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Octobre - Dcembre 2014
Un droit delaconcurrence pourlaNouvelle-
Caldonie (1/2)
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ors dun colloque tenu en 2011 consacr au transfert pro-
gramm de la comptence normative de ltat franais
la Nouvelle-Caldonie en droit civil et en droit commercial,
le Professeur Sana-Chaill de Nr soulignait: la Nouvelle-Ca-
ldonie aura le pouvoir, mais aussi la responsabilit dcrire elle-
mme son droit civil et son droit commercial ( Le transfert la
Nouvelle-Caldonie de la comptence normative en droit civil et en droit
commercial, colloque tenu sous la direction de S.Sana-Chaill de Nr,
29sept. 2011, <www.large.univ-nc.nc>). La srie de lois adoptes par
le Congrs de Nouvelle-Caldonie depuis novembre dernier en
matire de droit de la concurrence matire qui constitue incon-
testablement un pan important du droit commercial (voir rapport
rdig par le professeur Ph.Petel en 2008 sur le transfert de comptence
en droit commercial, <www.transfertsdecompetences.gouv.nc>, p. 25
qui circonscrit la matire du droit commercial comme objet du transfert
de comptence) est de nature tmoigner de cette prise de
conscience des plus hautes institutions de la Nouvelle-Caldo-
nie, et dmontrer, lheure o le transfert de comptence dans
cette matire est effectif (comme il lest aussi en droit civil), que ce
territoire ultra-marin est dispos se doter de ses propres rgles.
En effet, pas moins de trois lois du pays ont t adoptes de-
puis : la loi du pays n 2013-8 du 24 octobre 2013 relative la
concurrence en Nouvelle-Caldonie, la loi du pays n2014-7 du
14fvrier 2014 relative aux livresIII etIV de la partie lgislative du
code de commerce applicable en Nouvelle-Caldonie et la loi du
pays n2014-12 du 24avril 2014 portant cration de lautorit de
la concurrence de la Nouvelle-Caldonie et modiant le livre IV
de la partie lgislative du code de commerce applicable en
Nouvelle-Caldonie (au titre des drogations constitutionnelles dont
jouit la Nouvelle-Caldonie, il faut noter que le Congrs peut adopter
des lois du pays qui sont des actes de nature lgislative porte locale,
voir Gindre-David C., Essai sur la loi du pays caldonienne La dualit
de la source lgislative dans ltat unitaire franais, Paris, LHarmattan,
GRALE , 2008. Relevons que la Nouvelle-Caldonie est organise en
trois provinces (Province Nord, Province Sud au sein de laquelle se trouve
Nouma et la Province des Iles). Ces provinces sadministrent librement
par des assembles lues au suffrage universel et les trois assembles de
province forment en partie le Congrs qui est comptent pour grer les
affaires communes lensemble du pays).
Certes, la comptence de la Nouvelle Caldonie en matire de
concurrence est acquise depuis un certain temps puisque si lac-
cord de Nouma adopt en 1998 a prvu le transfert progressif
des comptences de ltat franais vers la Nouvelle-Caldonie,
dont le droit commercial au 1
er
juillet 2013, la loi organique du
19 mars 1999 mettant en uvre laccord prcit, envisageait un
transfert immdiat de comptence en matire de rpression des
fraudes, concurrence et rglementation des prix (voir L.org. n99-
209, 19 mars 1999, art. 22). Nanmoins, il ntait possible, jusqu
lt dernier, que dadopter en la matire des textes de nature
rglementaire. Et si le Gouvernement na pas manqu de mul-
tiplier ses interventions, il apparat clairement que le transfert
de la main sur le code de commerce a bien t saisi par le pays
comme lopportunit de construire son propre livre IV tandis
que les dispositions du livreIV du code de commerce national ne
lui taient pas applicables.
