DROIT DES LIBERTES

FONDAMENTALES
2007 Daphne Principiano

Avant de commencer ce cours nous pouvons faire plusieurs observations prliminaires :

1) ce droit des liberts fondamentales a connu une srie dvolutions historiques,
dans des contextes conomiques diffrents.
2) Dautre part il y a une diversit dintituls : cependant le mot libert revient dans
tous les intituls.
On dit souvent que la Libert doit tre protge par le Droit.
Mais une question se pose : La libert prexiste elle la socit, ou est-elle simplement cre
par la socit ?
Doit-on faire rfrence uniquement au droit naturel le jus naturalisme ?
3) Pourquoi tudier cette matire ?

Les liberts fondamentales ou Droits fondamentaux reprsentent l'ensemble des droits

subjectifs considrs comme primordiaux pour la protection de l'tat de droit et de la
dmocratie. De manire schmatique, certains considrent que l'application des liberts
fondamentales serait une nouvelle gnration des droits de l'homme, moins thorique et plus
pratique.
Le concept de libert fondamentale est trs rcent, par consquent il n'y a pas unanimit sur
ses limites et mme sa dfinition. Il sera envisag ici, comme une notion abstraite. Il s'agira
d'tudier la thorie des liberts fondamentales.

Etudier les droits fondamentaux, cest la fois une matire autonome et la fois une matire
transversale
On peut tudier cette matire du point de vue de la doctrine ou du point de vue de la
technicit.

1
INTRODUCTION

1 Les droit de lhomme dans lenvironnement culturel contemporain

1) Mondialisation et globalisation

Le terme anglais est celui de globalisation . En France on parle plutt de mondialisation ; il

nest pas exclu que le terme mondialisation disparaisse pour laisser place au mot
globalisation
Les raison de cette transformation : connaissance en temps rel de nombreuses informations et
de donnes grce Internet qui a modifi les donnes
La tlvision a galement modifie linformation et la communication , mais la plus grande
rvolution est Internet qui a une dimension humaine et conomique.
La globalisation suppose un mcanisme global dont le 1 er est le mcanisme conomique et
financier (la Bourse).

2) Universalit et universalisation

La France tient une place important dans le dveloppement de la dmocratie moderne

occidentale.
En 1789, la Dclaration Franaise a dj une volont universelle, plus tard, cela sera
consacre par la Dclaration universelle des droits de lhomme de 1948 ; on considre que
ltre humain est universel quel que soit le sexe, la race, la religion.

Race : y a t-il une race ? On pense quil y a une seule espce humaine. En tout cas, ce qui
caractrise le genre humain est la diversit, nier cette diffrence ce nest pas rendre service
lgalit de ltre humain.
Il y a une distinction avec luniversalisation, qui est une uni formalisation du genre humain
et un refus des diversits. Cette uni-formalisation vient dune Civilisation qui tente de
simposer la plante entire, il sagit de la Civilisation Occidentale.
Cette mondialisation entrane, il est vrai galement une uni formalisation du respect et du
droit mais qui consiste a craser les diffrences identitaires.

Exemple : avec lOMC , on recherche un droit commercial uniforme universel mais gouvern
et impos par un modle commercial amricain et cela ne peut que rveiller les volonts
nationalistes.

3) souverainet et ingrence

1945-1948 : aprs la guerre, il y a la Constitution de lONU, il y a laffirmation de la

souverainet irrductible de chaque souverainet. Dans la logique de lONU, seuls les Etats
sont acteurs du droit. LEtat est la personne juridique du droit international.
Il y a une galit des Etats quelle que soit la taille, la puissance ..
A ce moment de lhistoire, le monde se reconstruisait autour de deux ples opposs mais qui
construisent ensemble le droit international pour viter de tomber dans une anarchie.
Cette affirmation de la souverainet saccompagne du refus catgorique de lingrence qui
au dpart tait total.
Les choses vont peu a peu changer : Aprs la crise de 1968 : Prague , et lintervention a
Varsovie.
Ici se cre une nouvelle thorie : la thorie de la souverainet limite.

2
 Cette thorie remettait en cause la thorie de la souverainet internationaliste de lONU.
En trs peu de temps, la doctrine des relations internationales du camp occidental a t
inverse.

Aujourdhui, il existe un Droit dingrence humanitaire, car le systme international de 1945

a t construit par les deux ples qui ont construit un quilibre de la terreur , tenu par la
matrise des armes nuclaires. Les deux systmes se tenaient au courant.
La chute de lURSS a chamboul le systme et a modifi les quilibres internationaux.
Le terrorisme est apparu avec la fin de la bi-polarit politique du Monde.
Il y a de nouvelles donnes conomiques de mondialisation :
- soit on tend vers les intrts personnels,
- soit on tend la combinaison des intrts (ptrole , gaz).
Exemple : la Premire guerre du Golfe, LONU et les USA sont alls ensemble contre les
prtentions de lIRAK sur le Kowet.
Cest le dbut de la fin de la bi polarit et le dbut de la justification de lingrence.
Il y avait en parallle de la souverainet du peuple, laffirmation des Droits de lHomme.

En posant lgalit des citoyens , cela va fonder le suffrage universel, et aprs , la

souverainet du peuple.
En 1948 cest la mme continuit.
Lorsquen 1991, on glisse vers une mise en cause de la souverainet, on le fait au nom dune
nouvelle approche des droits de lhomme : Le droit humanitaire.
On se proccupe de la destine des tres humains de la plante, mais on met tout de mme en
cause le principe de la souverainet et on se met sur la voie dun nouveau droit
international dont la seule rfrence serait lhumain.
La conception des droits humains autorise une ingrence, car la souverainet ne permettait pas
de protger tous les hommes.
Mais cela sous entend aussi que notre conception des droits de lhomme est la meilleure et
quelle peut tre impos aux autres Etats.

Comment faire combiner alors luniversalit avec le respect de la diversit ?

Il y a de nouveaux conflits qui se crent.

Beaucoup de liberts sont incompatibles , il y a une contradiction objective dans laffirmation

de luniversalit.
Lgalit de souverainet de 1945 tait rquilibre par les puissances du conseil de scurit,
par contre maintenant , au nom du droit humanitaire, on va intervenir en fonction dun rapport
de force Exemples : Kosovo 2000, Golfe1991.

La Chine pose un problme concernant les liberts publiques mais personne nattaquerait la
Chine de front sur le sujet.
Ainsi apparaissent de nouvelles notions : notion de droit- de- lhommisme- : cela signifie
lutilisation des droits de lhommes pour lconomie politique.
On fait des droits de lhomme une idologie pour dfinir une ralit internationale.

Exemple1 : La Tchtchnie : elle se trouve de faon politique dans la Russie, pourtant cest
un peuple indpendant.

3
Les relations ont toujours taient difficiles. Aprs leffondrement de lURSS, un nouveaux
gisement important de ptrole est dcouvert dans la mer Caspienne . Comment exploiter ce
nouveau ptrole ?La Russie a mis en place un systme doloduc qui traversait la Tchtchnie
La Premire guerre commence car la Tchtchnie se sert sur les gisement de ptrole de la
Russie. A ce moment tout la communaut internationale considre que la tchtchnie est une
affaire interne a la Russie . Il y a un soutient pour la Russie.
Depuis un certain temps, on condamne les guerres de Tchtchnies , car on se sert de ce
problme pour faire de la politique.

Exemple 2 : en 1997, parait un ouvrage dun ancien secrtaire dEtat Le grand chiquier
ou que doit faire les USA pour contrler le monde de Zbigniew BRZEZINSKI

Paru en 1997, ce livre a trs peu vieilli et se lit avec le plus grand intrt. Brzezinski a t
conseiller de Carter pour les relations internationales et dfinit, dans ce livre synthtique, ce
que doit tre la politique amricaine sur l'chiquier mondial.
Trs proche de l'excutif amricain, ancien conseiller la scurit de la prsidence des Etats-
Unis, expert fort cout du Center for Strategic and International Studies, membre du trs
influent Counsil on Foreign Relations, Zbigniew Brzezinski est loin d'tre un personnage de
second rang.
Quelques annes aprs le mdiatique Clash of civilisations de Samuel P. Huntington, o
dveloppant le concept d'Occident cet auteur dsignait les adversaires des Etats-Unis et
l'importance du bloc islamo-confusen, et o le paradigme de l'aprs guerre froide devenait le
choc des civilisations, Brzezinski faisait paratre The grand chessboard.

Cet ouvrage est un examen srieux de la gopolitique mondiale, et trace les objectifs
stratgiques des Etats-Unis pour les prochaines dcennies.

Les Etats-Unis doivent veiller au respect lgitime de la primaut amricaine sur le monde , car
ses objectifs sont gnreux . Ainsi, dans cette logique implacable, dfier l'Amrique serait
agir contre les intrts fondamentaux de l'humanit . Tout est dit. Ce livre prsente des
bulles que doit contrler les USA dans tout le monde.
La dernire bulle est Bagdad. Depuis tout est utilis ( droit de lhomme, conomie
politique ) pour atteindre ce but.

Exemple 3. Sauron parle de communisme /capitalisme car le mcanisme tend vers une
uniformisation .

Un autre auteur a propos le terme de dmocratie totalitaire avec une prdominance du

correct.
Cette dmocratie va faire pression , pour uniformiser les comportements .
Cette forme de pression comportent des lments totalitaires.
On critique cette nouvelle forme doccidentalisation force du monde (cest la thse de Ben
Laden)
Tout ce qui conduit a une galisation du comportement est toujours un peu contre la libert.
De plus devant lamplification de la menace terroriste la prservation de la scurit
saccompagne invitablement dune limitation des liberts.

2 essai de dfinition des concepts

Il est difficile de prtendre pouvoir proposer une dfinition

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 1) La Libert
Montesquieu Il ny a point de mot qui est reu plus de diffrentes significations et qui
ait frapp les esprits de tant de manire que celui de libert .
Libert est un mot , ce nest pas un concept
Tout le monde a une exigence de libert mais le contenu peut tre diffrent.

La 1er des libert est celle de supporter cette libert , car il est parfois plus simple de se laisser
guider et de refuser sa libert.
Il y a aussi des dpendances , tabac, passion , et aussi de nouvelles dpendances : jeux
vido
Il y a aussi une dpendance au bruit et la prsence , animaux de compagnie, tlvision qui
avec les reality show compensent une non communication individuelle

Proposition de dfinition : Libert : situation de la personne qui nest pas sous la

dpendance absolue de quelquun ( Robert)
Condition de lhomme qui nappartient a aucun matre et qui a le pouvoir dagir ou de ne pas
agir. ( Littr).

