
que la caution est dcharge lorsque la subrogation aux droits, hypothques et privilges du
crancier ne peut plus, par le fait de ce crancier, s'oprer en faveur de la caution ;
Il reproche en effet la B.B.L. d'avoir accept de donner mainleve de son gage sur le fonds de
commerce contre paiement de 5 millions F. alors que l'inscription avait t prise pour 6 millions
de F., il relve aussi que la B.B.L. ne prouve pas avoir produit sa crance principale au passif de la
faillite de sa dbitrice, il prtend retirer des lments de la cause que la B.B.L. a compromis les
droits et srets dont elle bnficiait l'gard du dbiteur principal ;
Ces divers reproches sont de ceux qui pourraient, s'ils sont prouvs, entraner l'application de
l'article 2037 du C.C. (voir note cite, p. 36, n 9) ;
Or, la B.B.L. plaide bon droit que l'acte de cautionnement dispose expressment en son
article 18 que la caution renonce au bnfice de l'article 2037 du C.C. ; la caution peut, en effet,
renoncer par convention au bnfice de l'article 2037 (De Page, Droit Civil, t. VI, n 965) ;
Les reproches du demandeur sont donc inoprants .
- 48 -
SECTION 5. LEXTINCTION DU CAUTIONNEMENT
1er. Lextinction par voie de consquence (n 798)

2. Lextinction titre principal
A. Causes de droit commun (n 799 et 800)
1. Lannulation
2. La rsiliation unilatrale
3. Larrive du terme
4. La compensation (voy. notamment lart. 1294, al. 2 C. civ.)
B. Causes propres au contrat de cautionnement (n 801)
1. Lart. 1288 C. civ.
2. Lart. 2037 C. civ.
C. Le cas particulier de la faillite
1. Le sort des srets personnelles engages titre gratuit
Art. 24bis, 63, 72bis et 80 L.F.
2. Le sort du conjoint-caution (ou ex-conjoint)

Art. 82 L.F.
Cour constitutionnelle, 18 novembre 2010, arrt n 129/2010.
la Cour dit pour droit :

En ce quil ne prvoit pas la possibilit, pour le cohabitant lgal qui est personnellement
oblig la dette de son cohabitant lgal failli dclar excusable, dtre libr de ses
obligations, larticle 82, alina 2, de la loi du 8 aot 1997 sur les faillites viole les articles 10
et 11 de la Constitution.
Cour de cassation, 24 fvrier 2011, C.10.0322.F ; Pas., 2011, p. 653 ; J.L.M.B.,

2011, p. 1673, note P. CAVENAILE ; R.D.C., 2011, p. 879, note D. PASTEGER :

