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relatif
la rupture conventionnelle
en application de la loi n 2008-596 du 25 juin 2008,
du dcret n 2008-715 du 18 juillet 2008 et de larrt ministriel du 18 juillet 2008
Prambule
Dans le cadre des textes prcits, le nouveau mode de rupture du contrat de travail dure
indtermine quest la rupture conventionnelle ncessite des prcisions aux services
instructeurs des demandes dhomologation. Cest ce titre que le prsent questions-
rponses a t labor ; il sera mis jour rgulirement.
R : aucun "pravis" n'est prvu dans le cadre de la rupture conventionnelle, terme rserv au
licenciement et la dmission. Toutefois, rien n'empche les parties de prvoir une date de
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rupture de contrat de travail qui convienne chacun, et qui sera plus ou moins loigne de la
date minimale quest la certitude que lhomologation na pas t refuse par le DDTEFP.
En ce qui concerne la situation juridique du salari pendant la procdure - c'est dire tant que
la date de rupture du contrat de travail n'a pas t atteinte -, les rgles affrentes au contrat de
travail continuent s'appliquer. Ainsi, le salari peut tre en congs pays.
Toutefois, le salari doit tre rmunr pendant cette priode ; c'est dire que sa situation doit
correspondre exactement aux modalits habituelles d'exercice du contrat de travail, droits et
obligations de chaque partie comprises.
R : la dtermination de la base de calcul est identique celle utilise pour lindemnit lgale
de licenciement. A ce titre, cest au plus favorable pour le salari la moyenne des trois ou
des douze derniers salaires bruts mensuels. Toutefois, le salari peut avoir peru des sommes
exceptionnelles (prime annuelle, etc) certains de ces mois ; dans cette hypothse, linstar
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de lindemnit lgale de licenciement (article R 1234-4 du code du travail 1), il sagira de
reconstituer le salaire brut mensuel moyen peru en lissant au prorata ces sommes. Dans ce
cas, lutilisation du tableur de calcul prsent dans Sitre est dconseiller tant que sa nouvelle
version nest pas disponible en ligne.
R : oui. La circulaire DGT n 2008-11 du 22 juillet 2008 fait la distinction des computations
de chacun de ces dlais. Jours calendaires pour le dlai de rtractation, cest dire que
lensemble des jours compte, quil sagisse de dimanche, samedi et/ou jour fri. Jours
ouvrables pour le dlai dinstruction, cest dire exclusion des dimanche et jours fris et/ou
chms. Les dlais de rtractation et dinstruction sont assujettis aux principes de larticle R
1231-1 du code du travail, ce qui a pour consquence que lorsque le dernier jour dun de ces
dlais tombe un samedi, un dimanche ou un jour fri ou chm, le dlai est prorog jusquau
premier jour ouvrable suivant. Il faut bien distinguer dlai de rtractation de celui
dinstruction, la mconnaissance du premier entrane le refus dhomologation, celle du second
la dcision implicite dacceptation.
Q : faut-il dclarer la demande dhomologation irrecevable quand les parties ont utilis le
formulaire inadquat ? (par exemple, formulaire salari protg pour un salari ne
bnficiant pas dune protection)
R : si la demande concerne un salari protg, et que les parties ont utilis le formulaire pour
les autres salaris , ds lors que la demande dautorisation de rupture accompagne le
formulaire, cette demande doit tre accepte. Si la demande concerne un salari non protg,
et que les parties ont utilis le formulaire rserv aux salaris protgs, en cas de refus
dhomologation le DDTEFP devra alors signifier celui-ci par un courrier spcifique, ne
pouvant pas utiliser la partie du formulaire prvue cet effet.