Ne dpendre de personne ou de rien . Le mot matre est plus large que lhomme. Nous avons
tous une ncessit qui est un matre : cest la ncessit de manger.
Aujourdhui ne mange correctement quun 1/5 des hommes . Le manger tient une place trs
importante. On ne peut parler de libert que lorsque lon mange correctement.
Cela conditionne lorganisation de la socit. Toutes les civilisations et toutes les religions ont
entre autre lautolimitation de la nourriture ( jeune , ramadan..) comme assise dune
prservation de la libert, pour ne pas tre compltement dpendant de cette ncessit.

Approche politico juridique des liberts : cette approche se situe dans une perspective
relationnelle et plurielle.
Il y a deux axes :
- La relation gouvernants/ gouverns : aspect le plus classique et qui marque lessentiel
de laffirmation des liberts car les liberts vont saffirmer contre les gouvernants.
- Relation au prochain : cette approche relationnelle va sexprimer au pluriel car dans
tous les cas, il sagit de rguler des liberts , en fait il sagit dun problme de
rgulation des liberts.

2) Le droit
Il y a deux racines tymologiques
a) Le directus venant de la droiture au droit positif : chronologiquement le
point de dpart est la droiture cest dire, ce qui se fait , ce qui est correct ,
lorsque cette droiture se transforme en rgulation , rgles, on va vers le droit
positif.
b) Le jus : rfrence la justice car ce que nous considrons dans notre libert
de conscience de ce qui est juste ou non ne va pas toujours de paire avec le
droit positif , cest dire les rgles.
La notion de juste est trs volutive.
Mais maintenant fait partie de notre culture, la notion de dignit qui est insparable de la
justice.
Proudhon dira la justice est le respect de la dignit humaine
Laffirmation de la dignit sest dveloppe aprs la Shoah.

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Le premier acte qui exclue la notion de dignit, cest la torture, pourtant la faveur de
nouveaux progrs, on porte atteinte la dignit (euthanasie, clonage).
Avant on refusait leuthanasie au nom de la dignit, aujourdhui cest au nom de cette mme
dignit que lon revendique la lgalisation de leuthanasie et du droit mourir
dignement.

Distinction :
1.
- Droit /droiture
- Droit selon la conscience
- Droit pos, crit

2.
- Droit de faire
- Droit tre ou avoir

3.
- Droit libert, cest dire possibilit lautodtermination
- Droit rgulation cest dire, la rgle pose, le systme juridique.
Il va consacrer, dire, poser des droits ou des liberts, cependant ncessairement il y a conflits
de libert . Le droit des liberts est un droit ngatif, cest dire de protection de nos liberts, il
intervient que si une libert qui na t accorde ne sera pas respecte.
Cest donc forcement le droit sanction. Le droit des liberts vise celui qui a viol la libert.
La protection de ma libert se fait pas la sanction de celui qui la viol.

3) Libert publique ou droit et liberts fondamentales

a) origine et volution des notion : du second empire le V rpublique
Historiquement nous partons de la notion de libert publique. Dans la Constitution du Second
Empire Art 25 on confiait au Snat la sauvegarde des liberts publiques.
La III Rpublique va jeter les bases pour la France de la notion de libert publique
( presse, runion..)
IV rpublique , art 72 de la Constitution de 1948, sont consacrs des liberts .
V rpublique art 34 les liberts publiques sont fixes par la loi.

Nous avons donc ici un dbut de combinaison des notions car dans lart 34, on voque les
garanties fondamentales des liberts publiques.
Le Prambule de 1946 consacre les PFRLR auquel le Conseil Constitutionnel a reconnu
Valeur Constitutionnelle.

Le Titre du Cours a t fix par un arrt de 1997, il est donc obligatoire, cest donc un
glissement historique objectif mais pour la doctrine, le dbat nest pas clos, car la rfrence
aux droit fondamentaux est li a de nouveaux organismes (Conseil Constitutionnel).

b) critre de distinction des notions de lEtat lgal lEtat des droits

Les auteurs proposent les distinctions suivantes

- Les liberts publiques taient essentiellement protges contre le pouvoir excutif,
les liberts fondamentales le sont contre les trois pouvoirs (excutif, lgislatif,
juridique)

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 - La protection des liberts publiques sappuyaient sur la loi et les principes
gnraux du droit. Celle des liberts fondamentales requiert lapplication des
normes constitutionnelles ou / et des normes europenne et internationales.
- Le JA et le JJ pouvait assurer cette protection ds lors quelle tait dirigeait contre
les actes administratif. La protection des liberts fondamentales requiert la
protection du juge constitutionnel.
- Les liberts publiques ntaient garanties que dans les rapports verticaux, les
normes supra lgislatives (constitutionnel et international) peuvent produire des
effets dans les relations horizontales.
- Les bnficiaires des liberts publiques taient les individus, ceux des liberts
fondamentales peuvent tre des personnes morales de droit public ou priv.
En ralit la distinction principale repose sur le fait que la libert publique est protgeait par la
loi, la libert fondamentale par la constitution.
Cela est li au passage de lEtat lgal ou il ny avait que la loi et le rglement lEtat de droit
qui fait appel la suprmatie de la constitution.

Le concept dEtat de droit est prcis et concerne le recours ou jurisprudentielle pour la

protection des liberts.
Cette distinction est juste en soit mais pose plusieurs problmes :

Premier problme : cest lapparition du mot fondamental puisque sagissant les liberts qui
reposent sur un systme de valeur. LE mot fondamental suggre quil y a des valeurs
fondamentales, cest lamorce dune hirarchie entre libert (publique) et droit
fondamentaux).
Cette hirarchie est plus ou moins justifie, regrettait.
On peut regretter lutilisation du mot fondamental car il semble indiquer une rfrence des
valeurs fondamentales ou essentielles par rapports a dautres valeurs , mais il est trop tard de
revenir en arrire car lexpression est consacre dsormais comme tel dans les constitutions
les plus rcentes.
Une question de fond demeure, cest celle de la saisine du juge constitutionnel , car en
France, le citoyen ne saisit pas le juge constitutionnel. Cela conduit a une apprciation du juge
constitutionnel de faon politique.
On met donc en cause le mode de dsignation du juge constitutionnel pour mettre en cause
ses jugements. Cest souvent le minimum de lintrieur qui met en cause le juge
constitutionnel.

3 La classification des liberts

1) Les classifications doctrinales classiques qui concernent surtout les liberts publiques
a) classification bipartite : laffirmation de lindividu.
Cest les premires annes de la dcouverte du principe mme des liberts 1789 distinctions
libert individuelle et libert collective

- Libert individuelles, lindividu peut lexercer seul sans tre impliqu dans une
relation autrui
o Disposer de son corps
o Droit la sret
o Droit la vie prive et lintimit
o Droit, libert daller et venir (sans restriction administrative)
o Libert dopinion

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 - Libert collective : Elles ne peuvent sexercer quen commun ou en collectivit
o Libert de runion ou dassociation
o Libert de presse et de communication audiovisuel
o Enseignement
o Libert syndicale et droit de grve

Observation :
1er : elle prsente lavantage de la simplicit ou plutt simplification , il y a des exceptions :
ex la libert religieuse qui est double car elle est individuelle en tant que libert dopinion
mais les pratiques religieuses et collectives entre ceux qui partagent la mme religion et
envers les autres religions.

Exemple : la Libert dexpression, elle suppose presque automatiquement un auditoire ,il peut
donc y avoir des restriction , mais certaines liberts dexpression peuvent tre individuelle.
Exemple : Le droit de proprit, il est a priori un droit individuelle, mais la proprit est une
institution a consonance sociale

2 : Cette classification claire lhistoire de lapparition des liberts publiques, cest la

conscration de la Dclaration de 1789 mais la Constitution de 1791 qui ne sera jamais
vraiment appliqu introduisait les liberts collectives.

3 Cette distinction place au dessus de tout lindividu qui donne une primaut a lindividu
sur la socit.

b) Classification tripartite, : laffirmation de la personne

Distinction individu (indivisible) personne (notion qui implique une relation).
- liberts physiques (cela correspond a peu prs aux liberts individuelles)

o libert du corps par opposition lme et lintellect

rapports sexuels
procration
don de son corps (en France le corps est hors commerce)
dcision de sa propre mort

o Protection de lintgrit physique

Refus de la torture
Refus des traitements inhumains
Refus dtre soumis sans consentement a des expriences
Refus de lesclavage et des travaux forcs
Droit de ne pas tre tu (statut du ftus)
Droit daller et venir
Droit la vie prive (protection du domicile, secret de la
correspondance, droit au regroupement familial)

- Liberts intellectuelles

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 Libert dopinion et dexpression
Libert de religion
Libert de lenseignement
Libert de la presse, de la communication et de laudiovisuel

- Autres liberts (plutt relationnelles et sociales)

Libert de runion, association

Libert dentreprendre
Droit de proprit
Droit et liberts des travailleurs (salaris et patron)

2) La classification du GERJC : laffirmation positive des liberts.

Il y a 5 chapitres qui portent sur les droit fondamentaux protgs

CHAPITRE I : LES DROITS LIBERTE

Section I : Droits de la personne humaine

Dignit de la personne
Libert individuelle
Libert dassociation
Libert denseignement
Libert de conscience et dopinion
Libert dexpression et de communication
Droit de proprit
Libert dentreprendre
Droit dasile

Section II : Les Droits du travailleur

Libert syndicale
Droit de grve
Droit a la participation

CHAPITRE II : LES DROITS PARTICIPATION

Droit de vote
Droit dtre lus

CHAPITRE III : LES DROITS CREANCES

Protection de la sant
Protection sociale
Droit la vie familiale normale
Droit a linstruction et la culture
Droit la solidarit nationale
Droit lemploi

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 Droit crance non reconnu : Le droit au logement

CHAPITRE IV : LES DROITS-GARANTIES

Droit au juge
Droit de la dfense
Droit la scurit juridique
Droit de ntre poursuivit et punis quen vertu dune loi (lgalit
des dlits et des peines)
Droit la non rtroactivit des lois pnales et exceptions
Droits a ne se voir appliquer que les peines ncessaires
Droits la prsomption dinnocence

CHAPITRE V : LE DROIT A LEGALITE

refus des discriminations ngatives et positives

Remarque :
On voit une volont de globaliser tout ce qui peut entrer dans la catgorie de la protection des
tres envisag individuellement ou de manire collective. Il y a ici fusion de lindividuel et
du collectif.
Concernant la dignit, il sagit de la dignit de la personne, cela positionne ltre humain
dans une nouvelle situation par rapport a lindividualisme du XXs

Concernant les droits du travailleur, cela concerne exclusivement le salari

la participation : cest la participation la ngociation collective
Concernant le chapitre Participation : cest un dfaut de rpter le mot participation

Concernant les droits crance : cest ce que le citoyen est en droit dexiger de lEtat . ce
sont des droits dexigences. Culturellement nous sommes en France encore dans lhritage du
1789 qui consiste laffirmation du moi exigence des droits en donnant le moins
possible. Cest le thme de la redistribution.
Cest une redistribution sociale et non prive car elle passe obligatoirement par lEtat.
Aujourdhui derrire le mot rpublique, il y a une redistribution type publique qui passe
essentiellement par lEtat.