An de lutter contre la vie chre, mal dont la Nouvelle-Caldo-
nie souffre singulirement (le classement opr selon la mthode
Big Mac situe la Nouvelle Caldonie au 3
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rang des pays les plus
chers du monde), des initiatives ont naturellement prcd les
textes lgislatifs cits ci-dessus. Ainsi, les autorits caldo-
niennes ont dune part entrepris de rguler les pratiques com-
merciales en adoptant limportante dlibration n14 du 6oc-
tobre 2004. Cette dlibration, qui a t intgre dans le Code
de commerce par la loi du pays prcite du 14fvrier 2014, est
ainsi venue prohiber les pratiques anticoncurrentielles (ententes,
abus de position dominante, abus de dpendance conomique. La d-
libration ne contenait aucune disposition sur les concentrations dans
la mesure o ce nest que la loi organique du 3aot 2009 qui, par une
modication de larticle 22 de la loi organique du 19 mars 1999, est
venue donner expressment comptence au gouvernement de Nou-
velle-Caldonie pour traiter des oprations de concentration cono-
mique sur son territoire), ainsi que les pratiques commerciales
abusives (refus de vente, vente perte, prix imposs; la dlibration
impose en outre la transparence dans les relations entre professionnels
RLC 2654
Par Nancy TAGLIARINO-VIGNAL
Matre de confrences HDR
Universit de Nouvelle-Caldonie
LARJE (EA 3329)
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Repres

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par notamment la communication des barmes de prix et des condi-
tions de vente, et ltablissement par crit des accords de coopration
commerciale). Le Gouvernement sest employ dautre part r-
glementer les prix de certains produits, en application de lar-
ticle1
er
de la dlibration n14 qui, tout en posant le principe
de la libre xation des prix par le jeu de la concurrence, rserve
lapplication de mesures rglementaires spciques. Toutefois,
ces efforts sont apparus comme insufsants, voire inadapts. En
particulier, deux rapports de lAutorit de la concurrence dili-
gents par le gouvernement caldonien portant diagnostic de
la situation concurrentielle sur le territoire, dploraient en2012
des situations doligopoles locaux dans plusieurs secteurs des
produits de grande consommation et une forte concentration
du secteur de la distribution de dtail, invitant ce faisant ne
pas contrler les prix mais plutt instaurer une rgulation de
la concurrence (le premier rapport est relatif aux structures de
contrle en matire de concurrence en Nouvelle-Caldonie, le second
est relatif aux mcanismes dimportation et de distribution des produits
de grande consommation. Ces deux rapports font apparatre que le
contrle des prix de certains produits peut avoir sur la dure des effets
pervers: indisponibilit des produits ou report des marges sur les pro-
duits hors liste, ou encore alignement la hausse des prix). Lautorit
de la concurrence conviait ce faisant le pays privilgier deux
actions:
une premire sur les structures de march, en instaurant trois
dispositifs : un dispositif de contrle des concentrations, un
dispositif de contrle des ouvertures de surface et un dispo-
sitif dinjonction structurelle permettant dordonner la cession
dactifs une entreprise ou un groupe dentreprises en posi-
tion dominante;
puis une seconde action visant crer une autorit locale
charge du contrle des pratiques anticoncurrentielles et des
concentrations (la dclaration de politique gnrale prononce
devant le Congrs par le prsident du Gouvernement le 31aot 2009
afchait dj une volont dinstaurer plus de concurrence parce
que cest le meilleur moyen, dans une conomique de march, de
faire baisser les prix et a fortiori, sur un petit march captif , par
le dpt dune loi antitrust et la cration dune autorit admi-
nistrative indpendante, dote des pouvoirs dinvestigation nces-
saires, destine faire respecter ces rgles nouvelles. Une premire
consultation avait ce faisant t diligente auprs des services du mi-
nistre de lconomie qui avait dbouch sur un rapport de la DGC-
CRF, Rapport sur la mise en place dun contrle des concentrations
en Nouvelle-Caldonie, tabli par M.F. Brule, charge de mission
la DGCCRF).
