Droit Civil

Introduction
Le terme droit a plusieurs sens : Le droit objectif : dsigne l'ensemble des rgles de dt qui s'appliquent l'intrieur d'une socit. Les droits subjectifs : prrogatives (= pouvoirs) qui sont reconnues aux personnes. Le droit civil relve du droit objectif. Dans le dt objectif, on fait une grande division : d'un cot le dt public, de l'autre, le dt priv. Le droit public dsigne l'ensemble des rgles qui rgissent l'organisation des pouvoirs politiques et les rapports entre l'tat et les citoyens. Le dt priv, ce sont les rgles qui gouvernent les rapports des personnes prives entre elles. Le droit civil appartient au droit priv. Le droit civil se dfinit comme les rgles qui gouvernent les relations entre personnes prives. Il s'applique dans les pb de dt priv sauf si ceux-ci se soumettent un autre droit (ex du 90). Autrement dit, le dt civil, c'est le droit commun du droit priv (cf lexique des termes juridiques).

Prsentation gnrale du droit civil.

Chp 1 : Les aspects gnraux du droit civil.
Section 1 : L'objet du droit civil.
Le dt civil est une matire trs vaste susceptible de rgir toutes les situations entres personnes prives.

1) Le droit civil : droit des rapports d'ordre personnels

On y trouve d'abord, le droit des personnes, c'est dire les rgle qui gouvernent les rapports entre personnes prives quelques soient ces personnes, les situations dans lesquelles elles se trouvent (etc) et la nature de ces relations (ex : rgles d'individualisation des personnes (prnom...) ex : rgle de protection des personnes (vie prive, corps, mineurs...)). Ensuite, on y trouve le droit des rapports de famille : -Droit extra-patrimonial (les rgles qui rgissent les relations non pcuniaires de la famille (filiation, mariages...). -Droit patrimonial (rgles sur les successions, sparation des biens : relations matrimoniales qui gouvernent les relations patrimoniales entre poux, libralits (dons), les donations, legs (les testaments) l'intrieur de la famille..)

2) Le droit civil : droit des relations d'ordre conomiques.

On y trouve le droit des biens (cf 2eme semestre) : rgles qui rgissent les rapports entre les personnes propos de biens (=choses ayant une valeur conomique (ex : terrain, servitude...).

Le droit des obligations (2eme anne) : relations entre deux personnes dont l'une est appele crancier et l'autre dbiteur . Le crancier le droit d'exiger qqch du dbiteur (ex : payer une somme d'argent, un travail..). C'est souvent, le rsultat d'un contrat mais aussi des mcanismes de responsabilits civiles (ex : dommages causs qqun). Le droit des srets : mcanisme de garantie accord et reconnu un crancier. La sret garantie pour le dbiteur l'obligation ou le droit du paiement. (ex : se porter caution pour qqch, ou encore dans certains cas la sret est garantie par l'hypothque.

Section 2 : Les sources du droit civil.

Le mot sources a ici plusieurs sens : Les sources relles, fondamentales du droit : qu'est-ce qui fait que telle rgle a t pose? (rep : la force sociale... mais on laisse cette source de cot.) Les sources historiques du droit : Comment en est-on arrivs aux droits d'aujourd'hui? Les sources formelles du droit : Comment cette rgle est apparue et qu'est-ce qui lui donne sa valeur?

1) Sources historiques du droit civil.

A/ Le droit civil jusqu'au code civil (1804)
a) Avant le code civil.

L'ancien droit, (l'ancien Rgime tait soumis l'ancien droit) est caractris par : - Une diversit des rgles de droit : les pays de coutume (plutt qu nord) et les pays de droit crit (plutt au sud et rapports au droit romain) n'taient pas soumis aux mmes lois. Quelques facteurs d'unification cepdt les runissaient : les ordonances royales. - La complexit du systme juridique (ex : dans le mariage) - Un droit marqu par l'ingalit (politique avec la noblesse, le clerg et le tiers tat, / conomique (l'existence de corporations) / dans la famille (prpondrance du mari et du pre)). Tous ces facteurs ont conduit la rvolution.

Le droit intermdiaire (entre 1789 et 1804) : est caractris par : - Une unification judiciaire, mais sans unification du droit! (les juridictions appliquaient les coutumes...). - Le principe de libert, d'galit et la lacisation du droit (admission du divorce, majorit 21 ans, droits du propritaire, droit du contrat, libert d'associations).

b) Le code civil (1804)

labor par une commission de magistrats pousss par Bonaparte (deux magistrats des pays de coutume et deux des pays de droit crit). Vote en 36 lois qui ont ts codifies sous la forme de 36 titres le 21 mars 1804. Contenu : Le code civil a abrog (supprim) le droit antrieur, il a fait uvre transactionnelle entre le dt des pays de coutumes et les pays de dt crit et entre le droit de la rvolution et celui de l'ancien rgime. On a ainsi gard de nombreuses liberts acquises lors de la rvolution.

B/ L'volution postrieure au code civil.

On a deux grandes priodes le 19eme et le 20eme sicles.

Du point de vue du droit au 19eme (1804 1870) - C'est le rgne du code civil : on considrait que toutes les rgles taient dans le code civil (mme celles qui ne l'taient pas expressment, on a alors une cole de l'exgse (tude de ce texte). - Grande priode de stabilit dans le droit (pq tt tait en rfrence au code). Au 20eme, on a une volution : - D'un point de vue formel, le code civil a perdu son rgne (fin 19eme). On a commenc a admettre que le droit civil pouvais apparatre dans la jurisprudence. - Du point de vue du contenu : un grand nombre de rformes lgislatives qui sont alles en acclrant ! Ex : dans le droit civil des relations conomiques : phnomne de socialisation du droit civil, on a impos de plus en plus de rgles (qui ont limits la libert!!). Autre ex : dans le droit des relations personnelles : tendance limiter la libert, l'galit par le phnomne de l'individualisme ex : 1884 : on rtablit le divorce, 1938 : on accorde une capacit juridique le femme marie, 1964-1968 : protection du droit des mineurs et des majeurs, 1970 : rforme sur l'autorit parentale, 1972 : rforme sur la filiation, 1973 : rforme du divorce, 1993 galit entre poux, 1994 : premires lois biothiques, 1999 : pacte civil de solidarit, 2000 : droit de la preuve l'informatique, 2001 : droit du conjoint survivant, 2002 : nom de famille, 2004 : rforme du divorce, 2006 libralisme, 2007 : protection des mineurs, 2008, rforme du droit de la prescription...

2) Les sources actuelles formelles du droit civil.

Le droit civil est de plus en plus influenc par le monde actuel.

A/ Sources internes ou sources tatiques.

a) La loi Loi au sens matriel : tout texte crit qu'il porte ou non le nom de loi qui nonce des rgles juridiques. Loi au sens formel : tt texte crit qui ne porte pas le nom de loi. Ici, nous utiliserons le mot loi en son sens matriel.

Les sources lgislatives. La constitution de 1958 prvoit qu'un certain nombre de matires qui relvent du droit civil ne peuvent tres rglementes que par la loi (ex : art 34 sur la nationalit des personnes...), alors que sur d'autres domaines la loi ne peut poser que les principes fondamentaux de la rgle et ce sont des rglements (des dcrets) qui apportent des prcisions supplmentaires. Trs souvent, le gouvernement intervient par voie d'ordonnance aprs habilitation du parlement (cf art 38 de la constitution). Les sources rglementaires. Ce sont essentiellement les rglements d'application des lois.

b) La jurisprudence. On parle de jurisprudence pour les rgles de droit qui sont labores par les juges l'occasion des litiges qui leurs sont soumis. Si la loi n'a pas prvu de rsoudre telle situation particulire, le juge (ou la cour de cassation) doit trancher, il cre ainsi une loi. La coutume a presque quasiment disparue (plus de diffrences gographiques). Maintenant, on utilise la loi et la jurisprudence.

Ceci a contribu lancer une frnsie des rformes (cf Dalloz la fin...) car on veut rformer le code civil pour qu'il redevienne la lumire du monde ce qui a galement un impact conomique et commercial.

B/ Sources externes ou sources supra-tatiques.

Ide : le droit civil d'aujourd'hui est trs largement influenc par des normes internationales. La mondialisation conomique implique une mondialisation du droit, et on voit galement l'influence du phnomne europen. a) Les sources internationales Il existe plusieurs traits internationaux qui sont des accords, des conventions entre tats qui ont une valeur suprieure la loi interne et qui interviennent parfois dans le droit civil. Ex : convention de Lae, le 25 octobre 1980 sur les aspects civils de l'enlvement international d'enfants + convention de New-York du 26 janvier 1996 relative aux droits de l'enfant. Pendant trs longtemps, la cour de cassation a refus l'applicabilit directe de ces textes devant les tribunaux d'ordre judiciaires (pourtant on a la possibilit d'invoquer les rgles de cette convention) mais la c de cass a procd a un revirement de jurisprudence, cf arrt de la premire chambre civile des 18 mai et 14 juin 2005. b) Les sources Europennes du droit civil. Elles se manifestent de deux manires :

Le droit de l'Union Europenne. Sur la base des traits. Mais les juridictions ont ajouts des rglements et des directives (ex : directive du 25 juillet 1985 sur la responsabilit du fait des produits dfectueux. Mais la France a mis 13 ans pour mettre en uvre la directive (cf art 1386_1 1386_18 du Cciv). Autre ex, ordonnace du 17 fvrier 2005 transpose (cf art 1648 du Cciv) La Convention Europenne de sauvegarde des Droits le l'Homme et des liberts fondamentales (convention EDH). Trait international labor par le conseil de l'Europe et adopt en 1950. La France a mis 24 ans pour le ratifier (en 1974). ex : art 8 conv EDH droit au respect de la vie prive et familiale, en accord avec l'art9 du Cciv. Autre ex : principe de non discrimination (EDH) mais la France est condamne car un enfant n de relation adultrine ne touchait que la moitie des droits de succession! Donc la France ne respectait pas la co,vention. Ce trait a une valeur suprieure aux lois franaises.

Chp 2 : Les notions fondamentales du droit civil : les droits subjectifs.

Section 1 : La notion de droit subjectif.
1) La structure des droits subjectifs.
Def : Un droit subjectif est une prrogative (=un pouvoir) reconnu un sujet de droit (c'est dire une personne juridique).

A/ Le contenu du droit subjectif.

On parle de prrogative reconnue avec deux aspects : a) Aspect interne du droit subjectif. Le droit subjectif confre son titulaire un pouvoir. Par exemple : dans le droit de crance, le crancier a le pouvoir d'exiger au dbiteur une certaine prestation (ex : paiment d'une somme d 'argent). Il s'agit d'une prrogative que confre le droit subjectif une personne. Rq 1 : Ce pouvoir est reconnu au titulaire du droit dans son intrt et c'est ce qui permet de distinguer le dt subjectif o une personne dispose d'un pouvoir qui n'est pas reconnu dans son intrt proprement dit. Ex l'autorit parentale (pouvoir dtenu par les parents dans l'intrt de l'enfant). Ce droit objectif s'accompagne de devoirs. Rq 2 : Ce pouvoir, le titulaire du droit a une certaine maitrise dessus! Parfois, cette matrise est complte, et il peut y renoncer compltement ou le confrer autrui (ex: dt de proprit). Mais d'autres fois, la renonciation gnral n'est pas possible (ex: droit au respect de la vie prive) Rq 3 : Certains de ces pouvoirs sont trs prcis, alors, que d'autres sont indtermins. Par ex : le droit du salari est prcis mais le droit au respect de la vie prive est indtermin (ce qui peut nous amener dire ou penser que ce n'est pas un vrai droit subjectif). b) Aspect externe (reconnu) du droit subjectif. Le pouvoir est reconnu par la socit, le systme juridique. On parle de l'opposabilit du droit au tiers. Les tiers (les autres) sont obligs de reconnatre ce pouvoir. Ceci implique : Le respect de ce droit. La possibilit pour le titulaire d'aller devant la justice pour une violation quelconque de ce droit. La possibilit quand il a t entrav dans l'exercice de son pouvoir, d'obtenir rparation de ce pouvoir.

B/ Le sujet (=le titulaire) du droit subjectif.

Le titulaire du droit subjectif est tjs un tre qui le systme juridique reconnais la qualit de personne juridique. a) La notion de personnalit juridique. Def : c'est l'aptitude mettre en uvre les rgles de droit et en exiger l'application. Def (intressante pour le cour) : C'est l'aptitude tre titulaire de droits et sujet des obligations. Dans notre systme juridique il y a deux sorte d'tres susceptibles d'tres titulaires de droits : Les personnes physiques (=les tres humains) (possibilit de mort civile supprim en 1830). Les personnes morales (n'ont rien voir avec la morale et ce sont des tres immatriels) : en gnral, ce sont des groupements de personnes (ex : une association, une socit). Aujourd'hui il existe des personnes morales cres par une seule personne (art 1832 alina 2). b) La ncessit de la personnalit juridique.

Pas de personne juridique = pas de titulaire d'un droit subjectif.

Il ne peut pas y avoir de droit subjectif sans y avoir de personne. Ex : quand une personne physique dcde, son droit au respect de sa vie prive disparat. Ex : des fondations (personnes morales ex : fondation Nobel) qui sont des personnes morales spciales cres pour faire fonctionner une uvre d'intrt gnral. Impossibilit pour les tres vivants non dots de la personne juridique d'tres titulaires de droits subjectifs (ex : animaux).

2) Les diffrentes sortes de droits subjectifs.

A/ Les droits subjectifs dit patrimoniaux.
Def : ce sont les droits subjectifs qui ont une valeur conomique. Ils sont susceptibles d'une application directe en argent. En csq, ils relvent tous de la thorie du partimoine. a) Les diffrentes sortes de droits patrimoniaux. On distingue trois sortes :

Le droits rels : ce sont de droits qui confrent des pouvoirs directs sur des choses. On les dcomposent en deux catgories : - Les droits rels principaux ou droits rels de jouissance : permettent de profiter des utilits conomiques que certaines choses sont susceptibles de fournir. Ex : Les droits de proprit : ils confrent l'ensemble des pouvoirs susceptibles d'tres exercs sur une chose. Les droits rels dmembrs de proprit, tels que le droit d'usufruit qui confre son titulaire le pouvoir d'usage et de jouissance d'une chose. Le droit d'usage : droit rel qui permet son titulaire de se servir de la chose en question (on ne peut pas faire de location...) Le droit d'habitation : droit d'usage limit l'usage de l'habitation. Les servitudes : pouvoirs confrs au propritaire d'un immeuble sur un immeuble voisin (ex: servitude de passage sur son terrain...) L'emphytose : c'est un droit rel qui dcoule d'un droit spcial : bail longue dure (entre 18 et 99 ans) et peu cher. En contrepartie du prix relativement faible, le locataire qui a le pouvoir d'amnager le logement, s'engage laisser profiter son propritaire des amliorations qui ont ts faites au cours de son occupation. - Les droits rels accessoires ou droits rels de garantie : ils ne permettent pas de jouir des choses, ils traduisent simplement le fait que la chose est affect la garantie du paiement d'une crance. Ex : hypothque. Il s'agit d'une suret relle qui accompagne une crance. Caractristiques gnrales de l'ensemble des droits rels : Ils sont en nombre limit (on ne peut pas en crer d'autres) Leur opposabilit au tiers se manifeste par deux mcanismes particuliers : - Le droit de suite : c'est l'ide que lsq on est titulaire d'un droit rel sur une chose, on va pouvoir suivre la chose quelques soient les mains entre lesquelles elle se trouve. - Le droit de prfrence : possibilit pour le titulaire du droit rel d'chapper sur la chose la concurrence d'autrui (ex : l'hypothque sur un bien : on est crancier et lsq l'immeuble est vendu, on est prioritaire!)

Les droits de crance ou droits personnels : ce sont des droits subjectifs qui permettent leur titulaire d'exercer certains pouvoirs vis--vis d'une autre personne. On a alors deux sujets : - Le sujet actif : le crancier. - Le sujet passif : le dbiteur.

Et, le crancier peut exiger du dbiteur l'accomplissement d'une certaine prestation (somme d'argent...). Les dt de crance sont beaucoup plus divers... Cependant, l'ensemble des prestations se ramne en ralit trois prestation : - Prestation d'obligation de donner (=transfrer la proprit d'une chose) (ex : contrat de vente). - Prestation d'obligation de faire (ex : travailleur.) - Prestation d'obligation de ne pas faire. ( ex : dans les entreprises, le cadre s'engage ne pas se rengager dans une entreprise concurrente.) Caractristiques du droit de crance: pouvoir qui s'exerce vis--vis d'une personne, nanmoins, les biens de la personne peuvent tres concerns directement. En effet, quand une personne s'engage vis--vis d'une autre en tant que dbiteur : droit de gage gnral du crancier sur les biens du dbiteur (cf Cciv art 284 et 285). C'est un accs indirect aux biens du dbiteur. De plus, dans certains droits de crance, le crancier va avoir accs une chose. Ex : le bail, on considre que le locataire qui va pouvoir jouir de la chose n'a pas de droit rel sur la chose. Les droits de crance sont malgr tout opposables au tiers (!! comme tous les droits subjectifs!). Ex : le code du travail qui sanctionne le dbauchage de salari.

Les droits intellectuels (=proprits incorporelles) : On peut considrer que se sont des droits rels qui portent sur des choses incorporelles (ex : un fond de commerce, c'est le rsultat de l'habilet d'un commerant, immatriel qui va lui valoir qqch! C'est immatriel mais cela se vend!) C'est qqch dont on est propritaire! Ex : monopole d'exploitation comme la proprit littraire ou artistique (un peintre a le droit sur sa toile mais aussi sur l'ide de sa toile! Ainsi, il va percevoir des droits d'auteur lors des reproductions de sa toile!/ c'est le mme principe pour le dpt d'un brevet.

b) La thorie du patrimoine. Ici, le mot patrimoine n'est pas pris dans son sens courant. Au sens juridique, le patrimoine reprsente l'ensemble des relations juridiques concernant une personne qui sont susceptibles d'une apprciation en argent. Une personne peut tre engage : soit positivement (par ses biens) soit ngativement (par ses dettes). Le patrimoine, c'est l'ensemble des droits et des dettes d'une personne ; on a l'actif (les droits de la personne) et le passif (ensemble des dettes). Mais, on dit de ce patrimoine qu'il constitue une universalit juridique (pas seulement l'addition biens+dettes) prsentant certains caractres. Une universalit c'est un ensemble d'lments qui reste identique lui-mme, mme si les lments qui le composent changent. Le droit dcide ici que l'ensemble de l'actif serve de garantie au paiement du passif. La conception du patrimoine a t forge fin 19eme par deux grands civilistes : Aubry (professeur de droit) et Rau. Ils ont crit un grand trait de droit civil. Ils soutenaient qu'il y avait un lien trs fort entre patrimoine et personnalit juridique. Toute personne a un patrimoine, il ne peut se transmettre que lors d'un dcs et toute personne n'a qu'un patrimoine. Attention !! lors du dcs, l'hritier peut accepter les biens aprs une vrification, car il s'engage s'octroyer les biens actifs et passifs du dfunt. Cette personne peut donc tre momentanment en possession de deux patrimoines. Csq : il ne peut pas y avoir de patrimoine sans le support d'une personne juridique. volution contemporaine : aujourd'hui, des lments nouveaux : il existe la possibilit de crer des socits uni-personnelles (dans la ralit ces avantages sont trs relatifs en matire de couverture financire!).

B/ Les droits extra-patrimoniaux.

Def : Ce sont des droits subjectifs qui n'ont pas de valeur conomique, ils ne sont pas valuables

directement en argent ( priori !!). priori car, tant qu'ils n'ont pas ts atteins, ils n'ont pas de valeur. Mais si ces droits on ts lss, le titulaire aura le droit d'obtenir rparation. (c'est souvent par le biais d'une somme d'argent : les dommages et intrts. Ex : perdre une jambe, on value en argent la valeur du dommage.). Les diffrentes sortes de droits extra-patrimoniaux :

Les droits familiaux: il en existe deux sorte : - dans les relations parent/enfant. - dans les relations entre poux (ex : dans le mariage, les poux s'engagent avoir une communaut de vie (=coucher ensemble) art 215 alina 1, + droit la fidlit... par exemple, une femme a fait un procs contre la maitresse de son mari pour l'avoir incit ne pas respecter (son mari le droit la fidlit, la cour de cassation ne lui a pas donn raison). Les droits dits de la personnalit : ce sont des droits qui servent assurer la protection des personnes sur deux terrains : protection de l'intgrit physique (ex : victime d'un accident, droit la vie = aration) et le droit la vie prive art 9 du Cciv, dt l'image, dt au nom...

Quelles sont les caractristiques des droits extra-patrimoniaux : La personne ne peut pas y renoncer de manire gnrale ou absolue. Droits intransmissibles pour cause de mort. Droits imprescriptibles. Lorsqu'on parle de prescription, cela dsigne un mcanisme qui prend en compte l'coulement du temps : qui peut teindre un droit de valeur juridique : effet restrictif, ou avoir une prescription acquisitiviste (on acquiert des droits.).

Section 2 : L'acquisition des droits subjectifs.

Quels sont les modes d'acquisition des droits subjectifs? La question se pose essentiellement pour le droits subjectifs extra-patrimoniaux. Rep : les modes d'acquisition sont extrmement varis. On peut distinguer les modes d'acquisition originaires et les modes d'acquisition drivs. On parle d'acquisition quand le droit acquis par la personne concerne est un droit premier (le droit ne rsulte pas de la reprise d'un droit antrieur, ex : l'engagement de location enver une personne est tjs nouveau). Lorsqu'on est en prsence d'un bien sans propritaire (ex : poissons, animaux sauvages, on en devient propritaire par simple prise de possession). Acquisition drive : Quand le titulaire actuel du droit reoit un droit dj existant, on parle d'un mcanisme de succession, de transmission du droit entre le titulaire ancien (=l'auteur) et le titulaire nouveau qui reoit le bien (=l'ayant cause). Ex : dans la vente, le vendeur est l'auteur et l'acheteur est l'ayant cause. On opre ensuite trois distinctions : - On distingue les transmissions titre gratuit et celles type onreux. - Distinction entre transmission entre vifs (personnes vivantes) et transmissions cause de mort (la transmission se fait au dcs de l'auteur). - Distinction selon que la transmission se fait titre particulier ou de manire universelle. On parle de titre particulier lorsque l'ayant cause reoit plusieurs droits titre dtermins (on parle d'ayant droit titre particulier) alors que la transmission titre universelle concerne tous les biens d'une personne. - Distinction entre l'acquisition la suite d'un acte juridique et l'acquisition la suite d'un fait juridique.

1) Les actes juridiques.

En droit, on les dfinit de deux manires diffrentes :

Au sens d'opration juridique : qui va produire des effets juridiques : c'est un acte de volont (une ou plusieurs volonts) destin produire des effets juridiques. (ex: contrat de vente : volont du vendeur et de l'acheteur, ces effets juridiques, ils les veulent tous les deux). On a alors deux lment caractristiques de l'acte juridique : il est volontaire, et il est intentionnel (on vise l'opration des effets de droit.). Il s'agit ici d'une opration intellectuelle (le negotium ), mais pour la preuve, il faut : Support matriel ( l'instrumentom ) qui rpond a besoin de la preuve et la vracit de l'engagement.

A/ Les diffrentes sortes d'actes juridiques.

On peut faire plusieurs distinctions, et celles-ci ce recoupent.

On peut distinguer les actes juridiques titre gratuit et titre onreux. Acte titre gratuit : une partie va procurer l'autre l'avantage sans qu'elle est lui donner qqch en change. (ex: dans le testament, les actes de donation, contrat de service gratuit...). En revanche lsq l'acte est titre onreux, chacune des partie va rechercher une contrepartie (ex : contrat de vente). Distinction entre les actes unilatraux et les actes multilatraux. Acte unilatral : ne comporte la manifestation que d'une seule volont. (ex: le testament, seule la volont du testateur entre en compte / ex : renonciation ou acceptation une succession / acte de fondation d'une socit unipersonnelle). Les actes unilatraux sont insusceptibles de crer des obligations! Mais on considre galement, qu'on ne peut pas par sa propre et seule volont de s'engager lui mme. Les actes juridiques multilatraux o se manifestent deux ou plusieurs volonts. D'un cot, on a les contrats et conventions (contrat, vente, bail, contrat e travail...) ce qui est caractristique c'est que les deux volonts vont se rencontrer, s'entendre, en tentant de l'emporter sur l'autre. D'un autre cot, on a les actes collectifs, on les distingues par leurs formations, telles que les dcisions prisent par la majorit mais ici, toutes les volonts vont dans le mme sens, tourns vers le mm but. Les actes collectifs par leurs effets, sont des accords entre collectivits et collectivits des personnes (ex : convention collective de travail (pour les salaris d'une entreprise)). Distinction entre les actes juridiques de conservation, d'administration et de disposition . Cette distinction se fait en fonction des effets de l'acte juridique sur le patrimoine juridique de la personne. Distinction qui n'intresse les actes juridiques portants sur les droits subjectifs patrimoniaux. Cf dans une loi dans l'art 496 du Cciv. Diffrentes sorte d'actes : - l'acte conservatoire ou de conservation : il a pour but de maintenir en tat le patrimoine de l'intress. Il s'agit de protger, consolider le patrimoine. (ex: l'inscription d'une hypothque la conservation des hypothques (=une branche de l'administration fiscale qui s'occupe de rendre public les hypothques sur les immeubles de France, et cette publication sert ce que les hypothques soient connues par les tiers) c'est un acte qui consolide la valeur juridique de l'hypothque/ autre ex : l'acte interruptif d'une prescription acquisitive (voir doit des biens) (si un voisin occupe l'un de vos terrains, on va dire qu'il a possession de ce terrain et au bout de 30ans, il sera propritaire de ce terrain, mais un tel acte (demande un huissier) est un acte conservatoire!). Remarque : Pour une partie des auteurs, feraient partie des actes de conservation certains contrats (ex: contrat d'assurance : qui permet de conserver un bien dtruit...) mais ils n'en sont pas !!! car un acte de conservation ne prsente aucun risque conomique pour celui qui le passe! - l'acte d'administration (pas des actes administratifs !!!!! attention!! totalement diffrent!) : Code civ art 496 alina 3. L'acte d'administration est un acte de gestion courante du patrimoine. (ex : bail d'immeuble qui n'excde pas 9ans)

- l'acte de disposition (cf ccvi 496 alina 3) : c'est celui qui modifie ou risque de modifier profondment le patrimoine de l'intress. (ex : la vente et particulier la vente d'immeuble / la constitution d'une hypothque... / la donation)

B/ Le rgime (les rgles qui s'appliquent) d'actes juridique

a) La formation des actes juridiques Pour qu'un acte juridique soit juridiquement form, il faut respecter un certain nombre de conditions: On peut les envisager un double pt de vue :

Les conditions de fond : (cf art 1108 du Cciv, propos des actes juridiques les plus frquents (= contrats et conventions) mais ils valent pour tous les actes juridiques). - La condition de consentement : correspond la volont (de chaque personne qui se manifeste dans l'acte jur), il doit rpondre deux sortes d'exigences : 1) l'existence de la volont, le consentement. (ex: l'acte juridique pass par une personne malade mentale qui ne sait pas ce qu'il fait) il faut tre sain d'esprit . 2) le consentement ne doit pas tre atteint par un vice, qui aurait pour csq que l'acte juridique ne serait pas valable. Il y a deux grandes sortes du vice du consentement : l'erreur et la violence (= la contrainte). L'erreur peut se prsenter de deux manires: elle peut tre de manire spontane (ex: on croit qu'un tableau est d'origine alors qu'il ne l'est pas) ou provoque par un mensonge (= un dole en droit). Autre vice : la violence (la contrainte) la personne dit oui pq elle y est contrainte. - La capacit (des partis): c'est l'aptitude juridique passer des actes juridiques (art 1123 du Cciv). On distingue deux sortes de capacit jur : la capacit de jouissance, c'est dit-on l'aptitude tre titulaire de droit, mais c'est plutt l'aptitude a tre parti d'un acte jur et on a la capacit d'exercice : c'est l'aptitude passer par soi-mme (sans reprsentation ni assistance) les actes juridiques auxquels on est partie! (ex incapacit de jouissance: un mineur sans l'age de 16 ans, ne peut pas faire de testament ou donateur). (ex: incapacit d'exercice, un majeur en tutelle, n'a pas l'aptitude a passer un achat en lui mme). - Pour qu'un acte juridique soit valable, il faut qu'il se rapporte un objet certain et licite. (ce sur quoi porte la chose: l'acte juridique). - Condition de cause, c'est le pourquoi de l'acte (pourquoi l'acheteur achte-t-il?). Attention !! Ils faut tjs que ces conditions soient respectes.

La question de conditions de forme. Pour ce qui est des contrat, il existe le principe du consensualisme, c'est le principe selon lequel pour qu'un contrat soit form, il faut que le consentement existe (quelque soit la forme d'expression de celui-ci). (le contrat est valablement form si les deux partis sont d'accord (mme sans signature...)). On n'exige pas que ce consentement soit traduit de manire particulire. Exceptions : le formalisme, certains contrats dits solennels o le consentement des partis ne suffit pas, il faut en plus certaines formalits pour que ce contrat soit valable. (de plus en plus de formalisme en droit notamment dans le domaine du droit du consommateur). Attention !!! propos du formalisme, il y a des cas de formalits non solennels, qui n'ont pas d'incidence sur la validit du contact, de l'acte juridique (ex : formalits de publicit) et galement le formalisme probatoire (ncessaire pour la preuve!). La preuve est fondamentale en droit!

b) les sanctions des formations des actes juridiques. Sanction globale : c'est la nullit de l'acte juridique (= l'anantissement rtroactif de l'acte juridique : on fait comme si l'acte n'avais jms exist) (ex : contrat de vente, 1er effet, transfert de proprit, si la vente est annul, on fait comme si il n'y avait eu aucun changement. / Mais le pb vient si le

contrat est annul aprs le contrat de vente : on considre que le vendeur a tjs t propritaire et l'acheteur n'a pas pay le prix, il y a dans ce cas des restitutions rciproques!) L'anantissement est produit l'gard de tous le monde : erga omnes (= envers tous!). Cependant, on distingue deux sortes de nullits qui produisent les mmes effets : ce qui les distingue dpend des conditions de l'annulation. D'une part la nulit relative et d'autre part la nullit absolue. La nullit relative : lsq la rgle de formation du contrat qui n'a pas t respecte visait la protection de l'intrt individuel de l'une des partie au contrat. En revanche, la nullit est absolue lsq l'exigence de la formation du contrat vise l'intrt gnral. Trois diffrences essentielles: 1) Quand aux personnes qui peuvent invoquer la nullit (lsq la nullit est relative, seule la personne protg peut invoquer la nullit (ex : contrat pass si mineur...)). En principe pour la nullit absolue tte personne qui a un intrt juridique peut invoquer la nullit. 2) Le dlai de prescription de l'action en nullit est diffrent, pour la nullit relative le dlai est de 5 ans (art 1304 du Cciv) alors que pour la nullit absolue, il est de 10 ans. 3) On dit que l'acte nul peut tre confirm en cas de nullit relative, pas en cas de nullit absolue (= pour la nullit relative la personne renonce la nullit, l'acte est considr comme valable). c) Les effets de l'acte juridique. Les actes juridiques en tant qu'ils sont susceptibles d'acqurir des droits. Mais les actes juridiques peuvent avoir d'autres effets. Quels sont ces effets : la cration, la transmission, la dclaration, modification, l'extinction de dt subjectifs ou de situations juridiques objectives (ex: l'auorit parentale). Cration de droit : par exemple, un contrat de travail cre deux crances, donc deux dt subjectifs / le bail... Dclaration, l'acte dclaratif, c'est celui qui constate qu'un droit existe (ex: le partage successoral : le partage ne sert qu'a dclarer des droits qui avaient ts transmis). Autre ex : la convention de remise de dette... Pour ce qui est des contrats (les actes jur les + importants), ils sont soumis deux rgle : (art 1134 du Cciv) principe de force obligatoire du contrat. Le principe de la relativit des effets des contrats cf art 1165 du Cciv : les conventions n'ont d'effet qu'entre les parties contractantes. = les contrats n'ont d'effet qu'entre les parties aux contrat. Les contrats sont malgr tout opposables aux tiers : ceux-ci sont obligs d'admettre que les effets du contrat ont eu lieu entre les partis.

2) Les faits juridiques

Def : c'est tout vnement volontaire ou non qui produit des effets juridiques parmi lesquels la cration de droit subjectif, sans que ces effets aient ts voulus ou recherchs, il produit donc des effets indpendamment des effets recherchs. L'effet juridique est attach par la loi l'lment considr. (ex : coup de poing, on ne le donne pas pour avoir des dommages et intrts !! cet effet n'est pas voulu! Dans l'acte juridique l'effet porte sur l'acte et les consquences (ce n'est pas cela ici). Les faits juridiques peuvent tres des faits naturels. Ex : une naissance. Autre ex : la majorit,, ce fait juridique donne des droit. Ex : dcs (naturel), on a une transmission des droits patrimoniaux aux hritiers). Les faits gnrateurs de responsabilits civiles, o on distingue le fait personnel, par son fait une personne peut engager sa responsabilit civile face une autre personne qui en est victime. La victime devient crancire; Principe : ce fait n'engage la responsabilit que si il est fautif. Chaque fois qu'une personne par sa faute cause une autre un dommage, elle lui doit des dommages et intrts. Il y a aussi le fait des choses dont on a la garde! (art 1384 du Cciv alina

1) Quand une chose est l'origine du dommage, le gardien de la chose est l'origine du dommage. (ex d'un accident de vlo). Le fait d'un tiers dont on est responsable (art 384 alina 5 du Cciv : les parents sont responsables (responsabilit civile (=des mcanismes de rparation des dommages)) des dommages causs par les mineurs habitant avec eux .). L'coulement du temps. En dt, l'coulement du tps est svt pris en considration, c'est ce qu'on appelle la prescription, avec deux sortes d'effets : Un effet extinctif du dt, on parle alors de prescription extinctive du droit rsultant de l'inaction de son titulaire pendant un certain laps de temps. (temps fix 5 ans). Un effet acquisitif de droit, on parle alors de prescription acquisitive : elle suppose qu'une personne se comporte comme le titulaire d'un droit, alors qu'elle ne l'est pas. On dit que cette personne est titulaire du droit en question, on dit mme que la personne a la possession de la chose. Si cette possession se prolonge (30 ans) alors il devient le propritaire officiel du droit. L'apparence, les situations apparentes : il arrive en droit qu'une situation qui ne correspond pas a la ralit juridique profonde conduise l'acquisition d'un droit comme si elle tait une situation relle. Ex : la proprit apparente, une personne apparat aux yeux de tous comme propritaire d'un bien alors qu'elle ne l'est pas, cette personne fait un acte juridique sur le bien en question (ex: elle le vend), normalement, on devrait dire que l'acte juridique qu'elle a fait n'as aucune valeur. Mais si on peut dire que le vendeur est considr comme propritaire apparent, alors la vente a une valeur relle (ex: hritier...). Ex : le mandat apparent, lsq on charge une personne juridique de vendre les biens, (ex : l'agence immobilire). C'est ce qu'on appelle la thorie de l'apparence . Une thorie, c'est quand mme du droit positif (=en vigueur)! La prise en compte de l'apparence sert uniquement protger les personnes qui ont fait confiance l'apparence. Pour que l'apparence s'applique au bnfice de ces tiers, il faut qu'il puisse dmontrer une erreur de le part extrmement forte (c'est ce qu'on appelle en droit une erreur commune ou du moins une erreur lgitime).

Le droit des personnes

Ce sont les rgles qui s'appliquent dans les relations entre les personnes indpendamment de leur statut particulier. Il y a deux catgories de personnes en dt : les personnes physique et les personnes morales. Il convient de distinguer ces deux personnes mme si on commence reconnatre des droits aux personnes physiques. Partie 1 : les personnes physiques et partie 2 sur les personnes morales.

Partie I : Les personnes physiques.

Ce sont les tres humains (tous !!), et ils bnficient de la personnalit juridique, ils sont donc titulaires de droits et de protections. Mais, parmi ces personnes juridiques, certaines vont faire l'objet d'une protection spciale. Le droit va considrer qu'en raison de faiblesses (intellectuelles...), ces personnes feront l'objet d'une protection spcifique, c'est le cas des mineurs et de certains majeurs. Nous allons tudier les rgles en rfrence toutes les personnes physiques! Nous verrons dans une deuxime partie, le droit des personnes spcialement protgs.

Sous partie I : le droit commun des personnes :

la personnalit. La personnalit est reconnue tt tre humain, mais comment cette personnalit juridique est elle

reconnue? Dans quels cas? Et surtout avec quelles consquences?

Titre 1er : Reconnaissance de la personnalit

Sous titre 1er : L'existence de la personnalit
La personnalit est reconnue tous les tres humains. Cela rvle un lien trs fort, vident, entre la personnalit juridique et l'tre physique. partir de l se dgage une vidence : Ce lien fait que la personnalit va tre fonction de la vie de l'tre physique, de l'tre biologique! Mais pb : comment faire lsq on ne sais pas si la personne est vivante?...

Chapitre 1 : L'existence de la personne et la dure de la personnalit

Le lien (voir avt) se traduit ainsi : tant le dbut de la personnalit juridique que la fin de celle-ci sont lis la vie.

Section 1 : Le dbut de la personnalit.

La personnalit va commencer avec le dbut de la vie, mais il y a deux moments de choisir qd dbute cette personnalit : soit lsq il y a eu conception d'une personne, soit lors de la naissance. Le moment de conception l'avantage de procurer plus de protection, mais le 2eme moment correspond plutt la ralit. Dans notre droit, reconnais la personnalit juridique partir de la naissance. Toutefois, notre droit a certaines csq favorables et sous certaines conditions, la personnalit juridique peut tre accorde au moment de la conception.

1) La naissance.
A/ La constatation de la naissance.
Bien qu'elle soit juridique, elle fait l'objet d'une constatation officielle par l'acte de naissance (tat civil). Art 55 du Ccvi qui traite des dclarations de naissance. L'officier d'tat civil va excuter l'acte de naissance. L'acte de naissance sera excut dans les trois jours aprs l'accouchement, par l'officier d'tat civil, dans le lieu de la naissance. Avec des informations officielles, nom, prnoms, sexe, de l'enfant, lieu et heure de la naissance... Un pb particulier peut se poser si l'enfant dcde avant mme la dclaration de naissance (art 79-1 du Cciv qui montre deux hypothses : 1) Un certificat mdical est fourni selon lequel l'enfant est n vivant et viable et ce certificat prcise les jours et heures de la mort et du dcs. ce moment, deux actes sont tablis : un acte de naissance et un acte de dcs. 2) Si ce certificat mdical n'est pas fourni l'officier d'tat civil, va tablir un acte d'enfant sans vie (2eme alina art 79-1 Cciv). Cet acte d'enfant sans vie ne prjuge pas du point de savoir si l'enfant vcu ou non et cela ne lui attribue pas la personnalit juridique. B/ Les consquences juridiques de la naissance. La naissance permet d'acqurir la personnalit juridique mais encore faut-il pour cela que l'enfant soit n vivant et viable. Cf art ccvi 725 (pour succder, il faut tre viable) et 906 alina 3 du cciv. La

viabilit qui est fonction de donnes biologiques et mdicales : c'est l'aptitude vivre de manire autonome. La viabilit est carte dans certaines circonstances (soit malformation grave...). Si cette viabilit est tablie, l'enfant est protg de certaines protections mais l'enfant conu ne fait pas valoir les mmes droits qu'un enfant viable.

