ACHATS MARCHES PUBLICS

M. LIEBER CHARLES (charles.lieber@uha.fr)

March public = contrat titre onreux conclu entre une collectivit public et des agents conomiques publics ou privs et ceci pour rpondre un besoin de la collectivit public en matire de travaux, de fournitures, ou de services.

INTRODUCTION
1) Objectifs du droit des marchs publics : . Garantir le bon emploi des deniers publics : prservation des fonds publics, mettre en concurrence les candidats sur les marchs publics => mise en concurrence obligatoire (annonce dans la presse locale etc.) via la publicit. . Lutter contre corruption, autre dlits, risques : depuis 1990, scandales ont clats : politique, politico financier, du au non-respect du code des marchs Scandales entrainent un certain nombre de rglementation plus svre pour rprimer les abus ; insertion dans code pnal article Sanctions : . Dlit de favoritisme ou dlit doctroi davantage injustifi (art 432-14 code pnal) lorsquune personne membre dune collectivit publique procure un avantage injustifi rsultant de la simple violation dune rgle de mise en concurrence. Dlit existe mme si la personne ayant commis le dlit na pas permis un avantage personnel (contrepartie verse). . Dlit de prise illgale dintrt : lorsquune autorit publique a un intrt personnel dans une E ou opration dont elle a la surveillance ou ladministration. (Ex : Maire et patron en mme temps) Exception pour les communes < 3500 habitants. . Dlit de corruption : aussi rprim par le code pnal art. 432-11 ; fait de violer une disposition rglementaire ou lgislative en matire de march public par ex. et qui rapporte un intrt / avantage personnel. . Concurrence : droit national et surtout le droit europen/communautaire cherche stimuler la concurrence. Existe des directives et rglements simposant aux tats membre.= donc la France et soumise ces rgles et incorpor ces rgle dans le code des marchs publics. Autres tats membres sont soumis aux mmes directives => existe quivalent du code des marchs publics dans les autres tats. Lensemble des marchs publics reprsente un montant global annuel reprsentant environ 10% PIB des tats membres de lunion europenne. Pour stimuler la concurrence, produire les effets bnfiques, la rglementation europenne, et donc droit des tats membre, ont dvelopp des obligations de publicit et toutes les procdures de mise en concurrence des entreprises.

ACHATS MARCHES PUBLICS 2) Sources du droit du march public :

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. Droit communautaire (europen) et international Droit communautaire ; directives datant de 2004 : concerne les travaux fournitures et services et dautres parts des directives concernant les secteurs spcifiques (approvisionnement en eau potable, lnergie, les transports et services postaux). Se fondent essentiellement sur le principe de libre circulation des personnes et des services et sur linterdiction de discrimination en fonction de la nationalit. Droit international : rgles tenant des accords signs avec lOMC Constitution => principes constitutionnels Qui irriguent le droit des marchs ; 3 principes constitutionnels : . Principe de libert contractuelle des collectivits territoriales : ont une libert contractuelle puisque sadministrent librement (ont un budget etc.). . Principe dgalit devant la commande publique : les entreprises et les collectivits ayant une activit conomique sont sur un pied dgalit et peuvent rpondre une annonce de march public. . Principe de libert daccs la commande publique complt par le principe dgalit de traitement des candidats et de transparence des procdures : galit de traitement des candidats : tous les candidats doivent tre trait de la mme manire par la collectivit publique ; transparence de la procdure : les entreprises doivent connaitre les critres sur lesquels la collectivit publique va faire son choix. . Lois dcrets ordonnances circulaires Dcrets 2006 ? Loi 2004 sur contrat de partenariat Loi 2005 sur concession damnagement Lois dans le code de commerce intresse de par certain de leur lments le code des marchs publics Jurisprudence : ensemble des jugements rendus par les tribunaux ; source des marchs publics Circulaire de 2009 : donne des exemples pratiques pour expliquer les dispositions u code des marchs parfois obscures Doctrine administratives