On le sait, la problmatique vie chre nest pas lapanage
de la Nouvelle-Caldonie, mais affecte lensemble des terri-
toires ultra-marins. Les meutes qui ont marqu le dbut de
lanne 2009 aux Antilles franaises en tmoignent. Elles ont
dailleurs attir lattention de ltat sur la ncessit de repen-
ser ses actions conomiques, mme sil a fallu attendre no-
vembre2012 pour que la loi de rgulation conomique Outre-
Mer, dite loi Lurel, soit adopte (voir Manna S., Loi de rgulation
conomique Outre-mer : les bases dun droit de la concurrence ultra-
marin, RLC 2013/35, n 2307). Toutefois, la Nouvelle-Caldonie
souffre de ce mal (la Nouvelle-Caldonie a ainsi galement connu
des mouvements de protestation qui ont notamment conduit la si-
gnature, le 12 juin 2012, des accords conomiques et sociaux ; voir
gal. laccord de fin de conflit vie chre sign en mai2013 mettant
fin 12jours de grve gnrale et prvoyant notamment le gel gnral
des prix jusquen dcembre2014 et linstauration dun observatoire des
prix et des marges) dans un double contexte particulier qui fait
que rguler le march constitue pour ce pays un vritable dfi
(ces spcificits ont t mises en exergue dans les diffrents rapports
cits, voir en particulier Rapport sur la mise en place dun contrle
des concentrations en Nouvelle-Caldonie, tabli par M.F. Brule).
Son contexte conomique dabord ; lconomie de la Nou-
velle-Caldonie est en effet marque, outre son caractre in-
sulaire, par sa configuration gographique: faite tout la fois
dune zone urbaine, dune zone extra-urbaine, dite brousse, et
dles, elle est en outre extrmement loigne de la mtropole
(20000kms) et par voie de consquence des centres dappro-
visionnement des grandes enseignes franaises. Son conomie
sa caractrise galement par son faible nombre de consomma-
teurs (250 000 habitants) qui ne jouissent pas au demeurant
loin sen faut dune gale rpartition des richesses, et, comme
nous lavons dj soulign, par des structures de march trs
concentres, en particulier dans la grande distribution (pour
une superficie de 18 575 km. En comparaison, La runion reprsente
environ 850000habitants pour une superficie de 2512km, et la Mar-
tinique, 395000habitants environ pour 1128km). Son contexte juri-
dique ensuite: le degr dautonomie de la Nouvelle-Caldonie
par rapport la mtropole implique, on la dit, quelle jouit au-
jourdhui dune comptence pleine et entire pour construire
son droit de la concurrence, mais dans le mme temps et parce
quelle relve encore de la souverainet franaise, elle doit,
dans cette construction, se soumettre aux rgles du bloc de
constitutionnalit, et ainsi en particulier envisager la rgulation
du march dans le strict respect de la libert dentreprendre
consacre larticle4 de la dclaration des droits de lhomme
et du citoyen (la loi du 24octobre 2013 a ainsi t dfre devant la
Conseil constitutionnel par la prsidente de lAssemble de la Province
Sud pour atteinte la libert dentreprendre).
Les lois du pays du 24 octobre 2013, que la loi du 14 fvrier
2014 introduit dans le code de commerce, et du 24 avril 2014
semploient donc relever ce d en intgrant les propositions
des deux rapports prcits. Le premier de ces textes met ainsi
en place des mesures de contrle de la structure du march (
noter quau titre de la prohibition des pratiques anticoncurrentielles, la
loi du pays du 24 octobre 2013 vient interdire les accords et pratiques
concertes ayant pour objet ou pour effet daccorder des droits ex-
clusifs dimportation une entreprise ou un groupe dentreprises, voir
C. com. NC, art. Lp 421-2-1). Le second consacre une autorit de
la concurrence indpendante charge de ces mesures et com-
plte la rglementation antitrust. Ce dispositif de contrle en
matire de concurrence que nous allons prsent dcliner en
tudiant successivement les rgles nouvelles et les pouvoirs
cons lautorit locale de la concurrence, emprunte tout na-
turellement au systme franais, et notamment aux spcicits
quil a consacr pour les DOM-TOM. Nous verrons nanmoins
quil vise aussi prendre en considration les particularits lo-
cales, le lgislateur caldonien ne se rsolvant pas un simple
copier-coller des dispositions consacres dans le code de
commerce national.