2) La conception.
Ds la conception, on est en prsence d'un embryon, entre la 8eme semaine et la 12eme semaine aprs la conception, on parle d'embryon. Au del, on parte de ftus. Grce la conception, l'tre humain peut acqurir des droits.

A/ L'enfant conu et l'acquisition de droits.

L'ide, c'est que pour l'enfant qui est dj n, parfois, on va faire remonter sa personnalit juridique en de de la naissance, jusqu' la date de la conception. Art 725 alina 1 et 906 alina 1 et 2 du cciv. Remarque : il peut arriver trs exceptionnellement qu'on accorde des droits un enfant qui n'est mme pas dj conu (art L-131 8 du code des assurances (voir sous art 1983 du Ccivl) on peut dsigner les enfants ns ou natre). Cette rgle que l'on trouve, n'est rien d'autre que l'application d'un principe traditionnel du dt civil formul par un adage latin Infans conceptus... (l'enfant conu est considr comme un enfant dj n chaque fois qu'il y va de son intrt, (la c de cass considre que c'est un principe gnral qui s'applique dans d'autres occasions cass.civ. 10 dcembre 1995. au dcs, d'un homme on a attribu un montant l'enfant conu!)). Pb comment fait-on pour connatre la date de conception de l'enfant? Cf art 311 du cciv, qui pose deux prsomptions : l'une sur la dure de la grossesse, la loi prsume que l'enfant a t conu pendant la priode qui va du 300eme au 180eme jour avant la date de la naissance. 2eme alina de l'art 311 : la conception est prsume avoir eu lieu un moment quelconque de cette priode en fonction de l'intrt de l'enfant. Mais ces deux prsomptions sont des prsomptions simples (elle peut supporter la preuve contre elle!)! L'enfant conu n'acquiert ces droit de conception, qu'aprs la naissance. Cet adage pose un certain nb de pb : notamment pour les enfants ns de conception artificielle! Ou pb pour de embryons congels! Tout n'est pas dans les rgles de droit!

B/ La protection de l'enfant conu.

Alors que l'acquisition des droits se fait au moment de la naissance, la question de sa protection se pose avant sa naissance. C'est celle de la protection de l'enfant conu mais pas encore n. Notre droit n'est pas clair se sujet. Mais il est clair que l'enfant conu n'est pas protg l'gal d'une personne dj ne, il n'a pas le statut de personne juridique. Il n'en est pas pour autant une chose, notre droit lui reconnais un statut intermdiaire travers le concept d'tre humain. Cf code ccivil art 16 la loi garantie le respect de l'tre humain ds l'apparition de la vie . ce statut particulier vaut pour tout enfant conu, qu'il s'agisse d'un embryon ou d'un ftus. Cependant, il convient de distinguer selon que le processus de la naissance est vritablement engag ou non. C'est dire selon qu'on est dans le cas d'embryon conu artificiellement (in vitro) ou un enfant in utero (au sein de la mre). a) L'enfant conu artificiellement. Premirement, il existe son propos un principe d'interdiction de cration artificielle d'embryon que cela se fasse par union des cellules mles et femelles in vitro) ou que cela se fasse par clonage. (interdit par l'article L-2152 du code de la sant publique). La loi prcise que cette conception est interdite, qu'il s'agisse d'un but de recherche (scientifique) (cf article , on parle d'embryon ou que cela ce passe par clonage), d'un but commercial ou industriel (art 2152-3) ou mme qu'il s'agisse d'un but thrapeutique(L-2152-4). Cf art (L-2152-2 du code de la sant publiques, prcise que cette

conception est interdite quel qu'en soit le but, de recherche, de commercialisation, ou un but thrapeutique). Pour ce qui est du clonage, l'art 16-4 alina 3 du code civil, ce texte prcise expressment que le clonage reproductif de l'tre humain est interdit. Principe gnral d'interdiction de cration artificielle d'embryon. La cration d'embryons in vitro est autoris dans le cadre de l'assistance mdicale la procration (PMA), art L2141-3 du code de la sant publique, art 311-20 du code civil. Si le couple renonce a son projet parental (et pour les embryons non utiliss, il y a possibilit d'accueil des embryons en question par un autre couple (L2151-( alina 4 du code de la sant publique) avec l''accord du couple. Lorsque par ailleurs, le couple a une forte probabilit de donner naissance un enfant atteint d'une maladie d'une particulire gravit, reconnue comme incurable, ce moment l, un diagnostique pourra tre fait sur l'embryon. On appelle a le diagnostique pr-implantatoire. L'article L2131-4-1 autorise le diagnostique sur des cellules prleves sur un embryon in vitro dans le but pour un couple de faire natre un enfant afin de soigner un autre enfant du couple, atteint d'une maladie gntique entrainant la mort, c'est l'hypothse du bb mdicament . b) L'enfant conu in utero. Cela concerne l'embryon et le ftus, on constate qu'il y a un statut intermdiaire. Notre droit admet des possibilits d'avortement:

l'IVG autoris par l'art L2212-1 du code de la sant publique (autoris avant les 12 semaines de grossesse). l'IMG l'interruption mdicale de grossesse articles L2213-1 L2213-3. Sans limite dans le temps = tout moment, soit si l'enfant natre met en pril la sant de la mre. Dans ce cas, le diagnostique prnatale est autoris et peut tre effectu sur un enfant in utero pour le diagnostique d'une ventuelle maladie grave art L2131-1 L2131-3.

La recherche sur l'embryon in utero est interdite, elle n'est en principe pas autoris sauf par l'art L2151/5 alina 3, pour une dure temporaire. La jurisprudence prcise qu'en cas d'atteinte corporelle sur l'enfant in utero, il n'y a pas d'infraction pnale. Cf Cour de Cassation Arrt du 29 juin 2001. (infraction pnale l'homicide involontaire). Chambre criminelle 2 dcembre 2003 a considr que l'homicide involontaire est ralis qd a la suite de l'accident, l'enfant est n vivant mme si il dcde des suites de ses blessures. En cas d'accouchement, un acte d'enfant sans vie sera tabli sur le fondement de l'art 79-1 du code civil. Mais cet acte n'implique pas la personnalit juridique cet enfant, il ne se voit pas accorder de nom de famille.

Section 2 : La fin de la personnalit.

La fin de la personnalit est lie la fin de la vie, elle apparat au moment du dcs de la personne. Et elle ne peut apparatre qu'avec le dcs. Il n'existe plus aujourd'hui de mort civile (supprime en 1854). La jurisprudence a dcid que la personnalit juridique mme si la personne est cliniquement morte, et qu'elle a une vie vgtative.

1) Le dcs et ces consquences.

La premire question qui se pose, c'est de savoir partir de quand une personne est dcd.

A/ La dfinition du dcs.
Pendant longtemps, il n'y a pas eu de dfinition juridique prcise du dcs, on considrai qu'il y avait dcs a compter de l'arrt cardiaque et respiratoire. Mais, avec les progrs de la mdecine, on a constat que ces phnomnes ne sont pas irrversibles, et il peut y avoir un maintient artificiel de ces fonction bien qu'on sache que la personne ne pourra jamais revenir la vie. Consquence: on considre que la mort n'est pas un phnomne instantan. Question de savoir partir de quel moment le processus est irrversible? Notre droit s'en remet aux mdecins, mais le lgislateur a t amen prciser dans certains cas partir de quand le dcs peut tre certain. La question se pose selon les cas de deux faons diffrentes:

Dans les hypothse, o on n'a pas besoin de la date prcise du dcs, qui est acquis. Dans ces cas, notre droit s'en remet la comptence et l'exprience du mdecin. Un dcret de 1960 dcide qu'avant qu'on tablisse l'acte de dcs, un certificat mdical de dcs doit tre fourni l'officier d'tat civil. Mais, lorsque ce pose un pb de moment prcis du dcs: question qui peut se rencontrer dans diffrentes hypothses, la question peut se poser d'abord en matire successorale en cas de dcs concomitant de plusieurs personnes qui sont hritires les unes des autres. Ex: un accident de la circulation dont sont victimes un pre et son enfant, ils meurent dans l'accident, et laisse un enfant (pas un enfant commun) de la mre et la mre, plus les grands parents paternels. Dans ce cas l, si le pre dcde en premier, de ces biens irons la mre, iront l'enfant tu dans l'accident et quand cet enfant est lui mme dcd, ces vont aller la mre et son autre enfant. Alors que si le pre dcde en second, ses biens iront la mre et aux grands parents paternels. Deuxime cas ou la question se pose, lsq on envisage un prlvement d'organe ou une exprimentation mdicale sur une personne dcd. Voil pourquoi le lgislateur a du intervenir pour dfinir les conditions qui permettrons de dfinir le dcs comme certain ces conditions sont crites R-1232-1 et suivants du code de la sant publique (sous l'art 16-9 du code civil). Si la personne prsente un arrt cardiaque et respiratoire persistant, le constat de la mort peut tre constate selon trois critres runis spontanment: 1) l'absence totale de conscience et d'activit spontane, 2) abolition de tous les rflexes du tronc crbral, 3) absence totale de ventilation spontane.

B/ La disparition de la personnalit avec le dcs.

a) Sur le terrain patrimonial. Les droits patrimoniaux de cette personne au moment de son dcs passe ses hritiers ou ses lgataires. Cependant, la personne elle mme a pu avant son dcs donn des indications quand la dvolution de ses droits patrimoniaux en faisant un testament (grce au testament, il y a un prolongement de la volont de la personne). Aujourd'hui, on a aussi le mandat effet posthume art 812 et suivants du Code civil. Une personne avant de dcder, peut dsigner une autre personne qui sera un mandataire, qui devra gr une partie de ses biens. b) Sur le terrain extra-patrimonial.

Dans le cadre des relations familiales: (relations de couple et d'abord de mariage). Le mariage est dissous par le dcs. Sur le terrain du droit de la filiation. Filiation biologique et filiation adoptive, le problme se pose surtout en matire de filiation adoptive, on admet l'adoption titre posthume, mais cet adoption ne produit que des effets trs limits. On admet aussi l'adoption par une personne dj dcd art 353 du code civil. La jurisprudence admet la reconnaissance titre posthume d'un enfant naturel dcd.

Pour ce qui est de la protection de la personne (intgrit physique et morale). Normalement la question ne se pose plus puisque la personne n'existe plus. Cependant, l'arrt du conseil d'tat du 2 juillet 1993 admet qu'un mdecin soit sanctionn pour avoir pratiqu une exprimentation sur un sujet en tat de mort crbrale. Ce mdecin a t condamn sur le fondement des principes dontologiques fondamentaux du respect de la personne humaine. Sur le terrain de la protection de l'intgrit physique, aprs le dcs, notre droit admet le prlvement d'organes beaucoup plus largement que sur une personne vivante. Le prlvement des fins scientifiques ou thrapeutique est admis, ds lors que l'intresser n'a pas manifest son opposition ce prlvement de son vivant. Cf art L1232-1 du code de la sant publique (sous l'art 16-9 du code civil), on ajoute les art R1232/5 et suivants du code de la sant publique. La question est de savoir comment l'intresser peut manifester de son vivant l'interdiction d'un prlvement d'organe aprs sa mort. Toute personne majeure ou mineure ge d'au moins 13 ans peut manifester son opposition au prlvement d'organe sur un registre d'tat civil. La jurisprudence avais admis (affaire Yves Montant) qu'on puisse faire des prlvements d'ADN aprs la mort pour des recherches de filiation (pour savoir si la personne tait le pre ou la mre d'une personne dont on recherche ses parents) , mais l'art 16 alina 2 du code civil , ce texte interdit toute identification gntique post-mortem sauf accord expresse donn par l'intresser de son vivant. Dans le cadre de la protection des intrts moraux, on considre que ces droits de la personnalit (images...) disparaissent avec le dcs de la personne. Et ils ne se transmettent pas aux hritiers. Ex problmatique: la photographie d'une personne sur son lit de mort.

2) La constatation du dcs.
Le dcs marque la fine de la personnalit, il va faire l'objet d'une constatation officielle. Cette constatation va se faire de manire diffrentes selon les cas (que ce dcs s'tablit en prsence ou en l'absence du corps de la personne.).

A/ La constatation du dcs en prsence du corps.

Une fois que le dcs a t constat par un mdecin, il va y avoir en plus, tablissement d'un acte de dcs qui fait partie des actes de l'tat civil (acte de naissance, de dcs, de mariage, de reconnaissance d'un enfant...). Cf art 78 et suivants du code civil l'acte d'tat civil est dress par l'officier d'tat civil de la commune du lieu du dcs , il est tablit avec l'aide soit d'un parent du dfunt, soit d'une personne qui possde des renseignements suffisants sur son tat civil. Cet acte doit contenir un certain nombre d'nonciation, comme le jour, l'heure, lieu du dcs, nom, date et lieu de naissance, prnom, profession, domicile du dfunt, nom, prnoms, domicile de ces pre et mre, prnoms et noms de l'pouse (si la personne tait pouse)... On remplit tous les renseignements, autant qu'on en pourra trouver. En plus l'art 85 prvoit qu'en cas de mort violente (accident...) ou dans les prisons, rien ne sera indiqu sur les circonstances de la mort. Cet acte est tablit quelque soit la date du dcs art 87 du code civil. L'tablissement d'un acte de dcs suppose qu'une dclaration soit faite l'officier d'tat civil de la commune, ainsi, il peut y avoir dans certains cas exceptionnelles que cet tablissement n'est pas eu lieu, parce que des personnes vont cacher la mort, parce qu'elles y ont intrt. 1ere civile, Arrt de la cour de cassation du 30 avril 1985. Sa veuve avait un intrt ne pas faire sa dclaration de dcs, le procureur de la rpublique a utilis la procdure de dclaration judiciaire de l'acte de dcs. Art 88 et suivants du code civil. La cour de Cassation a admis qu'on utilise cette procdure dans des cas particuliers mme lsq on a le corps de la personne. Motivation : si le juge est comptent pour dclarer le dcs lsq on a pas le corps, fortiori c'est encore plus facile de la faire quand on a le corps!! (argument fortiori : qui peut le plus peut le moins) autre ex: une personne est dcd, mais on dcouvre son corps longtemps.

B/ La constatation du dcs en l'absence du corps de la personne dcde. C'est la procdure de dclaration judiciaire de l'acte de dcs qu'on utilise en l'absence du corps de la personne dcde.

Chapitre 2 : L'incertitude sur l'existence de la personne.

Il est des hypothses o il y a incertitude sur le point de savoir si une personne est encore en vie ou si elle est dcde. Cette incertitude peut tre plus ou moins grande. Lsq elle est trs grande, on parle d'absence en droit. (attention, le mot absence n'est pas utilis dans son sens courant, ici, c'est quand on ne peut pas dire si la personne est dcde ou vivante, on n'a aucune nouvelle.). Il ce peut qu'a l'inverse il y ait quasi certitude du dcs (pq on a pas le corps de cette personne), pq cette personne tait dans des circonstances de mise en danger de sa vie (ex: crash d'un avion). C'est l'hypothse de la disparition cf art 88 du code civil.

Section 1 : L'absence.
Dfinition: on parle d'absence lsq on a aucune nouvelle d'une personne, la personne ne parat plus son domicile ou a sa rsidence sans qu'on en ait eu de nouvelles. Incertitude totale sur la vie de la mort. L'absence au sens courant du terme est appele en droit la non prsence. Cette question de l'absence est relativement importante en droit, question courante en droit. (situations moins frquentes qu'en 1804...). Comment notre droit ragit-il face cette situation l? Avant 1977, on ne considrait pas que la personne tait dcde!! Le code actuel va faire un choix en deux temps: priode de prsomption d'absence, on considre que la personne est tjs en vie. Au bout d'un certain temps, priode de dclaration d'absence, partir de quoi la personne dclare absente est considre comme dcde. 1) La priode de prsomption d'absence.

A/ Le rgime ordinaire de la prsomption d'absence.

a) La constatation de la prsomption d'absence. Rpond la question, comment peut on constater la prsomption d'absence. Article 112 du code civil. Quand une personne ne parait plus chez elle et qu'on en a plus de nouvelles, ce moment l, une demande pourra tre adresse au juge des tutelles afin que celui-ci constate la prsomption d'absence. C'est lui qui pourra constater l'absence. Cette constatation n'est pas obligatoire, mais parfois, elle est indispensable. Cependant : pb pour grer les biens de la personne. Intrt: faire courir le dlai de 10 ans partir duquel on pourra demander la dclaration d'absence. Observation : l'article 120 du code civil permet que cette procdure l soit utilise pour une personne qui est simplement non prsente, mais on sait qu'elle est en vie!! (cependant, mme si la personne est en vie, il faut grer ses biens). Ex: squestration. b) Les effets de la prsomption d'absence. Pendant cette priode, l'absent est considr comme tant tjs en vie, avec des consquences:

quant aux biens: 1) il va falloir grer les biens de la personne: le juge va pouvoir dsigner un ou plusieurs parrains ou alli pour reprsenter le personne absente dans l'exercice de ses droits. Article 113 Cciv. Le juge doit choisir en fonction des intrts du prsum absent. Quels sont les pouvoirs de ce reprsentant? Dans l'art 113, on prcise qu'il a les mmes pouvoirs que l'administrateur lgal sous contrle judiciaire des biens d'un mineur. (Ex: lsq un des parents a dcd, l'autre parent va administrer les biens de l'enfant sous contrle judiciaire.) Ce reprsentant du prtendu absent pourra faire seul les actes de gestion courante (ex: location d'un bail infrieure 9ans...). En revanche pour les actes de disposions (vente d'un immeuble...) le reprsentant judiciaire du prsum absent ne pourra le faire que si il a l'autorisation du juge des tutelles. Il peut avoir une rmunration, et ventuellement tre rvoqu. 2) il se peut que ce prsum absent soit appel la succession d'une personne, il va pouvoir succder, et le partage sera fait avec l'autorisation du juge des tutelles. (art 116 du code civil). 3) il y a eu des hsitations en jurisprudence sur l'application du principe en vertu duquel la personne est considre comme tant tjs en vie, dans certaines hypothses, o les biens de la personne paraissent lis ces besoins concret (ex: la personne a besoin de prestations sociales : RMI, RSA) droit la retraite, la pension de rversion du conjoint...

quant aux relations extra-patrimoniales: s'il y avait mariage, le mariage n'est pas dissous, mais il pourra y avoir divorce pour altration dfinitive du lien conjugal au bout de deux ans de sparation (art 238 alina 1 du code civil). Pb d'entretien des enfants: art 114 alina 2, c'est le juge qui dtermine comment il est pourvu quant la dtermination des sommes ncessaires l'entretient du bien des enfants.

c) La fin exceptionnelle de la prsomption d'absence. Deux circonstances:

Le retour de l'absent, il va pouvoir demander au juge qu'il soit mis fin aux mesures prises par celui-ci quand la gestion des biens. Il recouvre les biens acquis ou grs pendant la priode de son absence. Le dcs constat de l'absent. Art 119. soit on a retrouv le corps et un acte de dcs a t tablis, soit son dcs a t judiciairement dclar. Dans ces deux cas, sa succession va s'ouvrir mais les droits qu'il a acquis sans fraude de prsomption d'absence ne sont pas remis en cause, quelque soit la date retenue pour le dcs. condition que ces droits soit acquis sans fraude!!

B/ Les rgimes spciaux de prsomption d'absence ou la subsidiarit du rgime ordinaire.

Deux hypothses, d'aprs l'article 121 du code civil o il n'y aura pas lieu de recourir la procdure du rgime ordinaire de la prsomption d'absence (cf A/).

L'absent (le prsum absent) est mari, art 121 alina 2, dans ce cas l, les rgles du droit des rgimes matrimoniaux permettent de grer certaines situations de crise, difficiles, notamment lsq l'un des poux est hors d'tat de manifester sa volont. En cas d'absence, on pourra utiliser les mesures prvues par le texte, cf art 121 alina 2, ces mesures sont dfinies par le Code civil art 217 et 219: qui valent pour tous les poux quel que soit le rgime matrimonial. L'un des poux peut prendre des dcisions pour l'autre. Art 121, lsq il revoie aux articles 1426 et 1429,

pour des poux sous une communaut de biens (rgime matrimonial lgal). L'un des conjoins peut tre substitu l'autre.

Article 121 alina 1. C'est le cas o le prsum absent avant de partir a dsign un mandataire pour grer ses biens. L'absent est partit en laissant une procuration suffisante l'effet de le reprsenter et de grer ses biens. Si la procuration est suffisante, il n'y aura pas besoin de recourir la procdure de constatation officielle de la prsomption d'absence. On pourrait quand mme faire constater la prsomption d'absence, pour passer plus facilement le 2eme phase.

2) La dclaration d'absence.
A/ Les conditions de la dclaration d'absence.

1ere condition: on n'a pas de nouvelles de l'absent! Condition de dlai art 122, il faut qu'il se soit coul 10 ans partir du jugement ayant constat la prsomption d'absence soit selon les modalits fixes par l'article 112 soit l'occasion d'une procdure judiciaire sur la base des rgimes matrimoniaux (dans le cadre des rgimes ordinaires ou dans le cadre de l'application des rgimes matrimoniaux). partir de ce moment l (art 122) l'absent pourra tre dclar par un tribunal de grande instance. On pourra passer la seconde phase. On peut mme faire une demande dans l'anne qui prcde cette priode, ce dlai de 10 ans. En l'absence de la constatation officielle de la prsomption d'absence, le dlai sera de 20 ans compter du moment o la personne cess de paratre son domicile ou a sa rsidence. Art 122 alina 2. Condition de procdure: une requte doit tre adresse au tribunal de grande instance (par toute personne intresse), la requte sera transmise au tribunal par le procureur de la rpublique. La requte peut tre prsente par le parquet lui-mme. Art 123, la requte doit faire l'objet dans deux journaux diffuss dans le dpartement ou le pays du domicile de rsidence. Publicit de la demande. Jugement du tribunal de grande instance. Ce jugement dclarant l'absence va tre publi, mais en plus il sera transcrit sur les registres de dcs du lieu du domicile de l'absent ou de sa dernire rsidence. Cette transcription sera ensuite mentionne en marge de la dclaration de naissance.

B/ Les effets de la dclaration d'absence.

La personne est considre dsormais comme dcde art 128 (du code civil) alina 1. partir de la transcription du jugement sur le registre, le jugement emporte tous les effets que le dcs tablit, donc l'absent est considr comme dcd.. Ce jugement est un jugement constitutif d'une situation juridique nouvelle. La succession de la personne s'ouvre, et le mariage est dissous... Les mesures qui avaient ts prises pendant la 1ere phase vont tomber.

C/ Le retour de l'absent.
Le code envisage (art 129 et suivants) que l'absent reparaisse, ou que son existence est prouve. ce moment l l'annulation du jugement dclaratif d'absence pourra tre demande par le procureur de la rpublique ou toute personne intresse (l'absent lui-mme). Cette dclaration fera l'objet d'une publicit. Consquences: Art 130: l'absent recouvre ses biens ainsi que ceux qu'il aurait du recueillir pendant son absence dans l'tat o ils se trouvent. L'art 131 prcise que l'intresser retrouve ses capitaux mais pas ses revenus sauf si il y a eu fraude (si on a fait dclar l'absent en

sachant qu'il tait encore en vie). L'art 132 nous dit que le mariage reste nanmoins dissous.

Section 2 : La disparition
Cette situation se caractrise par la quasi-certitude de la mort de la personne ce n'est pas une certitude absolue du fait que le corps n'a pas t retrouv. Mais ici, la probabilit du dcs est trs grande (art 88 du code civil) car l'intresser disparu dans des circonstances de nature mettre sa vie en danger . ex: accident d'un avion. Dans des hypothses o on a pas le corps de la personne, donc on a pas de certitude absolue. C'est au juge de se prononcer. On parle de dclaration judiciaire de dcs, procdure faite pour le cas o on a pas le corps de la personne. Art 88 alina 3: cette procdure peut tre retrouve si on a pas le corps de la personne mais que le dcs est nanmoins certain. ex fuse Appolo, explosion en vol de la navette...

1) La procdure de dclaration judiciaire de dcs.

Cf code civil art 88 90, procdure introduite par le TGI sous le procureur de la rpublique. Dans ces circonstances, une requte pourra tre prsente au TGI soit par le procureur de la rpublique soit par toute personne intresse avec transmission par le procureur de la rpublique (+ mme l'administration peut prsenter une requte si elle y a un intrt). Cf cour de cassation, article 95 arrt du 14 mars 1995 Cette requte est transmise au tribunal du lieu de la mort (cf art 88 alina 3) ou du lieu de la disparition lsq ces vnements se sont produits en France. Dans les autres cas, la demande est adresse au TGI du domicile ou de la dernire rsidence si ils sont connus, sinon, au lieu du port d'attache ou aroport d'o c'est produite la disparition o dfaut, on demandera au tribunal de grande instance de Paris. On peut faire cette requte collectivement. Devant le tribunal comptent, l'affaire est instruite on dit en chambre du conseil c'est dire huit-clos, la procdure n'est pas publique art 90. Avant de statuer, si le tribunal estime que le dcs n'est pas suffisamment tablit, il peut refuser la requte, mais il peut aussi ordonner une mesure d'information complmentaire. Si le tribunal est convaincu du dcs, il rend un jugement dclaratif de dcs, dans lequel est prcis la date du dcs en fonction des circonstances, dfaut, elle sera fixe au jours de la disparition.

2) Les effets de la disparition.

En cas de retour du disparu, le jugement emporte toutes les consquence du dcs. (succession ouverte, mariage dissous...). C'est pourquoi ce jugement est transcrit sur les registre de l'tat civil. Ce jugement dclaratif tient lieu d'acte de dcs. Il peut donc tre rectifi selon la procdure. L'art 92 envisage le retour du disparu, une requte en annulation du jugement pourra tre prsente au TGI. Si le jugement est annul, mention de cette annulation sera faite en marge de la transcription intrieure, on applique alors les rgles des articles 130 132 du code civil qui sont prvus pour le cas de retour de l'absent aprs annulation du jugement dclaratif d'absence.

Sous titre 2 : Les lments ou les attributs juridiques de la personnalit

C'est l'aptitude a tre titulaire de droits et d'obligations. Mais ce sont galement des faits psychologiques. Parmi les lments juridique qui participent la composition de la personne, la dfinition de son

statut, il y d'abord ceux qui servent son individualisation, son identification. Il y a aussi ceux qui manifestent son statut social, sa place dans la socit (ex: filiation, situation de personne marie, divorce ou clibataire). Ici, seuls les lments d'identification des personnes seront tudis de manire approfondie. Les autres lments relvent d'autres cours. Indications gnrales quant aux rgles de l'tat des personnes.

Chapitre 1 : L'identification des personnes, ou les lments d'identification des personnes.

Cette identification se fait travers deux sortes d'lments: tout ce qui touche la dnomination des personnes et ce qui touche au domicile des personnes.

Section 1 : La dnomination des personnes.

Cette dnomination se fait travers un lment principal le nom et des lments accessoires parmi lesquels les prnoms.

Sous-section 1 : Le nom.
Le nom c'est une appellation qui sert dsigner une personne dans la vie juridique et sociale. C'est un lment important, il relve de l'tat des personnes sur le plan civil. C'est un lment important pq il participe la construction de la personnalit de chacun.

1) La dtermination du nom.
Le nom a t une question presque ignore de notre droit, cela relevait de l'usage. Puis le lgislateur a commenc s'intresser aux questions de nom. Des questions sont apparues, notamment en question de l'galit des sexes. Le nom attribu l'enfant tait le nom du pre dans la famille lgitime mais des critiques ont ts faites au nom de l'galit homme/femme. Dans un premier temps par la loi du 23 dcembre 1985, le lgislateur a trouv une parade sans modifier les rgles d'attribution du nom en imaginant crer une deuxime sorte de nom ct du nom patronymique: le nom d'usage qui pouvait intgrer le nom de la mre. Ce nom d'usage existait dj pour les conjoints. La loi a continu d'voluer en 2002 et en 2003, on a modifi la question du nom patronymique. Il n'y a plus d'attribution systmatique du nom du pre l'enfant les parents peuvent choisir celui des deux noms voir les deux qui seront attribue l'enfant, d'ailleurs le nom patronymique ne s'appelle plus ainsi mais devient le nom de famille . Il faut distinguer la question du nom de famille et du nom d'usage.

A/ Le nom de famille.
Comment le nom de famille est-il attribu chaque personne? Le nom de famille est attribu principalement par la filiation, on parle d'acquisition drive du nom de famille. Mais parfois, lorsque la filiation n'est pas connue (le nom n'est pas connu), le nom peut tre dtermin exceptionnellement en dehors de la filiation, on parle de dtermination autonome du nom. Si une personne exceptionnellement obtient un nom indpendamment de ses liens de filiation cela reste un nom de famille qu'elle pourra transmettre ses descendants.

a) L'acquisition du nom par la filiation (acquisition drive). Jusqu'au lois de dcembre 2003, le nom patronymique tait le nom du pre. Aujourd'hui les lois nouvelles intgres dans le code civile font une distinction selon qu'on est dans le filiation biologique ou dans le filiation adoptive.

Dans la filiation biologique. Depuis les lois de 2002, le code civil dans les articles 311/21 et 311/23, on distingue deux cas. (il faut videmment que la filiation soit tablie!!!). La filiation est tablie par les deux parents ou bien par un seul d'entre eux. - 1er cas (art311/21) la filiation est tablie l'gard des deux parents au plus tard le jour de la dclaration de naissance ou simultanment aprs la dclaration de naissance. Correspond l'enfant n de deux parents maris, l'enfant est indiqu dans l'acte de naissance, le mari de la mre est prsum tre le pre de l'enfant. C'est aussi le cas o l'enfant est reconnu par ces deux parents non maris, avant la naissance. Cela peut tre le cas o l'un des deux parents reconnais l'enfant... Le principe, c'est que les parents choisissent le nom de famille qui sera celui de leur enfant en faisant une dclaration conjointe l'officier d'tat civil (art 1 4du dcret du 29 octobre 2004, dcret d'application de la loi de 2002, sous l'article 311/24 du code civil). Quel nom peuvent-ils choisir en faisant cette dclaration commune? Les parents vont pouvoir choisir soit le nom de l'un des deux soit un nom constitu par les noms de chacun d'eux, dans la limite d'un nom pour chacun d'eux. Par ailleurs, si les parents ne font pas cette dclaration conjointe, l'enfant prend le nom de celui de ses parents envers qui la filiation est tablie en premier (cas des parents nonmaris), ou si la filiation a t tablie simultanment, le nom du pre. Il faut savoir que la dclaration conjointe est assez rare. Important: les parents ne peuvent pas choisir chaque fois qu'ils ont des enfants communs. Le nom choisi ou dvolu au premier enfant du couple vaut pour les autres enfants du couple (art 311/21 alina 3). Le nom choisi par les parents est indiqu dans l'acte de naissance (art 57 du code civil). - 2eme cas: Lorsque la filiation de l'enfant n'est tablie qu'a l'gard d'un des parents au jour de la dclaration de naissance art 311/23. alina 1 : l'enfant prend le nom du parent envers qui la filiation est tablie ce jour l. (cas d'une femme non marie lsq le pre n'a pas reconnu l'enfant). Toutefois, si le second lien de filiation est tablit pendant la minorit de l'enfant, les deux parents alors peuvent faire l encore une dclaration conjointe pour choisir le nom de l'enfant, cette dclaration conjointe se fait toujours devant l'officier d'tat civil et elle va faire l'tablissement d'un acte d'tat civil. Art 10 de la loi de 2004 sous l'article 311/24. Dans ce cas l si l'enfant a plus de 13 ans, la dclaration conjointe ne peut pas avoir d'effet sans son consentement art 311/23 alina 4. Le nouveau nom qui lui est attribu ne peut tre que le nom prcdemment dvolu ou choisi pour le premier enfant commun. Ne peut on pas envisager un cas o le code n'a rien prvu? Ex: au moment de la naissance, (accouchement sous X) aucun parent ne reconnais l'enfant mais le pre reconnais l'enfant plus tard, la cour de cassation admet que la filiation soit tablie. Ex: un enfant trouv, plus tard, cet enfant fait une action en recherche de maternit naturelle, la recherche aboutit le tribunal admet que cette femme est la mre de cet enfant cf art 361 du code civil. Situation de recherche de maternit ou de paternit avec l'un des parents. Le tribunal statut sur le nom attribu l'enfant.

Dans la filiation adoptive. Il y a deux sortes de filiation adoptive: - l'adoption plnire: Elle fait disparatre la filiation antrieure qui existait et donc l'enfant n'a

plus qu'une famille. Il y a deux sortes d'adoption: elle peut tre faite par une seule personne, dans ce cas, l'enfant adopt prend le nom de l'adoptant. Toutefois, il y a un cas particulier, il se peut que la personne qui adopte l'enfant soit marie, cf art 357 alina 4 et 5 prvoit que le tribunal qui statut sur l'adoption dcide que sera attribu l'enfant le nom du conjoins de l'adoptant il faut que ce soit demand par l'adoptant et il faut le consentement du conjoins. Le tribunal peut dcider que soit attribu l'enfant les deux noms accols dans la limite d'un nom de famille pour chacun d'eux. Il se peut que l'adoption soit celle de deux poux art 357 alina 2, le nom de l'enfant sera attribu selon les rgles nonces par l'art 311/21. - En cas d'adoption simple: il faut distinguer entre l'adoption par une seule personne (art 363 alina un) ou par deux poux. Adoption par une seule personne: Il va y avoir une double filiation (=double famille), il va y avoir conservation de l'ancien nom, l'enfant portera un double nom. La jurisprudence a t amene dire que l'ordre des deux noms est indiffrent (nom de l'adoptant en premier et nom d'origine en second et vice-versa). On peut toujours respecter la limite d'un nom de famille. Le choix appartient l'adoptant qui doit recueillir l'accord de l'adopter de plus de 13 ans art 363 alina 2. Adoption par deux poux : art 363 alina 3, le nom ajout au nom de l'adopt sera la demande des adoptants soit celui du mari soit celui de la femme et si ils ne sont pas d'accord, le premier nom du mari. Si l'adopt porte un double nom, il n'en conservera qu'un choisi par les adoptants (avec le consentement de l'enfant de plus de 13 ans). Dans ces deux hypothses d'adoption simple, il existe une possibilit sur dcision du tribunal de substituer au nom d'origine de l'adopter, le nom de l'adoptant ou le nom de l'un des deux ou les deux noms lsq les adoptants sont des personnes maries (art 363 alina 4) Observation gnrale pour le a) : Le nom tant en principe li la filiation, il est logique que si la filiation change, le nom de l'enfant change lui aussi. Cela peut se rencontrer par exemple en cas de contestation russie de cette filiation initiale partir de laquelle le nom de l'enfant avait t fix. Par exemple, une contestation de paternit, ex: le mari est prsum tre le pre de l'enfant... Hypothses o le nom va changer. Dans ces hypothses, il faut tenir compte de la rgle de l'article 61/3 alina 2 du code civil. Si ce changement de nom concerne un changement de nom d'enfant majeur, il faut qu'il y ait consentement de la part de l'enfant. Observation: Le problme c'est pos quand au domaine d'application de cet article 61/3 alina 2, le texte parle de changement de filiation mais sans apporter de prcisions. b) L'acquisition du nom indpendamment de la filiation (acquisition autonome). C'est le nom de famille, et il pourra se transmettre la filiation ensuite. 3Hypothses:

L'octroi d'un nom par l'autorit publique: lorsque le nom des parents n'est pas connu, cela correspond ceux cas:. - Il peu s'agir d'un enfant nouveau n (moins d'un an art alina 1 du code civil), ou enfant plac sous la tutelle d'aide sociale l'enfance, mais dpourvu d'acte de naissance ou pour lequel le secret de la naissance a t demand. On ne connais pas les parents (en droit) dans ce cas l la rgle de dtermination du nom: Cf article 57 alina 2 du code civil, il traite de l'tablissement de l'acte de naissance. Il explique quelle sont les mentions qui doivent figurer dans l'acte de naissance. L'officier d'tat civil choisi trois prnoms, dont le dernier tient lieu de nom de famille

de l'enfant. Cette mthode a un sens parce que auparavant, le nom paronymique ne figurait pas dans l'acte de naissance, l'officier d'tat civil adoptait 3 prnoms et le dernier servirait de nom, mais le jour o une filiation est tablie, le dernier prnom servait de nom! - Second cas: imaginer une personne amnsique, ou une reconnaissance annule! Quel nom va porte l'enfant? C'est la dcision du juge qui va dcider du nom de l'enfant. Il y a octroi d'un nom par l'autorit judiciaire.

Le changement de nom ralis titre principal. Il faut distinguer le changement de nom opr titre accessoire de celui qui est opr titre principal. Il existe dans notre droit le principe de l'immutabilit du nom de famille. Ce principe figure dans l'article 1er dans la loi du 6 fructidor de l'an 2 de la rpublique sous l'article 57 du code civil. On ne peut pas changer de nom!! c'est interdit, c'est le principe de l'immutabilit du nom de famille. Nanmoins, on a deux manires de concevoir le principe: manire large ou particulire (on ne peut pas changer de nom pour une volont prive mais la volont publique, et il est possible de changer de nom par la voie administrative!). Il existe deux cas de changement de nom par l'autorit administrative: - changement de nom par dcret, depuis 1993, art 61 du code civil complt par un dcret de 1994 (sous l'article 61-4 du code civil) dcret du 20 janvier 1994 relatif la procdure de changement de nom. Les conditions : cf code civil article 61 alina 1: toute personne qui justifie d'un intrt lgitime peut demander changer de nom ce sera notamment le caractres ridicule d'un nom, le cas de confusion dshonorante (ex: le cas d'une personne qui porte le nom d'un bandit...)... Second cas, cf alina 2: lorsqu'un nom est susceptible de se perdre dans une famille. On peut reprendre le nom de ces parents partir d'un certain degr. Mais pour cela, il faut respecter une procdure. Procdure: changement de nom opr (la voie administrative) par dcret, cf art 61 alina 3, cela signifie qu'il va falloir faire une demande adresse au garde des sceaux, elle fera l'objet d'une publicit au JORF et la dcision du garde des seaux ne peut intervenir que deux mois aprs la publicit. Il faut que la personne indique le nom qu'elle demande, il faut le consentement des enfants mineurs gs de 13 ans! Rgle dans l'art 21/3 alina 1. La dcision ne peut intervenir que pass un certain temps. Supposons que le changement de nom soit accord par le dcret, il n'est pas immdiatement effectif, car pendant 2 mois, toute personne intresse peut faire opposition au changement de nom. Cette opposition se fait devant le conseil d'tat, ce n'est qu'aprs le rejet de l'opposition ou aprs l'coulement du dlai de deux mois que ce changement est effectif. Ce changement de nom est appliqu immdiatement aux mineurs de plus de 13 ans (consentement ncessaire.). Ce changement de nom est mentionn en marge de l'tat civil de l'intresser et le cas chant. On parle de procdure ordinaire de changement de nom par la voie administrative. - Procdure administrative en cas de francisation du nom. Texte de loi du 25 octobre 1972, texte sous l'article 61-4 du code civil. Personnes qui acquirent la nationalit franaise pour mieux s'intgrer leur nouveau statut de citoyens franais.