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3) Principes lmentaires devant respecter les administrations soumises au code des marchs . La transparence des procdures : en matire de publicit, il faut les rgles de pub nonc par le code des marchs pour favoriser la concurrence. Par ailleurs, il faut respecter le principe de nondiscrimination notamment de non-discrimination en raison de la nationalit. . Le principe de libert daccs aux marchs publics : on ne peut interdire laccs un march public sauf pour des motifs dintrt gnral ou pour des motifs dordre public. Il faut mentionner que toutes les entreprises de lunion europenne peuvent faire acte de candidature une offre de march public lanc en France. Le critre dimplantation local ne peut figurer sur un march public. On ne peut favoriser une entreprise locale. . Lgalit des traitements des candidats : signifie que toutes les personnes qui soumissionnent un march public doivent tre trait de manire gal par la personne ayant lanc le march public. Signifie quune discrimination doit tre justifie par la nature ou lobjet du march. Exemple : Collectivit publique, commune lance un march dassurance (flotte de vhicule assurer) ; ne peuvent rpondre que les entreprises habilits pratiquer de lassurance => discrimination possible. La commune peut exclure certaines entreprises nayant pas lhabilitation.

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CHAPITRE 1 : Dfinition et domaine des

Section 1 : Dfinition
Le March public est un contrat Comme tout contrat, il faut respecter la libert contractuelle, la bonne foi et excuter le contrat et le contrat une fois sign force obligatoire (signataire sengage excuter le contrat). 3 grands types de march public : de travaux, de fournitures (achat de biens, crdit-bail ) contrat de location ou location-vente de matriel dans march public de fournitures, march public de service lorsquil porte sur une prestation de service (nettoyage de locaux etc.) Si contentieux, relve du juge administratif => tribunal administratif et non TGI. conclu titre onreux : dans un march public on stipule un prix, un prix pay lentreprise titulaire du march. Exceptionnellement on peut ne pas mentionner de prix => march de mobilier urbain (les abris-bus) ; contrat par lequel une commune autorise le titulaire du march abris bus construire le mobilier urbain. Ce march public stipule que la commune a le droit de faire des informations. Le titulaire du march nest pas rmunr par la commune => il se rmunre puisque vend la surface daffichage aux entreprises faisant de la pub. entre pouvoirs adjudicateurs : personnes concernes par le march public. Ltat et ses ministres lancent des marchs publics. Les ets publics nationaux autre que les EPIC (EPA, Universits) & collectivits territoriales et les EPL (ets publics locaux). Les pouvoirs publics peuvent se regrouper groupement achat ou commande avant dtablir un march. Central dachat : UGAP = structure qui va acheter des B ou S aprs mise en concurrence et pub. Puis cette mme structure va vendre ces B ou S au pouvoir adjudicateurs et ce pouvoir pourra donc acheter par simple bon de commande. Le code des marchs parle aussi dentits adjudicatrices : dsigne des entits exerant leurs activits en matire deau, nergie, services postaux avec rgles spcifiques de mise en concurrence. et oprateurs conomiques. : les personnes pouvant se porter candidates une passation de march public => entreprises privs, artisans, multinationales, personnes publiques ayant une activit conomique peut galement se porter candidate.

Section 2 : domaines couverts et ceux exclus des marchs publics

1 : Ne sont pas soumis au code des marchs :

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Les contrats in-house : contrat conclu entre un pouvoir adjudicateur et un co-contractant sur lequel pouvoir adjudicateur exerce un contrle comparable celui quil exerce sur ses propres services et qui ralise lessentiel de ses activits communes. Contrat avec une personne en situation de monopole, ce contrat nest pas soumis au code des marchs. Les biens immobiliers sont exclus du code des marchs publics des contrats portant sur lacquisition ou location de terrain, btiment existant ou autres biens existants. Contrats demprunts : depuis 2005 est soumis au code des marchs Les uvres dart : lorsquil sagit de raliser une uvre dart il faut faire un march public ; sont exclu les uvres dart existantes ainsi que les objets dantiquits et de collection. Situations diverses : exemple avec CNRS (achat dans le domaine de la recherche), en matire de secret et de dfense nationale, en matire de relation internationale et en matire de contrats de travail.