La devise de la rpublique est libert galit fraternit le mot fraternit, cest une
allusion religieuse, reconnatre en lautre un frre.
Aujourdhui, il nest plus question de fraternit mais de solidarit, ce nest pas la mme
chose. Fraternit = galit, solidarit = distribution, mais dans le contexte actuel social, cest
plutt la rsurgence de la notion de fraternit qui pourrai permettre de sortir des crises et
des incomprhensions.

La solidarit est froide, la fraternit est plus humaine.

Concernant les discriminations et selon le professeur, certaines galits nont pas leurs
places, exemple : concernant la parit homme femme en politique : selon le professeur le

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paritarisme politique est inutile car cela force des femmes faire de la politique alors
quelles ne le souhaitent pas vraiment.
Exemple : Lorsque les concours ont t ouverts aux femmes, ce fut sans aucune obligation,
beaucoup de femmes y sont all car elles le souhaitaient vraiment.

La prsentation des V chapitre propose une uniformisation du phnomne du Droit et de

labsorption par le concept droit des liberts et de la libert.
Imposer lgalit est forcment une restriction des liberts
Exemple des 35h : vouloir imposer les 35 h tout le monde est forcment une restriction de la
libert
Il y a une volont de vouloir tout protger par le Droit. Cependant les notions de dignit et de
respect ne se dcrtent pas, elles sont prexistantes la notion de ltre humain

Le droit semble protger les liberts et les rvler, pourtant, les liberts sont prexistantes la
protection des individus.

3) La classification induite pas la jurisprudence du conseil constitutionnel : vers une

hirarchisation des liberts

Il ne sagit pas dune liste mais dune classification de valorisation des liberts et dune
hirarchisation des liberts.
Des liberts mieux protgs juridiquement que dautre .
Cette classification semble reposer sur trois principes : cest de la jurisprudence ce nest pas
un code donc il y a des volutions possibles.

o Une meilleure protection rsulte de ce quil est interdit de soumettre certaines liberts
un rgime dautorisation pralable

o La loi ne peut intervenir que pour tendre lexercice dune libert et non pour la
restreindre

Exemple : La Dcision concernant lexigence de transparence dune entreprise , contre la

libert de la presse. Cest la libert de la presse qui la emport car elle ne peut pas tre
restreinte
Concernant la libert dexpression, il y a des restrictions
Interdiction de lincitation au meurtre
Interdiction de lincitation la dbauche des mineurs
Interdiction de lincitation au racisme
Interdiction de lincitation au ngationnisme et rvisionnisme
Si elle rentre en conflit avec le maintient de lordre public

o Les liberts fondamentales doivent tre appliques de manire uniforme sur tout le
territoire de la Rpublique.
Une loi avait prvue pour les DOM TOM de soumettre le projet aux communes cela a t
refus au nom de lgalit devant la loi.
Ce sont ces trois principes qui confrent aux liberts indiques la qualification de
fondamentales.

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La liste nest pas ferme, on peut citer :
La libert dassociation
La libert de presse
La libert daller et venir
La libert denseignement

Ainsi, il est curieux de remarquer que le droit de proprit entr en conflit avec lautre droits
na pas t reconnu par le conseil constitutionnel comme fondamental
Ex : Les plans durbanisme, ou doccupation des sols.

TITRE I : FONDEMENTS ET PROCLAMATIONS DES LIBERTES

CHAPITRE I/ LES FONDEMENTS PHILOSOPHIQUES

On se fonde aux droits de lhomme et la doctrine des droits de lhomme, ou bien la

religion des droits de lhomme

Cette expression est utilise pour la premire fois par Hobbes, qui va faire ensuite son chemin
dans notre civilisation occidentale. On dfinit les limites par rapport la Rome occidentale.

Section I : Le naturalisme

1 : Les sources hellnistiques

o dun point de vue politique

On est dans lorigine de la Cit Grecque : il y a le principe dune organisation de la cit, et

plus particulirement le principe de la rgulation des relations entre les individus.
Il y a donc lide dun statut de citoyens athniens pour lequel tait garantie une sorte
dgalit indpendamment de lappartenance sociale et de richesse.
La participation la vie de la cit tait une condition la citoyennet.
Ces premiers droits de lhomme taient absorbs par les devoirs des citoyens.

Dans la cit grecque, il y avait les trangers et les esclaves

o Dun point de vu philosophique

La pense grecque est caractrise par un dualisme entre les choses du ciel et celles de la terre
et un dualisme en lhomme notamment entre le corps et de lesprit envisag dans une
perspective de tension.

Le cosmos (ciel simposant sur la terre avec ses avantages et inconvnients.

Lavantage est que si le cosmos est harmonieux, lorsquil simpose a lordre terrestre ce
dernier devient lui mme harmonieux (cest le principe du droit musulman)
Concernant la tension de lhomme, le corps est cras au nom de lme, et depuis le XVIII s
nous sommes dans un rquilibrage entre les deux (rquilibrage qui peut apparatre parfois
excessif).

Pour Aristote, dans une perspective moins dualiste, tout est inscrit dans la nature des choses,
la fois cosmique et terrestre, et lhomme est amen dcouvrir cette nature des choses par lui
mme car il en fait partie.
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Cest donc le point de dpart de la notion de naturalisme, de jus naturalisme, de droit
naturel inhrent la nature de lHomme.
LHomme porte en lui des valeurs juridiques naturelles

Le droit naturel est l'ensemble des normes prenant en considration la nature de l'homme et
sa finalit dans le monde
Ainsi, les droits naturels de l'homme sont des droits qui viennent du fait que l'homme est un
tre humain, indpendamment de sa position sociale, de son ethnie, de sa nationalit, ou de
toute autre considration.
Au sens large, le droit naturel dsigne toute recherche objective de normes de Droit en fonction des
seules caractristiques propres l'tre humain, indpendamment des conceptions du Droit dj en
vigueur dans les socits humaines.
L'expression droit naturel est susceptible d'acceptions lgrement diffrentes.
Recherche du juste par une analyse rationnelle et concrte des ralits sociales dans leur
contexte mondial, oriente par la considration de la finalit de l'homme dans l'univers,
Lhomme bnficie de cette nature, mais cest lui de dcouvrir le contenu de cette nature. De
comprendre les principes immuables, dcouverts par la raison, permettant d'prouver la valeur
des rgles de conduite admises par le droit objectif, qui drivent du comportement naturel
(instinctif) des tres.
A partir de cette intuition il va y avoir deux courants :
o le courant oriental : on dcouvre la vraie nature de lHomme et le sens de sa place
parmi les autres par la mditation et
o le courant occidental : on le dcouvre par la raison, par le raisonnement, la rflexion,
la dduction rationnelle)

2 Les sources chrtiennes du Droit Naturel

Rendez csar ce qui est csar et a Dieu ce qui est a Dieu dit Jsus !

Cest la problmatique universelle du ciel et de la terre qui est ainsi pose

Le dualisme institutionnel peut donc tre interprt de manire radicale (sparation totale) ou
bien de collaboration.
Paul crit en Christ, il ny a ni juif, ni grec, ni homme libre, ni esclave, ni homme, ni
femme

Cest le point de dpart de la Dclaration dgalit de tous les tres humains, il y a XX

sicle...

3 La superposition des deux sources

Les deux sources traduisent le principe que le pouvoir sera lgitim par dieu. Il y a des
variantes. Normalement cest le dieu chrtien. Csar a t divinis.
Concernant le droit naturel de lhomme. Si lhomme a ncessairement un droit naturel, cest
parce quil est la crature de dieu. Le droit naturel est donc un droit dessence divine.
XIII St Thomas dAcquin : Les deux cits
Il sinscrit dans le prolongement dAristote : par la raison , lhomme est la projection du
divin, la raison elle-mme est le sige de la dcouverte de la vrit la raison par nature est
conue pour dcouvrir la vrit .
De quelle vrit sagit-il ?

13
Sagit-il de toute la ralit ? oui

Progressivement lhomme est divinis, la raison peut dcouvrir tout la vrit.

Ainsi naturellement la raison se suffit a elle-mme, elle na plus besoin dautre principe.
Or la raison est un mcanisme de logique et non de foi ; on tombe vers un naturalisme lac.

4 Du naturalisme divin au naturalisme de la raison

A lpoque, lhypothse du non dieu nexistait pas.

La Dclaration amricaine de 1776 dclare : nous tenons pour videntes par elle-mme
les vrits suivantes : Les hommes sont crs gaux , il y a donc un Dieu crateur.
Dans la Dclaration Franaise, le Prambule de 1789 dclare droits naturels, inalinables et
sacrs placs sous les hospices de lEtre Suprme ;
Le contrat social de Hobbes ou de Rousseau sappuie sur lide que les droits naturels
prexistent la socit.

Le glissement de ce naturalisme divin au naturalisme de la raison va se faire rapidement chez

nous XVIIIs : la raison se suffit elle mme nous allons avoir toute confiance en la Raison et
tout particulirement pour dire la Loi ou le Droit.
Montesquieu dit la loi est la raison humaine en tant quelle gouverne tous les peuples de
la terre .
Les droits politiques et civils de chaque nation ne sont que des cas particuliers ou sappliquent
cette raison humaine. La raison devient le sige de lvidence juridique.