Les attnuations l'imprescriptibilit du nom. Principe de l'imprescriptibilit du nom de famille, ce n'est que le prolongement du principe de l'immutabilit du nom. En droit quand on parle de prescription, on faisait rfrence l'coulement du temps! (jusqu' aout 2008). Le nom est imprescriptible, cela veut dire qu'on ne peut pas ni acqurir un nom par possession prolonge de ce nom ni perdre un nom qui est le sien par non-usage prolong. Dans le cas, c'est ce qu'on appelle l'imprescriptibilit acquisitive du nom! Dans le 2eme cas Affaire De Sainte Catherine... ces principes possdent des exceptions si ce n'est des attnuations, la jurisprudence a admis que

l'on puisse invoquer la possession extrmement prolonge d'un nom dans le but d'acqurir ce nom. Cette jurisprudence n'a jamais consacr la prescription acquisitive ordinaire. On s'aperoit qu'il y a deux exigences: le dlai (beaucoup plus de 30 ans!! environs 100 ans ou plus) et il na faut pas que l'usage du nom ait t dloyal! Il fait que la possession du nom ait t loyale, publique, inconteste. Mais si l'origine, l'usage du nom tait dloyal, ce moment l la prescription n'aura jamais lieu. Ex: Arrt du 6 avril 1994. L'imprescriptibilit extinctive (affaire de Sainte Catherine), la cour de cassation aujourd'hui dcide que quand une personne prtend rcuprer un nom que la famille possde depuis longtemps, elle n'y a pas droit automatiquement arrt du 25 mai 1992, de la cour de cassation 1ere chambre civile, c'est au juge du fond d'apprcier s'il y a lieu d'autoriser la reprise du nom abandonne depuis longtemps, et les juges du fond vont se prononcer en fonction de la dure et des circonstances. Les deux mcanismes ne peuvent tre spars. La possession prolonge d'un nom suppose l'usage prolong d'un autre nom. La cour de cassation dit que la possession lgale et prolonge d'un nom peut donner la personne le droit de porter le nom mais cela ne fait pas obstacle rcuprer le nom qu'on a abandonn! On compare le temps port par chacun des noms. Il n'y a plus de droit automatique au droit de rcuprer un nom!

B/ Le nom d'usage.
L'expression nom d'usage est une expression nouvelle dans notre droit elle date d'une circulaire de juin 1986, circulaire prise pour l'application de l'article 43 d'une loi du 23 dcembre 1985, loi qui autorise une personne faire usage d'un nom qui n'est pas son vritable nom de famille, sans que ce nom l soit transmissible. Cette facult existait dj auparavant notamment pour la femme marie! Ce sont les hypothses o une personne l'usage d'un nom qui n'est pas le sien! Il y a deux cas de nom d'usage: le cas de la femme marie, et le cas gnral, beaucoup plus rcent. a) Le cas gnral. Article 43 de la loi du 23 dcembre 1985, dans le code sous l'article 57 du code civil. toute personne majeur (ou mineure) peut ajouter son nom titre d'usage, le nom de celui des ses parents qui ne lui a pas transmit le sien . Ce nom d'usage n'est pas mentionn dans les actes de l'tat civil parce qu'il ne fait pas partie de l'tat des personnes, il sera nanmoins mentionn dans les document d'identit de la personne (passeport, carte d'identit). L'intresser peut l'utiliser tout moment mais il peut galement y renoncer. b) Le cas des conjoints.

Le cas de la femme marie. Le mariage ne fait pas perdre la femme son nom de famille (nom de jeune fille), cela reste le seul nom de famille de la femme marie! Cependant, le mariage fait acqurir la possibilit d'utiliser le nom de son mari, soit en remplacement du sien, soit par adjonction au sien. Pendant longtemps, cette facult a dcoul de l'usage, aujourd'hui on peut dire que l'usage a t consacr par les textes actuels sur le divorce et la sparation de corps. Cf art 264 du code civil suite un divorce, chacun des poux perd l'usage du nom de son conjoints. Pour la sparation de corps et de biens article 300, chacun des poux spars conserve l'usage du nom de l'autre. Utilisation facultative pour la femme, mais le mari ne peut pas s'opposer l'usage de son nom par sa femme sauf dans des cas exceptionnels. Ex: 1970, affaire juge par le tribunal de St tienne, concernait la nom de l'pouse de l'ancien maire, l'occasion d'lections cantonales, la femme de Durafour c'tait prsente sous le nom de son mari des fins lectorales. Contre exemple: tribunal de Bordeaux, la premire femme de Jean Marie Le Pen, se

prsentait contre un candidat du front national sous le nom de Le Pen, mais elle avait conserv l'autorisation d'utiliser son nom! Ce droit d'usage disparat en principe aprs divorce, mais il demeure aprs la sparation de corps sauf si dcision contraire du juge. Deux exceptions o il pourrait y avoir maintient du nom de l'ex-conjoint : 1) si il y a accord du mari (qui ne peut pas rvoquer cet accord sauf usage abusif). 2) la femme pourra conserver l'usage de son nom si elle obtient une autorisation du juge, dans ce cas, il faut qu'elle justifie d'un intrt particulier pour elle et pour les enfants. Lorsqu'il y a aprs divorce remariage, en principe la femme marie perd l'usage du nom qui lui a t maintenu, sauf si cet usage a t accord pour la vie professionnelle. En cas de dcs, le mariage est dissous, mais la femme continue garder l'usage du nom de son mari dfunt, sauf remariage.

Le mari. Il a exist parat-il une coutume qui permettait au mari d'adjoindre son nom le nom de la femme. Les textes ont un temps consacr cette coutume. Aujourd'hui, les textes actuels ne distinguent plus entre le cas du mari et le cas de la femme. Le mari pourrait se faire appeler uniquement du nom de sa femme. Il ne le conserve pas aprs le divorce, sauf autorisation de la femme...

Conclusion sur le nom d'usage: Problme de savoir si on peut combiner des noms d'usages, cf circulaire de 1986 qui dit qu'une personne marie a la possibilit de choisir entre plusieurs noms d'usage! Elle peut choisir entre le cas gnral et le cas des conjoints. Mais il n'y a pas de cumul possible des deux noms d'usage.

2) La protection du nom.
Le titulaire d'un nom peut demander que son nom soit protg contre l'usage qu'autrui a dcid d'en faire. Il existe un droit au nom! Cela pose la question de la nature juridique du nom. En fonction de la rponse cette question, les modalits de protection du nom changent.

A/ La nature juridique du nom

On admet aujourd'hui que le nom prsente deux aspects diffrents: a) Le nom constitue une institution de police civile. L'ide, c'est que le nom est un moyen d'identification des personnes impos par la socit. On dit que le nom ce titre l est un lment de l'tat civil des personnes. On en dduit deux consquences: Le caractre immuable du nom (immutabilit du nom de famille) et l'usage du nom est obligatoire! Toute personne est tenue d'utiliser son nom de famille au moins dans les actes publiques (ex: mariage). Cette obligation vaut pour l'intresser mais aussi pour les tiers. Dans les relations purement prives, on peut ne pas garder son nom, on peut mme utiliser un pseudonyme. Le ministre public peut faire rectifier les actes de l'tat civil des personnes qui mentionnent un nom inexact. (voir plus loin!). b) Le nom objet d'un droit subjectif. Pendant longtemps, cette ide que le nom ferait l'objet d'un droit dont son dtenteurs les titulaires du nom n'tait pas admise mais petit petit, l'ide que le nom avait des droits a t utilise, on a prtendu de la conception policire du nom qui ne correspond pas avec le ressentit des gens (chaque personne a plus ou moins la conscience d'avoir des prrogatives sur son nom). Ex: le numro national d'identification. Personne ne revendique de droit sur ce numro. Le nom est un lment de la personnalit et aujourd'hui il est admit qu'il existe un droit sur ce nom. La premire ide ayant t formule, c'tait l'ide de proprit du nom (mais problmes: pas de vritable proprit personnelle,

pas de transmission de la mme manire ( la naissance...)). Un cas ou la proprit du nom existe, c'est en matire de fond commercial. Aujourd'hui, le droit au nom est un droit de nature extrapatrimonial, c'est un droit de la personnalit caractre familial. Cela a des incidences sur la manire sur la faon dont le nom est protg.

B/ Les modalits de la protection du nom.

Comment se protger de l'usage du nom qu'en fait autrui? On distingue deux hypothses: a) La protection du nom contre les usurpations du nom. On peut parler d'usurpation de nom lsq une personne utilise un nom qui n'est pas le sien en tant que nom patronymique (alors qu'elle n'y a pas droit). Dans ce cas, les titulaires du nom peuvent s'opposer cette usurpation par le biais d'une action en justice : action en contestation de nom. Cela fait partie des actions qui touchent l'tat des personnes. Qui peut agir en contestation de nom? On considre que peuvent agir en contestation de nom tout ceux qui appartiennent la famille dont le nom est usurp: ceux qui portent le nom mais ainsi ceux qui ne le portent pas par exemple les descendants des femmes... quelles conditions l'action russira? Il suffit en principe que celui qui agit en contestation de nom dmontre que l'utilisateur du nom est un usurpateur (il n'en a pas le droit). Peut importe que l'usurpateur soit de bonne ou de mauvaise foi. Nanmoins, pour pouvoir agir, pour que l'action soit recevable devant le juge, il faudra que la personne ait un intrt agir: condition de recevabilit. Cette exigence a pour consquence que l'intresser devra dmontrer au minimum un risque de confusion entre la famille laquelle il appartient et l'usurpateur du nom. Tout dpend si le nom est rare ou si il est banal... b) La protection du nom contre les utilisations abusives du nom. Les hypothses sont trs varies dans lesquelles un tiers est susceptible d'utiliser un nom qui n'est pas le sien autrement qu'en nom patronymique. Ex: utilisation des fins littraires (pour dsigner un personnage dans un film ou un roman). Ex: l'utilisation en tant que pseudonyme, c'est le nom d'auteur... ex: utilisation des fins commerciales (marques!). Dans ces hypothses, ce n'est plus l'tat de la personne qui est en jeu, ce qui est en jeu, c'est la protection de la personnalit. Et par consquent, les conditions de la protection sont diffrentes, on dit que la protection du nom passe par les conditions de la responsabilit civile fonde sur les articles 1382 et 1383 du code civil, on appelle cela la responsabilit civile de son fait personnel. On a trois conditions: 1) un prjudice, 2) une faute et 3) il faut que le prjudice ait t caus par une faute!

Le prjudice: Il faut qu'en raison de l'utilisation du nom, le vritable titulaire du nom subisse un prjudice, un dommage. On considre pour qu'on puisse dmontrer un dommage, il faut deux choses: d'abord un risque de confusion ou du moins de rapprochement et deuximement il faut que l'utilisation qu'on fait du nom ait un caractre odieux, ridicule. La confusion peut se faire dans l'esprit du public (ex: personnage d'un film)... Ex: cas d'un film o un concierge portait le mme nom que le concierge bien rel. Ex: de M. Chemin dans le conception automobile. Le risque de confusion peut parfois tre cart par la jurisprudence. Ex: une personne qui s'appelait Dop , mais les juges on admis qu'il n'y avait pas de lien direct. Caractre odieux, ridicule de la conception du nom.

La faute de l'utilisateur du nom: Ce peut tre une faute intentionnelle, ou une faute d'imprudence. Le titulaire du nom va pouvoir obtenir l'interdiction d'utilisation de son nom et des dommages et intrts pour le prjudice qu'il a subit.

Problme: dans l'opinion commune, les droit de la personnalit sont de vritables droits subjectifs (notamment le droit au respect de la vie prive), et on tire de cette affirmation une consquence: parce que ce sont des droits subjectifs, on n'a pas besoin d'appliquer les rgles de la responsabilit civile, on applique on applique les rgles de la responsabilit civile propos du nom mais pas pour les droits la personnalit!! (contradiction!).

Sous-section 2 : Les accessoires du droit.

Le nom est toujours accompagn par les prnoms, mais parfois, on peut retrouver d'autres lments d 'identification.

1) Le ou les prnoms.
Le prnom est un accessoire du nom qui sert individualiser la personne au sein de la famille. Rforme lgislative en 1993 qui a libralis les conditions d'attribution du prnom.

A/ L'attribution initiale du prnom.

Qui va faire le choix du prnom? Et Comment peuvent-elles faire leur choix? a) L'auteur du choix. Art 57 alina 2 du code civil: les prnoms de l'enfant sont choisis par ses pres et mres , ce sont les parents qui vont choisir, cela suppose que le lien de filiation est tablit. Mais si un seul lien de filiation est tablit, c'est le parent seul qui choisit. La question se pose de savoir ce qui se passe en cas de dsaccord des parents. Il n'y a plus de texte trs clair, art 373-2-6 du code civil qui dit que le juge du TGI rgles les questions qui lui sont soumises quant la sauvegarde des intrts de personnes mineurs. Deuxime hypothse: accouchement sous X, il n'y aura pas de filiation tablie mais cf article 57 alina 2, 2eme phrase: la femme peut faire connatre les prnoms qu'elle souhaite voir attribuer l'enfant. Lorsque les parents ne sont pas connus, l'officier de l'tat civil choisit trois prnoms dont le dernier tient lieu de nom de famille. b) Le choix du prnom. Avant la rforme de 1993, le libert de choix tait limits par une loi de germinal an 11 qui prvoyait que l'on puisse choisir les noms uniquement dans les calendriers et l'histoire. Ex: prnom de Cerise... Aujourd'hui, il existe le principe de libert, les parents choisissent le prnom de l'enfant sans aucune restriction. Mais il y a quand mme deux tempraments importants:

L'intrt de l'enfant (ne pas choisir un prnom ridicule mais qui associ au nom a un caractre ridicule). Ex: Mgane Renaud, ou Jean Aimar. Les droits des tiers voir protger leur nom de famille. On ne doit pas choisir le nom de famille d'un tiers. Art 57 alina 3 du code civil.

Que ce passe-t-il si les prnoms proposs ne semble pas conformes? Avant 1993, l'officier d'tat civil pouvait refuser le prnom, on n'avait toujours pas d'acte de naissance tablit. Ex: prnoms bretons. Puis on a admis que l'on pouvait utiliser un prnom en langue rgionale. Aujourd'hui, l'officier d'tat civil ne peut plus refuser d'inscrire un prnom, mais il peut en aviser le procureur de la rpublique, qui pourra alors saisir le juge art 57 alina 3 du code civil. lorsque ces prnoms ou l'un d'eux (prnoms proposs par les parents), seuls ou associs aux autres prnoms ou au nom lui paraissent contraire l'intrt de l'enfant ou au droit des tiers voir protger leur nom de famille l'officier d'tat civil en avise sans dlai le procureur de la rpublique et celui-ci peut saisir le juge aux affaires familiales . C'est le juge qui tranchera. Le juge fera supprimer le prnom inscrit par l'officier d'tat civil dans l'acte de naissance et il attribut le cas chant si les parents ne proposent pas d'autre prnom, un nouveau prnom. Quand plusieurs prnoms sont attribus l'enfant, le prnom usuel peut tre pris parmi n'importe lequel des prnoms inscrits sur l'acte de naissance. Art 57 alina 2.

B/ Le changement de prnom.
En principe le prnom comme le nom est immuable art 1 de la loi du 6 fructidor an 2 sous l'article 57 du code civil. Le changement ne peut pas dcouler d'une pure et simple volont prive. Le nom est un lment de l'tat des personne. (cela ne veut pas dire qu'il n'y aura aucun changement). On a deux sortes de changements de prnom. a) Le changement de prnom titre accessoire. Le changement de prnom accompagne un autre changement dans l'tat de la personne. On a au moins deux hypothses: En cas d'adoption plnire (celle qui rompt compltement les liens entre l'enfant adopt et sa famille biologique), art 357 alina 3 du code civil. Cela n'est pas automatique, mais il y a une possibilit pour le tribunal de changement du prnom de l'enfant la demande des adoptants. En cas de francisation, on va avoir depuis la loi de 1972 la possibilit de franciser le prnom d'un tranger. b) Le changement titre principal. Parfois, sans que la personne ne change son tat, un changement de nom reste possible, art 60 et l'article 61-4. Ce changement est possible pour toute personne, la demande peut tre prsente par l'intress lui-mme mais cette demande pourra aussi tre prsente par son ou ses reprsentants lgaux. Son consentement est ncessaire si il a plus de 13 ans art 60 alina 2. La demande est prsente au juge qui au sein du TGI est dsign comme tant le juge aux affaires familiales, dans le ressort duquel l'acte de naissance a t tablit ou le TGI du lieu de rsidence de la personne. Cette demande peut tre une demande en changement complet de prnom (substitution) ou cela peut tre une simple suppression de prnom ou une adjonction de prnoms. La seule condition, c'est qu'il faut pouvoir justifier d'un intrt lgitime au changement. On tablit que l'intrt n'est pas forcment un intrt majeur, et cet intrt va tre apprci in concreto (en fonction du cas d'espce, dans les circonstances du cas considr). Ex: Changement d'un prnom arabe pour un prnom franais pour une meilleure intgration dans la socit. (dans les deux sens). Ex: le problme de l'adoption du prnom port en fait. Il peut arriver qu'une personne porte des prnoms autres que ceux qui figurent dans son acte de naissance. Hypothse, ce prnom est port en fait depuis l'acte de naissance, dans ces cas, on admet que la

personne puisse s'adresser au juge pour remplacer ou adjoindre un prnom port. Hypothse 2: c'est la personne elle-mme qui dcide d'utiliser un autre prnom. Dans ce cas, les juges sont rticents pour le changement de prnom, car c'est la personne qui choisit de changer de prnom, et c'est contraire au principe de l'immutabilit du prnom. Ex: arrt de la cours de Paris en 1985. Quatrime exemple: un prnom ridicule, ex: une jeune fille qui s'appelait Marie Mlanie synonyme de sorcellerie au Liban. Parfois, on a admis le changement dans l'ordre des prnoms (ex: si le pre et le fils portent le mme prnom). Lorsque le changement de prnom est accept, il est mentionn dans les actes de l'tat civil de l'intress, de son conjoints et de ses enfants. Mais il y a des cas ou le changement de prnom a t refus, ils sont fonds sur un intrt provenant de la convenance personnelle. Ex: Edithe-Catherine qui voulait se prnommer Ed-Cath.

2) Les autres lments accessoires du nom.

A/ Les titres nobiliaires.
Ce sont des titres de noblesse. Il arrive parfois que le nom de famille soit accompagn d'un titre de prince de duc, de marquis, de conte, de baron, et de chevalier. La noblesse de l'ancien rgime a t supprime en 1789!! mais les titres de noblesse on ts rtablis, en 1852 a la noblesse d'empire. Aujourd'hui ils existent simplement en tant que distinction de nom honorifique lie au nom de famille. Question du contrle de l'attribution et de la dvolution des titres en question. L'attribution de titre de noblesse se fait en fonction de rgles particulires qu'on appelle le droit nobiliaire. Quant il y a contestation sur l'origine noble du nom de telle famille, ce moment l, un contrle se fait de la part d'une commission par dcision du ministre de la justice. Question de la protection du titre de noblesse. On peut les faire protger comme le nom, et ce sont les tribunaux de l'ordre judiciaire pour tout ce qui concerne leur protection. Ex Cour de cassation 21 octobre 1997, famille du duc de Pralin, qui mettait en cause l'utilisation du mot Pralin comme marque commerciale.

B/ Le surnom et le pseudonyme
Ils ont des appellations de fantaisie, mais le surnom c'est une appellation attribue par autrui, par les tiers, par l'entourage. Le surnom n'a aucune reconnaissance juridique. Dans le pass, le surnom tait utilis pour dsigner les diffrentes branches d'une famille. Parfois, cela a aboutit a intgrer le surnom dans le nom de famille (famille dit qqch). Art 2 de la loi du 6 fructidor an 2. Le pseudonyme c'est une appellation volontairement choisi par l'intress dans l'exercice de certaines de ses activits. Ex: pseudonyme littraire, noms de guerre de la rsistance, ordres religieux (ex: sur Emanuelle). Il n'y a pas de rglementation, mais il est vident qu'on ne devra pas porter atteinte au nom d'autrui! Ce pourrait tre un cas d'utilisation abusive du nom d'autrui. Dans les activits prives l'utilisation du pseudonyme est libre sauf pour les trangers, et dans l'exercice de certaines professions (avocat...), le pseudonyme n'tant pas un lment d'identification de la personne, il n'est pas mentionn sur les actes de l'tat, civil, il peut cependant faire l'objet d'une protection.

Section 2 : Le domicile.
C'est un instrument de rattachement gographique des personnes, il participe l'identification de la

personne. Si la dnomination identifie en dsignant, le domicile identifie en rattachant le domicile gographiquement, territorialement. Mais le rattachement gographique que constitue le domicile ne sert pas qu'a l'identification de la personne: il est parfois la condition d'exercice de ses droits. Dans le code civil, le domicile est rglement dans les articles 102 et suivants. Il faut savoir que le domicile n'a pas tout fait le sens qu'il a dans la langue courante. Couramment, le domicile est employ dans un sens large. Mais ici, cf art 102 alina 1 du code civil, c'est l'endroit o la personne est tablie titre principal, ce qui ne correspond pas forcment au lieu o la personne vit effectivement. Le domicile peut prsenter un caractre abstrait. Le domicile c'est une technique juridique de rattachement des personne et cela peut prsenter un caractre abstrait. Le domicile est distinguer de la rsidence. C'est le lieu o la personne habite effectivement au moins pendant un certain temps (c'est l o elle vit!). Souvent le domicile concide. L'habitation, dsigne le lieu d'un sjour bref et occasionnel. Ex: en vacances... La notion de domicile dont on parle correspond la notion que l'on utilise en droit pnal ou la notion de l'art 8 de la convention EDH, qui protge la vie prive et le domicile! Mais, ce n'est pas la mme notion du domicile: on a le domicile localisation et le domicile habitation (qui concide avec la rsidence). toute habitation temporaire est considre comme domicile habitation ex: coffre de voiture. Ici, nous parlons de domicile localisation de la personne.

1) La notion de domicile.
Le domicile est distinct du domicile ou de la rsidence (parfois) et il rpond certaines fonctions et elles expliquent les caractres du domicile.

A/ Les fonctions du domicile.

Aujourd'hui, en droit civil, le domicile a des fonctions limits, il en avait beaucoup plus sous l'ancien rgime. Les intrts du domicile sont moins importants. a) les intrts du domicile sur le terrain du droit civil. Le domicile est le lieu o sont passs certains actes juridiques de la personne. Par exemple en droit de la famille, quand on veut se marier, dans quelle commune peut-on se marier? art 75 du code civil. Rponse: dans la commune ou est domicili l'un des poux. Ex: tjs dans le droit de la famille, dans la procdure d'adoption, les parents doivent consentir l'adoption, devant la juge du TI du domicile de la personne qui y consent art 348/3 du code civil. En matire de gestion et de liquidation du patrimoine des personnes physiques. Par exemple en matire de tutelle des mineurs, l'art 393 du code civil dtermine quel est le juge des tutelles qui est comptent pour exercer la surveillance du mineur dont il est question. Autre exemple: liquidation du patrimoine des personnes, droit de succession, article 720 du code civil qui dit que la succession d'une personne s'ouvre au dernier domicile du dfunt. L'excution de certains actes juridiques est fonction du domicile, ainsi, l'excution de paiement d'une dette art 1247 alina 2 du code civil le paiement doit tre fait au domicile du dbiteur quant une personne demande une somme d'argent, c'est le crancier doit aller chercher le paiement chez le dbiteur d'o l'adage les dettes sont qurables et non portables . Autre exemple: lorsque le crancier refuse le paiement, on va avoir une procdure du dbiteur avec des offres de paiement, cette procdure est rglemente par l'art 1258 du code civil.

b) En matire de procdure civile.

Pour ce qui est de la signification des actes de procdure. C'est la notification d'un acte de procdure l'intress. Par exemple, lorsqu'on lui demande sa prsence devant un tribunal, une somation de payer... (ces actes l sont des actes de procdure qu'il faut signifier la personne). La signification de ces actes de procdure est faite au domicile de l'intress si la signification la personne est impossible. Pour ce qui est de la dtermination de la juridiction territorialement comptente. Pb de choix d'une juridiction. Double problme: en fonction de la matire du litige et en fonction de la comptence gographique. Devant quel tribunal va-t-on porter le litige. Le principe c'est que la juridiction normalement comptente, c'est celle du lieu du domicile du dfendeur. La rsidence ne remplit pas forcment la fonction de la localisation du domicile.

B/ Les caractres du domicile.

Le domicile prsente deux caractres principaux: il est obligatoire et unique. a) Le caractre obligatoire du domicile. C'est l'ide que toute personne a ncessairement un domicile. Ce principe n'est pas formul par un texte, mais il s'impose de lui mme. Ce caractre obligatoire ce traduit notamment par le fait que la loi impose parfois certaines personnes qui n'ont pas de lieu de rattachement d'en choisir un parmi plusieurs. Ce principe se traduit aussi par le fait que lorsqu'une personne est en mesure de choisir un domicile volontaire, elle garde le domicile qu'elle avait prcdemment qu'on appelle le domicile d'origine (expression mauvaise parce qu'on a considr que le domicile d'origine tait le domicile de la naissance). Se traduit par le fait que lorsqu'une personne change d'endroit o elle tait tablie, elle garde le domicile qu'elle avait auparavant si elle n'effectue pas le changement. b) L'unicit du domicile. C'est l'ide que toute personne ne peut avoir qu'un domicile. C'est le principe, mais il comporte des exceptions. Il correspond la dfinition du domicile au moins pour le domicile volontaire, cf art 102. cela correspond aussi la fonction du domicile qui est de localiser gographiquement la personnes. Cela permet une localisation plus facile. Exceptions: Cette ide qui sert justifier l'unicit du domicile est moins logique qu'il n'y parait de prime abord, parce qu'une personne peut avoir une activit diverse dans des lieux diffrents et il n'est pas inconcevable que cette personne soit domicilie dans chacun de ces lieux pour chacune de ses activits. On peut trs bien imaginer qu'une personne puisse avoir un domicile par activit (domicile professionnel pour une activit professionnelle et une activit prive, elle sera domicilie un autre endroit). Il faut bien comprendre que la pluralit d'activits si elle peut justifier la pluralit de domicile ne supprimera pas le principe du domicile gnral. Voil pourquoi, on peut considrer que ce ne sont que des exceptions. Hypothses:

L'hypothse des domiciliations spciales, ce sont des cas de rattachement gographiques d'une personne pour des cas particuliers, on parle par exemple du domicile matrimonial (lieu o doit tre clbr le mariage (cela peut tre la rsidence depuis plus de 6 mois mais galement dans la commune o on participe au rglement de l'une des contributions). Ex: le domicile

professionnel. Autre exemple, on parle parfois de domicile lectoral, o l'on pourra exercer ses fonctions de citoyen (dans la commune o on a son domicile civil, son domicile ordinaire, galement dans la commune de rsidence depuis plus de 6 mois mais galement dans la commune o on participe au rglement de l'une des contributions (impts locaux pays depuis 5ans au moins)).

Les cas de domiciles lus (ou lections de domicile) c'est un lieu choisi (parfois impos) pour une opration juridique dtermine. Cela peut tre une lection de domicile conventionnelle, dans un contrat, les deux parties un contrat peuvent convenir qu'en cas de litige, l'affaire sera porte devant le tribunal de tel endroit c'est une clause attributive de comptence, elles peuvent aussi convenir tout simplement de faire lection de domicile en un endroit pour toutes les questions se rapportant au contrat qu'elle passe (cela vaut au moins pour les commerants). Dans certains cas l'lection de domicile est obligatoire, c'est le cas lorsqu'on veut s'opposer un mariage: on ne peut s'opposer un mariage qu'en tant domicili au lieu o a lieu la clbration du mariage. Art 176 du code civil. Sert centraliser tous les problmes d'opposition au mariage. Parfois, l'lection de domicile est automatique: on dit qu'elle est de droit. Dans le vocabulaire du droit civil, du droit priv, quant on dit d'un mcanisme qu'il est de droit, cela veut dire que le mcanisme fonctionne automatiquement. Ainsi, quant une personne prend un avocat, l'art 751 du code de procdure civile dit que cette personne est automatiquement domicilie chez son avocat. Dans les cas d'lection de domicile, elle ne sert que sur quelques points sur lesquels elle intervient, elle ne fait pas perdre le domicile normal pour le reste. Les exceptions prvues par la jurisprudence, sur le domicile apparent, il arrive en effet aux tribunaux de valider des assignations, des significations procdurales faites par une personne de bonne foi en un lieu que la personne croyait tre le domicile de l'intress. Alors on fera comme si le domicile apparent tait le domicile rel. La jurisprudence des gares principales ou jurisprudence des succursales. Elle s'applique pour des personnes morales mais elle pourrait aussi s'appliquer pour des personnes physiques propritaires d'entreprise. Jurisprudence qui permet d'assigner devant le tribunal du lieu de l'un quelconque de ses tablissements principaux. (tablissement o il y a un agent de l'entreprise susceptible de la reprsenter).

2) La dtermination du domicile.
Comment le domicile est-il fix? Art 102 du code civil, on pourrait croire que le domicile est fix de manire contraignante. En ralit, le domicile rsulte essentiellement du choix de la personne, on dit que le domiciles est volontaire. Ce n'est que exceptionnellement que la loi impose un domicile: c'est le domicile lgal.

A/ Le domicile volontaire.
Art 102 du code civil c'est le lieu o la personne a son principal tablissement . En ralit ce domicile volontaire supposer la runion de deux lments qui se manifestent surtout en cas de changement du domicile. a) Les lments du domicile volontaire. On dit que le domicile suppose deux lments: L'lment matriel, c'est un lieu o la personne certains lments de rattachement, par exemple le lieu o elle rside, celui o elle exerce son activit professionnelle, le lieu o elle paye des impts...

Mais cela ne suffi pas, il faut en plus que la personne est l'intention de faire de ce lieu le lieu de son tablissement principal, c'est l'lment intentionnel. Le problme se pose essentiellement pour les personnes qui ont plusieurs lieux d'tablissement possible. Souvent la plupart des personnes n'ont qu'un lieu de rattachement. On tiendra compte de la volont de la personne pour fixer le lieu de son principal tablissement. Ex: cas d'un artisan commerant. C'est l'article 103 qui l'voque.

b) Le changement de domicile volontaire. Article 103 le changement de domicile s'oprera par le fait d'un tablissement rel dans un autre lieu joint d'une intention d'y fixer son principal tablissement . ce n'est pas une intention purement formelle. Art 104: la preuve de l'intention rsultera d'une dclaration expresse la municipalit de l'endroit o l'on quitte et la mairie de la nouvelle commune o on s'installe . l'article 105, dit qu'a dfaut de dclaration expresse, la preuve d'intention dpendra des circonstances.

B/ Les cas de domiciles lgaux.

On parle de domicile lgal dans les cas o la loi, pour certaines personnes impose un domicile. a) Les domiciles lgaux de dpendance. Cela vaut pour certaines personnes qui sont dans une situation de dpendance par rapport une autre personne. Ex: le cas de la femme marie anciennement. Avant 1975, la femme avait le lieu de domicile de son mari Art 108 du code civil le mari et la femme peuvent avoir un domicile distinct sans pour autant porter atteinte la communaut de vie . Art 108-1 qui prcise que la rsidence spare des poux entraine de plein droit un domicile distinct. Cas du mineur non-mancip article 108-2 et 108-3 du code civil. le mineur non-mancip est domicili chez ses pres et mres. Si les pres et mre ont des domiciles distincts, il est domicili avec celui des parents chez lequel il rside. Lors d'un divorce, l'enfant est domicili chez le parent avec lequel il vit. Problmes, lors d'un divorce lorsqu'il y a rsidence alterne. On confond domicile localisation et domicile habitation parce que on peut avoir le cas de deux parents qui vivent ensemble mais ils ont des domiciles diffrents. Les textes, sont particulirement peu prcis dans ce cas. On considre que l'on accomplit l'article 108-3. Le majeur en tutelle, c'est l'article 108-3 il est domicili chez son tuteur. Art 108 les personnes qui servent ou travaillent habituellement chez autrui (majeures), ses personnes sont domicilis chez leur employeur lorsqu'elles y rsident. b) Les domiciles lgaux lis certaines activits.

1er cas: Les fonctionnaires nomms vie (art 107 du code civil). Un fonctionnaire qui est inamovible (cela veut dire qu'on ne pourra pas le changer de poste sans son consentement, c'est le cas des magistrats du sige). La jurisprudence a ajout a ces fonctionnaires nomms vie les notaires, les avous, les huissiers de justice. Donc elles n'ont pas de domicile volontaire. 2eme cas : celui des bateliers (art 102 alina 2). Ce sont les personnes qui vivent sur les bateaux de navigation intrieure immatricules en France. Ces personnes lorsqu'elles n'ont pas de domicile volontaire ou lgal, elles sont tenues de choisir un lieu de commune propose par l'administration. Correspond l'ide que le domicile est obligatoire. 3eme cas: les forains et nomades, loi du 3 juillet 1969 permet aussi de choisir une commune de rattachement comme pour les bateliers.

Chapitre 2 : L'tat des personnes.

Il s'agit de n'envisager que les aspects gnraux de l'aspect des personnes. En effet, l'tat d'une personne est constitu par l'ensemble des lments qui permettent de dfinir sa place au sein de la socit et qui conditionnement l'existence et l'exercice parfois de ses droits. C'est par exemple l'age de la personne, son sexe, sa filiation, sa qualit de personne marie ou divorce ou de veuf ou de veuve, son nom et son prnom, sa nationalit, sa citoyennet, sa profession. Ici, nous allons nous intresser l'tat civil de la personne: il regroupe les lments qui intressent l'existence et l'exercice des droits civils de la personne. En matire de droit civil, ce qui nous importe, sont les lments lis la qualit de la personne et sa situation de famille. Les principaux lments qui composent l'tat civil de la personne sont constats au sein d'actes officiels qu'on appelle les actes d'tat civil. On va s'intresser l'tat civil des personnes (quels en sont les principes gnraux? Cela va nous amener revoir des rgles rencontres pour le nom notamment) puis ensuite, on s'attachera aux crits instrumentaires qui servent constater les lments de la personne sur le plan civil.

Section 1 : Les principes gnraux de l'tat des personnes sur le plan civil.
1) Les caractres de l'tat des personnes.
L'ide essentielle, c'est que l'tat des personnes sur le plan civil est un domaine o la libert des individus en principe n'a pas de place, l'tat de la personne ne constitue pas a proprement parl un droit. On peut dire que l'tat des personnes constitue une situation juridique objective (= ensemble de droits et de pouvoirs d'un cot et d'obligations de l'autre) dans laquelle la personne se trouve place de manire imprative, c'est la traduction en quelque sorte de l'emprise de la socit sur l'individu, c'est une place qui lui est assigne en fonction de son tat. Aujourd'hui c'est quelque chose d'assez mal reu dans la socit prive. Ce statut est impos la personne c'est ce qui explique que les rgles de droit qui s'imposent en matire de l'tat des personnes sont impratives. La volont individuelle prive est ici en principe impuissante. C'est ce point impratif de l'tat des personnes qui va expliquer les diffrents caractres que l'on attribue gnralement l'tat des personnes. On en retrouve 4 : (voir les 2 principaux aux A/ et B/)

l'tat des personnes est strictement attach la personne (= les lments qui le composent sont spcifiques la personne intresse, ils ne valent que pour elle, et seul l'intress peut en principe s'en prvaloir). On dit que l'tat est indivisible, cela veut dire que l'tat s'impose l'intress lui-mme mais aussi au tiers (erga omnes = l'encontre de tous). L'tat est indivisible.

A/ L'indisponibilit de l'tat des personnes.

Cela signifie qu'on ne peut pas le modifier par volont individuelle disposer de son tat, plus prcisment des diffrents lments qui le composent. Concrtement, il n'est pas possible ni de l'abandonner,ni d'y renoncer, ni mme d'y transiger sur une question qui s'y rapporte (transaction par laquelle ont met fin un litige). On ne peut pas non plus acquiescer sur une dcision de justice, on ne peut pas cder son tat en tout ou en partie autrui. Impossibilit de faire des actes juridiques

privs sur l'tat de la personne. Un tel acte serait de nullit absolue. Mais cette rgle de principe est aujourd'hui assez largement attnue. Parfois, une volont prive va tre prise en compte. Ex: adoption et consentement l'adoption de la part des parents biologiques. Ex: hypothses de changement de nom prvu par l'art 311/23 o l'enfant n'avait qu'une filiation puis ensuite il y a reconnaissance par l'autre parent. C'est le cas ou la volont des parents peuvent changer le nom de l'enfant. Ex: le divorce par consentement mutuel, mme si il est entrin par le juge, il est quand mme du fait du couple. C'est un cas o la volont est prise en compte. On a aussi deux problmes particuliers: a) L'indisponibilit de l'tat et la maternit de substitution. Dans la procration mdicalement assist, il peut y avoir un don d'embryons, c'est une manire de donner un enfant!! La mre gntique n'est pas la mre qui a accouch! Notre droit admet donc que l'on puisse inventer la filiation l ou elle ne l'est pas. Cependant notre droit n'admet pas la maternit de substitution ou le conventions de mre porteuse. C'est une convention ou un contrat par lequel une mre s'engage abandonner la naissance un couple (moyennant argent) soit qu'elle a engendre (mre gnitrice) soit qu'elle a simplement port (mre gestatrice). Dans le premier cas, c'est le cas o un couple ne peut pas avoir d'enfant. Quelque soit l'hypothse, cette convention dite de mre porteuse dans tous les cas elle est nulle depuis une dcision de l'assemble plnire de la cour de cassation du 31 mai 1991, cette convention est contraire au principe de l'indisponibilit du corps humain et de l'indisponibilit de l'tat des personnes. Pour l'assemble plnire de la cour de cassation, cette convention est contraire ces deux grands principes, alors cette convention est illgale. Cette position a t critique mais cette solution entrine dans l'article 16-7 du code civil toute convention portant sur la procration ou sur la gestation pour le compte d'autrui est nulle . Autre consquence, dans le hypothses ou malgr leur illgalit, ces pratique sont effectus, on considre que l'adoption par le couple de l'enfant qui en est n. Mais le problme, c'est que dans des pays trangers, la pratique des mres porteuses est licite! Mais mme dans ces cas, les juges franais refusent parfois de reconnatre cette pratique. Arrt de la cour d'appel de Renne du 4 juillet 2002. Gestation en Californie. L'enfant avait t dclar en Californie et il s'agissait de faire transcrire en France la naissance. Les parents vont reconnatre l'enfant en France, mais la cour d'appel va considrer que la reconnaissance est nulle. La cour d'appel a refus d'annuler la transcription en France d'acte de naissance tablis en Californie. Situation compliqu, ce qui fait que le snat vient de discuter sur la maternit pour autrui. On admettrait la gestation pour autrui, on admettrait la convention de mre porteuse, qui pourrait nanmoins garder l'enfant (3 jours). b) L'indisponibilit de l'tat et le transsexualisme. C'est l'tat d'une personne qui a toutes les caractristiques d'un sexe donn (apparence physique, les caractristiques gntiques), mais cette personne se sent irrsistiblement appartenir au sexe oppos. Dans ce cas l on parle du syndrome de transsexualisme vrai. Rq: c'est distinguer de l'homosexualit, ce n'est pas non plus de l'hermaphrodisme (ou intersexualit). Peu de personnes en France qui sont dans cet tat l (environ 100) mais on a pas de moyen mdicaux de les soigner. Seul semi-moyen: l'opration chirurgicale. Elle aura l'apparence physique d'une personne du sexe oppos. Cette personne va avoir une revendication juridique: elle va demander de changer officiellement son sexe dans l'tat civil. La personne va s'adresser au TGI pour ce changement. Question peut-on admettre le changement de sexe et quelles seront les consquences?