2 : Sont assimils des marchs publics : Contrat de partenariat : ou contrat de partenariat public : contrat par lequel ltat ou un tablissement public de ltat confie a un tiers une mission globale relative au financement dinvestissement la construction douvrage ainsi qu ? Entreprise prive : construction de btiment dquipement. Personne propritaire de ses biens pour une dure dtermine. A lissue du dlai imparti le bien est transfr la personne publique. Nest possible que pour des oprations complexes ou urgentes. Avantages : partage risque financier et financement de lopration. Exemple : rnovation INSEP. Concessions damnagement : contrat par lequel une personne publique ayant pris linitiative dune opration urbanisme ou amnagement va dlguer ltude et la ralisation de cette opration un amnageur public ou priv. Exemple : ralisation de lotissements communaux

3 : Bnficient dun rgime juridique propre : La dlgation de service public : service public = prestation que ladministration propose des usagers. Collectivit peut se charger de faire fonctionner elle-mme ce service public. La personne publique peut dlguer ce service public = contrat par lequel une personne publique va confier un service public un dlgataire. Rmunration de ce dlgataire est substantiellement lie au rsultat dexploitation du service. La concession de travaux publics : prsente des caractres des communs avec un march de travaux publics puisquil y a dans les deux cas ralisation de travaux publics. Mais la contrepartie des travaux raliss par lentreprise consiste soit uniquement dans le droit dexploiter louvrage ralis soit dans cette exploitation assorti dun prix pay par la collectivit publique.

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Les subventions : Ncessite un contrat entre la collectivit publique. Qui verse et le bnficiaire de la subvention (si >23000). Somme verse par public ou public pour soutenir une activit qui rpond un intrt local ou qui rpond la comptence de la personne publique.

Diffrence entre subvention et le march public. Initiative du projet mane en principe de la personne qui sollicite la subvention alors que dans un march public, linitiative mane de la personne publique. Dans le cadre dune subvention la subvention une fois verse ne bnficie ou napporte pas un avantage direct la collectivit, on dit que la collectivit nattend pas une contrepartie directe propos de la subvention verse. Dans march publique => contrepartie directe.

CHAPITRE 2 : La confection du March public

Section 1 : Un pralable : la dfinition des besoins de ladministration
Ces besoins doivent intervenir le plus tt possible afin que la livraison arrive au moment opportun. Recensement des besoins : fait au moment o la commune prpare son budget. Se fait sous langle quantitatif et qualitatif (service achat et march souvent prsent dans les communes).

Section 2 : Les pices constitutives du march public

Plusieurs types de procdures selon march. 1 : Si procdures formalises : dfinition : lorsque lachat (travaux et services) le cot financier du march dpasse un certain montant, seuil. Si linverse la prestation est contraire une somme inferieur ces seuils la procdure est adapte. Quels sont ces seuils : 4 000 : achat entirement libre, pas de procdure. Entre 4000 jusqu un certain montant il existe une procdure adapte. Au-del du montant maximum des marchs procdures adaptes on rentre dans des procdures formalises (appel doffres essentiellement). Pour procdure formalise : 2 pices importantes Cahier des charges : document dcrivant de faon dtaill les obligations pesant sur le titulaire du march aussi bien les obligations techniques ou administratives (dlais par exemple).