En vertu de larticle 82, alina 2, de la loi du 8 aot 1997 sur les faillites, le conjoint du failli
qui est personnellement oblig la dette de son poux est libr de cette obligation par
leffet de lexcusabilit.
Lapplication de cette disposition stend lhypothse o le conjoint du failli est codbiteur
avec celui-ci dune dette contracte avant la faillite par les deux poux et dont le conjoint du
failli est ds lors personnellement tenu.
Le moyen, qui soutient le contraire, manque en droit.
Cour constitutionnelle, 21 mars 2013, arrt n 40/2013.
B.1.1. Larticle 82, alina 2, de la loi du 8 aot 1997 sur les faillites dispose :
Le conjoint du failli qui est personnellement oblig la dette de son poux ou lex-conjoint
qui est personnellement oblig la dette de son poux contracte du temps du mariage est
libr de cette obligation par leffet de lexcusabilit .
B.1.2. La question prjudicielle porte sur la compatibilit, avec les articles 10 et 11 de la
Constitution, de larticle 82, alina 2, prcit, interprt comme librant automatiquement
le conjoint du failli excus des dettes conjointes ou solidaires contractes par lun et lautre
alors mme que les dettes en cause auraient t souscrites au profit du patrimoine propre
du premier : la disposition en cause rserverait ainsi un traitement identique aux cranciers
du conjoint, sans avoir gard ce que la dette faisant lobjet de lengagement conjoint ou
solidaire du failli excus et de son conjoint a t contracte ou non au profit du patrimoine
propre de ce dernier.
B.2. Il apparat de larrt a quo que le failli excus et son conjoint sont maris sous le rgime
de la communaut lgale et que le crdit octroy aux poux permettait lacquisition, par ce
conjoint, dun bien propre. La Cour limite son examen cette hypothse.
B.3. La disposition en cause fait partie de la lgislation sur les faillites, qui vise
essentiellement raliser un juste quilibre entre les intrts du dbiteur et ceux des
cranciers.
La dclaration dexcusabilit constitue pour le failli une mesure de faveur qui lui permet de
reprendre ses activits sur une base assainie et ceci, non seulement dans son intrt, mais
aussi dans celui de ses cranciers ou de certains dentre eux qui peuvent avoir intrt ce
- 49 -
que leur dbiteur reprenne ses activits sur une telle base, le maintien dune activit
commerciale ou industrielle pouvant en outre servir lintrt gnral (Doc. parl., Chambre,
1991-1992, n 631/1, pp. 35 et 36).
Jugeant que la facult de se redresser est [] utopique si [le failli] doit conserver la charge
du passif , le lgislateur a estim que rien ne justifie que la dfaillance du dbiteur,
consquence de circonstances dont il est victime, lempche de reprendre dautres
activits (Doc. parl., Chambre, 1991-1992, n 631/13, p. 50).
Il ressort des travaux prparatoires que le lgislateur sest souci de tenir compte, de
manire quilibre, des intrts combins de la personne du failli, des cranciers, des
travailleurs et de lconomie dans son ensemble et dassurer un rglement humain qui
respecte les droits de toutes les parties intresses (Doc. parl., Chambre, 1991-1992, n
631/13, p. 29).
B.4. Par son arrt n 69/2002 du 28 mars 2002, la Cour avait jug que larticle 82 de la loi sur
les faillites, tel quil tait dapplication avant son remplacement par larticle 29 de la loi du 4
septembre 2002 modifiant la loi du 8 aot 1997 sur les faillites, le Code judiciaire et le
Code des socits , tait incompatible avec les articles 10 et 11 de la Constitution en ce
quil ne permettait en aucune manire un juge de librer de ses obligations le conjoint du
failli dclar excusable.
B.5.1. A la suite de cet arrt, le lgislateur, par la loi du 4 septembre 2002, a insr, larticle
82 de la loi sur les faillites, un alina 2 selon lequel le conjoint du failli, qui sest
personnellement oblig la dette du failli, est libr de cette obligation par leffet de
lexcusabilit.
B.5.2. La Cour a jug cette disposition incompatible avec le principe dgalit et de non-
discrimination, en ce que le conjoint qui est, en vertu dune disposition fiscale, oblig une
dette dimpt du failli, ne peut tre libr, par la dclaration dexcusabilit, de lobligation
de payer cette dette (arrt n 78/2004 du 12 mai 2004 et arrt n 6/2005 du 12 janvier
2005). Afin de remdier cette situation, larticle 82, alina 2, de la loi sur les faillites, tel
quil a t remplac par larticle 2 de la loi du 2 fvrier 2005 modifiant larticle 82, alina 2,
de la loi du 8 aot 1997 sur les faillites, a prcis que le conjoint du failli qui est
personnellement oblig la dette de ce dernier est libr de cette obligation par leffet de
lexcusabilit.
B.6.1. Larticle 82, alina 2, libre de ses obligations le conjoint et lex-conjoint du failli
excus qui est personnellement oblig la dette du failli.
Par ses arrts des 24 fvrier 2011 (Pas., 2011, n 168) et 8 juin 2012 (C.11.080.F/2), la Cour
de cassation a jug que lapplication de cette disposition stend lhypothse o le
conjoint du failli est codbiteur avec celui-ci dune dette contracte avant la faillite par les
deux poux et dont le conjoint du failli est ds lors personnellement tenu .
B.6.2. La Cour doit examiner si cette mesure a des effets discriminatoires lgard des
cranciers du conjoint qui sont traits de manire identique sans avoir gard la
circonstance que le conjoint a garanti une dette personnelle du failli ou a contract,
conjointement ou solidairement avec le failli, une dette au profit de son patrimoine propre.
Pour ce faire, il convient de tenir compte, dune part, des objectifs conomiques et sociaux
de la mesure litigieuse et, dautre part, des principes, applicables en la matire, du droit
patrimonial civil, en vertu desquels les conventions lgalement formes tiennent lieu de
loi ceux qui les ont faites (article 1134, alina 1er, du Code civil) et quiconque est
oblig personnellement est tenu de remplir ses engagements sur tous ses biens mobiliers ou
immobiliers, prsents et venir (article 7 de la loi hypothcaire du 16 dcembre 1851).
B.7. Lextension des effets de lexcusabilit au conjoint qui est personnellement oblig la
dette du failli a t instaure non pour viter une discrimination sur le plan de la solidarit
ne du mariage, mais parce que, en cas de communaut de biens, les revenus dune
nouvelle activit professionnelle du failli entrent dans le patrimoine commun (article 1405,
alina 1er, du Code civil). Les poursuites exerces sur les biens du conjoint, en ce compris
ses biens propres, par les cranciers du failli pourraient atteindre les revenus procurs par la
nouvelle activit de celui-ci, ce qui serait contraire lobjectif poursuivi.
La circonstance que la dette conjointe au failli et son conjoint a t contracte pour
lacquisition, par le conjoint, dun bien propre est cet gard sans incidence puisque le
recours ouvert aux cranciers porte aussi sur le patrimoine commun des poux. La
circonstance que le conjoint serait tenu, en vertu de larticle 1216 du Code civil, de toute la
dette vis--vis de lautre codbiteur, failli excus, est aussi sans incidence. De mme, la
circonstance que le crancier dune dette contracte dans lintrt de son patrimoine
propre par un conjoint soumis un rgime de sparation de biens et par lpoux failli
excus, peut poursuivre le recouvrement de sa crance sur le patrimoine du conjoint alors
que le crancier dune dette contracte dans les mmes conditions par un conjoint soumis
un rgime de communaut de biens ou au rgime lgal ne peut pas poursuivre un tel
recouvrement nest pas de nature rendre injustifie la mesure en cause ds lors quune
- 50 -
telle diffrence de traitement rsulte du choix de leur rgime matrimonial par les poux. Le
lgislateur a, par ailleurs, pu raisonnablement considrer que le juge qui, pour dclarer le
failli excusable, est amen prendre en compte lensemble des lments de la situation de
celui-ci, tient compte de lengagement conjoint ou solidaire pris par le failli pour garantir
une dette commune contracte en vue de permettre son conjoint dacqurir un bien
propre.
B.8. La question prjudicielle appelle une rponse ngative.
CHAPITRE 2. LA SOLIDARIT PASSIVE
n 808 809
- Article 1200 C. civ. : plusieurs dbiteurs sont obligs une mme dette.
- Le crancier dispose de deux dbiteurs principaux.
- Le garant ntant pas personnellement intress la dette, il dispose dun recours pour le
tout contre le dbiteur principal (art. 1216 C. civ.).
- Le lgislateur recourt lui-mme parfois la technique de la solidarit passive (art. 402 CIR,
442bis CIR, 30bis loi 1969 sur la scurit sociale des travailleurs).
CHAPITRE 3. LE CAUTIONNEMENT SOLIDAIRE
n 802 807
Le cautionnement solidaire, qui est devenu la rgle, se caractrise par le fait que la caution sengage
solidairement aux cts du dbiteur principal, mais la caution nest pas un codbiteur principal ; elle
est bien une caution.
Outre la perte du bnfice de discussion, on considre quil y a aussi perte du bnfice de division
lorsque plusieurs cautions sont engages solidairement.
Par contre, on ne reconnat gnralement pas au cautionnement solidaire les effets secondaires de la
solidarit :
- la mise en demeure de la caution ne vaut pas lencontre du dbiteur principal.
- linterruption de la prescription lgard de la caution ne vaut pas lgard du dbiteur
principal.
- la chose juge contre la caution ne peut tre oppose au dbiteur principal.
CHAPITRE 4. LES CAUTIONNEMENTS RGIS PAR DES LOIS PARTICULIRES
La loi du 3 juin 2007 relative au cautionnement titre gratuit (art. 2043bis octies C. civ.)
A. Le champ dapplication
Le lgislateur vise :
- les contrats de cautionnement ;
- conclus par une personne physique ;
- au profit dun crancier professionnel ;
- pour autant que lengagement de la caution soit un engagement titre gratuit.
En prsence dun tel contrat, sappliquent :
- les articles 2043bis octies ;
- le droit commun du contrat de cautionnement, titre subsidiaire et dans les
limites poses par le lgislateur (art. 2043quater).
B. La formation du contrat de cautionnement