L'admission du changement de sexe. Pendant longtemps, la jurisprudence a refus le changement officiel de sexe au nom de l'indisponibilit de l'tat des personnes. Mais cette situation a t difficile tenir. On ne peut pas dire que le changement est vritablement voulu par la personne, il s'est impos elle. La personne ne peut pas faire autrement. La jurisprudence a fini par admettre que l'on pouvait admettre le changement de sexe condition que la personne prsente toutes les caractristiques du sexe oppos. La cour EDH a dcid par l'arrt du 25 mai 1992 tait contraire l'art 8 de la convention EDH. Cette position de la jurisprudence franaise tait contraire au respect du principe la vie prive. La cour de cassation franaise a chang de position et elle s'est inclin par deux arrts de l'assemble plnire mais elle a pos deux condition: transsexualisme vrai et la personne doit avoir pris l'apparence du sexe oppos. Les consquences du changement de sexe. On peut se poser la question suivante: ce changement de sexe est admis comme vritable changement de sexe ou pour des raisons de confort? On a fini par admettre que le changement de sexe est admis et que la personne appartient pleinement au sexe oppos. Pb: du point de vue du mariage: la personne pourra-t-elle se marier avec une personne du sexe qu'elle a quitt? Ex: personnes qui taient maris et qui avaient des enfants. Pb! Que va devenir ce mariage? Ce mariage sera caduc (pas nul depuis l'origine, on n'a pas de rtroactivit). Quant au nouveau mariage: une personne peut se remarier ou se marier avec une personne du sexe que l'on vient de quitter. Pb de la filiation des enfants: la filiation des enfants n'est pas remise en question. Vont-elles pouvoir adopter un enfant? La question a t pose la cour europenne , arrt de 1998, qui dit qu'on ne pouvait pas accepter l'adoption si tout les tats de l'UE n'taient pas en accord.

B/ L'imprescriptibilit de l'tat.
Ici, on a deux sens, c'est d'une part la possibilit d'acqurir: prescription acquisitive, ou de perdre: prescription extinctive, un ou plusieurs lments de l'tat par coulement du temps. C'est le principe gnral en matire d'tat des personnes. C'est le cas pour le nom, mais dans d'autres domaines, on a des attnuations assez larges. a) Attnuations sur le terrain de la prescription acquisitive. Il n'y a pas de prescription acquisitive possible sur la matire du droit des personnes mais on a vu que la possession trs prolonge et loyale d'un nom permet d'acqurir ce nom. Il existe d'autres attnuations et notamment une attnuation qui se manifeste travers le rle de ce qu'on appelle la possession d'tat, c'est l'exercice de faits par une personne de prrogatives lis un tat alors mme que cette personne n'est pas forcment titulaire de cet tat. Par exemple une personne va tre trait comme l'enfant d'une autre personne, on dira qu'elle a la la possession d'tat d'enfant par rapport l'autre personne, elle n'est peut tre pas enfant de cette personne, mais elle est trait comme tel. On dit que la possession d'tat suppose trois lments (principaux) qui sont dans le code civil l'article 311-1 nouveau: 1er lment, le nomen (ce qui a donn nom en franais), il faut que la personne porte le nom de la personne dont on la dit issue. 2eme lment: le tractatus (tre trait) ce qui signifie tre trait comme tel (comme son propre enfant), il faut que cette personne ait t trait comme l'enfant, et que l'enfant les considre comme son ou ses parents. 3eme lment: la fama (= la renomme), c'est le fait que l'entourage plus ou moins large de la personne la considre comme enfant de telle ou telle personne. Dans le code civil d'origine, en 1804, la possession d'tat avait un rle trs limit (=elle n'avait pratiquement pas d rle). Par exemple, propos du mariage, ce que dit l'article 195 du code civil: la

possession d'tat, quand elle est invoque, elle ne dispense pas de remplir l'acte du mariage: il faut pour qu'on soit vritablement mari, il faut produire un acte de mariage, il faut cet acte et non pas simplement la possession d'tat, la simple apparence de personne maries ne suffit pas. Il faut produire l'acte de mariage pour dmontrer qu'on est vritablement mari. Art 197 Les enfants pourrons bnficier de la possession d'tat de leurs parents (lorsque ceux-ci seront dcds). Art 195, admet qu'il y a possession d'tat, elle ne permet pas d'tre considr comme des personnes maris (il n'y a pas eu de mariage), elle permet d'agir en unit de l'acte du mariage. C'est l'effet confortatif de la possession d'tat, elle empche de remettre en cause la formation de l'acte de mariage. Mme si un mariage tait nul, ils ne pourrons pas demander la nullit cause de la possession d'tat. C'est ce qu'on retrouve en matire de filiation, la possession d'tat va avoir deux rles importants:

Un rle de preuve de la filiation (articles 310/1 alina1 et 310/3 alina 1). La possession d'tat permet de prouver la filiation, si elle a t tablie par un acte de notorit (c'est un acte tablit soit par un juge soit par un juge soit par un notaire, qui aprs audition de tmoins va dclarer la personne comme ayant la possession d'tat). Un rle confortatif d'une filiation dj tablie, la possession d'tat ne permet pas d'tablir la filiation, mais, elle empche de remettre en cause une filiation tablie (art 333 et 334 du code civil). Lorsque la possession d'tat est conforme au titre de la situation seuls peuvent agir (en consultation de cet tat) l'enfant, l'un de ses pre et mre, ou celui qui se prtend le parent vritable, mais nul ne peut contester la filiation lorsque la possession d'tat est conforme au titre pendant une dure de 5 ans.

b) Attnuation sur le terrain extinctif, l'imprescriptibilit extinctive. On a vu que le nom ne se perd pas par un non usage prolong (on peut rcuprer un nom antrieurement port dans la mme si la famille a cess de l'utiliser pendant plusieurs annes). De manire plus gnrale, un tat lgalement tablit ne se perd pas, mme au bout de 30 ans de non exercice des droits qui en dcoulent. Toutefois, dans certaines situations, entre poux par exemple, il y a une obligation alimentaire, quand l'un des poux est dans le besoin, l'autre poux doit lui fournir le minimum vital (aide financire). Mais supposons que deux poux sont spars de fait, ils ne vivent plus comme personnes maris! Cependant, le mariage est conserv!! Ainsi, si l'tat n'est pas constat officiellement (imaginez une filiation o l'tat n'est pas tablit), dans un certain nombre de cas, aujourd'hui, son tablissement par le biais d'une action en justice peut se heurter la prescription de l'action elle-mme. Si on veut tablir une action en justice, on se heurtera la prescription de l'action.

2) Les actions d'tat.

Ce sont des actions en justice qui ont pour objet une question d'tat des personnes sur le plan civil, c'est dire que ce sont des actions qui visent faire dterminer en justice, devant un juge, tel ou tel lment de l'tat des personnes (le nom, la filiation...). Il existe deux grandes catgories d'actions d'tat qui se rapportent l'tat des personnes: Les actions dclaratives d'tat, elles ont pour but de faire dclarer un tat prexistant. (ex: tablir la filiation entre deux personnes). Comment ce fait la dclaration? Les actions peuvent d'abord avoir pour but de faire tablir un tat officiellement quand il ne l'tait pas jusque l, c'est le cas par exemple de l'action en recherche de paternit ou de maternit, on parle alors d'action en rclamation d'tat (ex en matire de filiation: articles 325 331: les actions aux fins d'tablissement de la filiation). Deuxime sorte d'action dclarative: qui ont pour but de contester un tat officiellement tablit pour en faire tablir un autre, ce sont les actions en contestation d'tat (ex: pour la filiation:

articles 332 337 du code civil. Mais on avait aussi parl de l'action en contestation de nom). Ces actions dclaratives d'tat dbouchent sur des jugements dclaratifs d'tat. Les actions constitutives d'tat, ces actions ont pour but de modifier fondamentalement l'tat de la personne, ce qui va aboutir pour elle lui constituer un tat nouveau (par exemple: l'action en divorce, quand elle aboutira, elle va crer l'tat de personnes divorces, c'est aussi le cas d'une action tenant une adoption).

Les actions ont toutes pour objet l'tat de la personne, elles doivent tres distingues d'autres actions qui ne se rapportent qu'indirectement de l'tat de la personnes, notamment les actions en rectification des actes de l'tat civil. Seules les actions d'tat suivent des rgles gnrales assez strictes.

A/ Les rgles de fond.

Elles sont lies au caractre de l'tat des personnes. a) les rgles lies l'indisponibilit de l'tat des personnes. Rappel: cela signifie que l'on ne peut pas disposer de sa propre volont des lments de l'tat des personnes. Premirement, l'impossibilit de renoncer l'avance exercer une action d'tat. Art 323 du code civil, pour ce qui est de la filiation. On ne peut pas y renoncer!! on ne peut pas disposer de son tat! Autre consquence: l'impossibilit de se dsister d'une action en justice en cours d'instance. Impossibilit d'acquiescer l'avance une dcision rendue en premier ressort. Deuximement, l'intransmissibilit de l'action d'tat, comme pour les personnes, les actions en justice sont personnelles, seul l'intress peut intenter l'action, ou ses reprsentants, parce qu'il est le seul juge de son opportunit, en principe mme les hritiers ne peuvent pas intenter l'action. Toutefois, en matire de filiation, le nouvel article 322 du code civil, admet que lorsqu'une personne est dcd, l'art 322 actuel admet que ses hritiers peuvent intenter l'action sa place dans un certain dlai. Les hritiers parfois peuvent agir, en aucun cas, les cranciers de la personne concern ne peuvent agir. L'action d'tat ne se transmet jamais aux cranciers. Si la filiation n'est pas tablie, une personne ne pourra pas hriter. b) Les rgles lis l'imprescriptibilit de l'tat. C'est une rgle traditionnelle, les actions traditionnellement taient aussi imprescriptibles, c'est le cas dans les matires de nom (on peut demander rutiliser un nom utilis et abandonn pendant plusieurs annes, plusieurs gnrations). Aujourd'hui, cependant, les actions d'tat les plus courantes (relatives la filiation) sont soumises un dlai de prescription il est pass de 30 10 ans (article 321 nouveau du code civil). Les actions relatives la filiation sont-elles prescriptibles selon l'article 331 du code civil?

B/ Les rgles de procdure.

a) les actions d'tat. Elles sont toutes de la comptence exclusive du tribunal de grande instance, article 318-1 du code civil. Pour les actions relatives la filiation: le TGI est seul comptent pour connatre les actions relatives la filiation . Quelques exceptions, parfois, c'est le juge aux affaires familiales qui se voit confier la comptence.

b) L'intervention du ministre public dans le cadre des actions d'tat des personnes. En effet, l'tat d'une personne sont des rgles d'ordre public qui marquent l'emprise de la socit sur l'individu, on n'en a pas la maitrise. Dans certains cas, son intervention est obligatoire parce qu'il faut que le ministre public soit inform, c'est le cas des actions relatives la filiation et la tutelle des mineurs et des majeurs. Dans les autres cas, quand la communication au ministre public n'est pas obligatoire, le ministre public a malgr tout la facult d'intervenir dans le cadre du procs.

Observation de conclusion sur la port des dcisions rendues en matire d'tat des personnes. Ces actions intressent les personnes qui les ont conduites. Les parties au litige sont concerns, mais les tiers galement devrons tenir compte de cet tat. Il faut faire la distinction entre les actions dclaratives d'tat qui ont une autorit relative de la chose jug (ne concerne que les parties), en revanche, pour les jugements constitutifs d'tat, ces actions ont une autorit absolue de chose juge (ils s'imposeraient tout le monde erga omnes ). Aujourd'hui, dans la vision moderne, on fait la diffrence entre l'autorit de la chose juge pour une dcision de justice et l'opposabilit au tiers de la dcision. L'autorit de la chose juge, c'est l'impossibilit de remettre en question ce qui a t jug. Mais, cette autorit de la chose juge ne vaut que pour les parties au litige (art 1351 du code civil), quelque soit le type de dcision (jugement dclaratif ou constitutif). Les tiers ont une voie de recourt spciale pour contester ce qui a t jug, c'est la tierce opposition. En principe les tiers ne sont pas lis, et ils peuvent faire opposition quelque soit la nature du jugement, seulement, en matire d'tat des personnes, comme l'tat est imprescriptible, les tiers ne peuvent pas faire tierce opposition (parce que a ne les concerne pas). Non pas cause de l'autorit de la chose juge qui serait absolue, mais simplement cause d'un problme spcifique l'tat des personnes. Les dcisions de justices sont opposables aux tiers, on peut les invoquer vis vis d'eux, cf ancien art 311/10 du code civil. Nouvel article 324 du code civil.

Section 2 : La constatation de l'tat des personnes.

Les lments qui composent l'tat des personnes sur le plan civil: le nom, le sexe, l'age, le mariage, le divorce... sont le rsultat de faits ou d'actes juridiques. Ces lments, ces faits ou ces actes juridiques vont faire l'objet pour la plupart d'une constatation officielle travers des actes instrumentaires, c'est dire des crits. (acte de volont). Ces actes instrumentaires sont des actes de l'tat civil et ils sont ports dans des registres de l'tat civil. Ces constatations officielles vont avoir une double fonction: une fonction de preuve de l'acte de la personne et une fonction de publicit, fonction d'information des tiers. Pour tablir ces actes il faut une organisation: l'organisation de l'tat civil.

1) L'organisation de l'tat civil.

Cette organisation est reprise de l'organisation de l'glise en paroisses sous l'ancien rgime. On a donc une organisation par commune avec un officier d'tat civil qui a pour rle de tenir les registres des actes de l'tat civil.

A/ L'officier d'tat civil.

Il y a un officier d'tat civil par commune, en principe, c'est le maire qui remplis cette fonction. Cf code Dalloz au dessous de l'article 53 du code civil, article du code gnral des collectivits territoriales R/2122-10, le maire peut dlguer un ou plusieurs fonctionnaires de la commune les fonctions qu'il exerce en tant qu'officier d'tat civil. Lorsque le maire est empch, c'est un adjoins qui s'en charge. Mais pour certains des actes, ces fonctions seront dlgus l'un des fonctionnaire municipal de la commune (pas tous). Alors que le rle du maire, c'est de recevoir les actes, d'tre prsent la dclaration de l'acte de naissance, de vrifier que les registres sont correctement remplis. Mais l'officier d'tat civil fait l'objet d'un contrle hirarchique par le ministre public cf art 53 du code civil. Le procureur du roi (de la rpublique) au TGI sera tenu de vrifier l'tat des registre. Ce contrle hirarchique s'effectue en fin d'anne (on a clos les registres) et ils transmet ces registres au parquet. La ministre public peut faire des contrles et les notifier l'officier d'tat civil. Cf article 1823. Le maire n'est qu'un rouage de l'appareil d'tat.

B/ les registres de l'tat civil.

a) La tenue des registres. Le texte de base, c'est le dcret du 3 aout 1852 sous l'article 54 du code civil. Il peut y avoir dans un service d'une commune plusieurs registres: un pour les mariages... mais dans les petites communes il n'y a qu'un seul registre. Quelque soient les modalits de ces registres, ils doivent toujours tres tenus en double. Ils sont normalement sur des feuilles de papier cotes et parafes, ou alors sur des feuilles munies d'un timbre spcial. Donc ce sont des papiers officiels, on ne peut pas le faire sur papier libre, cf article 2 du dcret de 1852, les actes sont ports les uns la suite des autres. En fin d'anne, les registres sont clos et arrts par l'officier d'tat civil. L'un des registres est archiv la commune et l'autre va tre envoy au greffe du TGI. Intrt: viter des risques de perte. Un des originaux survit. Les dcret de 1962 admet qu'on puise tablir les actes autrement qu' la main. b) Le contenu des registres. Les registres de l'tat civil contiennent principalement les actes qui y sont inscrit. Mais en plus de ces actes, ces registres comportent d'autres informations. On a deux sortes d'information: 1. Des transcriptions: ce sont des copies intgrales sur un registre d'un acte ou d'un jugement dont l'original se trouve ailleurs. Ex: l'acte de dcs est tablit dans le commune du lieu du dcs. Mais cet acte de dcs fera ensuite l'objet d'une transcription sur le registre de la commune du lieu du domicile. Article 80 du code civil. De mme, un jugement dclaratif de dcs, ce jugement fait l'objet d'une transcription sur les registres de la commune du dernier domicile du dfunt. Il en est de mme sur les jugements d'adoption, art 362 pour l'adoption simple et 364 pour l'adoption plnire. 2. Deuximement, les mentions en marge, on appelle mention en marge d'un acte d'tat civil l'indication dans la marge d'un autre acte d'tat civil ou d'un jugement intressant l'tat de la personne. Cette mention va se faire dans la marge des actes auxquels le jugement se rapporte. Par exemple, lorsqu'il y a divorce, le dispositif du divorce sera mentionn en marge de l'acte de mariage. L'acte de mariage fera l'objet d'une mention en marge de l'acte de naissance de chacun des poux (de mme pour le dcs...). Parfois la mention en marge se fait d'une autre manire. Mais quoi servent ces mentions en marge? Le but, c'est de centraliser les renseignements concernant l'tat civil de la personne. Le problme qui se pose, c'est de savoir si on ne devrait pas avoir un fichier centralis retraant tous les actes de l'tat civil. Ex: quand une

personne est mise en tutelle, la dcision de justice (elle va affecter l'tat de la personne) ne sera pas mentionne directement dans les registres de l'tat civil. C'est en dehors de l'tat civil, sauf que ces mentions spciales font l'objet d'un registre spcial tenu par le TGI: le rpertoire civil au greffe tu TGI, o on a un certain nombre d'indications se rapportant d'autres lments de l'tat de la personne. On a quand mme fait un lien entre le rpertoire civil tenu au greffe du TGI et la registre d'tat civil par le biais des mentions en marges, notamment en marge des actes de naissance: mention du type RC avec un numro double (Rpertoire Civil 98 203 (98 tant la l'anne)) cette information est une fonction de l'information des tiers! Par cette indication, cela permet d'aller voir ce qu'il en est au rpertoire civil du TGI. Alors qu'en matire pnale, il existe un casier judiciaire, c'est le rpertoire o on note toutes les infractions pour lesquelles une personne a t condamne.

2) Les actes de l'tat civil.

On peut les dfinir comme tant des actes instrumentaires authentiques constatant certains faits ou actes juridiques relatifs l'tat des personnes sur le plan civil. On va voquer deux sortes de questions par rapport ces actes de l'tat civil.. Les questions relatives leur tablissement tout d'abord: quelles sont les rgles qui gouvernent les actes de l'tat civil? Et galement les rgles qui se rapportent leurs fonctions: quelles sont-elles?

A/ L'tablissement des actes de l'tat civil.

L'ide de base c'est que les actes de l'tat civil sont des actes authentiques qui sont tablis sous la responsabilit d'une personne qui un est officier public: c'est l'officier d'tat civil. Ils ont une valeur plus forte que les crits privs (sous seing priv). La valeur probante, probatoire est moindre sous seing priv, on peut au contraire trs difficilement contester les actes tablis de manire publique. Problme de la rectification des actes de l'tat civil, ou mme certains actes ont ts oublis. a) La rdaction initiale des actes de l'tat civil. Premirement, on a des rgles gnrales qui valent quelque soient les actes de l'tat civil: articles 34 et suivants du code civil: tout acte d'tat civil est reu par l'officier d'tat civil ou par la personne qui a dlgation pour cela. C'est l'officier d'tat civil qui reoit les dclarations qui lui sont faites et qui les mentionnent dans l'acte sur le registre. (art 35) Il ne peut faire mentionner dans l'acte que les mentions qui sont prescrites par la loi art 35 du code civil (certaines mentions sont interdites). L'acte quel qu'il soit comporte un certain nombre de mentions obligatoires (prvues par l'article 34) notamment quant la date de l'acte, au lieu o il est reu et quant aux personnes qui interviennent l'acte (soit des dclarants (ex: naissance), soit des parties l'acte (ex: en matire de mariage), soit des tmoins un acte juridique (ex: mariage)). La rdaction se fait sans abrviations, les dates sont indiqus en toute lettres, s'il y a des ratures, on va barrer les mots qui sont inexacts, on va les remplacer par d'autres mots qui figureront dans la marge. Et les ratures et les mots qui sont remplacs doivent tres inscrits dans la marge et signs par les personnes qui doivent signer l'acte. Cf article 3 du dcret de 1962. Lorsque l'acte est inscrit sur le registre il doit tre lu par l'officier d'tat civil, pour vrifier qu'aucune erreur n'est prsente art 38 du code civil. Les actes sont signs ensuite par les personnes comparantes et les tmoins article 39 du code civil.

b) Les rgles particulires certains actes de l'tat civil.

L'acte de naissance (article 55 et suivants du code civil). La dclaration de naissance doit avoir lieu dans les 3jours de la naissance, elle est faite par une personne ayant assist l'accouchement (article 56 prvoit le cas d'un enfant nouveau n trouv), les mentions que doivent comporter l'acte de naissance sont nonces par l'article 57 du code civil). L'acte de naissance noncera le jour, l'heure et le lieu de la naissance, le sexe de l'enfant, les prnoms qui lui seront donns, le nom de famille, ainsi que des dclarations sur les noms prnoms des pres et mres... Ce qu'il y a de nouveau, c'est le fait qu'on mentionne le nom de l'enfant dans l'acte de naissance. L'acte de dcs article 78 et suivants du code civil. C'est l'officier d'tat civil de la commune du lieu du dcs qui rdige l'acte avec l'aide de quelqu'un qui pourra lui fournir des renseignements sur le dfunt. On y mentionne jamais les circonstances de la mort, il faut avoir le certificat mdical.

Observation: ces rgles qui concernant l'tablissement des actes d'tat civil font l'objet de sanctions si elles ne sont pas respectes, cela peut entrainer la nullit de l'acte mais les tribunaux s'efforcent de les porter aux cas les plus graves. En plus de cette nullit des acte lorsque certaines rgles ne sont pas respect, l'officier d'tat civil est responsable pnalement (on a mme une responsabilit civile (art 50) mais elle est trs limite).

La rectification des actes de l'tat civil. Lors de l'tablissement d'un acte d'tat civil peuvent intervenir des erreurs, des omissions, ou mme on peut rencontrer des nonciations invalides dans un acte (on a port une mention que la loi interdit de porter), dans ces cas l, des rectification, et corrections devront intervenir de manire ce que l'acte d'tat civil soit en harmonie et en concordance avec la ralit qu'il constate. Pour cela on a des procdures, c'est la rectification des actes de l'tat civil, elle va intervenir de deux manires selon la nature et surtout la gravit de l'irrgularit, de l'erreur ou de l'omission, le principe, c'est que la rectification est judiciaire, elle se fait en demandant un organe judiciaire qui va prendre la dcision de rectification. Mais dans certains cas, quand la correction est minime, il n'y a pas de difficult, la rectification pourra se faire de manire purement administrative.

La rectification administrative art 99 alina 4 du code civil. C'est le procureur de la rpublique territorialement comptent qui procde a la rectification administrative des erreurs ou omissions purement matrielles des actes de l'tat civil. C'est le procureur de la rpublique qui dcide! En cas d'une erreur ou omission purement matrielle, ce sont les erreurs les plus flagrantes, ex: erreur sur l'orthographe d'un prnom, ou sur le sexe de la personne. Dans les autres hypothses, la rectification est judiciaire, qui peut intervenir dans trois cas: lorsqu'un acte est incomplet, il s'agit de rajouter des rectification manquantes, lorsque l'acte est trop complet, il a des mentions surabondantes, lorsque l'acte est inexact, par exemple, il porte une mention inexacte sur l'acte de naissance ou l'acte de dcs, on a mme admis parfois qu'il y ai rectification pour mauvais orthographe d'un nom! ce moment l, c'est un problme d'action d'tat.

Cette rectification judiciaire d'aprs l'art 99 alina 1 du code civil, est ordonne par le prsident du TGI! Quand la rectification intervient, elle se fait par indication en marge de l'acte concern. Remarque: cette rectification est d'ordre purement formel, il s'agit de mettre en conformit l'crit

avec la ralit de l'tat qu'il sert constater, donc l'action en rectification ne peut jamais tre utilise la place d'une action d'tat, elle ne peut tre utilise que lorsqu'il n'y a pas de contestation sur le fond de l'tat. On ne pourrait pas l'implanter par exemple en cas de transsexualisme! Ex: une personne qui s'tait aperu qu'en marge de son acte de naissance tait inscrit qu'une femme tait marie avec elle. c) Le remplacement ou la reconstitution des actes de l'tat civil. Il se peut qu'un acte d'tat civil n'est jamais tat dress, ou dtruit ou perdus dans ce cas, on va pouvoir suppler son absence, son dfaut d'une manire prvue par l'article 46 du code civil. Dans ces cas l, la procdure normale c'est celle qui conduit un jugement suppltif de l'acte de l'tat civil. C'est le jugement qui remplacera l'acte qui fait dfaut. Ce jugement sera rendu par le TGI. Il faudra prouver l'inexistence de l'acte ou la perte. Si le tribunal est convaincu, on aura un jugement transcrit sur les registres de l'tat civil de la commune concerne. Il existe pour certains cas, une procdure de reconstitution administrative des registres dtruits lorsqu'elle est possible, et cela vitera le jugement suppltif de l'acte. Pour la destruction des deux originaux.

B/ Les fonctions des actes de l'tat civil.

Les actes de l'tat civil servent constater officiellement, certains faits ou actes juridiques qui se rapportent l'tat civil des personnes. Cette constatation, tant faite, ils vont assurer une double fonction, d'une part une fonction d'information en se reportant aux actes, mais ils auront aussi une fonction probatoire, ils attestent de la de la vrit de l'tat de la personne constat. a) La fonction d'information et l'accs aux actes de l'tat civil. Il est possible d'y accder pour avoir des renseignement sur l'tat civil des actes d'une personne, mais le public ne peut pas y accder directement (aux registres), tout au moins pour les registres de moins de 100 ans. Dcrets du 3 aout 1962 qui le disent, article 8 sous l'article 54 du code civil. Comment accde-t-on aux registres de moins de 100 ans? On y accde grce la dlivrance de copies ou d'extraits. Les copies intgrales (contiennent plus d'informations que de simples extraits) sont rservs aux personnes directement concerns ou leurs proches, art 9 alina 1 du dcret. (vrai pour les actes de mariage, de naissance, et de reconnaissance). (sauf opposition du procureur de la rpublique). En revanche les copies des actes de dcs peuvent tres dlivres toute personne. Quand aux extraits simples ils sont dlivrs toute personne qui le demande (= tout requrant). Les extraits plus complets (ce sont ceux qui mentionnent les noms des parents de la personne intress par l'acte) ne peuvent tre dlivr en principe qu'aux personnes qui ont droit aux copies. Aujourd'hui, on a un autre moyen d'accder des extraits des actes de l'tat civil: le livret de famille qui est rglement par un dcret du 15 mai 1974 code sous l'article 54 du code civil. Il est remis aux poux lors de la clbration du mariage, ou bien il est remis aux parents lors de la naissance du premier enfant, ou aux adoptants lors de la transcription de l'adoption. Ce livret de famille contient un certain nombre d'extraits des actes de l'tat civil de la personne: extrait de l'acte de mariage, les extraits d'acte de mariage des enfants, les extraits d'acte de dcs et des parents et des enfants. b) la fonction probatoire: la valeur probante des actes de l'tat civil. Lorsqu'il n'y a pas de contestation sur le fond, les actes de l'tat civil font preuve des vnements qu'ils constatent. Ce sont des actes authentiques, tablit sous la responsabilit d'un offici public. Comme tous les actes authentiques (par exemple les actes notaris), ils ont une forme probante

spciale, on dit qu'ils font foi jusqu' inscription de faux. Quand on prtend qu'ils sont illgaux, qu'ils contiennent des faux, il faut faire une procdure spciale rglement par le Code de procdure civile: inscription de faux. C'est une procdure qui prsente des risques pour celui qui l'intente: il va soutenir qu'il y a eu des faux volontaires! Et si il choue, il peut tre sanctionn (le demandeurs). Cette force probante des actes est beaucoup plus importante que les actes sous seing priv qui eux font foi jusqu' preuve du contraire. Cette force probante particulire ne vaut que pour les constatations faites personnellement par l'officier qui a reu l'acte, elle ne vaut que pour les nonciation qui ont ts faites par l'officier d'tat civil lui-mme. Cette force probante s'tend aussi aux copies et aux extraits qui figurent dans le livret de famille.

Titre2 : La protection de la personnalit

Dans le titre 1, on avait simplement envisag la personnalit juridique, dans ce titre 2, nous allons envisager la personnalit sous un autre angle: sous un angle humain. C'est pour cela que la protection de la personnalit sera la protection d'lments beaucoup plus large: l'image, l'honneur, l'intgrit physique. Cette protection des personnes aujourd'hui, n'est pas entirement nouvelle en droit, mais c'est une question qui prend un relief, une importance particulire notre poque pour deux srie de raisons: L'extrme sensibilit des personnes aux intrusions d'autrui. Les moyens techniques ont volu et rendent ces agressions et ces intrusions plus faciles. Tout cela fait que ce sont des problmes plus actuels et c'est ce qui explique que l o la jurisprudence avait suffit, la loi a t amene intervenir. (souvent pour consacrer et dvelopper la loi antrieure art 9 et 16-1 du code civil: droit au respect la vie prive et droit au respect du corps de la personne). Donc la loi a consacr des droits de la personnalit, c'est par le biais de ces droits qu'est assur la protection des personnes. Ces droits de la personnalit prsentent des caractristiques prsentes toutes personnes. Par ailleurs, ces droits de la personnalit sont des droits extra-patrimoniaux, ils sont imprescriptibles, incessibles. Ces droits correspondent souvent de simples liberts, mais malgr tout, on peut distinguer deux domaines diffrents: d'une part la protection de l'intgrit des personnes: protger les personnes dans ce qu'elles sont, et deuxime domaine: protection des personnes dans ce qu'elles peuvent faire, dans leur libert d'action.

Chapitre 1: La protection de l'intgrit de la personne.

Cette protection est assur sur un double plan: Plan de l'intgrit corporelle, physique. Plan de protection de l'intgrit morale.

Section 1 : La protection de l'intgrit physique.

Protger les personnes physiques contre les agressions extrieurs c'est une fonction trs ancienne des systmes de droit, mais cette protection est all en augmentant, et aujourd'hui, elle est assez largement assur par divers mcanismes. Il faut faire un certain nombre de distinctions. En effet, il existe d'abord des mcanismes juridiques ou institutionnels qui permettent de protger l'intgrit physique des personnes contre les atteintes qui rsulte des circonstances (=qui ne proviennent pas d'autres personnes), ex: la maladie (mcanismes de protection sociale), lorsqu'une personne n'arrive pas satisfaire ses besoins lmentaires, elle va pouvoir bnficier de l'aide d'autrui notamment pour l'obligation alimentaire. Cela permet une personne de demander une aide son entourage. Dans tous les cas, on assure la survie physique de la personne. Ce que nous allons tudier c'est la protection de l'intgrit corporelle, physique des personnes contre les atteintes qui pourraient lui tre ports par autrui, et hors des atteintes qui peuvent maner de la puissance publique, nous nous limiterons aux atteintes la protection des personne manant de personnes privs. But: la protection va avoir pour but de faire cesser ou protger les atteintes, rparer les consquences (par une indemnisation). Cette protection est trs ancienne, mais rcemment, art 16-1

nouveau du code civil, et l'art 16-2 nouveau du code civil tire les consquences en noncent qu'un certain nombre de mesures peuvent tres prises par le juge. Ces deux textes sont construits sur le mode de l'article 9. aujourd'hui, c'est le code civil, la loi elle mme qui se prononce sur cette question des atteintes l'intgrit physiques, elles sont illicites! Et la loi se prononce aussi sur les mesures qui permettrons d'assurer cette protection.

1) La licit ou illicit des atteintes l'intgrit physique.

Le principe est nonc par l'article 16-1 alina 1, il en dcoule que les atteintes l'intgrit physique sont illicites, c'est le principe, ce n'est qu'a titre exceptionnel que la loi admet que certains principes sont licites.

A/ L'illicit de principe des atteintes l'intgrit physique.

Ce principe se dduit d'abord de l'article 16-1, mais il se dduit galement de l'article 16-3 alina 1. Ce n'est que dans certains cas qu'il peut tre port atteinte l'intgrit du corps humain. La loi ne fait que rappeler un principe traditionnel de notre droit qui jusque l tait formul par la jurisprudence. Ce principe d'illicit est extrmement important, au point qu'il interdit non seulement les atteintes causs par autrui l'intgrit physique d'une personne sans le consentement de cette personnes, mais aussi sont interdites les atteints qui seraient causs en prsence du consentent de l'intress. a) Illicit de l'atteinte l'intgrit physique en l'absence du consentement de l'intress. C'est ce qui dit la jurisprudence, cour de cassation qui dit qu'il rsulte de l'article 16-3 du code civil que nul peut tre contraint, hors les cas prvus par la loi subir une intervention chirurgicales. Civ.1ere19mars1997. Ex: une personne accident... de mme, on ne peut pas imposer une transfusion sanguine une personne qui la refuse. Toutefois, le mdecin qui a pratiqu une transfusion sanguine sur une personne qui n'est pas en tat de s'y opposer n'est pas condamnable. b) Illicit de l'atteinte l'intgrit physique en prsence du consentement de l'intress. Rsulte d'une jurisprudence ancienne et de l'article 16-3 nouveau du code civil. Consquence: mme avec le consentement de la personne, c'est que toutes les conventions passs avec la personne ayant pour objet le corps humaine, ou une partie du corps humaine sont nulles. Le corps humain ne peut pas tre l'objet d'une convention. C'est une chose hors commerce (au sens juridiques (on ne peut pas faire d'acte juridique), on dit que le corps humain est indisponible. Principe d'indisponibilit du corps humain. Cf arrt de la cour de cassation sur les mres porteuses. C'est vrai qu'il n'y a pas de texte de loi qui l'nonce. Tout ce qu'on trouve dans le code, c'est l'interdiction des actes de nature patrimonial sur le corps humain (art 16-3 mais aussi 16-6 du code civil). On ne peut pas faire de contrat valable sur un lment du corps humain (onreuse ou gratuite!!). Ex: la jurisprudence l'avait dit bien avant. Jugement du TGI du 3 janvier 1969. fille mineure qui s'tait fait enlever un bout de fesse. Ex: de l'interdiction de l'euthanasie, notamment l'euthanasie active, (on participe la port d'une personne). En revanche, est admise l'euthanasie passive (on arrte un traitement). Articles L-11110 et suivants L-111-13 du code de la sant publique. Sous l'article 16-9 du code civil. Arrt du 29 avril 2002 de la cour EDH. Observation: on rattache parfois ce principe d'interdiction des conventions qui ont pour objet le

corps humain l'interdiction de certains actes qui peuvent entrainer ou faciliter indirectement une atteinte l'intgrit physique, par exemple des clauses de non responsabilit pour atteinte l'intgrit physique. Ces clauses sont gnralement considrs comme nulles. B/ La licit exceptionnelle de certaines atteintes l'intgrit physique. Le code civil et le code de la sant publique (notamment depuis 1994) prcisent un certain nombre d'hypothses dans lesquelles des atteintes l'intgrit physique sont permises. L'ide gnrale, c'est que l'atteinte est autoris, licite, lgale soit parce qu'elle est minime et rversible, soit parce qu'elle est justifie par un intrt suprieur qui peut tre celui de l'intress lui mme mais aussi celui d'autrui. Quelque soit l'intrt, l'hypothse qui justifie l'atteinte, le principe, la rgle ici, c'est qu'elle ncessite le consentement de l'intress, ce n'est que dans des cas vraiment trs exceptionnels que notre droit admet qu'une atteinte puisse intervenir sans le consentement de la personne. a) Les atteintes autoriss avec le consentement de l'intress.

Dans quels cas? - Il y a un principe qui dcoule de l'article 16-3 alina 1.et- des cas plus exceptionnel. Il peut tre port atteinte l'intgrit du corps humain en cas de ncessit mdicale pour la personne ou pour l'intrt thrapeutique d'autrui. Ex: l'opration chirurgicale que va subir une personne pour prserver, maintenir et sauvegarder sa sant. Mais parfois, la question se pose de savoir si on est vritablement en prsence de la ncessit mdicale pour la personne. Ex de la chirurgie esthtique. On peut admettre que ce sont des oprations autoriss, car l'article 16-3 parlait en 1993 de ncessit thrapeutique (soigner la personne), mais aujourd'hui, on parle de ncessit mdicale (dans le domaine de la mdecine mais ne soigne pas la personne). Ex: Le strilisation chirurgicale but contraceptif. Problme: est-ce que l'hypothse de strilisation contraceptif retrait dans les cas de ncessit thrapeutique, avant le nouveau texte, la cour de cassation avait estim dans un arrt du 6 juillet 1998 que cette conception tait interdite. Depuis 1999, le texte parle ncessit mdicale. Ex: Problme de la circoncision rituelle (cf religion). On n'a pas de jurisprudence directe, mais on a un arrt de la cour d'appel de Paris du 29 septembre 2000. - Second cas, lorsque l'atteinte est justifie par l'intrt thrapeutique d'autrui: Premires hypothses: le prlvement d'organes (article L-1231-1 et suivants du code de la sant publique, dans le code civil sous l'article 16-9), ce texte l'autorise sur une personne vivante qui en fait le don, mais ce prlvement ne peut tre ralis que dans l'intrt thrapeutique directe d'un receveur, et en principe, ce n'est admis que sur la mre ou le pre du receveur. Cependant, titre exceptionnel, (avec autorisation d'un comit d'experts) le prlvement et le don pourra tre effectu de la part du conjoint, des frres et surs, les fils et filles, grands parents, oncles et tantes, cousins germains, le conjoint du pre ou de la mre ou encore toute personne prouvant une vie commune avec le receveur pendant au moins 2 ans. Seconde hypothse, cas de prlvement de cellules sanguines, cellules hmatopotiques issues de la moelle osseuse (article L-1241-1 alina 3 du code de la sant publique), le prlvement de ces cellules est possible de matire relativement large, puisqu'il est possible sur un mineur ou un majeur protg pour le bnfice des proches. (L-1241-2 alina 2 et L-1231-4). Mais, exceptionnellement, certaines atteintes sont autoris plus largement, notamment dans l'intrt thrapeutique d'autrui mais aussi dans un intrt scientifique voire d'autres fins. Par exemple, c'est le cas du prlvement en vue du dont de tissus, cellules, et autres produits du corps humain,

ces prlvements sont autoriss sur une personne vivante (article L-1241-1 alina 1). Toutefois, elles ne sont pas autoriss sur un majeur protg ou un mineur (art L-1241-2). 2eme sorte d'atteinte autoris, ce sont des effets, tudes et exprimentations sur un tre humain (que l'on appelle souvent la recherche biomdicale (art L 1121-1 du code de la sant publique)). Il y a quelques restrictions dans certains cas. L'examen des caractristiques gntiques d'une personne ne peuvent tre entre pris que dans le cas de recherches mdicales ou scientifiques (art16-10 du code civil). L'identification d'une personne par ses empreintes gntiques peuvent tre effectu outre des raisons mdicales ou scientifiques, en matire civile dans le cadre d'une action relative la filiation (art16-11 du code civil).