Section II : Le positivisme

1 Le positivisme juridique

Il dsigne la doctrine quasi philosophique du Droit qui nie la ralit des droits naturels qui
preexiteraient lintervention de lacteur juridique (auteur du droit) la socit , et qui
dcoulerait du Cosmos , de Dieu , de la Nature humaine.
En thorie du droit, le positivisme juridique est un courant qui s'oppose au jus naturalisme et
prtend dcrire le droit tel qu'il est. Il consiste en le rejet de lide dun droit idal ou naturel,
et affirmation que seul le droit positif a une valeur juridique, et quil est donc la seule norme
respecter.
Extrmement dbattu, ce terme a fait l'objet de nombreuses dfinitions discordantes. Ainsi
Hart en distingue cinq et Bobbio trois. Les liens entre le positivisme juridique et le
positivisme philosophique qu'il soit rationnel ( Auguste Comte) ou logique (Carnap, Ayer, le
premier Wittgenstein) sont controverss.
Le positivisme comprend de nombreuses tendances telles que le positivisme imprativiste
(Hobbes, Austin), l'cole de l'exgse (Demolombes), la jurisprudence des concepts (von
Ihering), les thories pures du droit (Kelsen, Weyr), le positivisme analytique (Hart, Bobio) ou
encore le no-instutionalisme (McCormick et Weinberger).
D'autres courants, plus inspirs par la sociologie, sont parfois rattachs au positivisme mme
si ce rapprochement est trs contest. C'est le cas de l'objectivisme sociologique (Duguit,
Scelles), du ralisme sociologique amricain (Pound, Holmes) ou du ralisme scandinave
(Ross, Olivecrona).
On trouve enfin beaucoup d'auteurs franais comme Raymond Carr de Malberg ou
Georges Vedel qui sont positivistes sans se rattacher clairement une de ces coles.

14
Pour le positivisme juridique, il ny a de droit que celui qui est pos, formul par les auteurs
du droit.
Kelsen ou Carr de Malberg sont les hritiers de cette philosophie de la raison de laquelle
mane la loi.

Cest la toute confiance en la raison et par consquent de la loi qui mane de la raison.
Il y a la laffirmation des courants philosophiques athes, sans dieu du XIX sicle.
Cest dire la philosophie positiviste en gnral du XIXs dAuguste Comte. Cest le
dveloppement de la science, notamment lvolution des espces de Darwin, se substituant
toute approche spirituelle ou religieuse pressentant les choses dcoulant par elles mme.

Au XIX s pendant la III Rpublique Franaise, on voit le triomphe du lgicentrisme, la

toute confiance en la loi , dicte par la raison et qui ne peut pas mal faire.
Le problme est quil va y avoir un choc au XXs au moment du nazisme et du marxisme qui
par des processus diffrents dboucheront sur des rgimes issus du Droit et de la Raison mais
qui vont conduirent vers lHorreur et le Totalitarisme.
Lpisode Nazie a choqu car institutionnellement Hitler vient au pouvoir par voie lgale, il
ne fait pas un putsch !
Une fois au pouvoir, il ne sembarrassera pas de systme juridique. Il ny a pas de
Constitution nazie !
Le systme marxiste, lui, instaurera un systme de Droit (Constitution de 1936, dcrets,
codes)
Mais tous ces droits sont assortis dune clause limitative ou une clause de finalit.
Tous les droits et liberts poss ne ltaient que dans la seule finalit du communisme, avec
interdiction et sanction concernant toutes les autres finalits.

Pour avoir fait confiance totalement la raison nous avons eu des pisodes ou la raison a
form un droit qui ntait pas humain et qui a institutionnalis et lgitim un totalitarisme.

2 Le positivisme sociologique

Cest une thorie assez rcente qui se dveloppe suite au constat des effets pervers dviants du
positivisme juridique.
Le positivisme sociologique sappuierait sur la conscience collective et non pas sur la raison ;

LArticle 1 de la Dclaration de 1948 pose comme composante de ltre humain, la

conscience et la raison.
Ou sige la conscience ? quoi se rattache elle ? On retrouve lide que la conscience est le
reflet dun ordre suprieur.
La conscience est rattache quelque chose dexterne.
Les dbats de socits rvlent-ils de la raison ? Non tout le monde intervient selon sa
conscience.
La somme des consciences individuelles fait dgager une opinion voire un consensus. Un
consensus est une majorit non dite, informelle. La loi qui va maner va tre le rsultat
dune conscience collective majoritaire qui va combiner loctroi de la lgitimit a ceux
qui dcident .

15
 Sont lgitimes ceux que un large consensus considrent comme tels. A une poque la
question ne se posait pas, le pouvoir tait de droit divin. Si la conscience collective volue,
elle fait changer la lgitimit et le systme.
Dans cette rflexion, le Droit est lmanation dune conscience collective un consensus du
moment qui accorde la lgitimit a ceux qui disent le droit.

A ce moment l le Droit va tre revtu de la force coercitive de la lgalit. Cette conscience

a un moment donn est un systme de valeur accept comme tel et partir duquel tout va
dcouler. Le systme de valeur est une adhsion, une croyance qui est en perptuelle
volution.
Annexe : les ides de Jean Gueit : L'orthodoxie et la libert de conscience dans le champ
religieux : La libert de conscience
La thologie orthodoxe induit une conception du politique trs diffrente de celle de
l'Occident. Selon la conception orthodoxe, au plan interne, la conscience l'emporte sur la loi
positive. Mais, au plan externe, des notions comme la sparation glise-tat sont peu
pertinentes. Les orthodoxes, surtout les Byzantins, privilgient la symphonie identitaire,
pouvant aller parfois jusqu' l'assimilation nation-religion (phyltisme). La culture byzantine
combine ainsi une conscience personnelle (interne) libre et une conscience communautaire
(externe) trs affirme. La doctrine des droits de l'homme, telle qu'elle s'exprime dans la
Dclaration universelle de 1948, est d'inspiration occidentale. Elle privilgie une conception
individualiste des droits et liberts, au dtriment de la dimension communautaire. La
question est donc celle de l'universalit des droits de l'homme.

Section II : Vers une conciliation des approches naturaliste et positiviste ?

Le naturaliste dit quil faut respecter des lments du droit naturel

Le positiviste ne se pose pas la question, il envisage la loi qune fois quelle a t vote.
Cest un technicien, un mcanicien Dans un premier temps, la position naturaliste laissait
entendre quil ne pouvait y avoir de mauvais droit , que ces droits seraient foncement
humains . Il nen fut pas ainsi et on a vu que la loi peut mal faire. Au milieu de la guerre, on
assiste linscription des droits et libert dans le corps des constitutions, car la
constitution a une autorit suprieure. Dune telle faon , on prserve les droits et liberts
suprieurs. Le positiviste considre quune seule chose compte : cest la loi vote, il y a une
sorte de service mutuel.
Le naturalisme pour tre respect a eu besoin dun surcrot dautorit juridique, ce faisant ce
naturalisme inscrit dans la constitution ne peut pas permettre dinstrumentalis le droit positif
au grs dune idologie totalitaire.
Le droit positif profite des rgles naturelles insres dans la Constitution, il y a donc rencontre
des deux approches.
Cest pour le professeur le positivisme sociologique qui rcapitule les conciliations des deux
approches.

CHAPITRE II : LES PROCLAMATIONS DANS LES ORDRES INTERNES

Section I : Les textes anglais et amricains

1 Les textes anglais

- 1215 : La Magna Carta :
La Magna Carta, a t rdige en 1215, sur le sol franais, dans l'abbaye
cistercienne de Pontigny, par des Anglais migrs, en rvolte contre leur
16
roi, Jean sans Terre. Cette "Grande Charte des liberts d'Angleterre" affirme le droit la
libert individuelle. Ctait un contrat pass entre le Roi et les grands fodaux : Nous avons
accords a tous les hommes libre de notre royaume pour nous et nos hritiers toutes les
liberts inscrites ci-dessous pour quils les aient et les tiennent a perptuit.
Cest le point de dpart au XIIs, cest une limitation de la toute puissance et du pouvoir sans
limite du roi. Parmi ces liberts, il y a le principe de lgalit et le droit daller et venir.

- 1628 La Ptition des Droits :

Elle se rfre la Magna Carta, elle rappelle que le pouvoir du roi est limit par des droits et
liberts individuelles (interdiction des arrestations arbitraires, lhabeas corpus : prsentation
sur demande devant un juge pour vrifier la lgalit de lemprisonnement, interdiction de
lever limpt sans autorisation du parlement)

- 1689 Bill of rights :

Il est promulgu comme loi du Royaume en 1689. Au mme moment parait le livre de John
Locke (sparation des pouvoirs) .En France nous sommes a ce moment en pleine thorie du
droit divin !
Ce dcalage est toujours prsent aujourdhui et source de moquerie .Les Anglais sont trs fiers
de cette antriorit !.
En 1989 lorsque Mitterrand a souhait fter le bicentenaire de la Rvolution Franaise,
Margaret Thatcher, la rappel a Franois Mitterrand. La Dclaration de 1789 dans
limmdiat a donn lieu a la Terreur en France

2 Les textes amricains

Du fait de la colonisation britannique. Cela confirme que ce sont bien les anglais qui sont les
initiateurs de lide avec des nuances importantes.
Les USA se fondent progressivement ;
- En 1641 : un Etat du Massachusetts avait nonc des liberts
sauf la libert de conscience
Un peut plus tard , la libert de conscience est dclare au nord mais pas au sud.
- 4 juillet 1776 dclaration dindpendance.
Cette dclaration comporte lnonc tous les hommes sont crs gaux . Cette affirmation
nentrane pas lgalit sociale car il y avait les esclaves pour lesquels il ny avait pas
dgalit mme sils taient crs par dieu.

- 1787 : Les 10 premiers amendements de la Constitution

amricaine connus sous le nom de Bill
of Rights.
Le Bill of Right est construit pour lternit, il ne peut pas tre
abrog, il y a lide dune supriorit de ce bill of right quil faut
imposer au monde entier par tout moyens.
La cour suprme introduira de nouvelles dispositions.
Ce congrs amricain ne pourra faire aucune loi concernant une
religion ou interdisant son libre exercice, restreignant la libert de
la parole ou de la presse ou touchant a lassemble des citoyens et
dadresser des ptitions aux gouvernements pour le redressement de
leurs griefs.

17
Sont immuables, intouchables :
- Libert de la presse
- Libert de runion, regroupement
- Libert religieuse
- Libert de la parole
Concernant la religion, cela cre des tensions entre la France et les USA concernant les
sectes qui ne peuvent tre contrles et restreintes aux USA.
Concernant la cration : on a une affirmation de la cration de lhomme. Un dbat se reforme
concernant la thorie de Darwin qui va contre la cration affirme dans la constitution
amricaine. Ce pose un problme lorsque certains courants tentent dinterdire lenseignement
du darwinisme ce qui va ici contre la libert de conscience.

Section II : Les textes franais

1 La Dclaration de 1789

Cette dclaration nest pas en rupture radicale , car elle consacre dans
le prambule les droits naturels, inalinables et sacrs de lhomme
Cette dclaration est vot sous les hospices de lEtre suprme.