1. Lexigence dun crit distinct
2. La clause crite de la main de la caution
3. La mise lcart de lart. 1326 C. civ.
4. Lobjet du cautionnement
Le cautionnement doit tre plafonn (art. 2043quinquies, 3).
- 51 -
Ltendue du cautionnement est limite (art. 2043sexies).

5. La dure du cautionnement (art. 2043quinquies, 2)
6. Le principe de proportionalit (art. 2043sexies, 2)
TITRE II. LA GARANTIE PREMIRE DEMANDE
Introduction
SECTION 1. DFINITION
La garantie autonome est une garantie par laquelle, la demande dun donneur dordre, un
garant sengage lgard dun bnficiaire le payer premire demande, tant entendu que le
garant ne pourra invoquer aucune exception tire de la relation entre le bnficiaire et le donneur
dordre pour refuser son intervention.
SECTION 2. PREMIRE APPROCHE DU MCANISME
SECTION 3. VARIANTE : LA GARANTIE DOCUMENTAIRE
En vue de prvenir les appels abusif la garantie, il peut tre prvu, dans la lettre de garantie, que
le garant ne paiera que sur prsentation dun document identifi dans cette lettre :
- un jugement excutoire par provision ou ayan tforce de chose juge ;
- une dcision arbitrale ;
- un rapport dexpertise ;
- une demande de paiement ;
- etc.
SECTION 4. LES CARACTRES DE LA GARANTIE PREMIRE DEMANDE
1er. Engagement par voie unilatrale ou engagement contractuel ?