Les conditions des atteintes autoriss. Deux conditions fondamentales: - L'absence de rmunration. L'ide ici, c'est que le corps humain, ou les lments ou produits du corps humain ne peuvent pas faire l'objet d'un droit patrimonial (art 16-1 alina 3 + art 16-5 + art 16-6 + article L 1211-4 qu'admet qu'il peut ventuellement y avoir remboursement des frais engags). - Le consentement de l'intress. Ce consentement est indispensable dans tous les cas, c'est un principe gnral pos par l'article 16-3 alina 2. Problme, l'intervention thrapeutique ncessaire pour la personne mais qu'elle n'est pas en tat d'y consentir (art L-1111-4 du code de la sant publique). Au del du principe, ce consentement doit prsenter certains caractres pour que l'atteinte soit autoris : - Il doit s'agir du consentement personnel de l'intress. Problme: dans les cas ou l'atteinte concerne un mineur ou un majeur protg. Le consentement est donn par les titulaires de l'autorit parentale ou par le reprsentant lgal. Pour les majeurs en tutelle, c'est le juge des tutelles. Pour les majeurs sous curatelle, il faut le consentement de l'intress, et l'accord d'expert. Mais mme dans ces cas, le refus de l'intress fait obstacle l'intervention. - Il doit s'agir d'un consentement pralable (art 16-3 alina 2 et art 16-11 alina 2). - Il doit s'agir d'un consentement clair, c'est dire donn en parfaite connaissance de cause (risques et gains). La loi le prvoit expressment dans certains cas (droit d'information pour les patients et devoir d'information pour les mdecins et les chirurgiens art L 1111-2 du code de la sant publique + article L 1111-4 alina 2 on doit respecter la volont de la personne aprs l'avoir inform des consquences de ses choix). En cas de prlvement d'organes (art L 1231-1 alina 3, ce texte prvoit qu'il doit y avoir un consentement donn aprs une information pralable d'un comit d'experts). L'hypothse du dont de tissu et autres produits du corps humains (art L 1241-1 alina 2 la personne donne son consentement en tant dument informe du prlvement, de la collecte, et de leurs consquences et risques. Autre ex: article L 1241-3 il faut avoir le consentement lgal du mineur. Ex: article L 1121-1 pour le cas de recherches biomdicales, il faut un consentement libre et clair. - Il doit s'agir d'un consentement formaliste, la loi impose des conditions de formes pour ce consentement (formalisme s'oppose au consentualisme). Il s'agit bien de protection de la personne! C'est dans les cas les plus graves qu'on va exiger des conditions de forme: ex prlvement d'organes, prlvement de cellules de moelle osseuse ou encore le consentement de prlvement sur un mineur (art L 1231-1 alina 1 et L 1241-1 alina 3 et L 1241-3 alina 3) le consentement doit tre donn devant le prsident du TGI. Ex: dans le cas d'exprimentations mdicales sur la personne (art L-1222-1), ce consentement doit tre donn par crit.

Observation sur le consentement: ce consentement prsente une particularit remarquable, il est toujours rvocable, tout moment et sans forme, on peut toujours s'opposer l'atteinte son intgrit physique. Cela signifie que malgr le consentement, il n'y a pas d'engagement juridique de l'intress, cela signifie que la seule consquence c'est que l'intress ne pourra pas se plaindre aprs coup de l'intervention. On n'est pas vritablement dans le domaine des actes juridiques. D'ailleurs, ici, la loi emploie le mot don, cela signifie que c'est gratuit, mais il y a aussi des donation. Or ici, ce n'est pas une donation! On est dans un domaine compltement diffrent. Problme d'atteinte autoris, le code de la sant publique dans l'article L 1211-8 prcise que certaines des rgles que nous venons de voir ne s'appliquent pas pour certains produits du corps humain, ceux pour lesquels il est d'usage de ne pas les appliquer. Mais ces usages ont ts dfinis dans un dcret du 4 aout 1995 qui a prcis quels sont ces produits: les cheveux, les poils, les ongles, les dents. Pour ces produits l, les atteintes l'intgrit physiques sont minimes ou rversibles, donc on n'applique pas la rgle de non patrimonialisation, on accepte la vente de cheveux. Deuxime cas, la rgle du consentement n'existe pas, si on vend ses cheveux, on est engag. Arrt ministriel du 9 aout 1954 qui autorise la vente de lait maternel. b) Les atteintes imposes la personne. Elles sont trs exceptionnelles, ce sont des cas o on va essayer de contraindre la personne subir l'atteinte mme si elle ne la veut pas. Mais c'est trs rare parce qu'en matire civile, on ne pourra pas agir directement. Tout au plus on pourra lui prsenter des consquences ngatives. L o c'est le plus flagrant, c'est en matire pnale et rpressive, aujourd'hui, on n'a plus de peines corporelles, nanmoins, dans le cadre de la procdure pnale, sont mentionns pour des mesures d'enqute ou d'instruction qui peuvent comporter des atteintes corporelles parfois minimes (comme les prises de sang pour l'alcoolmie autoris par l'article L 88 du code des dlits de boissons et des mesures contre l'alcoolmie), mais aussi les empreintes gntiques dans le cadre d'une procdure pnale (art 7-11 nouveau du code civil alina 1 . Autre ex: article 16-11 alina 1. ex: obligations de soins ou de traitements pour des dlinquants sexuels par exemple mais pas seulement. En matire civile, les atteintes sont plus rares: ex: rsidu de l'ancien droit de protection qui est reconnu au pre, du type fess, mais c'est de plus en plus limit. Les cas de vaccination obligatoire. Ex: la strilisation contraceptive d'une personne handicape en tutelle, elle est prvue aujourd'hui par l'article L 2123-2 du code de la sant publique. Quand on ne peut pas utiliser les mthodes ordinaires de contraception... l'intervention est subordonne par la dcision d'un juge des tutelles. Si la personne n'est pas apte, on peut passer outre son refus. C'est l'hypothse d'une personne handicape mentale dans un centre spcialis. Hormis cette dernire hypothse, dans les autres cas, on ne peut pas imposer une intervention sur la personne, mais cela aura des consquences ngatives (ex: un enfant non vaccin n'est pas admis dans une cole...).

2) les modalits de la protection contre les atteintes illicites l'intgrit physique.

Que ce passe-t-il? Qu'elle est la raction de notre droit face une atteinte illicites.

A/ Les mesures civiles.

a) Les mesures prventives. Il s'agit d'empcher l'atteinte qui se prpare ou en tout cas de faire cesser l'atteinte qui a commenc. Moyen pour empcher une atteinte: la nullit de l'acte juridique qui la prvoit. Par exemple, lorsque

l'on passe un contrat, une convention, qui prvoit une atteinte illicite, la personne a donn soin consentement, mais pour cette hypothse, la convention sera nulle, alors, la personne pourra refuser l'atteinte son intgrit physique mme aprs signature. en dehors du cas o la loi l'autorise, mme avec le consentement de la personne, l'atteinte n'est pas autorise on ne pourra pas l'y contraindre. La convention qui vise patrimonialiser un lment du corps humain sera nulle, et la personne qui s'est engag pourra refuser l'atteinte illicite son intgrit physique. Par ailleurs, l'art 16-2 du code civil, qui reprend l'article 9 alina 2: le juge peut prescrire toutes mesures propres empcher ou faire cesser une atteinte illicite au corps humain ou des agissements illicites portants sur des agissements ou des produits de celui-ci . On pourrait imaginer que l'entourage d'une personne qui saisisse le juge demande de faire cesser. b) Les mesures de rparation. Elles interviennent postriori, une fois que l'atteinte a t subie.

Lorsqu'il y a annulation d'une convention autorisant l'atteinte illicite, il pourra y avoir restitution des lments du corps humain donns. Arrt du 3 juin 1969. quand un contrat est nul, on fait comme si le contrat n'avais jamais t pass et excut. On a la mise en uvre de la responsabilit civile des gens qui ont particip cette atteinte. On a un prjudice corporel. Mcanisme de responsabilit civile.

B/ Les sanctions pnales.

Il existe un certain nombre d'infractions qui visent sanctionner les atteintes l'intgrit physique qu'une personne porte une autre (que ces atteintes soient volontaire: meurtre (art 221-1 du code pnal), coups et blessures volontaires (article 227 du code pnal), infraction de torture et actes de barbarie (article 222-1 du code pnal), mais aussi les atteintes involontaires, si elle sont commises par imprudence (221-6 ou encore les coups et blessures involontaire (222-7)). Pour conclure, on voque certaines infractions spciales inscrites dans le code pnal la suite des lois biothiques de 1994 et de 2004, telles que les infractions pnales pour non respect des rgles du code de la sant publique en matire d'tudes gntiques ou d'empreintes gntiques: on a une infraction pnale spcifique pos par les articles 226/25 et suivants du code pnal.

Section 2 : La protection de l'intgrit morale des personnes.

La protection de certains aspects de la personnalit sur le plan moral travers les droits de la personnalit (droits extra patrimoniaux). Ex: droit au nom, protection du nom contre l'utilisation abusive du nom. Lorsqu'il y a usurpation du nom, utilisation abusive par autrui, il s'agit de protger la personnalit du nom. Ces autres hypothses posent la question au del de ces lments de savoir si au lieu d'une multitude de droits de la personnalit, on ne pourrait pas dire qu'il n'y aurait qu'un droit gnral la protection de l'intgrit morale? Jusqu' prsent on ne le dit pas, mais le droit au respect la vie prive (article 9 du code civil), fait souvent office de ce droit gnral.

1) L'objet de la protection: les divers droits de la personnalit morale.

La personne est protge sous divers aspects.

A/ Le droit l'honneur et la dignit.

En premier lieu, mme si aucun texte ne formule cette rgle, toute personne droit voir son honneur respect (il ne peut pas tre bafou). Toute personne est protge contre les injures, contre la diffamation (infraction pnale qui consiste imputer tord des faits qui sont de nature la dconsidrer o porter tord des faits qui sont de nature la dconsidrer). Si les faits sont prouvs, on dit en droit pnal qu'il y a exception de vrit. En second lieu, l'article 16 du code civil, fait tat d'un droit la dignit. La loi interdit toute atteinte la dignit de la personne. La jurisprudence l'utilise pour interdire certaines conventions, par exemple la convention de lancer de nains, juge comme illicite. En second lieu, dans certains, cas, pour les besoins de l'information, la presse, les mdiats sont autoriss utiliser l'image d'une personne sans son consentement, mais avec un respect de la dignit de la personne. Ex: photographie du prfet assassin en Corse juge contraire la dignit de la personne. Plus globalement , on a de la jurisprudence, ex:arrt de le cour d'appel de Paris sur l'affaire Bnton.

B/ Le droit au respect de la vie prive.

Il y a longtemps que le droit civil se proccupe directement de la vie prive des personnes. Ex: rgle du droit civil, nous verrons que le code civil rglemente les ouverture pratiqus dans un mur du btiment lorsque ces ouvertures permettent la vue sur une proprit voisine. Risque de regard sur la vie prive d'autrui. Depuis la loi du 6 janvier 1978 informatique et libert vise protger la vie prive contre les atteintes la vie prive concernant les fichiers informatiques. Cette loi protge certains individus, notamment que l'on a le droit d'avoir des fichiers privs sur internet. En dpit de cette protection particulire, le besoin s'est fait sentir dans une protection plus gnrale. Dans un premier temps, c'est la jurisprudence qui c'tait charge de mettre en place cette juridiction. Mais elle n'a pas les moyens du lgislateur. Les juges ont rpondu de manire limit. Moyens utiliss: le mcanisme de la responsabilit civile tire des articles 1382 et 1383 du code civil. Ex: le code de procdure civile, un article dfinit la comptence du juge des rfrs, qui intervient en cas d'urgence, et les juges ont utilis ce pouvoir pour prvenir les atteintes la vie prive. Affaire juge par la cour d'appel de Paris, du 15 mai 1970 sur Jean Ferrat qui se plaignait qu'avait t rvl plusieurs lments concernant sa vie prive. D'o l'intervention du lgislateur par la loi du 17 juillet 1970 qui a crer l'article 9 du code civil!! alina 1 chacun a droit au respect de sa vie prive , et alina 2 qui prvoit les mesures que le juge peut prendre pour faire cesser ou empcher une atteinte. On a le principe et les mesures que le juge peut prendre. Ce texte n'est pas le seul, on a des textes internationaux qui eux aussi prvoit cela, article 12 de la Dclaration Universelle des Droits de l'Homme et l'article 8 paragraphe 1 de la convention EDH qui avait t adopt dans le cadre du conseil de l'Europe toute personne a droit au respect de sa vie prive et familiale, de son domicile . une position s'impose de la part de la cour de cassation. Le conseil constitutionnel a admis dans une dcision du 23 juillet 1979 que le droit au respect la vie prive a valeur constitutionnelle (cela fait partie du bloc de constitutionnalit). Sur le fondement de la DDHC de 1789. a) Le principe du droit au respect la vie prive. Dfinition: on peut dire que le droit au respect la vie prive, c'est le droit pour une personne de s'opposer toute immixtion arbitraire d'autrui dans sa vie prive notamment par la recherche, la captation, l'utilisation et surtout la divulgation de l'information relevant de la vie prive. Dfinition appuye par plusieurs arrts civ.2eme.3 Juin 2004, attendu qu'est illicite toute immixtion arbitraire dans la vie prive d'autrui . Ce droit est reconnu toute personne, cela dcoule du texte mme de l'article 9 alina 1, cela vaut mme pour les personnes clbres! Ex: arrt de la premire chambre civile du 27 fvrier 2007 concernant le prince Albert De Monaco. Ceci dit, nous verrons que parfois pour les personnes clbres certains lments de leur vie ne sont pas protgs, parce qu'ils

appartiennent l'actualit et non pas la vie prive. Ce droit ne concerne que les personnes vivantes. Sauf que, lorsqu'une personne est dcd, trs souvent, il y aura atteinte la vie prive de son entourage survivant. b) Le domaine de la vie prive ou les diffrents aspectes de la vie prive. Cette protection est trs large. Qui est protg et pourquoi? D'abord font partie de la vie prive tout ce qui concerne la vie familiale, sentimentale, les relations amoureuses, sexuelles, le concubinage. Ensuite tous les lments qui touchent la sant de la personnes o pour une femme son tat de grossesse. En troisime lieu, relvent de la vie prive: la rsidence de la personne, son adresse, son numro de tlphone. En 4eme lieu, l'identit de la personne (pour les personnes connues sous un pseudonyme), mais aussi cf 1ere chambre civile du 7 mai 2008, divulgation de l'ancien nom aprs avoir chang de nom. En 5eme lieu, les renseignements sur la fortune ou les revenus de la personne font partie de la vie prive, sauf que dans certains cas, la rvlation de ces lments l sera justifi. En 6eme lieu, la religion et croyance de la personne. La rvlation de la pratique religieuse fait partie de la vie prive. Mais question de la pratique religieuse: ce qu'on sait c'est que les fonction exercs en tant que personne religieuse ne sont pas susceptible d'atteinte la vie prive. Mais, article 9 alina 2 du code civil parle d'atteinte l'intimit de la vie privs, il semble que pour le lgislateur, cette atteinte est plus restreinte, cela comprendrait par exemple, les relations sexuelles, amoureuses... aujourd'hui, la jurisprudence semble ignorer la distinction entre les 2! c) Les limites au droit au respect la vie prive. Dans certains cas, mme quand il y a immixtion d'autrui, mme touchant les lments d'atteintes la vie prive, cette immixtion ne sera pas considr comme portant atteinte la vie prive, parce qu'elle sera justifie. On a trois sortes de limites:

Le consentement de l'intress ou de son reprsentant lgal. Il se peut qu'une personne autorise la publication d'lments sur la vie prive, elle y donne son consentement. Contrairement l'atteinte l'intgrit physique. Problme: c'est que trs souvent, le consentement est donn moyennant rmunration, cela s'appelle la patrimonialisation de la vie prive. Mais on n'a pas de texte, alors est-ce valable??? Problme, une relation amoureuse ne concerne pas que soi-mme. Ce consentement doit tre donn en principe spcialement. Il ne vaut que pour l'objet pour lequel il est donn. Il peut tre express ou tacite. Il peut tre donn par le reprsentant lgal, pour un mineur. Le jurisprudence considre que si un lment de la vie prive est devenu un fait public, on ne peut pas revenir dessus, tout le monde pourra s'en servir, le rutiliser. Si l'lment devient un fait public, on ne pourra plus se plaindre de cet lment. Certaines exigeantes lgales. - L'excution de ses obligations par la personne concerne, la jurisprudence considre qu'une personne ne peut pas refuser de fournir des renseignements quand sa vie prive pour se soustraire ses propres obligations (ex: ne pas donner son adresse pour se soustraire son crancier). Il faut respecter un principe de proportion. - Les ncessites judiciaires, ex: la licit d'une photo prise au cinmomtre (par les radars automatiques...), la photo prise est justifie. Ex: photo d'une personne garde vue, ncessit de la procdure. Ex: publication de dbats judiciaires. - Les ncessits de la preuve en matire juridique (ex: preuve d'adultre considre comme justifi), la cour de cassation a admis que la production d'un journal intime d'une personne est licite si il n'es pas obtenu par fraude ou par violence.

La libert d'expression et le droit l'information. Jusqu' 2002, la jurisprudence dominante pouss par une doctrine majoritaire, considrait que la publication d'informations sur la vie prive d'une personne ne pouvait pas tre justifie en faisant appel l'information, on considrait que la vie prive tait un droit absolu!!les choses ont chang, notamment par un arrt du 3 dcembre 2002, la cour de cassation 1ere civile, a considr que ne constitue pas une atteinte la vie prive, le fait pour un organe de presse de publier des informations alors que cette publication constitue la relation de faits publics prsentant d'autant plus le caractre anodin. Cette position a t confirm par deux arrts du 23 avril 2003. quand le fait constitue un fait public, la cour de cassation dit qu'on a le droit d'en parler. Autrement dit cela dpend des circonstances. Cela remet en question une autre rgle qui dit que la tolrance pass ne permet pas de s'opposer la publication d'lments privs. Le caractre anodin de l'information. Ex: une des princesses de Monaco, la presse avait publi qu'elle avait djeun dans un restaurant avec son ex-mari. Arrt du 3 avril 2002. La cour EDH est intervenue dans une affaire en Allemagne. La cour europenne a considr qu'il y avait atteinte la vie prive pour des photos portant atteinte sa vie prive. La libert d'expression artistique, parfois, le jurisprudence considre qu'il peut y avoir des caricatures qui font partie de l'expression artistique.

Il y a toujours une, on revient au droit au respect la vie prive: ex: accident de la route. barrire, c'est la dignit de la personne Conclusion: la vie prive est protg quelque soient les circonstances, on peut imaginer une enqute de police qui propose une histoire de relations entre poux, de mme, la vie prive est protg par un salari sur son lieu de travail (ex: aller lier les mails du salari). Si jamais, l'employeur ouvre un dossier priv dans le matriel informatique, le licenciement justifi par une atteinte la vie priv est illgal.

C/ Le droit l'image.
Les textes ne parlent pas, n'en font pas tat expressment, cependant, la jurisprudence le reconnais clairement, elle admet que toute personne a un droit sur son image qui lui permet de s'opposer la captation, puis la diffusion, la publication de son image. Ce droit est reconnu toute personne mme clbre. C'est vrai pour n'importe quel type d'image, voire d'une caricature ou une photographie, et c'est vrai quelque soit le lieu ou une photographie a t prise. a) La nature du droit l'image.

Le droit l'image est trs souvent confondu avec le droit au respect la vie prive, il obit souvent aux mme rgles et trs souvent, la publication de l'image constitue une atteinte la vie prive. Mais si dans certains cas, il n'y a pas toujours atteinte au droit l'image. Mais en fonction de l'utilisation qu'en fait autrui, il pourra y avoir atteinte au droit l'image. ex: l'utilisation d'une photo d'identit. Ex: affaire concernant Grisard d'Estain dont la photo d'identit du prsident avait t mise au dos d'un jeu de cartes. C'est une atteinte l'image mais cela ne rvle rien sa vie priv. Ou une personne qui est prise en photo sur une carte postale. Ceci dit, il y a une raison fondamentale, c'est que la jurisprudence se sert de l'article 9 du code civil pour intgrer le droit l'image. On n'a pas d'autre texte. Le droit l'image, comme le prcdent est un droit extra patrimonial, mais trs souvent, l'image peut relever aussi d'un droit patrimonial, parce qu'en effet, certaines personnes font profession de vendre leur image. Ex: mannequins, ces personnes ont un droit patrimonial sur leur image, la

photographie a une valeur conomique qu'elle ont cd. C'est plus facilement admissible que pour le droit la vie prive parce que a ne concerne que le mannequin. Si on laisse utiliser une image par autrui, les gens vont se faire une certaine ide de vous, parce qu'on croira peut tre que l'on a vendu, concd l'image. Mais lorsqu'une personne se plait, on a un problme de dlimitation. b) La port ou les limites du droit l'image. Il y a deux sortes de limites:

Le droit de s'opposer l'utilisation de son image cesse devant la libert d'information ou d'expression, une certaine ncessit li ces liberts, ex: la caricature est admise pour les personnes connues. En second lieu, lorsqu'une photo a t prise lors d'un vnement public, les mdias ont le droit d'utiliser la photographie pour les besoins de l'information! Si cette photo tait utilise pour un autre besoin, on pourrait s'y opposer. Imaginer une photo qu'un parti politique utilise comme affiche lectorale. Par ailleurs la jurisprudence veut restreindre le droit l'image en considrant que si une photo est utilise pour rendre compte d'un dbat sur un phnomne de socit. On pourra voquer le fait de prendre une photo sur un vnement publique ou d'une fte, une photo est centre sur l'enfant, ce n'est pas un lment public. On va regarder ce quoi correspond l'utilisation de la photo. Ex: ncessit judiciaire. Ex des radars. Dans les hypothses o l'utilisation de l'image serait illicite, avec le consentement de l'intress, on peut l'utiliser malgr tout. En principe, le consentement est spcial, il est donn pour une utilisation particulire. Une autorisation tacite doit pouvoir suffire.

D/ Les autres droits de la personnalit.

Le droit la voix. Toute personne peut interdire l'utilisation de sa voix par autrui, par exemple pour des publicits. Cela reste vrai, il cdera la caricature, lors de l'imitation, les personnes ne peuvent pas s'en plaindre. L'article 9-1 du code civil, le droit la prsomption d'innocence, de 2000. toute personne droit au respect de la prsomption d'innocence . Bti sur le modle de l'article 6. Le droit moral de l'auteur d'une uvre littraire ou artistique. Quand il y a cration, apparaissent trois droits: le droit sur le tableau, c'est l'artiste qui est propritaire de cette toile (support matriel de l'uvre) - droit de proprit ordinaire sur le support matriel de l'uvre, - on a aussi un droit l'exploitation conomique de l'uvre, c'est une proprit intellectuelle, on peut par exemple faire des reproductions de l'uvre et de les vendre, cela relve des droits patrimoniaux, - enfin, on a le droit moral de l'auteur: droit qu'a l'auteur de faire reconnatre qu'il est l'auteur de l'uvre et le droit de faire respecter son uvre, on considre que cela relve des droits de la personnalit. Le droit au nom (cf cour avant).

2) Les modalits de la protection.

A/ Les modalits sur le plan civil.
Pendant longtemps, la protection de l'intgrit morale des personnes se faisait par les biais des

rgles de la responsabilit civile, cela veut dire qu'il faillait que les conditions de la responsabilit civiles soient runies (un prjudice, une faute et un lien de causalit). En principe, cela permettait d'obtenir des dommages et intrts, les juges utilisaient les pouvoirs du juge des rfrs, qui autorise intervenir en cas d'urgence pour faire cesser un trouble manifestement illicite. On considre que l'article 9 du code civil a consacr un vritable droit subjectif de la personnalit qui relve de la catgorie des droits extra patrimoniaux. Cela signifie pour beaucoup d'auteurs qu'on peut se passer des rgles de la responsabilit civile, il existe un vritable droit subjectif. C'est absurde, parce que lors d'un accident de la circulation, si une personne voit son vhicule dtruit pour viter un cycliste, il va demander dommage et intrt, mais il faudra qu'il demande la mise en jeu de la responsabilit civile du cycliste. Autre contradiction, propos du droit de nom, la protection passe par les rgles de la responsabilit civile. Art 9 alina 2 dit bien que les juges peuvent, sans prjudice de la rparation du dommage subit (indpendamment de...) ... . Cela relve du droit de la responsabilit civile!!! il faut se servir des rgles de la responsabilit civile pour une enfreinte un droit priv! Deux problmes: On veut faire cesser une atteinte, alors, la responsabilit civile ne sert rien. Mais l'article 9 dit que le texte est de la responsabilit du juge. Quand il y a prjudice, il faut rparer le prjudice dcoulant d'une atteinte dj ralise par le responsabilit civile. a) La prvention ou la cessation des atteintes l'intgrit morale. Il s'agit de prvenir ou de faire cesser une atteinte: ex: quelqu'un veut empcher la publication d'un ouvrage sur sa vie prive. Ici, il n'y a pas lieu d'appliquer les rgles de la responsabilit civile, cf art 9 alina 2 du code civil: les juges peuvent en prjudice de la rparation du dommage subit prescrire toute mesure telle que squestre, saisie et autres propres empcher ou faire cesser une atteinte l'intimit de la vie prive . article 9-1 propos du droit la prsomption d'innocence. Par exemple, le juge va pouvoir saisir les exemplaires d'un journal, ou le juge va pouvoir demander ce que certains passages d'un ouvrage soient supprims. Lorsqu'il y a urgence, ces mesures peuvent tres prises en rfr (le prsident du TGI peut prendre ses mesures en cas d'urgence). Ceci dit, la jurisprudence est exigeante pour de telles mesures: cela sera seulement en cas d'atteinte l'intimit de la vie prive. La jurisprudence pose deux sortes de conditions pour que ces mesures puissent tres prises. Les mesures les plus graves ne sont admises que pour les cas les plus graves lorsque les atteintes subies par la personne sont graves voire intolrables. Cela rejoint les cas d'atteinte l'intimit de la vie prive. Article 9 du code civil. Principe de proportionnalit: il faut que la mesure grave soit proportionne la gravit de l'atteinte. Ce qui a amen parfois faire des distinction, les juges dans certains cas vont refuser la mesure de saisie lorsque la mesure est trop gnrale il demanderont par exemple qu'elle soit limite gographiquement. affaire d'Alain Delon qui avait demand la saisie d'un journal, on avait limit la saisie la proximit de sa rsidence pour que son fils ne soit pas au courant. Il peut arriver que la saisie soit demande trop tard. b) La rparation du prjudice dcoulant de l'atteinte ralise. C'est ici qu'on devrait appliquer les rgles de la responsabilit civile. Et cette application devrait consister au recourt aux articles 1382 et 1383. Il faudrait dmontrer une faute, mais le montant des dommages et intrts n'est non pas proportionnel la faute mais au prjudice subit. Ici, le prjudice est souvent minime. La plupart du temps, les dommages et intrts accords taient minimes voire symbolique. Aujourd'hui la cour de cassation considre qu'on a plus besoin de la responsabilit

civile notamment dans un arrt: cas civ.1ere, 5 novembre 1996. selon l'article 9 du code civil, la seule constatation de l'atteinte la vie prive ouvre droit la rparation . ce qui implique qu'on ait plus besoin de dmontrer la faute, on en dduit que les juges ont une grande libert dans la dtermination du montant des dommages et intrts qui seront accords en rparation de l'atteinte la vie prive. Les juges ont aujourd'hui tendance a avoir la main lourde . les juges vont condamner des sommes plus importantes, car tout le monde s'est aperu que les mdiats gagnaient de l'argent mme quand ils avaient ts condamns. Le problme, c'est que cela ne colle pas avec les rgles normales de la responsabilit civile, la rparation ne se fait plus normalement. Cela permet de lutter contre la faute lucrative , mais cela pose un problme, car finalement, c'est la victime de l'atteinte qui va y gagner. Cela rejoint un courant du droit civil qui tente prner la fonction de peine prive de la responsabilit civile. Normalement la responsabilit a pour fonction la rparation des dommages! Normalement, le droit de la responsabilit civile n'est pas faite pour sanctionner!! on s'aperoit que la responsabilit pnale est tendance devenir envahissante, pour lutter contre cette inflation des normes pnales, certains disent que la responsabilit civile aurait une fonction de peine prive. Ex: article du 28 octobre 2008, la faute lucrative des mdiats, prtexte une rflexion sur la peine prive, tude de M. Emanuel Dreyer sur la semaine juridique du n43. La responsabilit civile est en train de remplacer la responsabilit pnale, et elle profite un particulier! C'est l'article 9 qui justifierai ce comportement, en cartant les articles 1382 et 1383. Autre type de mesure que les juges peuvent prendre: c'est la publicit de la dcision de condamnation ou d'un communiqu judiciaire dans la presse ou dans l'organe de presse qui est l'origine de l'atteinte. La cour de cassation a eu a ce prononcer sur la licit de cette mesure par rapport la convention EDH. La cour de cassation a considr dans un arrt du 12 dcembre 2000 que c'tait conforme la convention EDH. Autre type: la personne dispose d'un droit de rponse pour rectifier l'atteinte se vie prive.

B/ La protection sur le plan pnal.

Seule les atteintes les plus graves l'atteinte l'intgrit morale des personnes sont pnalement sanctionnes. Ex: les infractions en matire d'atteintes la vie prive. Telles que l'infraction de violation de domicile (habitation) art 226-4 du code pnal ou la violation de correspondance (Article 226-15 du code pnal) ou encore violation du secret professionnel (articles 226-13 et 226-14 du code pnal). La loi du 17 juillet 1970 qui est l'origine de l'article 9 du code civil a crer des infractions nouvelles d'atteinte l'intimit de la vie prive (art226-1 et suivants du code pnal). Elles peuvent tre ralises par la captation, l'enregistrement ou la transmission au moyen d'un appareil de paroles prononces dans un lieu priv lorsque ces mesures se font sans l'accord de la personne. Ou par la transmission ou fixation au moyen d'un appareil de l'image de la personne se trouvant dans un lieu priv, il y a infraction encore si il y a publication des informations obtenues par ces moyens l. Ici, On a dit que c'tait dans les cas les plus grave que ces lments taient des infraction, ici, c'est uniquement lorsque des informations ont ts captes dans un lieu priv. La peine est d'un an de prison et 45 000 euros d'amende. Ex: les infractions d'atteinte la reprsentation de la personne (article 226-8), dans le fait de publier par quelque voies que ce soit le montage ralis avec l'image et la voix d'une personne, s'il n'apparait pas que c'est bien un montage (si a n'est pas mentionn). Ex: les atteintes l'intgrit de la personne (art 226-16 de la personne), lorsqu'une personne est victime d'appels tlphoniques rpts. Ex: des infractions en matire de diffamation ou d'injures. Loi du 29 juillet 1881.

Chapitre 2 : La protection des liberts individuelles.

Les personnes physiques ne sont pas protgs seulement dans ce qu'elles sont, elles sont aussi protgs dans ce qu'elle peuvent faire, dans leurs actions, des liberts leurs sont reconnues par le systme juridique, elles peuvent travailler la protection de leur personnalit. Ces liberts sont trs diverses: la libert de circulation (d'aller et venir), la libert de penser (telle que la libert de religion, la libert de l'enseignement), la libert du mariage, du travail, de la concurrence, la libert syndicale, et la libert de se vtir (libert vestimentaire)... Affaire qui concernait un salari rendu son travail vtu d'un bermuda... arrt du 28 fvrier 2003. Il existe un certain nombre de textes qui reconnaissent certaines de ces liberts individuelles comme la DDHC de 1789 en France, qui fait partie du bloc de constitutionnalit, la dclaration Universelle des DH, le prambule de la constitution de 1946, celui de la constitution de 1958, la convention EDH. Ces liberts sont souvent protges par rapport la puissance publique, c'est le problme des liberts individuelles par rapport la puissance publique, ce n'est pas ce que nous allons voir. Nous alors envisager l'atteinte aux liberts individuelles par rapport des personnes prives. Lorsqu'une personne se prtend victime d'une atteinte l'une de ces liberts par une autre personne, l'autre personne invoque elle mme une libert. On est donc trs souvent en prsence de conflits de liberts qu'il est difficile trancher.

Section 1 : La protection des liberts individuelles contre les atteintes rsultants d'actes juridiques.
La passation d'actes juridiques, peut tre l'occasion de porter atteinte plus ou moins directement une libert individuelle. Ce n'est qu'a titre exceptionnelles que de telles atteintes sont permises, mme si elle sont consentie. On distingue selon que l'atteinte est ralise directement ou indirectement.

1) Les atteints directes.

Il y a atteinte directe lorsque par contrat une personne s'engage ne pas faire usage de telle ou telle de ses liberts (par contrat!!). Si la renonciation l'exercice de la libert est gnrale, elle n'a aucune valeur juridique, le contrat est nul pour objet illicite, sa renonciation ne vaut rien. Ex: celui des vux de clibat que prononcent certains ecclsiastiques ou religieux, c'est une renonciation la libert du mariage, a n'a pas de valeur juridique. Ex: les fianailles, avant le mariage, c'tait l'engagement de se marier, mais il n'a pas de valeur juridique. C'est contraire la libert du mariage. En revanche, notre droit admet exceptionnellement une renonciation partielle exercer une libert individuelle, mais cela n'est admis que sous certaines conditions. Ex: les clauses dites de non concurrence dans un contrat de travail. (ou plutt de non-embauchage), on les rencontrent essentiellement dans le travail des cadres des entreprises. Le cadre salari, s'engage lorsqu'il quittera l'entreprise ne pas se rembaucher dans une entreprise concurrente ou de crer sa propre entreprise concurrente. Cela porte atteinte des droits: eu travail, l'industrie... La jurisprudence n'admet ces clauses qu'a trois conditions:

Il faut que la clause soit justifie par un intrt lgitime. Il faut que la clause soit limite dans le temps et gographiquement. Il faut que cette clause fasse l'objet d'une rmunration verse en contrepartie.

Ex: les clauses d'inalinabilit des biens donns ou des libralits dans les donations (pour une personne vivante) et les testaments (un lgue pour une personne morte). Il arrive que le donateur prvoit l'inalinabilit du bien donne ou lgu, il prvoit que ces personnes ne pourront pas aliner le bien. La jurisprudence dcide depuis longtemps que ces clauses sont contraires la libert de vendre et d'acheter et la libert du propritaire, cela a t repris par l'article 900-1 du code civil, ces clauses ne sont valables qu'a certaines conditions, il faut qu'elle soient temporaires et justifies par un intrt srieux et lgitime. Ex: une donation d'un bien par un parent un enfant avec rserve d'usufruit avec rserve du parent au donateur. La loi encourage les parents faire les donations avant la mort. Pour cela, on aura un intrt fiscal. Cela signifie que les parents vont garder le bnfice du bien jusqu' leur mort, les enfants ne sont que propritaires, on a une clause d'inalinabilit du bien du vivant. L'inalinabilit doit tre justifie par un intrt lgitime des parents.

2) Les atteintes indirectes.

En passant un acte juridique une personne peut accepter que l'une ou l'autre de ses libert individuelle soit entrave dans deux sortes de cas:

L'atteinte individuelle rsulte de la passation d'un acte juridique. Quand on s'engage, on restreint sa libert mais l'acte juridique n'est pas nul. Ex: mariage, une fois qu'on s'est mari, on ne peut plus se remarier nouveau, on limite sa libert du mariage. Ex: le passation d'un contrat de travail, lorsqu'une personne s'engage en salari envers un employeur, elle s'interdit de travailler pour un autre employeur; l'exercice d'une libert entraine la restriction de la libert elle-mme. Dans ces cas l l'atteinte est valable. L'atteinte indirecte peut dcouler des stipulations, du contenu d'un acte juridique. Ex: un poux fait son testament en faveur de sa femme condition qu'elle ne se remarie pas. C'est l'tat de veuvage. Mais plus gnralement, on a rencontr des clauses de clibat. Ex: imaginez un contrat de travail dans lequel un personne se voit interdire de se remarier qui prvoit que si la personne se marie, elle perd le bnfice du contrat de travail. Cela a exist aussi dans les contrats de travail des enseignants des coles catholiques: engagement de non-remariage. Une enseignante tait divorce puis remarie aprs divorce, et elle avait t licencie. Dans ces cas l, l'atteinte est indirecte, parce que la personne ne s'engage pas, simplement, si elle se remarie, elle perdra un bnfice. Autre exemple: les htesses d'air France qui taient licencies si elle taient enceintes. On a une consquence indirecte. La jurisprudence considre que ces clauses l ne sont pas systmatiquement nulles, elle peuvent tres justifies par un intrt lgitime. Ex: clause de veuvage. On faisait une distinction: si c'est de la jalousie posthume, ce n'est pas lgitime, mais dans certains cas on l'accepte. Pour les contrats des htesses de l'air, la clause a t considre comme nulle au bout d'un certain temps. Cour de cassation 19 mai 1978, la clause tait justifie par l'intrt lgitime de l'tablissement qui tait sens respecter les enseignements de la libert catholique: conflit entre libert individuelle et libert de la religion. Ex: arrt de la chambre sociale sur la condition vestimentaire, dans certains cas, on va avoir des vtements imposs.

Section 2 : La protection des liberts individuelles contre les atteintes aux liberts individuelles rsultant de simples faits.
Si une personne voit une de ses liberts entrave: squestration d'une personne( empche la libert d'aller et venir), menace d'un mal si la personne se marie... Sur le plan civil, on peut imaginer qu'un juge saisi puisse prendre des mesures pour mettre fin l'atteinte de cette libert. Et surtout, sur le plan civil, il y aura toujours la possibilit d'utiliser les rgles de la responsabilit civile et d'obtenir des dommages et intrts. Sur le plan pnal il existe des lments: squestration (art 224-1 du nouveau code pnal). Et autre exemple: le jugement du tribunal de police de Carvin du 11 fvrier 1994, Dalloz 1995 page 158, un commerant qui soutenait qu'une enfant, une jeune fille lui avait vol certains objets, et ce commerant avait demand l'enfant de la fouiller, de la palper sommairement. On a considr qu'il y avait une infraction, il s'agit d'une atteinte la libert d'une autre personne caractrise de plus par le jeune age de la fille qui ne pouvait pas refuser.

Sous partie II : Les personnes spcialement protges.