1) contenu de la dclaration
Il y a une diffrence de nature et de statut
Parler des droits de lhomme sinscrit dans la continuit du naturalisme
alors que les droit des citoyens inaugure la transposition des droits
naturels dans un droit positif.
La philosophie gnrale est inscrite dans les deux 1er articles
Art 1 : Les hommes naissent et demeurent libre et gaux en droit,
les distinctions sociales ne peuvent tre fondes que sur lutilit
commune .

La dclaration franaise dclarait lgalit de naissance, abolition des privilges et de

lingalit hrditaire. Cette galit en droit nentrane pas ncessairement une galit
conomique. En fait, cest une galit de dignit.
Concernant lutilit commune, il y a la une justification des distinctions sociale par lutilit
commune.

Art 2 Le but de toute association politique est la conservation des droits naturels et
imprescriptibles d e lhomme :la libert, la proprit, la sret , la rsistance a
loppression .
Cest toujours laffirmation de droits naturels imprescriptibles

a) Les Droits de lHomme

- libert
Art 4 la libert consiste a pouvoir faire tout ce qui ne nuit pas a autrui ; La libert de
chacun sarrte la ou commence celle de lautre ; La dlimitation ne peut tre fixe que par la
loi.
Art 10 et 11 : Nul ne doit tre inquit pour sa religion, ou opinion pourvu que leurs
manifestations ne portent pas atteinte lordre public

18
 La libre communication des penses et opinions est un des droits les plus prcieux de
lhomme. Tout citoyens peut donc parler crire, et imprimer librement sauf rpondre de
labus de cette libert dans les cas indiqus par la loi .

Exception au droit dexpression ;

Se pose la question dune nouvelle limitation concernant les caricatures religieuses.

- La proprit :
Elle est associe la libert, elle fait partie des droits naturels et imprescriptibles
Art 17 : Ce droit est limit lorsque la ncessit lexige avec une obligation de rmunration
(expropriation)

- La sret :
Cest le droit de ne pas tre incarcr arbitrairement
Art 7 et 8 Nul homme ne peut tre accus dtenu arrt que dans les cas dtermins par
la loi et selon les formes quelle a prescrite.
Cette question est dlicate concernant notamment les dtentions provisoires
La loi ne doit tablir que des peines strictement ncessaire, nul ne peut tre puni que par
une loi tablie et promulgue antrieurement au dlit
Principe de la non rtroactivit de la loi. Art 9 : Prsomption dinnocence Tout homme
tant prsum innocent jusqu' ce quil ait t dclar coupable. Toute rigueur qui ne
serait pas ncessaire pour sassurer de sa personne doit tre rprime par la loi .

Il y a aussi lobligation de respecter la personne du prisonnier ; il y a la proposition de

filmer les gardes a vue pour viter les violences

- La rsistance a loppression
Cela va donner une tradition culturelle : cest une justification de la Rvolution. La France a
lgitim la Rvolution. Nous avons une tradition de soutenir tout mouvement insurrectionnel
lorsque cela est une rponse une oppression.

- Lgalit
Elle nest pas inscrite dans lart 2, ce nest pas un droit naturel et imprescriptible, il ne
sagit quune galit devant la loi ;

b) Les droits du citoyen

Ils ne font pas lobjet dune liste mais il y a bien trois articles
Art 6 : La loi est lexpression de la volont gnrale, touts les citoyens ont droit de
recourir la formation de la volont gnrale. Tous les citoyens tant gaux sont
admissibles toutes les dignits places et emplois publics selon leur capacit et sans autre
distinction que leur vertu et talent.

Cest le dveloppement du Suffrage Universel

Tout les citoyens sont gaux devant la loi
Aujourdhui nous sommes marqus par le principe de lgalit des chances. Dans lart 6, il est
voqu la capacit, la vertu la croyance. Cela suggre que les gens naissent avec des
capacits, des talents divers. Le prof est daccord
Concernant la vertu, lpoque, la vertu a conduit la Terreur sous Robespierre Il ny a pas
de libert pour les ennemis de la libert disait Saint Just lami de Robespierre

19
Aujourdhui, on nemploie plus le mot vertu mais on essaie de latteindre. Cela fait partie de
notre culture, c est une exigence de la rpublique.

Art 14 apparat ici aussi le mot citoyen. Cest lappel limpot. Le principe de la
dmocratie est que le citoyen accepte le principe de limpt.

Art 15 : La socit a le droit de demander compte tout agent public de

ladministration

Cest le dbut du principe de la transparence administrative

2) Les caractristiques de la Dclaration

a) Luniversalisme :
Le mot napparat pas mais tout le monde admet que par sa tonalit, en particulier les dbats
de lAssemble Nationale que cette dclaration a une prtention a luniversalit.
Une dclaration doit tre de tout les temps et de tout les peuples

Cest ce qui diffrencie la dclaration franaise et les dclarations anglaises et amricaines.

Le mot franais napparat quune seule fois au dbut Les reprsentants du peuple
franais
Cest une dclaration brve ce qui fait sa qualit, car plus un texte de droit est long plus il est
mauvais

b) Lindividualisme

Libert rsistance la diffrence de lcole moderne (notion de droits-crances de

Favoreu), en 1789 on est dans loptique de la rsistance a loppression et a lautoritarisme
du pouvoir (ils = le pouvoir)
Ne figurent pas dans la DDH les liberts collectives si ce nest la libert de Presse et
dexpression mais qui sont envisages au singulier et dun point de vue individuel.

La loi le Chapelier qui a interdit le droit dassociation aux ouvriers : les corporations, est
la base car cette loi ntait pas une restriction mais une protection des liberts
individuelles.
Aujourdhui cela parait curieux pas rapport limportance politique du syndicalisme.

Cest le droit naturel qui explique cette philosophie individualiste, car cest laffirmation de
ltre humain.

Au XIX sicle, la mme Dclaration suscite le dveloppement des doctrines librales (dfense
de la libert) et du socialisme (dfense de lgalit).

Les deux sont antinomiques

La grande critique du XIX s et des courants socialistes consiste a dire que la dclaration ne
se donne pas les moyens de ses affirmation Ex : galit daccs la proprit, encore faut-il
avoir els moyens ..

20
Remarque personnelle du prof : Il y a des nuances dans les affirmations individualistes.
La France bnficie travers les liberts individuelles dun individualisme de comportement
Ex : Voiture dans un parking qui se gare sur deux place : Cest une affirmation du moi (une
faon de dire : je vous emmerde !)
Si on compare avec les autres pays, cela se ressent.

2 Les prambules de 1946 et 1958

1) 1946 association des libert et des principes fondamentaux

Nous sommes dans le contexte historique de lAprs Guerre. Au lendemain de la

victoire des peuples libres sur les rgimes qui ont tent dasservir et de dgrader la
personne humaine
Bien quil sagisse de la Constitution franaise, la premire phrase est gnrale et universelle.

Le peuple franais proclame a nouveaux que tout tre humain sans distinction de race,
religion, croyance, possde des droits inalinables et sacrs

1946 la Constitution sinscrit dans la continuit de 1789 avec la nuance tout tre
humain et non pas tout citoyen luniversalit est encore plus forte

Il y a le mot religion et le mot croyance

Raffirme solennellement les droits et liberts de lhomme et du citoyen consacrs par la
DDH 89 et les principes fondamentaux reconnus pas les lois de la rpublique
Il y a continuit de la DDH 89 mais largie aux PFRLR

La loi garantie la femme des droits gaux a ceux de lhomme cest le prolongement de
la rforme gaulliste , du droit de vote aux femmes

Tout homme perscut pour son action en faveur de la libert peut demander le droit
dasile
Cette tradition tient une place importante . Peu de pays ont consacr le droit dasile
comme la France. Cela peut poser des problmes car il y a beaucoup de demandes.
Cest surtout le droit dasile politique action en faveur de la libert .

Chacun le devoir de travailler et le droit dobtenir un emploi, nul ne peut tre ls par
son origine, opinion

Cest surprenant, car le devoir de travailler dans un systme libral qui donne la possibilit de
vivre des rentes ou dhritage, ce nest pas trs cohrent.
Le fait dobliger de travailler se pose dans une perspective de solidarit sociale selon
laquelle chacun doit contribuer la richesse du pays.
Est surprenant aussi le droit dobtenir un emploi.
Dans une logique juridique a partir de ce prambule , on pourrait imaginer de monter une
action exigeant de la part de lEtat que tout le monde ait un emploi...
Il y a aussi linterdiction de la discrimination.

Tout homme peut dfendre ses droits et intrts par laction syndicale
Ici on contredit la loi le Chapelier. Le syndicalisme est forcement un droit collectif.

Droit de grve : il sexerce dans le cadre des lois qui le rglementent.

21
La loi peut limiter le droit de grve. Exemple : ncessit du pravis, dans certains mtiers la
grve est impossible (arme, aiguilleurs du ciel...)

Tout bien, toute entreprise dont lexploitation a acquis les caractres dun SP national
ou dun monopole de fait doit devenir la proprit de la collectivit
Ce sont les nationalisations, voulues dun point de vue politique par De Gaulle.
Cela pose un problme, car il nest plus dactualit car louverture du march et lvolution de
la socit amne des privatisations.

La nation assure lindividu et la famille des conditions ncessaires a leur

dveloppement
Protection de la sant, scurit matrielle, repos et loisir. Tout tre humain qui serait dans
lincapacit de travailler droit dobtenir de la collectivit les moyens ncessaires
dexistence.
Cest la grande tape de lintroduction de la solidarit nationale qui se substitue a celle de
fraternit.
Cest l lorigine de tous les droits crances de lcole de Favoreu.
Cest la notion de redistribution. Mais cela reste flou : question quest ce quun moyen
convenable dexistence ?

La nation garantit lgal accs de lenfant et de ladulte linstruction, la formation et

la culture . Lenseignement gratuit et laque est un devoir de lEtat.

Cela nexclue pas lenseignement priv. Se pose la question du financement de cet

enseignement ?
Depuis la III Rpublique, le ministre sappelait ministre de linstruction . Cest la V
rpublique qui a chang en ministre de lducation
Le mot Education est plus coercitif car linstruction tait une transmission de
connaissance gnrale, linstruction nest pas oriente alors que lducation est oriente. Cette
rforme des annes 1960 avait deux objectifs :
o Former des techniciens prpars aux nouvelles technologies plutt que des
littraires.
o Objectif quasi doctrinal : on a transform le programme de mathmatique
(thorie des ensembles) pour que dans les familles riches, les parents ne
puissent plus aider les enfants afin dobtenir une plus grande galit entre
les enfants de milieux diffrents
Il y a eu deux rsultats :
- Les parents aiss ont eu recours des profs particuliers que les
autres ne pouvaient pas se payer
- Par cette dmarche on a rompu les liens entre les familles et les
lves .Aujourdhui on se plaint de cette rupture alors qua
lpoque elle tait voulue.