Une fois que le garant a exprim son engagement, la lettre de garantie contenant les conditions de la
garantie ne pourra plus tre mofidie ; la garantie indpendante est irrvocable.
2. Obligation littrale
Le contenu et la porte de lobligation du garant sont dfinis par la lettre de garantie ; seuls, les
termes de la lettre dfinissent la garantie ; aucun formalisme particulier nest cependant requis.
3. Obligation abstraite
Explication : lobligation de paiement est dtache de sa cause.
Consquence : le garant ne peut invoquer les exceptions tires du rapport de base ou des
relations entre le donneur dordre et le garant.
Exceptions :
- le contrat de base est contraire lordre public ou aux bonnes murs ;
- lappel la garantie est manifestement abusif.
***

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Facult de droit et de criminologie

DROIT DES SRETS

PLAN ETABLI AU 13 DECEMBRE 2016

Pour des premiers commentaires de la loi du 11 juillet 2013, voy. :

Consignes pour lvaluation (examen crit en session)

TABLE DES MATIRES

Approche de la notion de sret (n 1).

Tentative de dfinition de la notion de sret :

- cette premire dlimitation tant donne, deux approches restent possibles :

Les catgories traditionnelles de srets et leurs caractristiques :

- les srets personnelles (n 155 et 188) ;

TITRE PREMIER. LA SUJTION UNIFORME DES BIENS DU DBITEUR

CHAPITRE 1ER. LE PRINCIPE

Art. 7 L. hyp. (n 11).

CHAPITRE 2. LES EXCEPTIONS AU PRINCIPE

Le principe de la sujtion uniforme connat des exceptions de plusieurs ordres. On relve

TITRE II. LEXCUTION FORCE SUR LES BIENS DU DBITEUR

Art. 8 L. hyp. (n 65)

TITRE III. LGALIT DES CRANCIERS

CHAPITRE 1ER. LE PRINCIPE

Art. 8 L. hyp. : la distribution par contribution, cest--dire en proportion de limportance des

CHAPITRE 2. LES EXCEPTIONS AU PRINCIPE

Quatre remarques propos des causes lgitimes de prfrence.

PREMIRE REMARQUE : QUID DU GAGE ?

DEUXIME REMARQUE : LA RENONCIATION UNE CAUSE DE PRFRENCE

TROISIME REMARQUE : LE GRAND NOMBRE DE CRANCIERS PRIVILGIS

QUATRIME REMARQUE : PAS DE PRIVILGE SANS TEXTE

A. Position de la doctrine : 2 courants doctrinaux

B. Position de la Cour de cassation : pas de position densemble ; solutions

Sur le second moyen

IV. La dcision de la Cour

Ds la rception de l'acte contenant une saisie-arrt, le tiers saisi ne peut plus se

2. Exemple de dcisions dfavorables lgalit des cranciers : la jurisprudence relative la

C. Position du lgislateur : examen de trois mcanismes prfrentiels

aa. Avant faillite

ab. Aprs faillite

Exceptions prtoriennes ce principe :

(1) Compensation possible aprs la survenance de la situation de concours en cas de connexit

B.4.1. En prvoyant un mcanisme de compensation lgale, larticle 334 de la loi-

(2) C.C., 19 mars 2009 : inconstitutionnalit partielle de lart. 334 de la loi-programme.

III. La dcision de la Cour

4. Il ressort des travaux parlementaires de la loi-programme que l'article 334 a voulu

III. La dcision de la Cour

il ressort des travaux prparatoires de la loi-programme quen vue de rsorber larrir

Les amnagements conventionnels au rgime lgal sont admis.

ba. Droit commun de la compensation conventionnelle

bb. Le rgime institu par la LSF

- validit et opposabilit des clauses de compensation (art. 14 et 15) moyennant le respect de

2. Le droit de rtention (n 171 182)

Conditions dapplication de la rtention (sans autorisation judiciaire ni mise en demeure pralable) :

Effets produits par la rtention :

Cration dune vritable sret relle.

III. La dcision de la Cour

Larrt constate que la demanderesse a assur le financement de lacquisition par J.-F.

Cration dun droit de sret.

Maintien en substance du rgime actuel :

TITRE PREMIER. CONSIDRATIONS GNRALES

CHAPITRE 1ER. NOTION ET DFINITION

Notion de sret relle (n 189).

Rvocabilit des engagements illimits.

SECTION 2. L A S U B R O G A T I O N R E L L E (n 202 204)

CHAPITRE 2. ENUMRATION DES SRETS RELLES

CHAPITRE 3. LE RANG DES SRETS RELLES

La notion de rang (n 221).