Certaines personnes disposent d'une protection supplmentaire. Elle se ralise par le biais des incapacits, c'est dire que la personne que l'on veut protger va tre place plus ou moins sous un rgime d'incapacit. Aujourd'hui, on parle de plus en plus de personnes protges que d'incapacit, parce que le terme d'incapable a une connotation ngative, on pense une sanction, il s'agit de les protger. La capacit dans notre droit est une des condition de formation et de validit des actes juridiques en gnral et de contrat en particulier article 1108 du code civil. La capacit, c'est l'aptitude juridique passer des actes juridiques. (c'est autre chose qu'une aptitude de faits). Ex: une personne majeur malade mentale, cette personne si elle n'est pas place sous un rgime spcial de protection, elle aura l'aptitude juridique, alors qu'elle n'en a aucune. Inversement, un mineur en droit n'a pas l'aptitude passer des actes juridiques mais s'il est en avance sur son age, alors il aurait l'aptitude par exemple faire du commerce. l'inverse, une inaptitude correspond une inaptitude de fait, cf article 1123 du code civil toute personne peut contracter (= passer un acte juridique) si elle n'en est pas dclare incapable par la loi . ne pas confondre avec la personnalit juridique. On distingue deux sortes de capacit: la capacit de jouissance et d'exercice. La capacit de jouissance c'est l'aptitude a tre partie un acte juridique. Ex: l'aptitude tre vendeur dans un contrat de vente, l'aptitude a tre acheteur dans un contrat de vente, donateur dans un contrat de donation, testateur ou donataire lorsqu'on reoit, ou l'aptitude a tre titulaire... La dfinition qu'on donne d'habitude, on dit que c'est l'aptitude tre titulaire de droit, or cela correspond la personnalit juridique! On a la mme dfinition pour deux concepts diffrents!! La capacit d'exercice, c'est l'aptitude passer par soi-mme, c'est dire sans reprsentation ni assistance, les actes juridiques auxquels ont est partie. Parce que parfois ont peut tre partie, le mineur peut tre vendeur ou acheteur. On dit couramment que la capacit d'exercice c'est la capacit d'exercer les droits dont il est titulaire. Mais de ce fait le majeur en tutelle ne pourrait pas habiter sa maison car il exercerai son droit de proprit!!! problme!!! Parfois, il y a ceux qui parlent de la capacit pnale, mais c'est une extrapolation, cela ne relve plus de la responsabilit civile. Les mineurs ou majeurs peuvent engager leur responsabilit civile. Dans le domaine des faits juridiques, normalement e terme de capacit dlictueuse n'a pas sa place, ce serait la capacit de s'engager. Remarque: en principe dans notre droit, toute personne est considre comme capable sauf dans les cas dans lesquels la loi va considrer que telle personne est incapable. L'incapacit, c'est l'exception. Il s'agit d'tudier les situations exceptionnelles dans lesquelles certaines personnes vont tre frappes d'incapacit. Les incapacits de jouissances sont trs rares, en revanche on trouve plusieurs fois des situations d'incapacit d'exercice. Aujourd'hui, les incapacits d'exercice ne sont plus que des incapacits de protection. Gnralement, ce sont des mesures de protection de la personne contre elle mme. Parfois, certaines incapacits sont de protection contre autrui, ex incapacit de dfiance article 450 alina 3 du code civil qui disparat partir du 1er janvier 2009, o entre en vigueur une rforme. Le tuteur ne peut pas acheter les biens du mineur, c'est une incapacit de jouissance. On se mfie du tuteur, car c'est celui qui est charg de vendre les biens du mineurs, il fait prvaloir ses intrts. Ici, nous allons tudier pour l'essentiel les incapacits de protection. Dans notre droit, deux sortes de personnes font l'objet d'une protection spciale.

Titre 1er : La protection des mineurs.

On rpond deux questions: qu'est-ce que la minorit? Est-ce que la minorit entraine toujours un rgime de protection pour la personne mineur? Qu'est-ce que la minorit? Distinction entre la minorit et la majorit, cf article 388 du code civil le mineur est l'individu de l'un ou l'autre sexe qui n'a point encore l'age de 18 ans accomplit . Cette dfinition est reprise de manire inverse par l'article 488 du code civil (ancien) la majorit est fixe 18 ans accomplis . Dans le nouvel article 414 qui dit la mme chose. Jusqu' 18 ans accomplis, on est mineur. C'est en 1974 que la majorit civile a t ainsi fixe, auparavant, elle tait 21 ans accomplis. Giscard D'Estain a abaiss l'age de la majorit. Le lgislateur a considr que cela correspond une volution sociologique, la maturit intellectuelle serait plus prcoce. Cependant, l'aptitude de vritable autonomie est repousse par le temps. Du point de vue matriel et financier les jeunes ont moins d'autorit individuelle. Le terme de mineur, lorsqu'il est employ tout seul, cela fait rfrence la personne qui n'a pas atteint l'age de 18 ans, mais lorsqu'on parle de mineur de 16 ans, on parle de mineur de moins de 16 ans. Est-ce que la minorit entraine toujours un rgime de protection pour la personne mineur? Deuxime question: oui, sauf si le mineur en question a fait l'objet d'une mancipation. En principe, le rgime de protection pour les mineurs s'applique pendant toute la minorit, pourtant on a un dbat qui part de la constatation que l'enfant en bas age et l'enfant proche de la majorit, on a une constatation de faits trs diffrente. On aurait donc pu imaginer des degrs d'incapacit en fonction de l'ge, que par exemple, partir de 13, 14 voire 15 ans, la protection diminue. C'est la question d'un ventuel statut de la pr-majorit qui permettrait ces mineurs l une plus grande autonomie. Tous les mineurs sont a priori en rgime de protection et d'incapacit. Encore que la loi renvoie parfois l'usage, et en tenant compte de ces usages, le mineur proche de la majorit se voit reconnatre une plus grande aptitude passer des actes juridiques que l'enfant en bas ge. L'enfant en bas ages infants en latin, en principe toutes les personnes mineures ont des droit identiques. Sauf dans le cas de l'mancipation. Le mineur mancip bascule de manire quasi-complte dans le statut de la majorit, il est considr comme un majeur. Dans le code civil actuel, l'mancipation est rgie par les articles 413-1 413-8 du code civil. Ces textes nous donne les rgles qui concernent les cas d'mancipation et les effets d'mancipation. On a deux cas prvus. D'abord, c'est l'mancipation de plein droit par le mariage (art 413-1): lorsqu'un mineur se marie il est automatiquement mancip. On considre mme que si jamais le mariage du mineur tait dissous avant la majorit, l'mancipation demeure. Aujourd'hui, cette mancipation de plein droit par le mariage, parce qu'en principe pour ce marier, il faut avoir atteint 18 ans. 2eme cas d'mancipation: l'mancipation judiciaire article 413-2 413-4. cette mancipation concerne uniquement les mineurs qui ont atteint l'ge de 16 ans rvolus. La demande d'mancipation pourra tre demande par l'un des parents, sinon, la demande pourra tre prsente par le conseil de famille (art 413-3 et 413-4), ce conseil de famille qui se prononcera pourra tre convoqu soit la demande du tuteur lui-mme, soit la demande d'un des membres de la famille, soit par le mineur lui-mme. La demande est adress au juge des tutelles et le juge dcidera aprs avoir entendu le mineur, dcidera de prononcer l'mancipation s'il y en a de justes motifs. On imagine facilement cette hypothse: mineur qui vit de manire autonome par exemple. Partage successoral auquel le mineur serait mancip. D'autant que l'mancipation introduit les mmes effets que la majorit. Les effets d'mancipation se rsument en une formule (art 413-6 alina 1), le mineur mancip est assimil un majeur.

Consquences ce cette assimilation: La capacit. Le mineur mancip est capable comme un majeur de tous les actes de la vie civile, il y quand mme quelques exceptions, d'abord pour certains actes personnels tels que le mariage ou son adoption supposent le consentement des parents ou des personnes qui doivent consentir au mariage. (article 413-6 alina 2). exceptions pour certains actes patrimoniaux, comme le contrat de mariage, par lequel deux poux avant de se marier choisissent un autre rgime matrimonial. Et pour les donations qui y sont consenties. Il faut le consentement des personnes le mineur mancip ne peut pas les passer seul (art 1378 du code civil). Et autre exception (article 413-8), le mineur mancip ne peut pas tre commerant, parce qu'on considre que cette activit prsente trop de risques. La disparition de l'autorit parentale. Les mineurs lorsqu'ils ont leur parents, sont placs sous un rgime d'autorit parental. Ce rgime disparat: article 413-7 alina 1: le mineur mancip cesse d'tre sous l'autorit de ses pres et mres . Alina 2 tire une consquence de cette disparition: les parents du mineur mancip ne sont plus responsables des dommages que leur enfant mineur mancip peut causer autrui aprs son mancipation. Autre consquence de cette consquence: Le mineur mancip peut acqurir un domicile distinct de celui de ses parents. Si le mineur n'avait pas ses parents et qu'il tait plac sous un rgime de tutelle, la tutelle disparat aussi, elle s'arrte (article 413-5) le compte de la tutelle doit tre rendu au mineur . Le rgime de quasi-assimilation du mineur mancip un majeur prend fin la majorit de l'intress. L'ex-mineur mancip est assimil un majeur. Notre tude ici, ne concernera que les mineurs non-mancips. Nous allons conduire cette tude deux points de vue: comment est assur la protection du mineurs? Et sachant que la protection est assur souvent par le biais d'une incapacit s'appliquant au mineur non-mancip, la question se pose de savoir qu'elle est exactement la situation du mineur du point de vue de son activit juridique? Quelle est son incapacit? Quel est le sort des actes juridiques qu'il a pu passer alors qu'il n'est pas capable?

Chapitre 1 : Les rgimes de protection des mineurs.

Le code civil fait une distinction entre deux grandes situations selon que le mineur a ou n'a pas ses parents. Lorsque le mineur a ses parents ou au moins l'un d'eux et qu'ils n'ont pas ts privs de l'exercice de leurs fonctions, dans ce cas l, le rgime qui s'applique, c'est celui de l'autorit parentale. Lorsque le mineur n'a pas de parents, ou lorsqu'il n'en a plus, ou encore lorsque les parents sont privs de l'exercice de l'autorit parentale, le rgime qui va s'appliquer est celui de la tutelle des mineurs.

Section 1 : L'autorit parentale.

La rforme de 2007 ne concerne que trs peu le rgime de l'autorit parentale. Aujourd'hui, dans le code on a des articles communs la tutelle des mineurs et des majeurs. Lorsqu'on lit le code, il distingue en matire d'autorit parentale relativement la personne de

l'enfant et l'autorit parentale relativement aux biens. Ex: titre 9 du code civil qui comprend deux chapitre. Ce qui fait que l'habitude a t prise dans le vocabulaire courant d'utiliser l'expression d'autorit parentale pour parler de l'autorit parentale sur la personne. Pour parler de l'autorit parentale sur les biens, on parle d'administration lgale ou du droit de jouissance lgale des parents sur les biens de l'enfant.

Sous-section 1 : l'autorit parentale sur la personne du mineur.

C'est un rgime qui a remplac depuis la loi du 4 juin 1970, ce qui s'appelait auparavant la puissance paternelle. Ce passage de l'une l'autre est rvlateur ici d'une volution fondamentale issue de cette loi. Qui a t confirme voire renforce par la dernire loi en la matire: loi du 4 mars 2002. cette volution prend deux aspects:

Premirement, l'autorit est dsormais parentale et non plus paternelle (article 371 alina 2) elle appartient ici au pre et la mre galit entre eux. Et non plus au seul pre. La dernire loi, loi du 4 mars 2002, a mme renforc ce caractre d'autorit parentale en limitant les hypothses o cette autorit parentale n'est exerce que par un seul des parents. Elle a renforc le principe de co-parentalit: l'enfant a deux parents et donc l'autorit parentale doit appartenir aux deux. Prcision: bien que l'autorit soit qualifie de parentale, elle n'appartient qu'aux pres et mres et pas aux autres parents et notamment pas aux ascendants des pres et mres. Toutefois, les autres ascendants se voient reconnatre la possibilit d'avoir des relations personnelles avec l'enfant ce qui n'est en rien la marque d'une autorit sur l'enfant. Deuximement, on est pass de la puissance paternelle l'autorit parentale. La puissance faisait d'avantage rfrence un pouvoir du pre de faille, le fait d'employer le terme d'autorit marque le fait d'accorder une fonction accorde aux parents. L'autorit est un pouvoir plus des devoirs. C'est une fonction qui est confre aux parents dans l'intrt de l'enfant. Article 371-1 alina 1 l'autorit parentale est un ensemble de droits et de devoirs ayant pour finalit l'intrt de l'enfant . Dans les situations juridiques objectives on est dans une situation qui comprend des pouvoirs et aussi des devoirs! Mme les droits ne sont pas confrs au parents dans leur intrt goste. L'alina 3 dit que les parents associent l'enfant aux dcisions qui vont le concerner en fonction de son age et de sa maturit. L'autorit parentale en tant que fonction est indisponible (article 376 du code civil), il y a des exceptions: dlgation de l'autorit parentale (article 377). C'est bien parce qu'elle est une fonction qu'elle est soumise un contrle, les parents pourront faire l'objet de mesures diverses: assistance ducative, jusqu' un retrait de l'autorit parentale passant pas une dlgation force.

L'autorit parentale est temporaire (art 371-1 alina 2), elle appartient aux pre et mre jusqu' la majorit ou mancipation de l'enfant. Malgr l'art 371: l'enfant tout ge doit honneur et respect ses pres et mres . Ce devoir de respect filial qui ne s'arrte pas avec la majorit n'est pas une composante de l'autorit parentale. L'autorit parental est rgie par les articles 371-1 et suivants du code civil, ils prcisent la fois ce qu'est l'autorit parentale d'une part et d'autre part la manire dont elle est contrle.

1) Les attributs de l'autorit parentale.

C'est l'article 331-1 alina 2 qui dfinit l'autorit parentale. On, peut considrer que cet alina 2 distingue deux aspects: un aspect protection et un aspect ducation dveloppement de l'autre.

A/ La protection de l'enfant.

Article 371-2, pour protger l'enfant dans sa sant sa scurit et sa moralit . Sous ce premier aspect, l'autorit parentale comprend le droit et le devoir d'organiser la vie de l'enfant l'intrieur mais aussi l'extrieur de la cellule familiale afin de le protger dans son intgrit physique et morale. Elle se manifeste concrtement de diffrentes manires: Le droit et le devoir des parents d'interdire au mineur de quitter la maison familiale (art 371-3). Si jamais l'enfant quitte la maison sans leur autorisation, il peuvent requrir l'aide de la force publique. L'autorit parentale comprend le droit et le devoir de contrler les relations de l'enfant (du point de vue de la correspondance...) les tiers qui ne respecteraient pas la dcision des parents, par exemple certains parents interdiraient certaines relations avec leur enfant, ceux qui ne respecteraient pas la volont des parents seraient passibles de sanctions pnales. L'infraction pnale d'atteinte l'exercice l'autorit parentale (article 227-5 et suivants du code pnal). C'est une manifestation concrte de l'autorit parentale dans le but de protger l'enfant. Mais ce pouvoir comporte des limites: Par rapport aux ascendants: article 371-4 alina 1 prvoit que l'enfant le droit d'entretenir des relations personnelles avec ses ascendants: grands parents, arrires grands parents, et ceux-ci ont des droits rciproques. Ce droit aux relations rciproques s'exercera notamment selon les cas par un droit de visite, ventuellement par un droit d'hbergement. Ce droit aux relations rciproques constitue un principe, il ne peut tre cart que dans l'intrt de l'enfant (art371-4), dans certains cas, le juge pourra dcider ces non relation. Article 371-4 alina 1 seul l'intrt de l'enfant pourra faire valoir ce droit . Par rapport d'autres personnes: parents autres que des ascendants (oncles et tantes...) ou tiers, il peut y avoir une limite. Ici, les relations personnelles entre l'enfant et d'autres personnes que les ascendants ne sont pas imposes automatiquement, elles pourront tre impose par le juge aux affaires familiales si tel est l'intrt de l'enfant. L'intrt de l'enfant ici n'est pas prsum. Il faudra que le juge constate que ces relations sont dans l'intrt de l'enfant. Ce pourront tre dans les familles recomposes un beaux parent, un ex-concubin... ex: une mre vit avec un autre homme, l'enfant vit avec sa mre. (article 371-4).

B/ L'ducation et le dveloppement de l'enfant.

Outre la protection de l'enfant les parents se voient confier le soin d'assurer l'ducation de l'enfant et de permettre son dveloppement . Ils doivent s'efforcer d'veiller l'enfant la connaissance, la vie sous ses divers aspects de manire en faire une personne part entire. Concrtement, cela se traduit par les droits et devoirs qu'ont les parents de choisir et de diriger l'ducation de l'enfant sur le terrain d'une inscription scolaire, de la formation professionnelle si besoin, mais aussi sur le terrain de la formation morale, civique, voire religieuse. Les parents vont faire des choix et ils doivent les faire dans l'intrt de l'enfant, et ils peuvent tres imposs l'enfant: ils vont pouvoir lui donner des ordres, lui imposer des interdictions, lui adresser des rprimandes, voir des lgres correction, mais ils doivent respecter la personne de l'enfant (article 371 alina 2), mais ils doivent tenir compte de son opinion personnel. Ils doivent l'associer aux dcisions qui le concernent selon son age et son degr de maturit. En second lieu, le devoir d'ducation et de dveloppement se prolonge pour chacun des parents dans l'obligation de contribuer financirement l'entretient et l'ducation de l'enfant (art 371-2 alina 1). Il y contribue proportion de ses ressources, de celles de l'autre parent et proportion des ressources de l'enfant. Cette obligation comprend l'obligation alimentaire. Simplement, elle dpasse cette obligation alimentaire, puisqu'il s'agit grce cet entretien de faire que l'enfant arrive son plein panouissement personnel et professionnel, cela permet notamment l'enfant de faire des

tudes. L'article 361-2, alina 2 prcise que cette obligation de contribuer l'entretient et l'ducation de l'enfant ne cesse pas de plein droit lorsque l'enfant est majeur, les parents sont tenus de payer les tudes de l'enfant, au moins pour les tudes commences que l'enfant mne srieusement. Observations:

Comme la protection et l'ducation de l'enfant constituent des devoirs pour les parents, il pourra y avoir des sanctions si les parents ne font pas bien leurs devoirs: sanctions pcuniaires, administratives par exemple la perte des allocations familiales en cas de non respect de l'obligation scolaire jusqu' 16 ans. Ou encore des infractions pnales pour abandon d'enfant (art 227-1 du code pnal), mai il existe aussi des mesures civiles qui participent au contrle de l'autorit parentale. En vertu de l'autorit parentale, les parents sont responsables des dommages causs par leurs enfants mineurs habitants avec eux, c'est un cas de responsabilit civile du fait d'autrui (article 1384 alina 4 du code civil). On peut considrer que c'est presque une sanction. Pendant longtemps, cette responsabilit a t comprise comme une faute dans l'ducation ou dans la surveillance de l'enfant. Pendant longtemps, on a permis aux parent d'chapper cette responsabilit, de s'exonrer en dmontrant qu'ils n'avaient pas commis de faute ni dans la surveillance ni dans l'ducation de l'enfant. Cependant tout a chang depuis un arrt de la cour de cassation: arrt Bertrand de 1997, la jurisprudence de la cour de cassation considre que les parents qui exercent l'autorit parentale sont responsables de plein droit de leur enfant mineur, ils ne peuvent pas dmontrer qu'il n'ont commis aucune faute ni dans la surveillance ni dans l'ducation de l'enfant.

2) L'exercice de l'autorit parentale.

Deux questions: comment et par qui est exerc l'autorit parentale? Quel contrle pourra tre exerc?

A/ Les modalits de l'exercice de l'autorit parentale.

C'est une matire qui a volu avec la loi du 4 mars 2002, avant la rforme, le code civil distinguait selon le type de filiation. Dans la filiation lgitime, l'autorit parentale tait exerce en commun. En revanche la loi avait fini par admettre qu'il pouvait y avoir exercice en commun mais pas systmatiquement. La loi du 4 mars 2002 a renforc le principe de co-parentalit, c'est dire la ncessaire prsence des deux parents dans l'intrt de l'enfant. Dans le nouveau rgime, le principe c'est l'exercice en commun de l'autorit parentale quelque soit la filiation. a) Les rgles d'exercice de l'autorit parentale.

La dtermination du mode d'exercice de l'autorit parentale. Le principe est pos par l'article 372 alina 1: les pre et mre exercent en commun l'autorit parentale. - Les hypothses dans lesquelles est appliqu le principe, il a vocation s'appliquer chaque fois que l'enfant a ses deux parents et que le lien de filiation soit officiellement par rapport chacun d'eux. En principe, le principe s'applique. Ce principe d'exercice en commun n'est pas remis en question mme lorsqu'il y a sparation des parents article 373-2 alina 1 du code civil. Mme dans les cas exceptionnels, o l'exercice en commun est cart en fonction des circonstances qui entourent l'tablissement du lien de filiation, il est possible de revenir l'exercice en commun, soit la suit d'une dclaration conjointe des deux parents devant le greffier en chef du TGI

(article 372 alina 3), soit par dcision du juge aux affaires familiales la demande d'un des deux parents (art 372 alina 3). - Les hypothses d'exercice unilatral: un seul des parents exerce l'autorit parentale. On la retrouve dans trois cas. Premirement, un seul des parents est en mesure d'exercer l'autorit parentale, cela s'applique au cas o une seule filiation est tablie, mais cela correspond aussi au fait qu'un des parents soit dcd (article 373-1), ou encore un des parents est priv de l'exercice de l'autorit parentale, ce qui sera le cas notamment lorsqu'il est hors d'tat de manifester sa volont ou bien lorsqu'il est frapp d'incapacit (article 373). il se peut que l'un des parents se soit vu retirer l'autorit parentale (article 378 et suivants) et lorsqu'il est total, il ne reste qu'un seul des parents en tat de l'exercer. Deuxime srie de cas: les cas qui se rapportent aux circonstances particulires d'tablissement de la filiation (art372 alina 2): 1er cas: la filiation est tablie l'gard d'un des parents plus d'un an aprs la naissance, cela correspond par exemple au cas de l'enfant lev par sa mre et la filiation est ensuite tablie l'gard du pre, l'exercice de l'autorit parentale reste la mre par soucis de stabilit. 2eme cas: la filiation est dclare judiciairement l'gard du second parent, c'est l'autre parent qui aura seul l'exercice de l'autorit parentale. Il y a dans ces cas possibilit de revenir une autorit en commun soit la suit d'une dclaration conjointe des deux parents devant le greffier en chef du TGI (article 372 alina 3), soit par dcision du juge aux affaires familiales la demande d'un des deux parents (art 372 alina 3). Troisimement l'exercice unilatral sur dcision du juge article 373-2-1, alina 1: si l'intrt de l'enfant le demande, le juge peut confier l'exercice de l'autorit parentale l'un des deux parents : il confie l'exercice unilatral de l'autorit parentale l'autre parent. (373-2-1) cela s'applique essentiellement dans le cas de sparation des parents. Un autre texte (art 372-2-8) peut ventuellement tre utilis aussi en dehors de la sparation des parents pour justifier une intervention du juge dcidant de l'exercice unilatrale par l'un des parents.

Le fonctionnement de l'exercice en commun. - En premier lieu, l'exercice en commun implique que les dcisions en matire d'autorit parentale soient prises d'un commun accord par les deux parents. Deux prcisions: Afin de faciliter la vie courante de la famille, l'article 372-2 prvoit que les actes usuels de l'autorit parentale peuvent tres passs par un seul des parents, le texte dit que pour ces actes l chacun des parents est rput l'gard des tiers de bonne foi agir avec l'accord de l'autre quant il fait l'acte seul. Cela va concerner essentiellement les dcisions les plus courantes concernant la vie de l'enfant (dcision de soins dentaires, soins mdicaux, demande de carte d'identit ou de passeport, l'inscription dans un tablissement scolaire, l'autorisation de sortie du territoire, ou encore l'inscription de l'enfant sur le passeport de l'un des parents bien que l'article 373-2-6 permette au juge d'ordonner l'inscription sur le passeport des parents de l'interdiction de sorte de l'enfant du territoire franais sans l'autorisation des deux parents. En revanche, comme dans l'arrt du 29 septembre 2000 de la cour d'appel de Paris, la circoncision d'un enfant n'entre pas dans la catgorie des actes usuels. La prsomption d'accord des deux parents ne fonctionne que par rapport au tiers de bonne foi (qui ignore le dsaccord des parents), si l'acte est fait par un seul, il ne pourra rien se voir reprocher. Les parents doivent tre d'accord. Que ce passe-t-il en cas de dsaccord des parents? On considre que le juge aux affaires familiales va tre saisi pour trancher (article 373-2-6), le texte est le seul qui justifie se recourt au juge en cas de dsaccord des parents. Le juge doit

notamment s'efforcer de concilier les deux parties et parfois, il peut proposer ou imposer une mesure de mdiation. On verra aussi que dans cette dcision, le juge devra tenir compte de la pratique que les parents avaient prcdemment subi (ex: pour la religion de l'enfant si on a un conflit...). Il tiendra compte aussi des accords antrieurs des parents et des sentiments de l'enfant. - En second lieu, ce principe d'exercice s'applique aussi en cas de sparation des parents, mais il doit faire l'objet de certaines adaptations. Problme de la rsidence de l'enfant. Elle pourra tre fixe chez l'un ou chez l'autre des deux parents. On admet le systme de rsidence alterne, art 373-2-9. Le choix sera fait soit par accord ou convention entre les parents soit par dcision du juge en tenant compte de l'intrt de l'enfant mais il doit tenir compte du principe de non-sparation de l'enfant d'avec ses frres et surs article 371-5 c'est la prise en compte de la fratrie. Lorsque l'enfant rside chez l'un de ses parents, ce moment l, l'autre parent bnficie d'un droit de visite et d'hbergement. Dans ce cas, le juge peut mme dcider que la rsidence de l'enfant soit fixe chez un tiers, article 371-3 alina 2. Problme de la contribution l'entretient et l'ducation de l'enfant. Quand les parents sont spars: comment le parent chez lequel l'enfant ne rside pas va contribuer l'entretient et l'ducation de l'enfant. Pour ce parent, cette contribution prendra la forme d'une pension alimentaire, laquelle peut prendre des formes diverses (prise en charge directe des charges exposs par l'enfant...). Cette pension alimentaire peut persister aprs la majorit de l'enfant.

Le fonctionnement de l'exercice unilatral. On distingue des hypothses: - Dans la plupart des cas on a l'exercice en commun (lorsque aucun n'a perdu totalement l'autorit parentale), l'un n'a pas l'exercice de l'autorit parentale, mais on ne lui a pas retir totalement. Dans ce cas l, seul le parent qui exerce l'autorit parentale prend les dcisions concernant la vie de l'enfant (pour tous les actes). L'enfant rsidera avec lui, mais pour autant l'autre parent parce qu'il n'a pas perdu compltement l'autorit parentale conserve certains droits et obligations: Il bnficie d'un droit de visite et d'hbergement, il ne peut tre refus l'autre parent (art 372-12 alina 2) que pour des motifs graves. Par exemple arrt du 24 octobre 2000 jug par la cour de cassation. En raison des pressions morales et psychologiques exercs par le pre au motif de la religieux. Cour d'appel de Metz, arrt du 16 mai 2006, le pre avait t interdit pendant 10 ans du territoire national! Deuximement, l'autre parent conserve un droit de surveiller l'entretient et l'ducation de l'enfant art 372-1-1 alina 4. il doit tre inform par l'autre parent des dcisions importantes. Troisimement, l'article 372-1-2 alina 4, le parent qui n'a pas l'autorit parentale est tenu de sa contribution l'entretient et l'ducation de l'enfant. - Second cas, lorsqu'il y a pour l'un des parents retrait total de l'autorit parentale (voir B), ce moment l, le parent qui en est frapp n'a plus ni droit de visite ni droit d'hbergement, n'a plus de droit de surveillance... il n'a plus aucun droit. On a un dsaccord sur l'obligation d'entretien.

Observation: quelque soit le mode d'exercice de l'autorit parentale, cela renvoi toujours l'autorit parentale sur la personne. Lorsque les parents prennent des dcisions relativement la personne de l'enfant, il doivent associer l'enfant ces dcisions selon son age et son degr de maturit article 371-1 alina 3. mme dans le cas de besoins chirurgicaux ou mdicaux (cf article 1112-2 alina 5 du code de la sant publique sous l'article 16-9 du code civil). De plus, dans un certain nombre de cas, il ne peut pas tre pass outre le refus du consentement de l'enfant. Ex: prlvement du produit du corps humain sur une personne mineure (L 1241-3 alina 4 du code de la sant civile qui dcide qu'on ne peut pas faire le prlvement si l'enfant s'y oppose).

b) La mise en uvre des adaptations particulires quant l'exercice de l'autorit parentale. Parfois, il faut adapter les principes des circonstances particulires, comment cela ce passe? Trs souvent, cela se fera par une intervention du juge ou grce a des accords ou des conventions entre les parents, mais cela peut se faire aussi l'intervention d'un tiers.

L'intervention du juge. Quel est le juge qui va intervenir? En principe, il s'agit du JAF (article 372-2-6 alina 1). ce JAF ce voit donner une mission gnrale de veiller la sauvegarde des intrts de l'enfant mineur et en mme temps de garantir la continuit et l'effectivit du maintient du lien de l'enfant avec ses deux parents. Principe de co-parentalit. Fonction: notamment d'intervenir en cas de dsaccord des parents, prendre des dcisions sur la rsidence de l'enfant quand les parents ne sont pas d'accord, fixer les modalits d'exercice de l'autorit parentale, la fonction d'homologation des conventions passes entre les parents, il peut aussi susciter l'intervention d'un tiers en la matire. Pour qu'il soit amen intervenir, le juge pourra tre saisi par un des parents ou par le ministre public, saisi lui mme par toute personne qui demande l'intervention du juge 373-9-8. Lorsque le juge intervient, il doit respecter certaines consignes: en premier lieu, il doit s'efforcer de concilier les parties (il peut proposer ou imposer une mdiation article 373-2-10), par ailleurs, (article 373-2-11 et 373-2-12) il doit s'efforcer de prendre en considration plusieurs lments (pratique prcdemment suivie ou accords prcdemment intervenus, l'accord de l'enfant... + le juge pourra ordonner une enqute sociale...). Les dcision du juge peuvent tres modifies par la suite, elles peuvent tre modifies (article 373-2-13) en fonction de l'volution. Observation: dans certains cas d'autres juges, d'autres juridictions peuvent tres amenes prendre des dcisions en matire d'autorit parentale: le juge des enfants, le tribunal qui va dcider de l'autorit parentale... Mise en uvre par la volont commune des parents. Correspond deux cas: - Les parents passent une convention entre eux (article 373-2-7), elle devra faire l'objet d'une homologation par le juge aux affaires familiales. Cette convention pourra tre modifie (article 372-2-13). - Le cas de simple accord des parents. (art 373-2-11 premirement): lorsque le juge se prononce il prend en considration les accords des parents. Ces accords peuvent tre rvoqus pour des motifs graves. L'intervention d'un tiers. Prvue dans le code aux articles 373-3 374-2, dans certaines situations et notamment en cas de sparation des parents, le JAF peut (notamment lorsqu'un des parents est priv de l'autorit parentale) dcider de confier l'enfant un tiers choisi de prfrence dans sa parent. Si c'est provisoire, le tiers se contentera de prendre des dcisions concernant les actes usuels. Mais dans certains cas, le juge peut prvoir la fin de l'autorit parentale en ce sens qu'il peut dcider que le tiers qui l'enfant est confi aura la charge de requrir l'ouverture d'une tutelle (article 373-4)

B/ Le contrle de l'autorit parentale.

L'autorit parentale est une fonction, et si elle accorde des droits aux parents, elle leur impose aussi des devoirs, et il est normal que le respect soit contrl. Il reste d'autres mesures qui sont depuis la rforme opre par la loi du 4 mars 2007 qui a rform la protection des majeurs, il y a 4 mesures. a) L'assistance ducative. C'est le juge des enfants qui intervient. Articles 375 375-8 du code civil. Il intervient si la sant, la scurit ou la moralit d'un mineur est en danger ou bien si les conditions de son ducation ou de

son dveloppement sont gravement compromis. Des mesures d'assistance ducative peuvent tre ordonns par la justice. Ces mesures sont normalement temporaires (375 alina 3 et alina 4) prises pour 2 ans mais elle peuvent tres renouvelables. Quelles sont ces mesures? Le ou les parents vont tres assists. (art 375-2 et 375-2), on maintient l'enfant dans son milieu mais le juge dsigne une personne pour apporter une aide la famille et d'en faire rapport au juge priodiquement. 2eme mesure: le juge peut confier l'enfant un service extrieur charg ventuellement d'hberger l'enfant. On peut sortir l'enfant de son cadre familial. Quelque soit le type de mesure retenue, l'art 375-7 pose le principe que les pre et mre de l'enfant continuent exercer tous les attributs de l'autorit parentale qui ne sont pas inconciliables avec les mesures prises. Les frais d'entretien de l'enfant sont toujours confis au pre et mre. b) La mesure judiciaire d'aide la gestion du budget familial. Article 375-9-1 et 375-9-2: lorsque les prestations familiales ne sont pas employes pour les besoins lies au logement l'entretient et la sant de l'ducation des enfants (...) le juge des enfants peut ordonner que ces prestations soient verses une personne physique ou morale qualifie dlgue aux prestations familiales. Dans la dsignation duquel le maire ou son dlgu peut intervenir. c) La dlgation de l'autorit parentale. Normalement elle suppose que les parents ou tout au moins l'un d'eux soit d'accord pour l'autorit parentale ou que certains attributs soient confrs une autre personne. Par convention avec cette autre personne. Mais il existe des cas de dlgation force de l'autorit parentale lorsque les parents se dsintressent de leur enfant. La dlgation est rgie aux articles 376 377-3. Principe de l'indisponibilit de l'autorit parentale. Aucune renonciation ou session sur l'autorit parentale ne peut avoir d'effet, sauf en vertu d'un jugement dans des cas dtermins. Dans deux sries de cas:

La dlgation volontaire article 377 alina 1. dans certaines circonstances, les parents pourront demander ce que soit dlgu leur autorit un proche ou a un service particulier. On la retrouve dans deux cas concrets: les familles recomposes: dlgation un beau parent. Le nouveau mari d'une femme n'a pas l'autorit parentale, mais on peut ventuellement lui attribuer certaines comptences. De plus dans les familles homosexuelles. La dlgation force Article 377 alina 2, en cas de dsintrt manifeste ou si les parents sont dans l'impossibilit de l'exercice de l'autorit parentale. L'enfant est confi une tierce personne qui va se voir attribuer une partie de cette autorit.

La dlgation peut porter sur tous ou certains attributs de l'autorit parentale. Cette dlgation n'emporte jamais le droit de consentir l'adoption du mineur. d) Le retrait de l'autorit parentale. Code civil article 378 381. c'est la mesure la plus grave. Auparavant cela s'appelait la dchance de l'autorit parentale. Cela reste nanmoins une sanction. Il est prvu dans deux cas.

Une condamnation pnale (article 378) de l'un des pre et mre condamns comme auteurs, coauteurs ou complices d'un crime ou d'un dlit commis sur la personne de leur enfant soit comme coauteurs ou complices d'un crime commis par l'enfant. Par dcision d'un juge civil qui est le TGI article 378-1. Par de mauvais traitement, usage de stupfiant, attitude alcoolique, inconduite notoire... et qui mettent en danger l'enfant (sant ou

moralit). En principe, dans ces diffrents cas, le retrait est total, les parents perdent tous les attributs de l'autorit parentale. Mais il y a possibilit de retrait partiel (article 379-1), ou pour certains attributs. Lorsqu'un parent se voit retirer l'autorit parentale, la dcision de retrait doit dsigner un tiers auquel l'enfant sera provisoirement confi un tiers, il faudra mettre en place l'organisation d'une tutelle. Si les deux parents se voient refuser l'autorit parentale ou si l'un des deux se voit refuser alors que l'autre n'est pas en vie, on aura mise en place d'une tutelle. Ces mesures peuvent prendre fin en fonction de circonstances nouvelles (article 381).

Sous-section 2 : L'autorit parentale sur les biens du mineur.

L'article 382 le dit, l'autorit parentale sur les biens prend la forme de l'administration lgale! Cette administration lgale constitue une charge pour les parents mais en contre partie les parents se voient octroyer un droit de jouissance sur les biens de leurs enfants. C'est le droit de jouissance lgale.

1) L'administration lgale.
C'est le rgime qui vise la gestion des biens du mineur. Le mineur est frapp d'une incapacit d'exercice: il ne peut pas passer par lui-mme les actes juridiques auquel il est parti, il va les passer par l'intermdiaire d'un reprsentant lgal. Ici, dans le systme de l'administration lgale, cette personne sera appele un administrateur lgal. C'est le reprsentant du mineur, il passe en son nom les actes juridiques auxquels il est parti sauf dans les actes o la loi autorise le mineur passer des actes lui-mme. Article 389-3 alina 1. A/ L'organisation de l'administration lgale. a) Les modalits de l'administration lgale. L'article 383 alina 1 prvoit deux modalit de l'exercice de l'administration lgale.

L'administration lgale pure et simple. Article 389-1, c'est celle qui est exerce en commun par les deux parents. Cela signifie que les parents vont passer ensemble les actes juridiques sur les biens du mineur. Article 383 et 389, elle fonctionne quand les deux parents exercent en commun l'autorit parentale sur la personne. On se reporte l'exercice en commun de l'autorit parentale. Dans ce cas, les deux parents sont tous deux administrateurs lgaux de leur enfant.

L'administration lgale sous contrle judiciaire. C'est celle qui est exerce sous le contrle du juge par un seul des parents soit le pre soit la mre article 383 alina 1. c'est ce parent qui va pouvoir passer seul les actes juridiques sur les biens du mineur parfois sous le contrle du juge. Cela s'applique lorsque un seul des deux prends exerce l'autorit parentale sur la personne de l'enfant. Soit parce que l'un est dcd, soit parce que l'un est priv... Dans ce cas l, c'est le parent qui exerce seul l'autorit parentale sur la personne qui est le seul administrateur lgal des biens de l'enfant.

b) Les organes de l'administration lgale.

Il y a selon les cas le ou les administrateurs lgaux, mais parfois, en plus, il y aura un

administrateur spcial qu'on appelle un administrateur ad hoc. Il est prvu par le code dans deux cas article 389-3 alina 2 et alina 3.

Lorsque les intrts de l'administrateur lgal sont en opposition avec ceux du mineur qu'il est charg de reprsenter. Ex: accepter un lgue fait par un grand parent l'enfant (directement sans passer par les parents), le parent a t dshrit par le lgue. 2eme exemple, si l'un des parents tenter d'altrer les besoins de l'enfant. Dans ces cas l, l'administrateur lgal doit faire nommer par le juge des tutelles un administrateur ad hoc, et s'il ne le fait pas, la demande pourra maner soit du ministre public soit du mineur lui-mme soit directement par le juge des tutelles. Cela fonctionnera mme lorsqu'il y a deux administrateur lgaux. On nomme une personne extrieure pour agir. Lorsque des biens ont ts lgus ou donns au mineur sous la condition qu'ils soient administrs par un tiers. Ce administrateur aura les pouvoirs prciss dans la donation ou dans le testament, sinon,il aura les pouvoirs d'un administrateur lgal sous contrle judiciaire.

Cet administrateur ad hoc a tout au plus les pouvoirs d'un administrateur lgal sous contrle judiciaire.

Le juge des tutelles il intervient dans le cadre de l'administration lgale en vertu d'un pouvoir gnral de surveillance des administrations lgales de son ressort. Il a aussi comptence pour donner certaines autorisations aux administrateurs lgaux de passer certains actes juridiques.

B/ Le fonctionnement de l'administration lgale.

L'administrateur lgal est le reprsentant lgal du mineur, il va bnficier de pouvoirs dans l'administration des biens du mineurs. Mais c'est aussi une charge pour les parents qui l'exerce. a) Les pouvoirs du ou des administrateurs lgaux. Le code civil ne les dtermine pas directement, il les dtermine par rfrence en renvoyant au pouvoir du tuteur dans le rgime de la tutelle des mineurs. Cela peut s'expliquer par l'histoire. Les pouvoir de l'administrateur lgal sont variables en fonction de trois sortes d'actes: les actes que l'administrateur lgal peut faire seul, ceux qu'il ne peut pas faire seul, et les actes que l'administrateur lgal ne peut pas passer.