2) Le Prambule de 1958 synthse gnrale ouvrant la voie a une nouvelle tape

Il est bref car il dit le peuple franais proclame solennellement son attachement aux
Droits de lHomme et aux principes de la socit notamment tels quils ont t dfinis par
la Dclaration de 1789 confirms et complts par le Prambule de 1946

22
Droit de lHomme : la formule avec une majuscule est universelle. Il ny a plus la rfrence
au citoyen.

Art 1 : La France est une Rpublique Indivisible, Laque, Dmocratique et Sociale, elle
assure lgalit devant la loi de tous les citoyens sans distinction dorigine, de race et de
religion, elle respecte toutes les croyance .
Cet article confirme la culture rpublicaine : lindivisibilit
La lacit en France est lie lInstruction qui ne doit plus tre assure par lEcole Catholique.
Au dpart, cest une lacit denseignement qui saccompagne de la sparation de lEglise
et de lEtat.

Par la suite, la lacit est devenue plus restrictive , car cest la rfrence au religieux qui est
carte et rserve la sphre du priv.
Aujourdhui nous sommes obligs de revenir un peu sur cet excs de lacit

Dmocratique et sociale la notion de droit social est nouvelle.

Il manque sur ce prambule le mot libert qui est absent. Il ny a pas la raffirmation de
lattachement la libert, par contre, il y a un attachement nouveau aux Droits de lHomme.
On scarte un peu du naturalisme.

Le mot libert apparat dans le Premier titre avec la devise libert galit, fraternit.
Dans le Prambule, il y a la distinction de religion et de croyance. Il peut y avoir des
croyances politiques et pas uniquement religieuses.

En vertu de ces principes et de la libre dtermination des peuples

Cest aussi une nouveaut qui sexplique par lexistence des DOM TOM.

Thoriquement, ils ont la libert de partir ou dhriter de la tradition franaise.

On peut parler de libert des peuples disposer deux mmes

(Notion mise en place par Lnine !!!!!) ou dautodtermination des peuples.

CHAPITRE III : LES PROCLAMATIONS DES ORDRES EXTERNES

Il y a plusieurs niveaux dordre : externe, universel, rgional

Section I : Les textes internationaux de porte universelle

Le principe de luniversalit est proclam nous sommes dans lhypothse de

luniversalit plantaire des droits de lHomme

1 La charte de 1948 Dclaration universelle des Droits de lHomme

Vote par lAssemble Gnrale des Nations Unies le 10 dcembre 1948, rdige par une
commission mixte, faisant une synthse entre le monde occidental et sovitique.

La doctrine gnrale de lONU est caractrise par cette bipolarisation idologique du monde
qui va entraner une bipolarisation de la conception des Droits de lHomme.

23
Il en rsultera des incohrences et mme des contradictions.

1) Le Contenu
Il y a un Prambule (philosophique) suivi de 30 articles

Affirmation pour la Premire fois de la notion de dignit, en rfrence la Shoah.

Cette affirmation est large on parle de tous les membres de la famille humaine

Conception commune des droits de lHomme en fait il y a une dualit.

Le Prsident de la commission de la dclaration de 1946 et de la DUDH de 1948 tait le

mme philosophe Ren Cassin (1887 - 1976)

Surnomm l'homme des droits de l'homme, Ren Samuel Cassin fut le pre spirituel et le rdacteur principal de la Dclaration
Universelle des Droits de l'Homme adopte par l'O.N.U en 1948.

Gravement bless durant la premire guerre mondiale, il dnonce l'incohrence des conflits et fonde en 1918 l'union
des anciens combattants comptant plus d'un million d'adhrents. Membre de la dlgation franaise la Socit Des
Nations en 1924, il participe la cration de l'Union Europenne n'ayant plus dsormais qu'un seul dessein :
concrtiser ses propensions humanitaires et effacer toute frontire entre les hommes, reconnaissant chacun d'entre
eux les mmes droits insparables la dignit d'tre . Plus proche des tres que des idologies, ce juriste hors pair
participe la vie politique de son pays comme un internationaliste, soucieux de mener sa mission d'humaniste
travers la dfense des droits fondamentaux des individus. Ce faisant, ds la monte du nazisme, il nonce dj
comment les nations pourront rtablir une Paix durable. Il obtint le Prix Nobel de la Paix.

Il y a 4 sries darticles

- Les deux premiers articles

Art 1 : Tous les tre humains naissent libres et gaux en Dignit et en Droit, ils sont
dous de raison et de conscience et doivent agir envers les autres dans un esprit de
fraternit cest l exigence morale

Art 2 Chacun peut se prvaloir de tous les droits proclams sans distinction de race, de
couleur, sexe, langue, religion , opinion politique ou autre opinion, origine nationale et
sociale, fortune, naissance ou tout autre situation . cest luniversalisme

- Laffirmation des droits attachs la personne

La vie, la sret, la libert, linterdiction de lesclavage et de la torture
Les principes fondamentaux de non rtroactivit de la loi et de prsomption dinnocence

- Les liberts publiques et politiques

Droit au travail, sa juste rmunration, droit syndical, droit au repos et au loisir, la sant,
un niveau de vie suffisant, lducation, lenseignement, la culture.

2) Caractristiques
En ralit la dclaration est caractrise par des compromis sur le fond, dans les formules, les
silences, et les arrires penses.

24
Exemple: compromis sur la formule : Article 17 le droit de proprit Toute personne
aussi bien seule quen collectivit a droit la proprit
Pour les libraux le droit de proprit est individuel, (le compromis concernant la proprit
collective est voulu par les sovitiques)

Exemple de compromis par le silence : Il ny a pas de mention du droit de grve (il ntait
pas reconnu dans le rgime communiste ou tait rprim).

Exemple de compromis des arrires penses Article 21 Les lections doivent tre
honntes et libres Cest une allusion des libraux qui considraient juste titre que les
lections du rgime sovitique ntaient pas libres

Exemple dincompatibilit : Considrant que lavnement dun monde ou les Etres

humains seront libres de parler et de croire, libr de la terreur et de la misre

Nous somme dans un futur, cela sous entend que dans limmdiat personne nest libre.
Cest donc une contradiction avec lart 1 Tous les hommes naissent libres et gaux

Une conception commune de ces droits et liberts en ralit la conception nest pas la
mme.
Ainsi 8 pays ne signeront pas ce texte par exemple :
LArabie saoudite, car le texte accorde le droit de changer de religion
LAfrique du sud : en consquence du rgime dapartheid raciste

Les 6 autres sont le bloc de lEst

Opinion politique ou tout autre opinion

Pour les sovitiques ce ntait pas une opinion dtre sovitique, ctait une vidence.

Cette Dclaration Universelle de 1948 est souvent voque, parfois critique mais elle a le
mrite dexister. Elle correspond a luniversalit dune poque Elle pourra un jour tre
reprise ou rcrite, car son niveau universel (de cette poque) comporte ses propres limites.
De plus cest une charte dclarative, ce nest pas un trait et les chartes nengagent pas
juridiquement.

2 Les autres textes de Porte Universelle

o Les pactes internationaux de 1966

- Pacte international des droits civils et politiques
- Pacte international des droits conomiques sociaux et culturels
Ces pactes sont ncessaires car la charte de 1948 navait pas deffets juridiques concrets.
On ne pouvait pas faire appliquer la charte de lextrieur. Ces pactes mettent en place un
comit des droits de lHomme habilit recevoir et examiner des plaintes manant de
particuliers qui sestiment victimes de violation des pactes.
Cest une avance mais ce comit a uniquement le pouvoir de constater les faits et de
proposer des solutions lEtat concern : il ny a pas de sanctions.

o Le conseil conomique et social

25
Il a lui aussi institu un comit lu dexperts indpendants qui lui aussi reoit les
contestations mais peut faire des rapports priodiques crits publis dans la presse, mais cela
na pas trop deffets.

o Les autres conventions a Porte Universelle

- convention sur le gnocide, les crimes de guerre, les crimes contre lhumanit de 1998
- convention sur linterdiction de lesclavage, la traite des tre humains et le travail
forc 1957
- convention sur linterdiction de la torture ou des traitements cruels, inhumains et
dgradant de 1985 application de lart 5 DUDH cration de lONG sur le thme
damnistie international
- convention sur lasile politique, diplomatique et territorial
- convention sur la libert dinformation et de vie prive
- convention sur les rfugis et apatrides
- convention sur les travailleurs de 1990 qui a introduit la protection des travailleurs
migrants et des membres de leur famille
- convention sur les femmes (consentement au mariage, age minimum, enregistrement
des mariages)
- convention sur les enfants
- convention relative aux discriminations sur la race, sexe, enseignement, dans
lemploi et les professions
Le point de dpart est toujours la Charte de 1948 et la Dclaration Universelle de Ren
Cassin, pour quelle soit le plus efficace possible, la plupart des articles de la Charte ont fait
lobjet de Conventions secondaires prcises qui sont plus efficaces que la Charte
Dclaratoire et qui ont une valeur juridique internationale pour ceux qui les ont signs.

Section II : Les textes internationaux de porte rgionale

Luniversalit des textes comporte des inconvnients, lorsquaprs les dclarations des
principes des droits fondamentaux, intervient sur le terrain la diversit du monde rel.

La philosophie de 1948 est une philosophie dacceptation des diffrences et non pas dune
unification.

Ds lors se pose le problme de la protection des droits et liberts si par exemple dans une
rgion du monde lInstitution du Mariage en tant que fait culturel est diffrent que dans une
autre rgion.

Il en va de mme de la libert dopinion et dexpression. Cette diversit a conduit les rgions

du monde mettre au point des conventions rgionales appartenant une mme zone
gographique et surtout culturelle.

1 Les dispositifs amricains, africains, asiatiques

- dispositif amricain
Lorganisation des Etats amricain a adopt a Bogota en 1948 OEA, cette organisation a
adopte une charte.

26
Art 1 : La mission historique de lAmrique est doffrir a lhomme une terre de libert, et
un milieu favorable au plein dveloppement de sa personnalit et la ralisation de ses
justes aspirations
On retrouve la tradition amricaine des origines avec un accent mis sur la libert.
Soulignons galement le mot mission : cest un paradoxe car, il sagit dun texte rgional mais
le mot mission est a vocation universelle cest du messianisme : le salut de lhumanit par la
libert amricaine, cest exactement la politique amricaine extrieure daujourdhui qui
considre porter sa vision de la libert au monde...