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Le ministre a labor des charges type (canevas de cahier des charges) par type de prestations, par type de travaux. Simplement indicatif libre la collectivit de les utiliser. Lacte dengagement : juridiquement pices plus importantes dun march public ; document sign par un candidat a un march public document dans lequel le candidat prsente son offre devant tre conforme au cahier des charges et prsente les caractristiques et le prix de son offre. Ladministration recevant ces actes dengagements va signer son tour lacte uniquement lacte ayant t sign par le candidat dont loffre a t retenue. Est un contrat entrinant laccord des deux parties. 2 lments importants : prix, conditions de ralisations.

2 : si faible valeur ou si procdure adapte : Faible valeur : la prestation fourniture ou service < 4 000 : aucune procdure particulire nest impose par la rglementation donc la collectivit publique achte librement, commande librement etc. puisque aucune procdure nest impos. Mais intrt de conserver preuves. La personne publique na pas le droit de segmenter les besoins pour tomber sous le seuil des 4 000 pour saffranchir des procdures. > 4 000 et jusqu 125 000 : procdure dite des MAPA (march procdure adapte) : pour les fournitures et services de lEtat, les MAPA sont prvus quand besoins entre 4 000 et 193 000 pour fournitures et services des collectivits locales / territoriales. MAPA prvu si montant entre 4 000 et 4 845 000 pour les travaux de lEtat ou collectivits territoriales. Collectivit peut passer un march procdure adapt cest--dire formaliser par crit son accord avec le titulaire du march. Pour formaliser, la collectivit peut sinspirer des actes types. Par contre la CP doit respecter les principes fondamentaux prvus en cas de march public (principe de transparence etc.) et doit examiner les demandes des candidats.

Section 3 : Clauses et dispositions fondamentales du march public

1 : Dure du March public : un march a toujours une dure dtermine ; c d il y a toujours une dure en fonction de la nature de la prestation / travaux fournitures prestations de services. Nonrespect de cette dure entraine pnalits de retard dont le mode de calcul est prvu par le cahier des charges ou par lacte dengagement ou le devis sign.

2 : Dcomposition en lots ou allotissements du march public : les marchs et notamment les travaux ds lors intervention de plusieurs corps de mtier, dcomposition march en lots, des lots calqus sur le type de travail sur les types de prestataires. Signature dautant dacte dengagements ou de bons de commandes quil y a de prestataires. Si non dcomposition en lots seule une entreprise ayant multi-services peut rpondre. Une entreprise polyvalente peut rpondre plusieurs lots si elle a les capacits. Si entreprise rpond plusieurs lots ne peut prsenter des offres variables selon le nombre de lots qui vont lui tre attribus.

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3 : March tranches conditionnelles : est un march qui se compose de plusieurs contrat ou de plusieurs tranches appele les tranches conditionnelles : dans ce cas ladministration va passer une tranche ferme qui sera ncessairement excuter par le titulaire et outre cette tranche ferme la collectivit va passer une ou plusieurs tranches conditionnelles car lexcution de ces tranches conditionnelles est ventuelle et ninterviendra ventuellement dans le futur : trouve galement dans les communes plus prcisment pour les travaux de rfection de rue ou trottoir. Intrt pour la commune : veut avoir une vue densemble et de maitriser laspect financier global de ce travail de rfection. Elle ne sengage pas de faon dfinitive sur les tranches conditionnelles puisque ces tranches ne seront pas ncessairement ralises. Inconvnient pour lentreprise titulaire : tranche conditionnelle nest pas assure donc difficults dans les prvisions. Si tranches conditionnelles non effectues ou avec dlai de retard trop important => indemnits.