Les actes que l'administrateur lgal peut faire seul. Si l'on est dans l'administration lgal sous contrle judiciaire ce sont les actes communs que peuvent faire le pre ou la mre. La question se pose dans le cadre de l'administration lgale pure et simple: dans ce cas l, il y a deux administrateurs lgaux. Si on a deux administrateurs lgaux, on a des actes qu'ils peuvent faire seul. L'article 389-4 nous dit que chacun des administrateurs lgaux est rput l'gard des tiers avoir reu de l'autre le pouvoir de passer certains actes. Quels sont ces actes? Articles 389-4 alina 2 et 389-6, ce sont les actes que dans la tutelle le tuteur peut faire seul. Avant comme aprs la rforme de 2007 comme aprs, ces actes que le tuteur peut faire seul ce sont les actes conservatoires et les actes d'administration sur les biens du mineur. Ancien article 456 alina 1 et pour les droits nouveaux article 504 du code civil. Dans le droit antrieur la rforme, le droit numrait un certain nombre d'actes que le tuteur pouvait faire seul: ex: article 456 alina 2, 3 et 4, l'alination des meubles d'usage courant, l'alination des meubles ayant le caractre de fruit, la passation des baux sans droit au

renouvellement par rapport au mineur devenu majeur, la gestion des valeurs mobilires du mineur. Autre acte que l'administrateur peut faire seul article 451: L'acceptation d'une succession chue au mineur concurrence de l'actif net. Article 463, l'acceptation des libralits sans charges, non greves de charges. L'exercice des actions patrimoniales du mineur. Avec les textes de la rforme de 2007, il pose les mmes principes. L'article 496 alina 3 dfinit les actes d'administration comme ceux qui sont relatifs la gestion courante du patrimoine, mais ensuite, cela renvoie une liste de ces actes qui doit tre tablie par dcret. Certaines dispositions du code se prononcent sur certains actes particuliers articles 504 alina 2 nous dit que le tuteur peut intenter seul les actions patrimoniales au nom du mineur. Article 507-1 alina 1, le tuteur et donc l'administrateur lgal peut accepter seul une succession chue au mineur concurrence de l'actif net. L'article 1718 du code civil applicable avant la rforme, en renvoyant l'art 595 alina 2 et 3 dcide que les baux d'immeuble qui n'excdent pas 9 ans peuvent tres passs par le tuteur seul. Article 504 alina 3 nouveau. Ex: le bail d'immeuble. L'article 504 alina 3 nouveau reprend une ancienne rgle, ces baux ne confrent jamais un droit au renouvlement l'gard du mineur devenu majeur.

Les actes que l'administrateur lgal ne peut pas faire seul. D'une manire gnrale, ce sont les actes dans la tutelle que le tuteur ne peut faire qu'avec l'autorisation du conseil de famille (article 389-5 et 389-6), c'est dire les actes de disposition. Pour les actes antrieurs la rforme: article 457 alina 1 et 505 nouveau alina 1. Dans le rgime antrieur comme dans le rgime nouveau, il convient de distinguer deux sortes d'actes (d'aprs le code que dans l'administration lgale). - Les actes que l'administrateur lgal ne peut faire qu'avec le consentement de l'autre soit avec l'autorisation du juge des tutelles (385 alina 2 et 389-6 alina 1). Dans l'administration lgale pure et simple ces actes ne peuvent tres accomplis qu'avec l'accord des deux parents ou avec l'autorisation du juge des tutelles. Dans le rgime de l'administration lgale sous contrle judiciaire, ces actes ne peuvent tres passs que par l'administrateur lgal unique avec l'autorisation du juge des tutelles. Les textes antrieurs la rforme numrent un certain nombre de ces actes (457 alina 2): alination par vente publique aux enchres (d'un immeuble ou d'un fond de commerce) ou cration de droit rels (servitude...) sur un immeuble ou sur un fond de commerce. l'alination de valeur nobiliaire, de meubles prcieux (bijoux par exemple) ou de meubles reprsentant une part importante du patrimoine du mineur ainsi que la constitution de droits rels sur ces biens . Article 461, l'acceptation pure et simple d'une succession chue au mineur. 463: l'acceptation des libralits titre particuli grevs de charges; 466 le partage amiable l'gard du mineur. 467: la transaction au nom du mineur: si on est dans u conflit et qu'on parvient un accord. 455 et 458, l'emploi et le remploi des fonds du mineur, c'est dire les placer ou les utiliser pour acqurir un bien. Depuis la rforme de 2007 applicable au 1er janvier 2009: un dcret doit tablir la liste des actes qui seront regards comme des actes de disposition ceux-ci tant dfinis: ceux qui engagent de manire durable et substantielle le patrimoine de l'intress, certains articles du code se prononcent eux mme sur des actes particuliers: 501 l'emploi ou le remploi des fonds du mineur. Article 506: la transaction au nom du mineur. Article 506-1: l'acceptation pure et simple au nom du mineur. L'article 1718 du code civil avec renvoi 581-2 et -3, les baux d'immeuble de plus de 9 ans supposent l'autorisation du juge des tutelles et il ne confrent pas de renouvellement l'encontre du mineur devenu majeur.

- Les actes qui ne peuvent tres passs qu'avec l'autorisation du juge des tutelles. Cela concerne titre principal l'administration lgale pure et simple parce que sous contrle judiciaire, quelque soient les actes passs, il faudra le faire avec l'autorisation du juge des tutelles. En revanche, en gnral dans l'acceptation lgale pure et simple, on peut passer sans l'autorisation du juge des tutelles. Mais l'article 389-5 alina 3 dcide que dans l'administration lgale pure et simple, certains actes les plus graves parmi les actes de disposition ne peuvent pas tre passs mme avec le consentement des deux parents administrateurs lgaux, il faut toujours l'autorisation du juge des tutelles. Ces actes sont: la vente de gr gr (vente ordinaire) d'un fond de commerce, l'emprunt au nom du mineur, la renonciation un droit, donc la renonciation une succession chue au mineur, la partage amiable. 2 prcisions: l'art 508 permet au tuteur, donc un administrateur lgal d'acheter ou de prendre bail des biens du mineur, mais dans ce cas l, l'administrateur lgal ne pourra pas passer l'acte par lui-mme, il faudra qu'il soit par l'administrateur ad hoc avec autorisation du juge des tutelles.

Les actes interdits l'administrateur lgal. Ce sont les actes qui sont interdits au tuteur, c'est ce qui est inscrit dans l'article 389-7 qui renvoie au rgime de la tutelle, donc l'article 509. - L'alination gratuite des biens du mineur, cela comprend les donations (sauf si le mineur consent une donation son futur poux dans son contrat de mariage), les renonciations gratuites un droit (remise gratuite de dette),... - L'acquisition de la part d'un tiers d'un droit ou d'une crance que le tiers dtient l'encontre du mineur. - L'exercice du commerce ou d'une profession librale. - La charge ou la prise bail des biens du mineur, il faut nommer un administrateur ad hoc. - L'article 408-1 nouveau, loi du 4 aout 2008 loi de modernisation de l'conomie, qui dit que les biens en droit d'un mineur ne peuvent pas tres transfrs dans un patrimoines fiduciaire. C'est un moyen de transmettre des biens d'une personne une autre. Ex: un mineur qui reoit une entreprise mais qui ne pourrait pas la grer. Mcanisme de la fiducie article 2011 et suivants du code civil.

b) Les devoirs de l'administrateur lgal. Il y a transposition des rgles de la tutelle (article 389-7), donc les devoirs de l'administrateur lgal ce sont ceux du tuteur, il existe d'abord un devoir gnral en vertu duquel tout parent administrateur lgal doit apporter par la gestion du patrimoine du mineur (article 593 ou 596?? alina 2) des choix prudents, diligents et aviss dans le seul intrt du mineur. Par ailleurs le code impose certains devoirs particuliers ainsi, l'inventaire des biens du mineur au fur et mesure de leur acquisition. Art 503. Ensuite, le dpt des capitaux du mineur sur un compte ouvert auprs d'un tablissement agrs (article 498) . tablir un compte annuel de la gestion des biens du mineur (Article 514), mais cela est trs peu appliqu. Le non respect de ces devoirs est susceptible d'entrainer la responsabilit civile du ou des administrateurs lgaux (parents...). Article 389-5: Responsabilit solidaire des pre et mre l'occasion des actes qu'ils passent au nom de leur enfant + article 412 alina 2 qui prvoit la

responsabilit des organes de la tutelle pour une faute quelconque dans l'administration des biens du mineur.

2) Le droit de jouissance lgale.

Prvu dans le code aux articles 382 et suivants. C'est le droit pour les parents qui exercent l'administration lgale profiter des revenus des biens de leur enfant. C'est une forme d'usufruit. Cela signifie que l'enfant n'est que nu propritaire des biens. Il est la contrepartie de la charge de l'administration lgale article 383 alina 2.

A/ Les titulaires du droit de jouissance lgale.

Article 383 alina 2, il est attach l'administration lgale, donc les titulaires sont variables. Administration lgale pure et simple: les deux parents sont coadministrateurs lgaux et ils en profitent conjointement. En revanche si on est dans le cas de l'administrateur lgale sous contrle judiciaire il est le seul en bnficier.

B/ L'exercice du droit de jouissance lgale.

a) Son contenu. C'est un droit d'usufruit, les parent ont droit au revenu des biens de leurs enfants, dans le mme temps, ils sont tenus de toutes les charges de l'usufruit c'est ce que dit d'ailleurs l'article 385 premirement (sauf pour les cautions). Mais il y a quand mme des charges spciales, notamment article 385 deuximement, les parents bnficient des biens de leurs enfants, mais ils n'en profitent qu'aprs avoir utilis ces sommes l l'entretient de l'ducation (...) de l'enfant. b) le domaine du droit de jouissance lgal. En principe il s'applique tous les biens du mineur sauf ceux qui sont acquis par l'enfant grce son travail, sauf pour les biens donns ou lgus l'enfant sous la condition expresse que les parents n'en jouiront pas. Enfin (ancien article 760), les biens qui proviennent d'une succession dont le pre et la mre ont t carts pour indignits. c) la dure du droit de jouissance lgale. Il cesse ds que l'enfant atteint l'age de 16 ans, mais il cesse aussi par la fin de l'autorit parentale, et il cesse aussi par les causes normales d'extinction d'usufruit.

Section 2 : La tutelle des mineurs.

Le code civil met en place cela pour les mineurs qui n'ont pas ou plus de parents en situation d'exercer l'autorit parentale. Ce rgime est rglement par le code, c'est celui qui est rglement titre principal.

1) L'existence de la tutelle des mineurs.

A/ L'ouverture de la tutelle des mineurs.

Il y a les cas ordinaires puis des cas exceptionnels. a) les cas ordinaires. Ce sont les cas dans lesquels le rgime de l'autorit parentale ne peu pas ou ne peut plus s'appliquer parce qu'aucun parent n'est en mesure de l'exercer. 373-5 et 390. Cela correspond trois srie de cas.

Lorsque l'enfant n'a pas de parent parce qu'aucune filiation n'a t tablie. 390 alina 2, on a un rgime de tutelle publique qui s'tablit. Lorsque l'enfant n'a plus ses parents (dcds) 390 alina 1. Lorsque les deux parents sont privs de l'autorit parentale sur la personne (390 alina 1), en cas de retrait de l'autorit parentale, mais aussi sur dcision du juge aux affaires familiales, aussi sur dcision du T qui statut (TGI) sur l'tablissement du lien de filiation et qui dcide de confier l'enfant un tiers avec charge de demander l'ouverture d'une tutelle. 374-1. ex: action en recherche de paternit, on a un tuteur ad hoc, on ne va pas attribuer l'autorit parentale alors que le pre se refusait de reconnatre l'enfant.

b) Les cas exceptionnels. la diffrence des prcdents, ici, l'autorit parentale est susceptible de fonctionner au moins sur la personne de l'enfant. Art 391 prvoit ici implicitement la possibilit d'ouverture d'une tutelle lorsque le ou les parents exerants l'autorit parentale sont inaptes grer les biens de leur enfant. Dans ces cas, l'ouverture de la tutelle sera sans incidence sur l'autorit parentale relativement la personne de l'enfant, elle demeurera (arrt du 13 dcembre 1994 de la cour de cassation), il n'y aura qu'une tutelle sur les biens dans ces cas.

Selon qu'on est dans l'administration lgale sous contrle judiciaire, le juge des tutelles peu tout moment dcider de l'ouverture de la tutelle aux biens. Si on est dans l'administration lgale pure et simple, le juge des tutelles peut ouvrir cela qu'en cas de cause grave uniquement.

B/ L'organisation de la tutelle des mineurs.

On va traiter du rgime ordinaire de la tutelle des mineurs. Cette tutelle suppose la mise en place d'organes, et les personnes qui y participent sont soumises des charges dites tutlaires. a) Les organes de la tutelle des mineurs. On a trois organes principaux:

Le tuteur C'est lui qui va remplir la fonction de reprsentant lgal du mineur. Il va tre charg, selon l'article 408 alina 1 nouveau. Le tuteur prend soin de la personne du mineur et il le reprsente dans tous les actes de la vie civile. Dans le droit antrieur la rforme, il y avait trois modes de dsignation du tuteur: la tutelle testamentaire (articles 397 et 398 anciens), la tutelle lgale (402 et 403 anciens), et la tutelle dative (article 404 406 actuels), le tuteur tait dsign par le conseil de famille.

Dans le droit postrieur la rforme on n'a plus que deux modes de dsignation qui correspondent la tutelle testamentaire et l'ancienne tutelle dative: tutelle testamentaire: le tuteur peut tre dsign par le dernier vivant des pres et mres (article 403 du code civil): il faut que cette dsignation soit faite dans un acte juridique solennel (testament ou dclaration devant notaire), et il faut que le parent qui dsigne le tuteur soit dtenteur de l'autorit parentale. Le dsign n'est pas tenu de d'accepter la tutelle (article 403 alina 4). Deuxime mthode, la tutelle dative, article 404 et 405, dsignation par le conseil de famille, cela intervient de manire subsidiaire. Si en principe la tutelle testamentaire s'impose au conseil de famille, le conseil de famille peut nanmoins dsigner un autre tuteur pour l'intrt de l'enfant 403 alina 3. Dans sa dcision sur le choix du tuteur, le conseil de famille va prendre un certain nombre d'lments: article 405: la situation du mineur, l'aptitude des intresss, la consistance du patrimoine. Le conseil de famille peut tre amen a faire plusieurs tuteurs. Il peut y avoir des co-tuteurs. On peut avoir aussi un tuteur la personne et l'autre sera tuteur aux biens. Le conseil de famille peut aussi dsigner un tuteur gnral qui aura la charge de grer les biens du mineur, et un tuteur spcial (405 alina 2 et 3). Ces tuteurs sont indpendants les uns des autres mais ils doivent s'informer des dcisions qu'ils prennent. Observation: quelque soit le mode de dsignation, les tuteurs sont dsign pour la dure de la tutelle (mais ils peuvent tres remplace art 406, ou cesser leurs fonctions (dcs...) article 407), mais il peut aussi avoir vacance de la tutelle lorsqu'il n'y a plus personne dsigne, on passera alors la tutelle publique.

Le subrog tuteur. C'est une personne dsigne pour remplacer le tuteurs dans certaines circonstances (art 409 et 410) il a une fonction de surveillance de l'activit du tuteur, et une fonction de remplacement du tuteur (en cas d'opposition d'intrt entre le mineur et son tuteur). Il est nomm au conseil de famille, en principe dans l'autre branche que celle du tuteur (dans la famille). Le conseil de famille. On suppose dans le tutelle des mineurs le conseil de famille article 398 du code civil. Le conseil de famille est un organe collgial, il comprend au moins 4 membres y compris le tuteur et le subrog tuteur, mais dans ces membres n'est pas compris le juge des tutelles. Ces membres sont dsigns par le juge des tutelles, pour la dure de la tutelle. Ils sont dsigns parmi les parents ou les allis du pre et mre, ou par d'autres personnes qui manifestent un intrt pour le mineur. En fonction de l'aptitude des personnes concernes, en fonctions des relations avec les pres et mres, en fonction de leur affection pour le mineur et en fonction de leur disponibilit. Le juge des tutelles doit s'efforcer de ne pas dlaisser une des branches. Le conseil de famille a plusieurs fonctions: il fixe les rgles d'entretien de l'enfant, en tenant compte de ce qui tait exprim par les pres et mres. Le conseil de famille donne l'autorisation aux tuteurs pour certains actes graves. Cet organe est prsid par le juge des tutelles et prend ces dcisions par le vote de ses membres (le tuteur ne participant pas). La voix du juge des tutelles est prpondrante en cas d'galit. Les dcisions du conseil de famille peuvent tres contestes, notamment si elles ont ts prises la suite d'un dole d'une tromperie. Sinon il peut y avoir appel des dcisions devant le TGI. Le juge des tutelles assure la prsidence du conseil de famille, mais il intervient pour autoriser certains actes.

b) Les charges tutlaires. Les diffrentes personnes qui participent au fonctionnement de la tutelle, remplissent des fonctions

d'une nature particulire (article 394). en tant que protection due l'enfant, la tutelle est une charge publique: c'est un devoir pour les familles et pour la collectivit publique. Elle est donc obligatoire pendant la dure de la tutelle. Mais article 395 il existes des cas d'empchement: pour les mineurs mancips, les majeurs sous tutelle. Art 396: il existe des cas de retrait de la tutelle. Art 396 alina 2: il existe des cas de remplacement des tuteurs. Les dcisions ces sujets sont prises par le conseil de famille et par le juge des tutelles pour les autres membres du conseil de famille. Ces charges sont gratuites, il existe cependant, une possibilit d'indemnit pour le tuteur sur dcision du conseil de famille: article 401 et 500 du code civil.

2) Le fonctionnement de la tutelle des mineurs.

Comme dans l'administration lgale, il va falloir assurer une protection du mineur sur le plan de sa personne et sur le plan de la gestion de ses biens.

A/ La protection de la personne du mineur.

Dans les cas o les parents restent investis de l'autorit parentale sur la personne (art 391 du code civil), les parents continuent s'occuper de la personne de l'enfant, la tutelle ne fonctionne que pour la gestion des biens. Dans le cas d'une tutelle ordinaire, il n'y a plus d'autorit parentale, la direction de la personne du mineur appartient au tuteur et au conseil de famille. Le tuteur article 408 alina 1 prend soin de la personne du mineur mais il n'a pas de devoir personnel d'entretien du mineur. Le tuteur le fait sous l'autorit du conseil de famille. On sait que les parents sont responsables des dommages causs par leurs enfants mineurs. Les textes n'ont rien prvu pour les dommages causs par l'enfant cependant, la jurisprudence a admis des nouveaux cas de responsabilit du fait d'autrui dans l'article 484 alina 1 du code civil. Arrt de la chambre criminelle du 28 mars 2000 qui estime que le tuteur doit tre responsable des dommages causs par le mineur sur le fondement de l'article 484. On est donc dans une situation similaire que pour les parents. Le tuteur est responsable des dommages causs par le mineur. Le tuteur intervient sur dcision du conseil de famille, mais il va faire seul les actes usuels de l'autorit parentale. Le conseil de famille: c'est lui qui prend les dcisions importantes (en matire d'ducation notamment), il devra se fonder sur les dcisions des parents. Ex: le conseil de famille donne le consentement l'adoption du mineur, au mariage de celui-ci.

B/ La gestion des biens du mineurs.

Le tuteur assure la gestion des biens du mineur soit seul soit avec l'autorisation du conseil de famille ou du juge des tutelles pour les actes les plus graves, il assure ces actes sous la surveillance du subrog tuteur et du juge des tutelles. Cela veut dire que les organes de la tutelle oint des pouvoirs et aussi des devoirs. Nous allons voquer les pouvoirs. a) Les pouvoirs de la gestion. La gestion des biens est faite par le tuteur.

Les actes que le tuteur peut faire seul. Ce sont les actes de conservation des biens du mineur et les actes de gestion courante: dont le bail d'immeuble qui n'excde pas 9 ans, l'acceptation d'une libralit sans charge, ou l'exercice des actions patrimoniales.

Les actes que le tuteur ne peut pas faire seul. Article 505 et suivants: il ne peut pas faire d'actes sans l'avis du conseil de famille: actes de disposition... Ex: la vente d'immeuble de gr gr mais aussi la vente d'un fond de commerce, l'acceptation pure et simple d'une succession. En principe il faut l'autorisation du conseil de famille, toutefois, dfaut, l'autorisation dont a besoin le tuteur peut maner du juge des tutelles. En particulier lorsqu'il y a urgence pour la vente d'instruments financiers: article 505 alina 4. Les anciens textes fixaient un plafond. Aujourd'hui article 502 alina 2: il faut respecter une somme fixe par dcret. Les actes interdits au tuteur. Article 509 nouveau: les donations, l'acquisition des biens ou droits du mineur par le tuteur ou l'exercice du commerce ou d'une profession librale.

Si ces rgles ne sont pas respectes, les actes seront nuls et le mineur pourra en demander la nullit une fois devenu majeur. b) Les devoirs des organes de gestion. On distingue les organes l'ouverture de la tutelle, en cour et la fin.

l'ouverture de la tutelle. Le tuteur doit faire l'inventaire des biens du mineur dans les trois mois, ensuite, le conseil de famille doit dterminer des rgles et notamment partir de quel montant les fonds qui appartiennent au mineur doivent tres employs (art 501 nouveau), ou placs. Ex: le conseil de famille art 2409 nouveau du code civil qui traite de l'inscription de l'hypothque lgale sur les biens du tuteur. En cour de tutelle. Les organes gnraux de gestion: le tuteur est tenu (article 496 alina 2) d'apporter dans la gestion des biens des soins prudents, diligents et aviss. Le subrog tuteur a une obligation gnrale de surveillance du tuteur (article 410 alina 2): emploi des capitaux, inventaires des biens si le mineur hrite. En cour de tutelle. Le subrog tuteur doit informer le juge des tutelles des fautes qu'il constate dans la gestion du tuteur. En fin de tutelle. La reddition du compte de la tutelle lorsqu'elle prend fin.

Les organes peuvent engager leur responsabilit (article 412 et 413) envers le mineur. Pouvant mme aller jusqu' la faute et la responsabilit de l'tat. Ces actions se prescrives 5 ans a compter de la majorit de l'enfant. Conclusion sur la section 2. Les cas de tutelle publique . On a trois cas de tutelle publique. L'hypothse de vacance de la tutelle, lorsque personne n'est en mesure d'exercer la charge de la tutelle. Cette tutelle est confie au dpartement depuis les lois de dcentralisation. Cette tutelle est confre au prsident du conseil gnral qui donne dlgation au service dpartemental d'actions sociales (SDAS). Mais souvient la tutelle peut tre confie au directeur de l'tablissement public auquel l'enfant est rattach. Cette tutelle ne comprend pas de conseil de famille. La tutelle des pupilles de l'tat. Qui concerne notamment les enfants recueillis depuis 2 ou 6 mois par le service d'aide sociale l'enfance et qui n'ont pas de filiation. Article L-224-1 sous l'ancien article 496. La tutelle est confie au prfet et par dlgation la DDASS (Direction

Dpartementale des Actions Sanitaires et Sociales). Et la direction des biens est faite par le prfet par dlgation au TPG (trsorier payeur gnral du dpartement). Il n'y a pas de conseil de famille, mais une commission administrative. La tutelle des pupilles de la nation. Organis par le code des pensions militaires parce que cela concerne les orphelins de guerre, c'est une tutelle ordinaire avec quelques amnagements, il va y avoir un conseil de famille mais le juge des tutelles pourra nommer des membre de l'office dpartemental des anciens combattants.

Chapitre 2 : L'activit juridique du mineur.

Pour sa protection, le mineur est frapp d'une incapacit d'exercice, il ne peut pas passer par luimme les actes juridiques auxquels il est parti. Donc normalement il ne devrait pas avoir de capacit juridique. C'est un principe et un idal. En ralit, en droit cette incapacit gnrale du mineur connais des exceptions, dans certains cas, le mineur aura la capacit d'exercice. Mais mme si en droit, il est incapable, il peut passer des actes juridiques (illgalement), quelle est la valeur de ces actes?

Section 1 : L'tendue de l'incapacit du mineur.

Principe de l'incapacit gnrale d'exercice du mineur. Cette incapacit ne concerne que les actes juridiques. Bien que le mineur soit frapp d'une incapacit gnrale d'exercice, cela ne l'empche pas d'engager sa responsabilit personnelle. Un enfant engage sa responsabilit personnelle pour faute. L'incapacit n'entraine pas l'irresponsabilit. En ce qui concerne les actes juridiques, il y a des limites l'incapacit du mineur. L'administrateur lgal reprsente le mineur sauf dans les cas ou l'usage autorise le mineur passer des actes (articles 389-3 pour le mineur sous tutelle, et article 408 alina 1). Cela existe surtout pour les actes caractre personnel, mais aussi pour certains actes de gestion des biens du mineur.

1) Les actes caractre personnel.

Ce sont des actes juridiques qui mettent en cause la personne mme de l'intress travers son corps, ses sentiments, ses relations familiales. Mais cela vaut aussi pour les actes de nature patrimoniale.

Pour ces actes, on a un principe gnral (article 371-1 alina 3): les parents associent l'enfant aux dcisions qui le concernent selon son age et son degr de maturit. Il serait inconcevable que le consentement personnel du mineur n'interviennent pas du tout. D'o diffrentes formules, plusieurs solutions sont utilises par notre droit: le mineur reste incapable, donc son reprsentant lgal doit passer l'acte, mais le consentement personnel de l'intress est requis, notamment pour le prlvement d'organes: article L-1231alina 4 du code de la sant publique. Ex 2: le consentement l'adoption partir de 13 ans article 345 alina 3. Ex 3: le consentement du mineur au changement, de nom lorsqu'il ne rsulte pas d'un changement de filiations. Le mineur peut passer l'acte lui mme mais seulement avec une autorisation: cas pour le mariage et le contrat de mariage qui l'accompagne. C'est le principe aussi pour l'IVG. C'est la cas aussi pour le contrat de travail et d'apprentissage, on a l'assistance du reprsentant lgale. Le mineur peut faire l'acte seul: il a alors une pleine capacit, c'est le cas pour une reconnaissance d'enfant naturelle.

2) Les actes de gestion des biens du mineur.

Les capacits sont trs rares et elles sont de deux sorte (articles 389-3 et 408 alina 1). Le mineur peut agir seul lorsqu'il y est autoris par la loi ou par l'usage.

A/ Les actes autoriss par la loi.

Le mineur peut tre autoriser faire les actes juridiques qui le concernent sans intervention d'un tiers, ou sans assistance. Le mineur g de 16 ans peut faire son testament et il peut lguer la moiti des biens qu'il pourrait lguer en tant majeur. Article 904 alina 2 et 3: loi du 28 octobre 1916, sauf si le mineur est sous les drapeaux pour une campagne de guerre. Ex: le code montaire et financier. Extrait dans le code Dalloz, article L-221-4 du code montaire et financier qui permet un mineur de 16 ans sauf opposition de ses parents de se faire ouvrir d'un livret de caisse d'pargne, le mineur peut tre mandataire d'un acte d'une personne article 1990 du code civil. Article 1308 du code civil: le mineur peut exercer une profession non commerciale, il s'engage dans les actes qu'il fait dans la profession.

B/ Les actes autoriss par l'usage.

L'usage, c'est la pratique suivie par une certaine catgorie de mineurs. Cela cre des incertitudes, d'ailleurs dans le vocabulaire courant, on emploi l'expression d'acte de la vie courante. Cela dpend de la nature de l'acte, de l'age du mineur, de son milieu social, de sa fortune, (...) et de l'volution des murs dans la socit. C'est une notion volutive. On considre que ces actes ne peuvent pas tre des actes de disposition. Cela comprend les actes minimes de la vie quotidienne. Mais cela concerne aussi certains actes juridiques, condition que ces actes ne fassent pas courir de danger particulier aux mineurs: 1ere.civ. 9 mai 1972, il s'agissait de l'achat d'une voiture automobile. L'achat d'un vhicule automobile parce qu'il prsente des actes particuliers n'est pas un acte de la vie courante. Cela s'oppose un arrt du 4 novembre 1970 qui avait admis que la location d'un vhicule par un mineur est un acte d la vie courante. Arrt de la 1ere chambre civile du 12 novembre 1998, un mineur avait un compte en banque qui fonctionnait avec une carte bancaire, il avait tir au del du solde pour 86 000 francs. La cour de cassation n'a pas condamn le mineur rembourser, parce que les juges n'avait pas recherch si c'tait un acte de la vie courante, ils n'avaient pas dit si le mineur avait cherch cacher sa minorit et si les biens avaient ts son profit. Aix-en-Provence 7 juin 2000, le bail d'un immeuble n'est pas autoris pour un mineur de 17 ans. Observations: Pour bien mesurer l'incapacit du mineur, il faut rappeler que certains actes lui sont interdits, car il est frapp d'une incapacit de jouissance, c'est le cas pour les donations, le mariage, le testament avant 16 ans.. Lorsque le mineur a la capacit d'exercice et mme lorsqu'il ne l'as pas, l'acte qu'il passe n'engage pas ses parents.

Section 2 : Les sanctions des actes juridiques passs par le mineur incapable.
Actes passs par le mineur lui-mme mais pas ceux qui sont fait par le reprsentant lgal. La sanction normale de l'incapacit, c'est la nullit. Le problme c'est qu'il existe une autre sanction prvue par le code, c'est celle de la rescision pour lsion article 1305 la simple lsion donne lieu la rescision en faveur du mineur non-mancip contre toute sorte de convention . Rescision, c'est

lorsqu'une personne dans un contrat synallagmatique (contrat avec des obligations la charge des deux parties, o les charges sont donc considres comme quivalentes) mais si le prix par exemple est infrieur la valeur de l'immeuble, le vendeur est ls. La lsion est une cause. Cette question a reu une rponse donne par la jurisprudence: arrt de la chambre civile de la cour de cassation du 18 juin 1844. La qualit de mineur ne suffit pas pour faire annuler sans distinction toutes les conventions dans lesquelles le tuteur n'est pas intervenu. L'incapacit du mineur ne suffit pas pour faire annuler. La loi a voulu seulement qu'il ne fut jamais ls. Depuis cet arrt, on dcide que la rpartition des deux sanctions se fait ainsi: on applique l'incapacit pour les actes les plus graves.

1) La nullit pour incapacit.

Depuis cet arrt de la cambre civile du 18 juin 1844, cette nullit ne s'applique qu'aux actes les plus graves, c'est dire les actes que le tuteur n'aurait pu faire qu'avec une autorisation du juge des tutelles, les actes de disposition, cf cour de cassation arrt du 4 novembre 1970: la location d'un vhicule automobile par un mineur n'est pas un acte automatiquement nul. Cette nullit est une nullit relative, seul le mineur ou son reprsentant lgal peut l'invoquer. L'acte nul peut tre confirm, le mineur peut renoncer annoncer la nullit. La dure de prescription est de 5 ans compter de la majorit ou de l'mancipation. Il existe une fin de non-recevoir de l'action en nullit en cas de manuvre frauduleuse du mineur ou mme en cas de dclaration mensongre de majorit article 1307 et 1310 s'engage, il n'y a pas de nullit. Autre particularit. Normalement quand un acte est nul, on va faire comme s'il n'avait jamais exist, on rendra les dispositions. Article 1312 du code civil repris l'article 1341: lorsque le mineur a pass un contrat, il sera dispens de rendre ce qu'il a reu sauf s'il est prouv qu'il a eu un profit utilis par le prix. C'est trs avantageux pour le mineur et c'est fait pour dissuader de contracter avec le mineur.

2) La rescision pour cause de lsion.

La simple lsion donne lieu rescision en faveur du mineur mancip contre toute sorte de convention. Article 1305. acte conservatoire: il ne prsente aucun risque pour la personne qui le passe. Cela concernera les actes d'administration, ce que l'administrateur lgal aurait pu faire seul. En gnral, cela concerna aussi les actes de la vie courante. Lsion partir de laquelle il pourrait y avoir rescision: la loi prvoit que la lsion doit tre regarde au cas par cas pour appliquer la rescision. La lsion s'apprcie toujours au jour de la formation du contrat. Ici, on applique les conditions de l'action en nullit, la rescision est une forme de nullit relative, on devrait appliquer l'article 1302 du code civil.

Titre 2 : Les majeurs protgs.

la diffrence des mineurs, les majeurs c'est dire les personne qui ont 18 ans accomplis (article 414 nouveau du code civil), on la capacit juridique. Cependant, certains majeurs qui en raison de l'altration de leurs facults personnelles se trouvent dans l'impossibilit de pourvoir seul leur intrt. Ces majeurs vont faire l'objet d'une protection. (art 425). Cette protection pourra dboucher sur une incapacit. Le problme se pose sur un nombre trs important de personnes. De plus en plus de personnes sont concernes. La lgislation doit s'adapter l'volution sociologique. Avec la loi d'avant, en vigueur jusqu'au 1er janvier, il y avait trois grands rgimes de protection: sauvegarde de justice, tutelle et curatelle. La loi de 2007 n'a pas compltement boulevers ce systme mais on l'a amend. La loi a modifi l'approche, on parle de majeur protg (et plus de majeur incapable). La loi a rorganis assez profondment les rgimes anciens, notamment en dcidant que ces rgimes sont des systmes temporaires (tutelle et curatelle), on a supprim la curatelle pour prodigalit (ceux qui dpensent sans compter...), surtout, on a pris en compte la protection de la personne. Mais surtout, la loi nouvelle s'est attach la protection de la personne. Et surtout elle a crer un nouveau rgime de protection non-judiciaire: c'est le mandat de protection future, on invite une personne tant qu'elle est en bonne sant a penser son futur, elle pourra dsigner un mandataire pour assurer son avenir si elle n'est plus en mesure de s'en occuper. On a aussi crer la profession de mandataire judiciaire. On a un certain nombre de mesures gnrales qui s'applique trois degrs. 1er degr pour tous les majeurs, deuxime degr, pour ceux qui sont sous un rgime de protection juridique et 3eme degr, pour ceux qui sont sous un rgime de protection judiciaire.. Mais on a 4 rgimes: la sauvegarde de justice, la tutelle, la curatelle (relvent de la protection judiciaire), le mandat de protection future. + la mesure d'accompagnement judiciaire prvue art 495 et suivants. Dans le code: on a les rgles qui s'appliquent tous les majeurs. On protge l'avance la personne considre en la mettant sous incapacit en lui interdisant de faire certains actes, mais dans la sauvegarde de justice, on lui laisse sa capacit mais on la protgera postriori.

Chapitre 1 : Les rgles gnrales de la protection des majeurs.

La protection des majeurs est assure essentiellement en plaant ceux qui en ont besoin sous un rgime de protection judiciaire ou non judiciaire, mais ceux d'entre eux qui n'ont pas ts placs sous un rgime de protection ne sont pas dpourvus pour autant d'un rgime de protection. C'est une protection minimale assure par le recourt au droit commun des actes juridiques. Quelque soient les rgimes, on a des rgles communes. Enfin, on a des rgles communes au rgime de protection judiciaire.

Section 1 : la protection indpendante d'un rgime de protection spcifique.

Pour les personnes qui aurait pu tre places sous un rgime de protection, et mme pur celle qui l'ont ts, la protection intervient par la possibilit d'annuler l'acte pass par la personne pour trouble mentale et insanit d'esprit. Mais cette protection n'empche pas la personne victime d'un

trouble mentale d'engager sa responsabilit personnelle.

1) La nullit des actes juridiques pour insanit d'esprit.

Article 414-1 et 414-2 du code civil. Pour faire un acte juridique valable il faut tre sain d'esprit. C'est ceux qui agissent en nullit pour cette cause de prouver leur insanit d'esprit au moment de la passation de l'acte. Lorsqu'une personne est atteinte par ses facults mentales et qu'elle passe un acte, elle pourra demander la nullit pour trouble mentale. Art 414-1 et 414-2 ancien articles 489-1 et 489-2. Les textes distinguent deux hypothses, selon que la nullit est du vivant ou de la mort de l'intress.

A/ La nullit du vivant de l'intress.

a) La condition de trouble mentale Cela correspond un drglement de l'esprit. Cela peut rsulter d'une maladie ou d'un trouble physique aussi. Ce trouble mental doit tre dmontr au moment de l'acte. Le jurisprudence admet une prsomption, elle considre que la preuve que la personne est en tat habituel de trouble mental fait prsumer le trouble mental au moment de l'acte. Ce sera l'adversaire de dmontrer que la personne tait dans un moment de lucidit. b) les caractres de la nullit. Il s'agit d'une nullit relative. Article 1304 du code civil, dlai pour agir de 5 ans. Et cette nullit est une nullit de droit, c'est dire automatique, le juge n'a pas de pouvoir d'apprciation, elle s'impose lui. Le juge est oblig de prononcer la nullit (sauf peut tre dans le cas d'une personne sous mandat de protection future, article 488 du code civil).

B/ La nullit pour insanit d'esprit aprs le dcs de l'intress.

Ce sont ses hritier qui sont en demande de cette nullits. Article 414-2 nouveau du code civil. Il faut la mme condition de trouble mental, mais il va y avoir des conditions supplmentaires, selon que l'acte a la nature d'une libralit. a) Les rgles gnrales. L'action en nullit est limite certains cas. Premirement, si l'acte porte en lui-mme la preuve d'un trouble mental: preuve intrinsque. Deuxime cas: si il a t fait alors que l'intress avait t plac sous sauvegarde de justice. Troisime cas, si une action a t ouverte avant son dcs pour la protection de cette personne. b) Le cas des libralits. Ce sont des actes conscients sans contrepartie, ils sont tellement graves qu'ils sont annulables dans tous les cas aux mmes conditions que dans le vivant de l'intress.

2) la responsabilit civile des personnes victimes de troubles mentaux.

Cette personne place sous systme juridique ou non engage sa responsabilit civile comme toute

autre personne. Article 414-3 du code civil, qui reprend l'ancien article 489-2, celui qui a caus un dommage a autrui quand bien qu'il soit sous un trouble mental doit rparation. Cette protection n'est donc pas absolue.

Section 2 : Les rgles communes aux diffrents rgimes de protection juridique.

Un rgime spcifique de protection a t mis en place (ce que la loi nouvelle appelle un rgime de protection juridique) c'est dire le rgime de sauvegarde de justice, soit la tutelle soit la curatelle soit le mandat de protection future mis excution, c'est dire les rgimes de protection judiciaire ou non, on a une section appele les dispositions communes aux majeurs protgs: articles 415 424 ainsi qu'une autre section: des dispositions gnrales dans le chapitre consacr aux mesures de protection juridique articles 425 427. Ces rgles concernent d'une part les personnes susceptibles de faire l'objet d'une protection, elles posent des principes gnraux applicables tous les rgimes et enfin des protections particulires qui s'appliquent dans tous les rgimes.

1) Les personnes susceptibles de faire l'objet d'une protection.

Elles sont dfinies article 425 nouveau, ce sont les personnes qui peuvent bnficier d'une protection juridiques. Il faut que des conditions gnrales soient remplie et qu'elles soient vrifies mdicalement.

A/ Les mesures d'ouverture d'un rgime de protection juridique.