Cette charte comporte des droits et des devoirs Les hommes doivent se conduire
fraternellement les uns avec les autres
Laccomplissement des devoirs de chacun est un pralable aux droits de tous .

Lessentiel des devoirs est le respect du droit mais surtout de servir lAmrique, cest dire
accepter de sengager dans larme pour aller porter la libert dans le monde. Aux USA
lengagement militaire est li au devoir national.

En 1969 LOCA adopte a nouveau une convention amricaine des droits de lhomme qui
elle ne comporte plus le principe de devoir. Cette CADH prvoit la cration de deux organes,
dune part
a. la commission interamricaine des droits de lhomme, cre et approuve en 1969
b. et une cour inter- amricaine des droits de lhomme qui concerne essentiellement le
respect par les Etats signataires de la Convention.

Il ny a pas beaucoup de dcision et le grand problme est la base militaire de Guantanamo

Cuba qui permet la dtention sans limite et sans chef daccusation au prtexte que les
combattants dal Quaida et les Talibans ne sont pas des combattants rguliers.
Se pose depuis sous pression des ONG et de lONU le problme du statut du combattant
illgal.

La pression mdiatique de lopinion a conduit accepter lide quil y aurait des cas ou la
Convention de Genve ne serait pas applicable...cest la thse de Bush...

Dans le cadre de lvolution culturelle de lpoque, la mise en place de cette base-prison par
un pays qui prtend tre le porte parole de la libert et des droits de lhomme dans le monde
avec mission universelle, est contradictoire .
Il est frappant que ce soit les USA qui se disent un exemple moral pour le monde qui aient
cr une base de prisonniers ou tout est possible lgalement (humiliation, torture...absence
de droit et non respect de la dignit humaine)

Il y a bien sr des quivalents dans les autres continents, mais en ce qui concerne les USA
nous sommes dans une culture qui prtend dfendre la libert : cest pour cela que cest
dautant plus choquant.

- Dispositif Africain

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Cest le cas de l OUA qui a adopt la Charte Africaine des Droits de lHomme et des Peuples
1981. Elle sinspire de la CEDH. Elle prcise que les Etats membres tiennent compte des
vertus de leur traditions historiques et des valeurs des civilisations africaines qui doivent
caractriser leur rflexion sur la conception des droits de lhomme et des peuples

Les Etats Africains signataires sengagent liminer le colonialisme, le

nocolonialisme, lapartheid, le sionisme, les bases militaires trangres dagression et
toute forme de discrimination notamment celles fondes sur la race, lethnie, la couleur, le
sexe, la langue, la religion, ou lopinion politique .

Colonialisme et nocolonialisme : cest spcifique aux droits de lhomme

Lapartheid , officiellement de nos jour il ny en na plus en Afrique du Sud mais en 1981 il
y en avait encore
Le sionisme : il sagit de combattre linfluence dIsral.

Driv de Sion (en hbreu, ), le nom d'une colline de Jrusalem, le sionisme est un mouvement politique qui affirme le droit l'existence d'un tat juif en Palestine et uvre sa

cration, puis son dveloppement. Il s'est mis en place partir de la fin du XIXe sicle, notamment parmi les Juifs d'Europe centrale et d'Europe de l'Est sous la pression des pogroms et de

l'antismitisme chronique de ces rgions, mais aussi en Europe occidentale, suite au choc caus par l'affaire Dreyfus.

Lantisionisme des religieux musulmans Ce courant rappelle que Jrusalem est le troisime lieu saint de lIslam, et que la conqute dune terre musulmane quelle qu'elle soit, est un motif

de Djihad dfensif, la fois lgitime et obligatoire pour tous les croyants. La lutte contre le sionisme est donc une obligation religieuse. Lantisionisme des antismites Il sagit dune

hostilit aux Juifs, qui se traduit par une hostilit leur tat comme par exemple dans la dclaration de lOUA cite plus haut.

Pour les bases militaires trangres

Il y a les bases considres dagression et
Des bases militaires de non agression, cest thoriquement le cas des bases franaises
qui ont eu pour mission de combattre les conflits locaux.

Interdiction des discriminations : Sur la race, nous avons une vision du racisme blanc/ noir,
mais il y a aussi du racisme inter africains.

Ces principes sont plus simples que ceux de la Dclaration de 1948

Il y a des dispositifs de protection mis en place.

- dispositif asiatique
En dcembre 1983 a t adopt une Dclaration des Devoirs Fondamentaux des Peuples et
Etats Asiatiques (DDFPEA)
Il sagit des dclarations des devoirs qui sont trs marqus par des influences religieuses
musulmanes (Indonsie, Malaisie, Philippines, Thalande)

- Dclaration de la CEI communaut des Etats indpendants 1995

Ce sont les pays hritiers de lclatement de lunion sovitique. 12 pays sur les 15 formant
lURSS sont membres de cette communaut et ils ont adopts une Convention des Droits de
lHomme et des Liberts fondamentales trs influence par la CEDH en 1995

- Dispositif religieux musulman

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 o Dclaration universelle des droits de lhomme dans lIslam 1981
o Dclaration des droits de lhomme dans lIslam 1990
Cest une dclaration rgionale des droits de lhomme mais surtout religieuse.
Ce genre de texte pose problme car il sagit de textes religieux.
La premire dclaration est problmatique, car elle est universelle, elle est inspire de la
Dclaration Universelle de 1948 mais essaye de combiner les Droits de lHomme de 1948
avec certains aspects de la foi musulmane.
Par exemple elle nonce : Dieu et Dieu seul est lauteur de la loi et la source de tous les
droits de lhomme .

Il est important ici de faire un parallle avec Saint Augustin et le jus naturalisme de droit
divin, au Moyen Age europen.... Nous aussi sommes passs par cette tape de tentative de
synthse entre le Droit et la Religion...

Mais lvolution en Occident a fait dire Montesquieu au XVIII sicle : La loi est
lexpression de la raison
Donc en Occident dun cot, il y a la raison de lautre, le divin. Les Pays arabes vont-ils
voluer comme lOccident dans ce sens ?

o La Charte Arabe des droits de lhomme

Il sagit dune charte ethnique a porte limite car Tous les arabes ne sont pas musulmans et
beaucoup de musulmans ne sont pas arabes.... exemple les Turcs ou les Indonsiens...

2 Le dispositif europen : gense et volution

Au lendemain de la guerre, lEurope remet en avant le thme de la libert, linspiration de la

CEDH sera aussi induite pas les checs des accords de Yalta, et par le rideau de fer.
Il y a galement le partage de lAllemagne.
Cest donc dans ce contexte quest cre le Trait de lAtlantique Nord : LOTAN qui est en
partie un trait de politique de solidarit contre lURSS.
La mme anne est signe Londres la Constitution du Conseil de lEurope.

Elle comporte aujourdhui 45 Etats.

Ce Conseil adopte la Convention de Sauvegarde des Droits de lHomme et des Liberts

Fondamentales le 4 nov. 1950 qui est rentre en vigueur en 1953.

Le titre 4 de cette Convention instaure la Cour Europenne des Droits de lHomme

(Strasbourg). Cette cour au dbut est consultative et ne deviendra vritable juridiction supra
nationale que le 11 mai 1994 et pour la France, elle ne sera applicable quen 1998.

Le Conseil de lEurope runit et influence trs largement au del de lUnion europenne.

Lobjectif principal est la sauvegarde de la Dmocratie et des Droits de lHomme, la
vocation est donc essentiellement Politique et Juridique.
Evolution de LUnion Europenne
Concernant lUE du Trait de Rome de 1957 nous sommes une anne anniversaire 2007 remarque de Papa !
qui cre la CEE, transforme en UE en 1992 avec le trait de Maastricht.

29
Pour les droits de lhomme la CEE institue la CJCE (Luxembourg) qui a vocation surveiller
les institutions communautaires.

Il y a galement lOSCE : lorganisation pour la scurit et la coopration en Europe cre en

1975 (CSCE) et en 1995 cela devient lOSCE.

Ensuite il y a lacte final dHelsinki en 1975, la bi- polarit est forte : le bloc sovitique veut
obtenir du bloc occidental la reconnaissance des frontire entre les deux blocs.

En 1945, il ny a pas de trait de paix, la bi-polarit se met en place, pas un tat de fait, le
rideau de fer dsignait la frontire entre les pays sovitiques et les pays occidentaux.

Mais ce ne pouvait pas tre une frontire vritable. 30 ans plus tard lURSS veut obtenir le
louest, la reconnaissance de la frontire.

Les occidentaux veulent en change de la reconnaissance des frontires, une reconnaissance

des droits de lhomme.

Cela aboutie en 1975 par lacte final dHelsinki qui se composait de 3 corbeilles (frontire,
coopration conomique et droit de lhomme).
La coopration existait malgr la rivalit .

LURSS navait pas sign la dclaration de 1948.

Cest donc la premire fois que louest obtient de lest la reconnaissance des droits de
lhomme.

Pour plusieurs ressortissants des pays de lest, ce fut une grande avance , car cest le point
de dpart de laffirmation des droits de lhomme a lest qui dbouchera sur la fin du
communisme en 1991.

A ce moment se produisent deux phnomnes :

- En face de lOTAN, se trouvait le pacte de Varsovie. En 1991, du fait de la fin du
rgime sovitique, le pacte de Varsovie disparat par contre lOTAN ne disparat pas
mais, il y a un changement dans la vocation de lOTAN.
- En 1995, la CSCE est transforme en OSCE le 20 mars a Paris. Les membres de
lOSCE sengagent a uvre pour une Europe ou les peuples expriment
dmocratiquement leur libert, ou les droits de lhommes y compris ceux des
personnes appartenant des minorits nationale sont respects, ou les Etats gaux et
souverains cooprent a travers les frontires et dveloppement entre eux des relations
de bon voisinage.

Cette structure rsultant dun chantage reste et les pays de lest sont appel a y adhrer, mais
font partie de lOSCE, les USA, le Canada. Ainsi cette organisation est trs orient par les
USA.

La Yougoslavie nest pas invite a lOSCE car dj a ce moment la destine de la Serbie est
scelle par le camp occidental.

30
Alors que la dclaration de 1995 parlait dEtat gaux et souverain en 1999 Istanbul est
adopt par lOSCE une charte de scurit prvoyant notamment des possibilits
dintervention cest dire instituant un droit dingrence militaire, car a ce moment la dj
se prpare le bombardement du Kosovo.