5 : Prix : Elment fondamental notamment dans lacte dengagement et MAPA et de la relation contractuelle entre la personne publique et le titulaire. Peut prendre plusieurs formes, peut tre unitaire sil sapplique une quantit rellement livre ou excute. Le prix peut galement tre forfaitaire et si cest le cas sapplique tout ou partie du march quelque la quantit. Prix dfinitif / prix provisoire Prix dfinitif : dans un cahier des charges prix peut tre dfinitif et soit ferme soit rvisable. Ferme : non susceptible dvoluer ou de faire supporter au titulaire du march un ala conomique. Est un prix invariable pendant la dure du march. Rvisable : selon les conditions fixes par le cahier des charges et ceci si il est ncessaire de tenir compte de variations conomiques. Par exemple : prix rvisables dans un march dont la dure dexcution est suprieur 3 mois ncessitant des fournitures affectes par la fluctuation des cours mondiaux. On trouve dans les marchs une clause de rvision avec indexation sur les cours La rvision doit reposer des modalits de calculs objectifs. Indice retenus => FFB.

Prix provisoire : possible que dans des cas exceptionnels notamment ou le prix de prestation ne peut tre fix au moment de la mise en concurrence (Art. 19 code des marchs) Prestations complexes ou encore en prsence de lurgence imprieuse rendant ncessaire lexcution du march public alors mme que le prix initial dfinitif ne peut pas tre fix. Clauses ou conditions permettant darrter ou dterminer un prix dfinitif en fixant pourquoi pas un prix plafond. Ce prix provisoire peut tenir compte des conditions techniques de ralisations des travaux etc. La collectivit peut se rserver dinsrer une clause : vrification des conditions techniques.

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6 : Quelques contraintes : vont peser sur les entreprises et non sur la personne publique. Clauses environnementales : sinscrivent dans le prolongement du dveloppement durable, lutte contre la pollution. Ces clauses ne sont pas obligatoirement insrer par la personne publique ; possibilit dinsrer une clause de performance environnemental (chauffage etc.) ; les personnes publiques peuvent imposer galement des colabels (peintures non polluantes) etc. Clauses sociales : certains marchs publics ou certains lots peuvent tre rserv des entreprises adapt ou Ets mentionnant art L-5213-13. Le cahier des charges peut galement contenir des clauses sociales : obligation demployer des chmeurs pour excution du march public. Spcifications techniques : un cahier des charges peut prvoir des normes techniques, ainsi un CDC peut prvoir que les candidats qui rpondent doivent avoir des agrments techniques ainsi en matire de march de travaux, les CDC imposent parfois que les entreprises du btiment aient un agrment CSTB (centre scientifique et technique du btiment). Ces normes doivent permettre l gal accs des candidats et ne peuvent pas crer dobstacles injustifis : ne peuvent faire mention dun mode de fabrication ou faire rfrence une marque ou brevets ds lors que cette marque aurait pour effet dliminer un candidat et favoriser un autre. . Exceptionnellement une norme prcise est possible si justifi par lobjet mme du march public mais dans ce cas la clause doit prvoir ou quivalent . Exemple : hpital public voulant complter lquipement dune salle dopration. Il faut que le complment soit compatible avec le matriel existant => matriel de telle marque ou quivalent. Option : ladministration peut prvoir une ou plusieurs options dans le cadre de son cahier des charges.si tel est le cas, les candidats qui rpondent peuvent retenir dans leur rponse loption mais peuvent aussi ne rpondre qua loffre de base. Dfinir loption : prestation complmentaire devant tre limite pour ne pas fausser la concurrence et plus prcisment le jeu de la concurrence entre les candidats. Exemple : march de travaux en gnral : collectivit prcise paisseur mur construire, rfection mur doit tre faite avec tel ou tel matriau et peut mettre option ou tout matriel techniquement comparable .

7 : respect du formalisme : si la prestation < 4 000 pas de formalisme ; dpassement 4 000 respect dun minimum de forme mme si lessentiel des formes reste la discrtion de ladministration ; crit obligatoire, identification du titulaire du march, dcision de la personne publique et notamment une dlibration du conseil municipal autorisant la signature du march, mentionnant lobjet du march, prix, la dure dexcution du march, dlais dexcution, mentionner les comptables payeurs du marchs au profit du titulaire.

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CHAPITRE 3 : Choix du type de march public

Introduction :

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