Article 425/1. on a deux sortes de conditions:

Il faut que la personne soit dans l'impossibilit de pourvoir seule ses intrts, elle n'est pas en mesure de s'occuper seule de ses affaires ou de s'en occuper correctement (pour ce qui touche sa personne ou ses intrts patrimoniaux). Il faut que cette impossibilit soit due une altration des facults personnelles, c'est ce qui fait la diffrence avec la non-prsence de la personne. Et cette altration peut tre une altration des facults mentales (problmes psychiques) mais cela peut aussi tre une altration des facults corporelles lorsqu'elle empche l'expression de la volont. Ex: une personne paralyse, ou qui est dans le coma. Article 425 alina &. on a un problme d'expression d'une volont correcte.

B/ La ncessit d'une constatation mdicale.

L'altration des facults personnelles doit tre mdicalement constat: article 431 et 481 qui prcisent que cette constatation doit tre opre par un mdecin spcialiste choisi sur une liste tablie par le procureur de la rpublique. Ce mdecin va constater l'altration des facults personnelles, il peut solliciter l'avis du mdecin traitant 431-1. Cela s'applique pour toutes les mesures judiciaires chaque fois qu'une demande est prsente au juge. Toutefois, la sauvegarde de justice quand elle intervient sur constatation mdicale, c'est le mdecin traitant qui peut faire la dclaration au procureur, la sauvegarde de justice est ouverte condition que cette dclaration soit accompagne de l'avis conforme d'un mdecin psychiatre. Cela joue aussi pour le mandat de protection future. Dans certains cas, c'est simplement l'avis du mdecin spcialiste qui pourra tre demand par le juge, par exemple lorsqu'il s'agit pour le juge de dcider de la disposition du logement de la personne. Cf article 431.

Remarque: Art 431 alina 2 prcise que le cot de la visite mdicale doit tre fix par dcret en conseil d'tat.

2) Les principes gnraux de protection applicables tous les rgimes de protection juridique.
A/ L'objet de la protection.
Le nouvel article 415 alina 1 prcise que les majeurs qui en ont besoin peuvent recevoir une double protection: protection de la personne. Jusque l on n'avait pas de rgles du code civil. Cela concerne essentiellement la tutelle et la curatelle. Le deuxime terrain c'est la protection des biens de ces majeurs.

B/ La charge de la protection.
L'article 415 alina 4 dit que la protection des majeurs qui y ont droit est un devoir des familles et de la collectivit publique, c'est une charge qui implique la solidarit. Cette charge qui est impose aux familles et la collectivit publique a pour finalit l'intrt de la personne protge. Il est clair que l'ouverture d'un rgime de protection n'est en rien une sanction! Dans le mme temps est hrit l'ide de devoir. L'intrt de la personne protg justifie (art 415 alina 2) qu'elle est assure dans le respect des droits individuels fondamentaux et dans la dignit de la personne. Cette protection doit favoriser autant que possible l'autonomie de la personne (415 alina 3). Rq: principe d'indpendance entre le choix d'un rgime de protection et les modalits d'un traitement mdical. Ancien 490: on a indpendance entre le traitement mdical et le rgime de protection. Les textes ne la prvoient plus mais ces principes aboutissent au mme rsultat. S'agissant de l'hospitalisation des personnes malades mentales, en principe, l'hospitalisation ne peut tre faite qu'avec le consentement de l'intress, mais dans certains cas, elle peut avoir lieu sur dcision d'un tiers (HDT) ou sur dcision du prfet. Ces principes, expliquent des rgles poses par les articles 416 et suivants. Le juge des tutelles et le procureur de la rpublique exercent une surveillance gnrale des rgimes de protection. Pour les personnes qui vont participer au fonctionnement de la protection, la charge qui pse sur elle est en principe gratuite (article 419 alina 1), exception cependant pour une catgorie d'intervenants: les mandataires judiciaires la protection des majeurs. C'est dire qu'on a structur des professionnels qui existaient. Ce peuvent tre des personnes seules, mais aussi des personnes morales (ex: associations tutellaires) et cette personne morale emploie des salaris qui doivent tre inscrits sur la liste. Ils bnficient d'une rmunration, en principe la charge de la personne (419 alina 2), ou la charge de l'tat (art 419 alina 3). mais il ne peuvent rien recevoir d'autre 420. Ces personnes qui vont participer la protection des majeurs engagent leur responsabilit pour faute qui peut mme remonter la responsabilit de l'tat. L'action en responsabilit doit tre exerce dans les 5 ans qui suivent la fin de la mesure. Pour le mandat de protection future, cette responsabilit est ordinaire par rapport au mandat. Ces principes expliquent aussi que la mission de la personne prend fin avec le dcs de la personne protge 418, la charge ne se transmet pas aux hritiers.

C/ Les mesures particulires de protection applicables dans tous les rgimes de protection juridique.

Les nouveaux textes ont repris du droit antrieur des mesures relatives au logement, au compte bancaire de la personne protge. a) Le logement de la personne protge. Article 426 du code civil. Dans son premier alina, le texte prvoit que le logement de la personne protge et les meubles dont il est garnit sont conservs la disposition du majeur aussi longtemps qu'il est possible. On ne peut pas en disposer: vente, don... si le logement est occup, il ne peut pas y avoir rsiliation de bail. Et si le logement est la personne, on ne peut pas louer ce logement. Tout au plus il peut tre pass une convention d'occupation prcaire. Cependant, on admet que lorsque l'intrt de la personne l'exige ou quand cela devient ncessaire, il pourra tre dispos du logement et du mobilier avec l'autorisation du juge des tutelles ou du conseil de famille. En aucun cas, on ne peut disposer des souvenirs et des objets caractre personnel de l'intress. b) Mesures relatives au compte bancaire de la personne protge : article 427.

Lorsque la personne bnficie de compte ou livrets d'pargne, ils ne peuvent pas tre remplacs, et d'autre livrets ne peuvent pas tre ouvert en son nom, sauf en cas de l'intrt si il y en a besoin, sauf autorisation du juge ou du conseil de famille. Lorsque la personne n'est pas titulaire d'un compte ou de livret, art 427-4, on doit lui en ouvrir un. Les oprations bancaires d'encaissement et de paiement faites au nom de la personne protge sont faites exclusivement au moyen d'un compte ouvert au nom de cette personne: 427 alina 5. c'est un apport, une nouveaut de la rforme.

c) Le cas des maris. Article 1397 le changement de rgime matrimonial. Ncessite une autorisation pralable du juge des tutelles ou du conseil de famille lorsque celui-ci a t constitu.

Section 3 : Les rgles communes aux rgimes de protection judiciaire.

On a la tutelle, la curatelle et la sauvegarde de justice, on y ajoute la mesure d'accompagnement judiciaire (articles 495 et suivant du code civil). Ils s'opposent au mandat de protection future.

1) Les principes de ncessit, subsidiarit, proportionnalit.

Article 428 du code civil. Pour qu'un des rgimes de protection soit ouvert, on a deux conditions: la ncessit de la protection, et il faut qu'on ait la mesure de subsidiarit de la personne protge, elle ne sera pas ouverte lorsqu'une mesure moins contraignante sera possible. a finit par les rgimes matrimoniaux, en passant par la mesure la moins contraignante dans la mesure judiciaire: la curatelle. De plus on ne passera pas par un rgime de protection judiciaire s'il y a un mandat de protection future. Ce principe est rappel pour la tutelle et la curatelle dans l'article 440 du code civil. Il existe aussi le principe de proportionnalit dont fait t le 2eme alina: la mesure est proportionne et individualise en fonction du degr d'altration des facults personnelles de l'intress. Ex: lorsqu'on ouvre un rgime.

2) La mise, ou placement sous un rgime de protection judiciaire.

Quelque soit le rgime de protection judiciaire, on a des rgles communes qui gouvernement se placement.

A/ Du point de vue de la demande.

L'ide de base c'est qu'il faut ncessairement une demande au juge. Alors que le juge des tutelles pouvait faire une saisine d'office, mais ce n'est plus le cas maintenant. Pour un mineur mancip ou un majeur, on peut faire cette demande. Lorsqu'elle intervient pour un mineur non-mancip, la demande peut tre prsente dans la dernire anne de sa minorit et si la dcision est prise, elle prendra effet le jour de sa majorit (art 429). Qui peut faire la demande: article 430: la demande peut tre demande au juge par la personne ellemme, le conjoint, le partenaire, le conjoint ou le concubin condition que la vie commune n'est pas cess entre eux, un parent ou alli ou encore une personne entretenant avec le majeur des liens troits et stables ou encore la personne charge de sa protection. 430 alina 2, elle peut aussi tre demande par le procureur de la rpublique. C'est cette demande qui est accompagn du certificat mdical par un mdecin spcialis.

B/ du point de vue de la dcision.

La demande est adress au juge. a) La prise de dcision. Dans presque tous les cas, c'est le juge des tutelles qui prend la dcision de l'ouverture d'une tutelle sauf dans le cas de la sauvegarde de justice sur dclaration mdicale. Pour prendre sa dcision, le juge doit entendre la personne concerne. Art 432 alina 1. sauf exception: art 432, on peut toutefois, sur avis du mdecin dcider qu'il n'y a pas lieu de procder l'audition si elle est de nature porter atteinte sa sant ou si elle est hors d'tat d'exprimer sa volont. b) La publicit de la dcision. Les rgimes de protection judiciaire les plus graves: la tutelle et la curatelle font l'objet d'une publicit art 444 par mention en marge de l'acte de naissance de l'intress (code de procdure civil). La mention est aussi porte sur le rpertoire civil tenue au greffe du TGI et c'est une rfrence ce rpertoire qui est faite sur l'acte de l'tat civil (RC: ...). Pour la tutelle et la curatelle, le rgime en question est opposable au tiers deux mois aprs que cette publicit ait t effectue. Sauf si ils avaient une connaissance personnelle du rgime de protection. La sauvegarde de justice, la publicit est trs limite: article 1242 du code de procdure civile qui prvoit la mention sur un rpertoire spcial tenu par le parquet avec communication possible aux autorits judiciaires ou aux personnes qui ont qualit pour l'ouverture d'une tutelle ou d'une curatelle.

C/ La dure de la mesure.
Dans le droit antrieur la rforme, seule la sauvegarde de justice tait une mesure de protection temporaire, la tutelle tait indfinie dans le temps seul le juge pouvait dcider la fin de la mesure: la

main leve (on met fin une mesure). Nouvellement, la tutelle et la curatelle sont des principes caractre temporaire, le juge doit fixer une dure pour la mesure qu'il ouvre, et cette dure ne doit pas dpasser 5 ans. Mais le renouvellement est possible. Toutefois, lorsqu'aucune amlioration des facults personnelles de l'intress ne parait possible, le juge peut renouveler la mesure pour une dure plus longue qu'il fixe, avec l'avis conforme du mdecin spcialiste article 442. l'inverse, le juge peut mettre fin la mesure lorsqu'elle n'est plus ncessaire, il peut la modifier ou il peut lui substituer une autre mesure aprs avis de la personne charge de la protection. Il peut statuer d'office. Mais l encore il lui faut l'avis du spcialiste et l'audition de la personne concerne. La sauvegarde de justice reste une mesure toujours temporaire: dcision du juge ou dclaration mdicale. Dans les deux cas, elle ne peut en principe pas excder un an. Elle est renouvelable dans les mmes conditions que la tutelle et la curatelle. Dans le cas de la sauvegarde de justice pour une instance, elle est temporaire: dure pendant la dure de l'instance.

Chapitre 2 : La protection judiciaire postriori: la sauvegarde de justice.

Aujourd'hui comme avant la rforme, c'est la mesure judiciaire la moins forte, la moins contraignante. En principe, elle n'entraine pas d'incapacit pour le majeur, donc on n'a pas d'interdiction pour la personne. On peut la qualifier de mesure de protection postriori. Ce n'est qu'aprs coup qu'on vrifiera que ces actes ont ts bien passs. ce moment l, on peut avoir un contrle plus facilement qu'avec le rgime de sauvegarde de protection judiciaire.

Section 1 : Les conditions du placement sous sauvegarde de justice.

Elles sont diffrentes, il faut les envisager. On a deux cas diffrents:

1) La sauvegarde de justice sur dcision judiciaire.

La dcision est celle du juge des tutelles.

A/ La sauvegarde de justice pralable l'ouverture d'une tutelle ou d'une curatelle: article 433 alina 2.
Cette mesure peut aussi tre prononce par le juge saisi pour une tutelle ou une curatelle, on aura une sauvegarde de justice pendant la dure de l'instance.

B/ La sauvegarde de justice de mesure autonome.

On a pas de condition prcise, la personne a soin d'une mesure plus grave mais c'est le rgime minimum. Article 433 alina 1 : le juge peut placer sous sauvegarde de justice la personne qui (selon l'article 425 personne atteinte et c'est dans son intrt) a besoin d'une protection juridique temporaire ou d'tre reprsente pour l'tablissement de certains actes dtermins. Cela correspond par exemple un cas d'hospitalisation de la personne, ou une priode trouble,... L'accomplissement de certains actes fait rfrence la reprsentation pour des actes juridiques bien prcis. Cette mesure est prise pour un an dans les conditions de l'article 442. elle prend fin alina 4 article 439 par dcision de main leve dcide par le juge ou par l'ouverture d'une mesure de tutelle ou curatelle.

2) La sauvegarde de justice sur dclaration mdicale adresse au procurer de la rpublique: article 134.
Dclaration faite au procureur, (sous l'article 515). ce texte prvoit une dclaration facultative lorsqu'elle mane du mdecin traitant. S'il le fait, il faut un avis conforme d'un mdecin psychiatre. Mais dans certains cas, la dclaration est obligatoire. Ex: tablissement psychiatriques. Cette mesure est prvue par le code de la sant publique (problme de la dure de la mesure qui normalement ne peut pas dpasser un an article 439 alina 1). mais cette mesure peut prendre fin sur dcision du juge outre le dlai, sur une nouvelle dclaration du mdecin traitant.

Section 2 : Les effets du placement de sauvegarde de justice.

Le principe c'est que la sauvegarde de justice n'est qu'une mesure de protection postriori, mais dans certains cas, on a une reprsentation de la personne par autrui.

1) Le principe: La reprsentation postriori.

A/ Le maintient de la capacit d'exercice.
Ce principe est nonc par l'article 435 alina premier in limine . La personne place sous le rgime de sauvegarde de justice conserve l'aptitude juridique passer les actes juridiques auxquels elle est partie; elle a la capacit d'exercice. Cependant, pour le cas de divorce 249-3, si l'un des poux se trouve plac sous la sauvegarde de justice, la demande en divorce ne peut tre examine qu'aprs la tutelle ou la curatelle. Elle ne peu pas non plus divorcer par consentement mutuel ou par acceptation du principe de la rupture.

B/ Les moyens de la protection, articles 435 alinas 2 et 3.

On va avoir des sanctions possibles en plus de l'action en nullit pour trouble mental (414-1). On a deux sortes de sanctions supplmentaires: Soit la rescision pour lsion (on a t ls). Lorsqu'il y a un dsquilibre dans un contrat. Soit la possibilit de rduction en cas d'excs. Lorsque l'engagement de la personne est disproportionne par rapport ses moyens. Parfois l'excs dbouchera sur la nullit. Ex: une personne achte une voiture de luxe alors qu'il n'en a pas les moyens. Mais si l'acte est indivisible, la nullit est demande. Dans les deux cas, le T n'est pas oblig systmatiquement de prononcer la sanction, il a un pouvoir d'apprciation et il doit tenir compte d'un certain nombres d'lments: l'utilit ou inutilit de l'opration, importance ou consistance de l'intress, et de la bonne ou mauvaise fois de la personne contractante. L'action en nullit, rescision ou rduction n'appartient qu'a la personne ou a ses hritiers, elle ne s'teint que dans le dlai de 5 ans compter de la dcouverte de la lsion ou de l'excs.

2) La reprsentation ventuelle de la personne sous sauvegarde de justice.

En effet, elle protge la personne contre les actes qu'elle fait mais pas contre ses abstention. Or, la personne risque de ne pas assurer la gestion de ses biens. Le code distingue deux hypothses: soit la personne a prvu cette action, on a donc eu un mandataire. Soit on a pas eu de reprsentation conventionnelle.

A/ L'existence d'une reprsentation conventionnelle. Article 436.

Si la personne dsigne un mandataire pour s'occuper de ses biens, c'est ce mandat qui a effet. Cela ne concernera que les actes de disposition. Article 1988 du code civil. dans le droit antrieur la rforme, ce mandat ne peut pas tre rvoqu par l'intress lorsqu'il avait t donn en considration de la mesure de sauvegarde. ce moment l, la personne ne pouvais pas rvoquer elle-mme le mandat. La personne s'auto-frappait d'incapacit. Cela a disparu.

B/ L'absence de reprsentation conventionnelle.

On a deux solutions possibles. a) Le recourt aux rgles de la gestion d'affaires. La gestion des affaires d'autrui. Ex: la foudre tombe sur la maison du voisin pendant son absence. Le grant engage le maitre de l'affaire lorsque sa gestion a t utile. Ces rgles peuvent s'appliquer lorsqu'on n'a pas de mandat conventionnel. Article 436 alina 2. Cela permettra de faire les actes que le majeur ne peut pas faire lui-mme. Article 436 alina 3 : les proches sont tenus d'accomplir les actes conservatoires indispensable pour la personne protge. Sans mme avoir mandat de le faire. b) Le recourt un mandataire spcial: articles 437 et 438. C'est lorsqu'on n'a pas de mandat conventionnel, ou lorsque la mandat conventionnel est insuffisant, le juge peut dsigner un mandataire spcial charg d'accomplir un ou plusieurs actes dtermins, mme ventuellement des actes de disposition condition que ces actes soient ncessaires. C'est le juge des tutelles qui dsigne ce mandataire spcial, et cela obit aux rgles de dsignation du curateur ou du tuteur. Notamment ce doit tre le conjoint, le concubin... Dans ce cas l, lorsque ce mandataire spcial a t nomm, la personne perd alors la capacit de passer des actes confis au mandataire spcial, si elle les passe quand mme ils seront nuls (437 alina 1). Sauvegarde de justice avec une incapacit ponctuelle. Pour les autres actes, la personne conserve sa pleine capacit. La protection ventuelle de la personne sous sauvegarde de justice peut tre confie ce mandataire spcial. Cela obit ceux qui psent sur le tuteur ou le curateur dans la tutelle. Article 438. On remarque l'extrme souplesse de ces rgimes, on peut les moduler!

Chapitre 3 : La protection judiciaire priori: la curatelle et la tutelle.

Ce sont deux mesures de protection priori parce qu'elles entrainent un minimum d'incapacit. La curatelle dbouche en principe sur une semi-incapacit pour le majeur. Le majeur sous curatelle conserve la pleine capacit juridique d'exercice les moins graves (actes d'administration). Pour les autres actes, on a bien incapacit mais elle ne dbouche pas sur l'interdiction pour l'intress de participer aux actes qui le concernent. Il est simplement assist. La curatelle est un rgime d'assistance. Alors que la tutelle est un rgime d'incapacit gnrale. Ces deux rgimes ont ts assez largement modifis par la rforme. Les textes nouveaux du code les traitent en commun. Le fait que le texte nouveau traite gnralement de la curatelle signifie qu'elle doit intervenir avant la tutelle et elle devrait tre le rgime le plus souvent utilis.

Section 1 : L'ouverture des rgimes.

On a toujours la condition gnrale de base de l'article 425. il faut que la personne en raison de l'altration de ses facults personnelle ne puisse plus pourvoir seule son intrt mais on va avoir des conditions spcifiques.

1) L'ouverture de la curatelle.
Article 450 alina 1, elle peut intervenir sur dcision du juge lorsque la personne sans tre hors d'tat d'agir elle mme a besoin, pour l'une des causes prvues l'article 425, d'tre assiste ou contrle de manire continue dans les actes importants de la vie civile. Mais on prcise que c'est uniquement pour les actes de disposition. L'alina 2 de l'article 440 rappelle le principe de subsidiarit: que si la sauvegarde de justice n'est pas suffisant. Il dcoule que la curatelle est voue des cas plus graves que la sauvegarde de justice et moins graves que la tutelle. Cas de slnite lgre sans perte de discernement, ou cas de nvrose avec des comportements parfois aberrant. Arrts du 15 juin 1994, la cour d'appel avait refus ce rgime pour de simples troubles de mmoire. Dans le jugement du TGI de Clermont Ferrand, la curatelle avait t ouverte pour une personne totalement aveugle. Il n'y a plus de curatelle pour prodigalit, intemprance ou oisivet.

2) L'ouverture de la tutelle: article 440 alina 3 et 4.

Elle peut intervenir pour l'un des cas prvus l'article 425, lorsque la personne doit tre reprsente de manire continue dans les actes de la vie civile. C'est le rgime de protection le plus lourd, puisque la personne a besoin d'tre reprsente dans tous les actes de la vie civile, ex: Maladie d'alzheimer. Arrt de la premire chambre civile du 27 novembre 1986, le fonctionnement mental extrmement ralenties et les capacits rduites justifient la tutelle.

Section 2 : L'organisation des rgimes de curatelle et de tutelle.

Il s'agit de deux rgimes diffrents dont l'organisation va tre diffrente, mais on a nanmoins des rgles communes. Mais a cot on a des rgles spcifiques la tutelle.

1) Les rgles communes: les organes parallles.

Cela concerne 3 sortes d'organes.

A/ Le curateur ou le tuteur articles 446 453.

a) Leur dsignation.

C'est en principe l'uvre du juge des tutelles. 447 alina 1. Le juge des tutelles est invit de choisir le conjoint, le partenaire ou le concubin sauf si la vie commune a cess entre eux et sauf d'autres causes justifient son choix. Sinon, ce sera un parent ou un alli, ou une personne rsident avec le majeur protg ou entretenant avec lui des liens troits et sains. Il devra tenir compte des sentiments de l'intress et des recommandations ventuelles de ses proches. S'il n'y a pas de parents ou de proches, le juge pourra dfinir le mandataire judiciaire la protection des majeurs, lequel pourrait refuser. art 450. Lorsque la personne est hberge ou soigne dans un tablissement de sant ou social ou mdicaux social, le juge peut dsigner une personne ou un service prpos de l'tablissement, condition que cette personne soit indique sur la liste des mandataire judiciaires la protection des personnes 451. Dans cette dsignation le juge peut dsigner plusieurs curateurs ou tuteurs. 447 alina 2, il peut mme dsigner un curateur ou tuteur charg de la personne et un autre charg des biens. Il peut mme charges des biens un tuteur ou un curateur spcial. Mais cette dsignation par le juge des tutelle n'intervient qu'a titre subsidiaire s'il n'y a pas de dsignation faite autrement. Car on a d'autres formes de dsignation: Dsignation de la part de l'intress lui-mme ou de la part du dernier vivant de ses parents ou de ses pres et mres (448 alina 2). Cela s'impose toujours au juge. Dans la tutelle lorsqu'il y a un conseil de famille, ce n'est pas le juge qui dsigne le tuteur.

b) Leurs fonctions. Dans la curatelle, le curateur applique le contrle sur les actes du majeur protgs pour les actes du quotidien. Dans la tutelle, le tueur reprsente le majeur pour tous les actes.

B/ Les autres organes.

a) Le subrog tuteur ou subrog curateur article 454. Gnralement, c'est le juge qui le nomme s'il l'estime ncessaire ou le conseil de famille le nomme s'il y en a un. Remplacement du tuteur ou du curateur et contrle du tuteur ou curateur. b) Le tuteur ad hoc ou curateur ad hoc 455. Il s'occupe des divergences d'intrt entre le tuteur et la personne protge, il est dsign soit par le juge soit par le conseil de famille.

2) L'organe spcifique la tutelle: le conseil de famille.

la diffrence de la tutelle des mineurs o le conseil de famille est systmatique, ici, cet organe n'existe pas systmatiquement. Parce que dans le droit antrieur la rforme, la constitution du conseil de famille tait possible mais elle apparaissait comme une exception: ex: tutelle en la forme d'une administration lgale (ancien article 497) ex: enfant mineur handicap mineur qui devient majeur. Personnes spcialises pour les siens... on confiait la grance au personnel. Avec le droit nouveau c'est la tutelle sans conseil de famille qui devient une exception. Article 456 alina 1. c'est un organe collgial, les membres sont dsigns par le juge: sentiment de la personne, recommandation... article 456. le conseil de famille va avoir une fonction d'autorisation pour certains actes et on va pouvoir aussi dsigner le tuteur. On applique la tutelle des mineurs. Mais le juge des tutelles lorsque dans le conseil de famille on a une personne MJPM (mandataire judiciaire la protection des majeurs), pour une personne de cette qualit l, le juge peut autoriser cette personne runir le conseil de famille sans sa prsence lui (le juge).

Section 3 : Le fonctionnement des rgimes.

1) La protection de la personne.
C'est une nouveaut apporte par la loi de 2007. Ici, du point de vue de la protection de la personne, la loi ne fait pas de grosse distinction entre la tutelle et la curatelle.

A/ Les rgles gnrales.

a) Le droit l'information de la personne protge article 457-1. La personne protge reoit de la personne charg de sa protection toute information la concernant pour tous les domaines de la vie courante. b) Le pouvoir du tuteur de prendre des dcisions en matire personnelle. Pour ce qui est des actes impliquant un consentement strictement personnel, le pouvoir de dcision appartient exclusivement l'intress, dans la mesure ou il le peut: la dclaration de naissance d'un enfant, le reconnaissance d'un enfant naturel, l'exercice de l'autorit parentale, la dclaration de choix du nom ou de changement du nom d'un enfant, le consentement l'adoption d'un enfant et le consentement sa propre adoption article 458. toute dcision ne peut donner lieu l'assistance ou la reprsentation de la personne en danger. Pour les autres dcisions, le principe est que la personne protge les prend seul. 457 alina 1. Toutefois, lorsqu'elle ne peut pas prendre les dcisions, le juge ou le conseil de famille peut prvoir que la majeur protg bnficiera pour l'ensemble de ces actes de l'assistance de la personne charge de sa protection: du curateur voire du tuteur. Cela pourra aussi tre la reprsentation par le tuteur. En principe, il n'y a pas vraiment de tutelle la personne. Par ailleurs, article 459, si l'intress se met en danger, le tuteur ou le curateur peut prendre des mesures pour y mettre fin en informant le juge ou le conseil de famille. Mais il ne peut jamais sauf urgence prendre aucune dcision de nature porter atteinte l'intimit de la vie prive ou l'intimit des personnes.

B/ les rgles particulires.

a) Le choix de la rsidence et des relations personnelles 459-2.

Il entretient librement des relations personnelles avec tout tiers. Il est libre de choisir sa rsidence. b) Les atteintes juridiques l'tat de la personne. Le mariage: dans la curatelle on peut se marier, dans la tutelle, il faut l'autorisation du juge ou du conseil de famille, Le divorce: 247 249-2 on ne peut pas divorcer librement. Le pacs, article 461 curatelle et 462 tutelle. Pour ce qui est de la protection de la personne, l'article 463 prvoir que le juge ou le conseil de famille dcide dans quelles conditions le tuteur ou le curateur devra rendre compte de la mission qui lui est confie du point de vue de la protection de la personne.

2) Les actes juridiques de la personne en curatelle ou en tutelle.

Ces actes sont essentiellement des actes de gestion des biens de la personne, mais ventuellement on a des actes relatifs la personne elle-mme. On a des diffrences et on a nanmoins plusieurs points communs.

A/ Le rgime de la curatelle.
En principe c'est un rgime de simple assistance pour les actes les plus graves. a) La curatelle simple ou ordinaire.

On distingue les actes que le majeur en curatelle peut faire seul: article 467 alina 1 contrario, ce sont les actes que le tuteur peut faire sans autorisation. Il peut faire les actes d'administration et son testament pour un majeur en curatelle. 470 alina 1. Les actes qu'il ne peut faire qu'avec l'assistance du curateur. Principe gnral: article 467 alina 1: l'assistant, le tuteur ou le curateur a des actes qu'il ne peut faire qu'avec autorisation: ce sont les actes de disposition. L'article 470 prcise que si l'acte est pass par crit, l'assistance du curateur se manifeste par sa signature appose cot de celle de la personne protge (= le curatellaire). Cas particuliers: l'article 467 alina 3 prvoit que toute signification faite au majeur doit tre adresse au curateur. Article 468 concernant les capitaux du majeur. Ils sont ouverts sur un compte son nom. Il ne peut pas tre employs sans l'assistance du curateur. Pour l'assistance d'un contrat de fiducie, il faut l'accord du majeur protg. ( chercher dans le code). La donation: article 470 alina 2 du code civil, elle ne peut pas tre faite sans l'assistance du curateur. Lorsque le curateur refuse son assistance, l'acte peut tre nanmoins pass par le majeur s'il obtient l'autorisation du juge des tutelles art 469 alina 3. L'article 469 interdit la substitution du curateur la personne protge, c'est dire la reprsentation du majeur par le curateur. Sauf autorisation du juge.

b) La curatelle amnage: article 471. Le juge va pouvoir augmenter la capacit du majeur, il peut l'autoriser passer seul certains actes dtermins pour lesquels il faudrait normalement l'assistance du curateur, mais il peut inversement interdire de passer certains actes sans l'assistance du curateur. Article 471.

c) La curatelle renforce , cf art 472 du code civil. Il s'agit d'une curatelle avec un minimum de reprsentation. Le curateur va percevoir seul les revenus de la personne, il les composera sur son compte et il rglera seul les dpenses du majeur. Il reprsente le majeur en curatelle. Cette curatelle est ouverte sur dcision du juge. Il peut l'ouvrir en cour de rgime ou au dbut. Le curateur va faire l'inventaire des biens et il va tenir des comptes, le majeur ne s'occupe plus de ses revenus. Il est frapp d'incapacit complte ponctuelle. L'article 472 permet au juge d'autoriser le curateur passer seul un bail d'habitation pour le logement du majeur.

B/ Le rgime de la tutelle.
a) Les rgles gnrales. L'ide de base c'est que la tutelle est un rgime de reprsentation du majeur, il est frapp d'une incapacit qui est en principe gnrale. Prcision:

Le domaine de cette reprsentation. En principe, ce sont tous les actes du majeur en tutelle, sauf deux sortes: article 473 alina 1: ceux que la loi ou l'usage autorise la personne passer seul. 473 alina 2, le juge peut numrer certains actes que le majeur pourra faire seul ou avec l'assistance du tuteur. Principe de proportionnalit et d'individualisation des mesures. Les modalits de la reprsentation: l'article 474 renvoie aux articles 503 et suivants, articles communs la tutelle des mineurs et des majeurs. - Les actes que le tuteur peut faire seul 504: ce sont les actes d'administration. - Les actes que le tuteur ne peut faire qu'avec le juge des tutelles ou le conseil de famille s'il existe article 505: actes de disposition + la reprsentation en justice. - Les actes interdits: 509 les actes gratuits sauf les donations.

b) Les cas particuliers.

Les donations. Le majeur en tutelle peut aujourd'hui consentir des donations en tant assist ou au besoin reprsent par son tuteur sur autorisation du juge ou du conseil de famille. Le testament. Article 476 alina 1. 476 alinas 2 3 et 4. le majeur peut tester seul aprs consentement du juge ou du conseil de famille. Il peut rvoquer seul et sans autorisation le testament fait avant comme aprs l'ouverture de la tutelle. Le testament fait antrieurement l'ouverture de la tutelle. Il reste valable sauf si la cause qui l'avait pouss faire son testament a disparu. Ex: divorce, le testament tombe article 476 alina 4.

C/ La rgularit des actes du majeur protg.

a) les actes passs par la personne protge.

Actes passs aprs l'ouverture du rgime. C'est partir du moment ou le rgime devient opposable aux tiers suite la publicit. - La personne a pass seule un acte qu'elle pouvait faire seule (= elle en avait la capacit) 465 premirement. Cet acte est priori rgulier, nanmoins, on aura la possibilit de rescision pour lsion ou de la faire rduire pour cause d'excs sauf si l'acte avait fait l'objet d'une autorisation expresse particulire du juge ou du conseil de famille. a a exist dans la curatelle l'ancien

article 510-3. - La personne a pass seule un acte sans assistance (alors qu'elle en avait besoin). cet acte est irrgulier, il pourra tre annul mais uniquement si l'intress a subit un prjudice (465 deuximement). - La personne a accomplit un acte pour lequel elle aurait du tre reprsente: essentiellement dans la tutelle: article 465 Troisimement, l'acte est nul de plein droit, le juge n'a pas de pouvoir d'apprciation. Dans les deux premiers cas, la possibilit demeure d'utiliser 414-1 et 414-2, car c'est une nullit de droit.

Les actes passs avant l'ouverture du rgime de curatelle ou de tutelle. Ces actes sont en principe valables sauf trouble mental 414-1 et 414-2, toutefois, l'article 464 permet de les remettre en question lorsqu'ils ont ts passs moins de deux ans avant l'ouverture de la mesure lorsqu'il est prouv que l'inaptitude de la personne dfendre ces intrts en raison de ses facults personnelle tait soit notoire (connue de l'entourage) soit connue du cocontractant l'poque ou les actes ont ts passs. Cela dbouche sur la possibilit d'obtenir soit une rduction des engagements soit une possibilit de nullit des actes s'ils causent un prjudice.

Observations: il s'agit bien ici de l'article 425. Cela existait dans le droit antrieur (art 503 ancien) nullit mais l'poque il n'y avait pas de dlai. C'tait ce qu'on appelait la priode suspecte. L'action en nullit 465 alina 2 peut tre intente par le tuteur ou le curateur avec l'autorisation du juge. b) Les actes passs par la personne charge de la protection. C'est le curateur ou le tuteur. Lorsque cette personne a pass seule un acte que le majeur pouvait faire seul ou avec assistance. Ou bien lorsque cette personne a pass seule un acte qu'elle ne pouvait faire qu'avec autorisation (juge pu conseil de famille). 405 quatrimement: cet acte est nul, de plein droit mais possibilit de confirmation de l'acte avec l'autorisation du juge ou du conseil de famille.

Chapitre 4 : La protection conventionnelle: le mandat de protection future.

C'est une protection non judiciaire. C'est une des grandes innovations de la rforme de 2007. C'est un rgime avec lequel il est permis une personne majeur d'organiser l'avance sa protection future pour le cas ou elle en aura besoin, c'est le mandat de protection future pour soit mme. Mais la loi nouvelle prvoit qu'une personne organise la protection future pour autrui. Cala exclu les protections judiciaires. Section 1 : Le mandat de protection future pour soi-mme.

1) La dsignation du mandataire.
Elle se fait dans le cadre d'une convention: faite entre le mandant et le mandataire qu'elle charge de cette protection future. On a des conditions de fond et de forme.

A/ Les conditions de fond.

a) Les parties au contrat de mandat. On a le mandant qui organise sa protection future et le mandataire celui qui sera charg de la protection future.

Le mandant ce peut tre toute personne majeur ou mineur mancip qui n'est pas en tutelle. (un majeur en curatelle peut dsigner un mandat de protection future avec l'assistance de son curateur). Le mandataire, il peut y en avoir un ou plusieurs, ce pourront tre des personnes physiques ou morales (inscrite sur la liste des MJPM), ce mandataire devra jouir de la capacit civile,n il doit aussi remplir les conditions pour assurer les charges de la tutelle.

b) Les contions quant au contenu du mandat. Les pouvoirs qui vont tres confis par ce contrat au mandataire et qui ne s'exerceront que si le besoin s'en fait sentir. Ces pouvoirs peuvent tre dfinis dans le contrat, ils peuvent porter sur les biens et sur les actes relatifs la personne ou sur l'un des ces deux domaines. Lorsqu'ils portent sur les biens, ils sont fonction de la forme du mandat. Quant la protection de la personne, l'article 479 prcise qu'on applique les rgles de la tutelle ou de la curatelle et on a pas de stipulation contraire possible.

B/ La forme de la dsignation (contrat de mandat).

a) La mandat notari 489. Reu par un notaire choisi par le mandant, tant qu'il n'a pas t mis excution, ce mandat mme notari peut tre notifi, il peut tre rvoqu par acte sous seing priv notifi au notaire et au mandant. Ce mandat notari permet une reprsentation plus pousse.

b) Le mandat sous seing priv: articles 492 et 492-1. Un acte sous seing priv qui va tre sign du mandant et du mandataire s'il accepte et il devra soit tre contresign par un avocat soit tablit sur un modle dfinit en dcret en conseil d'tat. Dcret du 30 novembre 2007 sous l'article 492 du code civil. Il acquiert date certaine dans les conditions de l'article 1328 du code civil.

2) Le fonctionnement du mandat.
A/ La mise a excution du mandat.
On a deux moments diffrents: a) La prise d'effet du mandat: article 481. Le mandat prend effet lorsqu'il est tablit que le mandent ne peut plus pourvoir seul ses intrts. Le mandataire va produire au greffe du TGI la mandat qu'il contient accompagn d'un certificat mdical tablissant que le mandat se trouve bien dans la situation de l'article 425. le mandant doit recevoir notification de cette dclaration, le domicile fixe le mandat, puis le restitue au mandataire. b) La fin du mandat (483 485). Il y a trois causes qui peuvent donner la fin du mandat: son inutilit son incapacit (parce que il n'y a pas rellement atteinte des facults intellectuelles de l'intress, ou parce que la personne est dcde ou parce que le mandataire est dcd, ou parce que le mandat est rvoqu par le juge des tutelles...). La mauvaise excution du mandat. Article 484. Ou l'ouverture d'un rgime de protection qui est devenu ncessaire. On pourrait avoir ne mesure de procdure judiciaire complmentaire au mandat.

B/ L'activit du mandataire.
a) Les pouvoirs. Ils sont dfinis normalement dans le contrat de mandat:

Dans le mandat sous seing priv 493: il est limit aux actes d'administration. S'il fallait faire un autre acte, le mandataire pourrait en faire la demande au juge des tutelles. Dans le mandat notari 490, il est possible de donner un mandat gnral pour tous les actes patrimoniaux qu'un tuteur peut faire sans autorisation. Il peut aussi tre donner pour des actes de disposition, et ce moment l, le mandataire devra obtenir l'autorisation du juge des tutelles.

b) Les devoirs du mandataire 486. Il doit notamment faire l'inventaire des biens, il doit tenir un compte de gestion avec vrification annuelle. Dans un acte notari, on na plus de libert. Dans le mandat sous seing priv, on peut demander la vrification la demande des hritiers. Articles 1992 du code civil.

Section 2 : le mandat de protection future pour autrui.

On peut par contrat dcider d'une reprsentation pour le compte d'autrui. Article 477 alina 3, cela permet aux parents ou au dernier vivant des pres et mres qui ne sont pas en tutelle ou en curatelle et qui soit avaient l'autorit parentale sur leur enfant mineur soit assurent la charge de leur enfant

majeur peuvent dsigner un mandataire charg de reprsenter leur enfant pour le cas ou il ne pourrait plus pourvoir seul ses intrts. Ce mandat prend effet au dcs du mandant ou lorsqu'il ne peut plus prendre soin de l'enfant. Ce mandat de protection future ne peut tre conclu par le parent mandant ou par le mandataire que par acte notari. Conclusion: La mesure d'accompagnement judiciaire articles 495 495-9 MAJ. Cela correspond la tutelle aux prestations sociales. C'est pour les personnes qui reoivent des allocations sociales et qui ne savent pas les grer. Alors on doit savoir qu'elles ne gouvernent que lorsqu'une mesure pralable n'a pas fonctionn: 1) la mesure d'accompagnement social assure par le conseil gnral, lorsque cela ne fonctionne pas, on a une 2eme tape, on passe la mesure d'accompagnement judiciaire, elle est dcide par le juge des tutelles, il n'y a pas d'incapacit 95-3 pour la gestion des prestations sociale reues par la personne.