Concernant la Constitution europenne rejete par la France. Le dbat a t men

principalement sur une base conomique, avec un peu de culturel, alors mme que lessentiel
de la Constitution aurait constitue largir et renforcer les droits de lhomme avec ladoption
de la Charte de lunion europenne des droits de lhomme. (Opinion du prof...)

3 La CEDH

La Convention europenne des droits de l'homme a t adopte par le Conseil de l'Europe

en 1950 et est entre en vigueur en 1953. Elle a pour but de protger les droits de l'homme et
les liberts fondamentales en permettant un contrle judiciaire du respect de ces droits
individuels. Elle se rfre la Dclaration universelle des droits de l'homme, proclame par
l'Assemble gnrale des Nations unies le 10 dcembre 1948.

Pour permettre ce contrle du respect effectif des droits de l'homme, la Convention a institu
la Cour Europenne des droits de l'homme (mise en place en 1954) et le Comit des Ministres
du Conseil de l'Europe.

1. Caractristiques de la CEDH

Ce sont des droits individuels et non pas collectifs, peut tre en raison de sa
dimension europenne, pour faire laccord de tous.
La CEDH est plus proche de la philosophie individualiste et ne connat pas trop les droits
sociaux de la 3 gnration qui se dveloppent de nos jours.

Ce sont des droits objectifs attachs la personne humaine visant protger la

libert, la dignit, et sappliquant particulirement aux particuliers sans rciprocit.
Cest ce qui fait leffectivit de la CEDH.

Il sagit de droits civils et politiques, ne sont pratiquement pas concerns les droits
conomiques et sociaux, a lexception du droit de proprit (a la diffrence de la
charte europenne).
Ce sont des droits a gomtrie variable, on distingue un noyau dur, droits
intangibles, inconditionnels (droit la vie, interdiction de la torture et des traitements
inhumains, la non rtroactivit de la loi pnal)

Il y a des droits conditionnels susceptibles de drogation en cas de circonstance

exceptionnelles et sous le contrle de la Cour.
La Cour a dvelopp une notion de droits garantis indirectement ou par ricochet, cest
dire des droits qui ne sont pas numrs mais qui dcoulent logiquement comme par
exemple les droits concernent les dtenus et trangers.

31
 La Cour privilgie galement certains droits fondamentaux constitutif de socit
dmocratique (libert dexpression, de conscience, de religion, procs quitable,
socit juridique, libre ducation).
A ct de ces droits fondamentaux, il y a des rgimes juridiques varis

B. Les Rgimes juridiques particuliers

Enumration et commentaires des Principaux Droits de la Convention

a) Le droit la vie
Il nest pas dfini : L'Article n 2 protge le droit de chaque personne la vie. L'article
prvoit des exceptions pour les cas de peine de mort rgulirement prononce par un
tribunal, et pour les morts qui rsulteraient d'un recours la force rendu absolument
ncessaire pour se dfendre soi-mme ou dfendre une autre personne en danger, pour
arrter un suspect ou un fugitif, ou pour rprimer une meute ou une insurrection
il ne concerne pas pour le moment le ftus,
il nexclu pas lavortement,
il exclut la peine de mort.
Tous les membres du Conseil de lEurope doivent avoir thoriquement abolis la
peine de mort.
Cest une des raisons des problmes pour lintgration de la Russie.

b) La Prohibition de la torture ou des peines ou traitements inhumains ou

dgradants.

L'article n 3 interdit la torture, et les traitements inhumains ou dgradants . Il n'y a ni

exception, ni limitation ce droit. La Cour europenne des Droits de l'Homme a reconnu que
cette disposition interdit l'extradition vers un pays tranger d'une personne si celle-ci est
susceptible d'y tre victime de torture. Cet article a t interprt comme interdisant un tat
d'extrader un individu vers un autre tat s'il est susceptible d'y encourir la peine de mort. En
lui-mme, cet article n'interdit cependant pas un tat d'appliquer la peine de mort dans son
propre territoire.

La fesse dans les coles a t interdite ;

une trop longue attente dun condamn mort dans certains tats des USA peut tre
une cause de refus dextradition par un pays signataire de la Convention.
De mme le problme de lexpulsion dtrangers vers des pays risque rel de
traitements inhumains notamment des malades du SIDA.

c) La Prohibition de lesclavage , de la servitude et du travail forc ou

obligatoire

L'article n 4 interdit l'esclavage et le travail forc. Cependant cette interdiction ne s'applique

pas la conscription, au service national, au travail en prison, aux services imposs en cas
d'urgence ou de calamit, et aux obligations civiques normales .Cela ne concerne pas les
travaux rsultants des obligations civiques normales notamment des objecteurs de
conscience, ni le travail des dtenus, ni la commission doffice des avocats

32
 d) Le Droit la libert et la sret
Il est trs dvelopp : voir synthse

L'article n 5 dclare le droit de chacun la libert et la sret personnelle.

Libert L'article n 5 dfinit le droit la libert, soumis seulement quelques exceptions

lgales qui autorisent l'arrestation dans des circonstances dfinies, telles que l'arrestation de
personnes souponnes d'actes criminels, ou l'emprisonnement de personnes condamnes par
un tribunal. L'article prvoit aussi le droit d'tre inform, dans une langue que l'on comprend,
des raisons de l'arrestation et des charges retenues contre soi, le droit de recours rapide devant
un tribunal pour dterminer la lgalit de l'arrestation ou de la dtention, le droit d'tre jug
dans un dlai raisonnable ou libr dans le cadre de la procdure, ainsi que le droit
compensation en cas d'arrestation ou de dtention en violation de cet article.

Sret personnelle Le concept de sret personnelle n'a pas encore fait l'objet d'interprtation
par la Cour. Il a toutefois fait l'objet de commentaires mis par la Cour en distinguant le
concept de Libert . La Cour a qualifi l'enlvement par un tat de l'enfant d'une personne
d'atteinte grave l'intgrit psychologique du parent. C'est par consquent un recours
exceptionnel qui ne peut tre employ qu'en accord avec les principes de justice
fondamentale, et constitue, si ce n'est pas le cas, une violation du droit la sret personnelle.

e) Le Droit a un procs quitable public et dans un dlai raisonnable

Art 6 : cest lun des articles qui fait lobjet du plus grand nombre de recours
L'article n 6 dfinit dans le dtail le droit un procs quitable , y compris le droit une
audience publique devant un tribunal indpendant et impartial, la prsomption d'innocence, et
d'autres droits secondaires (du temps et des facilits pour prparer sa dfense, l'assistance d'un
avocat, la possibilit de faire interroger des tmoins, l'assistance gratuite d'un interprte)

.Article 6 - Droit un procs quitable

Toute personne a droit ce que sa cause soit entendue quitablement, publiquement et
dans un dlai raisonnable, par un tribunal indpendant et impartial, tabli par la loi, qui
dcidera, soit des contestations sur ses droits et obligations de caractre civil, soit du bien-
fond de toute accusation en matire pnale dirige contre elle.
Le jugement doit tre rendu publiquement, mais l'accs de la salle d'audience peut
tre interdit la presse et au public pendant la totalit ou une partie du procs dans
l'intrt de la moralit, de l'ordre public ou de la scurit nationale dans une socit
dmocratique, lorsque les intrts des mineurs ou la protection de la vie prive des
parties au procs l'exigent, ou dans la mesure juge strictement ncessaire par le
tribunal, lorsque dans des circonstances spciales la publicit serait de nature porter
atteinte aux intrts de la justice.
Toute personne accuse d'une infraction est prsume innocente jusqu' ce que sa
culpabilit ait t lgalement tablie.
Tout accus a droit notamment :
1. tre inform, dans le plus court dlai, dans une langue qu'il comprend et d'une
manire dtaille, de la nature et de la cause de l'accusation porte contre lui;
2. disposer du temps et des facilits ncessaires la prparation de sa dfense;

33
 3. se dfendre lui-mme ou avoir l'assistance d'un dfenseur de son choix et, s'il n'a pas
les moyens de rmunrer un dfenseur, pouvoir tre assist gratuitement par un avocat
d'office, lorsque les intrts de la justice l'exigent;
4. interroger ou faire interroger les tmoins charge et obtenir la convocation et
l'interrogation des tmoins dcharge dans les mmes conditions que les tmoins
charge;
5. se faire assister gratuitement d'un interprte, s'il ne comprend pas ou ne parle pas
la langue employe l'audience.

C. Les Champs dapplication

Les contestations peuvent porter sur :

- Sur les droits civils et obligations de caractres civils (rparation des dommages,
problme de patrimoine procdure disciplinaire professionnelle)
- Sur la sanction juridictionnelle de caractre pnal (la prsomption dinnocence
nest pas respecte lorsque la procdure oblige la personne se constituer prisonnire
avant lexamen du pourvoi en cassation arrt Papon)
- Sur le contentieux administratif (lenteur des actions, victime dexpropriation
illgales)
- Sur le contentieux fiscal (amende pour vignette non pay, car ces amendes excluaient
laccs au juge)
- sur ltendue de la garantie : Droit de linstruction, droit daccs effectif a un
tribunal, publicit des dbats, dure raisonnable de la procdure civile.

Principe de la lgalit des dlits et des peines

Nul ne peut tre condamn pour une action ou omission qui ne constituait pas une
infraction national ou international au moment ou elle a t commise

Droit au respect de la vie prive et familiale

Respect du secret de la correspondance, inviolabilit du domicile (hsitation de la
jurisprudence concernant les caravanes !). La limite au libre choix du domicile apporte par
lemployeur , rglementation des coutes tlphoniques, vie sexuelle de son choix ( avec
limites mme huis clt de pratiques sexuelles comme le sadomasochisme au Royaume Uni)
vie familiale avec restriction tatique possible propos des droits de visite, photo de radar
qui ne doit pas faire apparatre les personnes dans la voiture.

Libert de pense, conscience, religion, expression

Libert de recevoir et partager des informations, des ides, sans ingrence de lautorit
publique, et sans considration de frontire.

Cependant les tats peuvent soumettre les entreprises de radio , tl, cinma a un rgime
dautorisation, le mot monopole est ici excessif ( dclaration de feuille dimposition ,
publicit du tabac et de lalcool qui ne sont pas accepts au nom de la prservation de la
sant, cest lintrt collectif qui lemporte car la sant a un important cot pour la
collectivit.

En matire de religion, la jurisprudence a confirme linterdiction dun film trop anti clrical,
elle a en revanche protg un mdecin poursuivi au nom dune religion pour avoir pratiqu

34
une transfusion sanguine contre la volont du patient (tmoin de Jhovah) au nom de
lassistance personne en danger.

35