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Le salaire prendre en considration pour le calcul de l'indemnit de licenciement est, selon la formule la
plus avantageuse pour le salari : 1 Soit le douzime de la rmunration des douze derniers mois prcdant le
licenciement ; 2 Soit le tiers des trois derniers mois. Dans ce cas, toute prime ou gratification de caractre
annuel ou exceptionnel, verse au salari pendant cette priode, n'est prise en compte que dans la limite d'un
montant calcul due proportion.
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demande doit tre dclare irrecevable lorsque le dossier est incomplet et/ou quune mention
ncessaire manque (par exemple, date de la rupture du contrat de travail). Lorsque llment
ncessaire est prsent sans pour autant respecter les prescriptions lgislatives, cest un refus
dhomologation qui simpose (par exemple, date de la rupture du contrat de travail antrieure
la fin du dlai dinstruction du DDTEFP). Ainsi, un mme lment peut-il fonder une
dcision diffrente, soit en raison de son absence, soit au motif de son caractre erron.
R : non. En cas dirrecevabilit, il faut inviter les parties transmettre une nouvelle demande
complte et conforme quant aux dlais de procdure. En effet, dune part, aucune disposition
lgislative nayant prvu la suspension du dlai dinstruction, la transmission de pices
complmentaires aurait pour effet de rduire ce dlai. Dautre part, un lment ncessaire
linstruction et manquant sur la demande pourrait vicier le consentement dune des parties la
rupture conventionnelle.
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4. Bnficiaires de la rupture conventionnelle
R : oui. Lindemnit spcifique de rupture conventionnelle doit alors tre au moins gale
lindemnit lgale de licenciement.
R : oui. Lindemnit spcifique de rupture conventionnelle doit alors tre au moins gale
lindemnit lgale de licenciement.
R : la rupture conventionnelle dont une des parties est un mdecin du travail doit suivre la
procdure requise pour les salaris dits protgs .
Q : une rupture conventionnelle peut-elle tre conclue pendant une suspension du contrat de
travail ?
Q : les avocats peuvent-ils conclure leur bnfice une rupture conventionnelle ? Dans cette
hypothse, quelle est leur voie de recours ?
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R : oui, mais seulement les avocats salaris titulaires dun contrat de travail, qui doivent
prsenter leur demande dhomologation devant le DDTEFP comptent. Toutefois, en cas de
contentieux, cest devant le Btonnier que le litige doit tre port.
R : oui. Les parties peuvent transmettre une nouvelle demande qui devra tre conforme tant
aux dlais de procdure quaux exigences lgislatives de fond.
Q : la prvision dune date de rupture du contrat de travail antrieure celle du dernier jour
du dlai dinstruction est-elle un motif de refus dhomologation ?
R : oui. Lalina deux de larticle L 1237-13 du code du travail est trs clair sur ce point 2. On
conseillera une certaine prudence aux parties quant la fixation de cette date, le refus
dhomologation du DDTEFP devant tre notifi et parvenir aux parties avant lexpiration du
dlai dinstruction..
R : oui. Les parties devant seulement respecter un dlai minimal, rien ne les interdit de
prvoir une date loigne. Il ne sagira pas pour autant dun pravis au terme de celui
du licenciement ou de la dmission, mais dune priode pendant laquelle le contrat de travail
continuera sappliquer selon les rgles de droit commun. Toutefois, dans cette hypothse, il
appartiendra au DDTEFP de vrifier que lanciennet porte sur le formulaire de demande
dhomologation tient bien compte de cette date effective prvue pour la rupture. En ce qui
concerne la base de calcul de lindemnit spcifique de rupture conventionnelle, les parties ne
pouvant quinscrire les douze salaires prcdents la demande dhomologation, il reviendra au
salari de vrifier que ses rmunrations venir jusqu la date effective de la rupture ne
modifie pas en sa dfaveur la base de calcul de lindemnit convenue.
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Elle fixe [la convention de rupture] la date de rupture du contrat de travail, qui ne peut intervenir avant le
lendemain du jour de lhomologation.
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6. rupture conventionnelle et salari protg
R : en application des principes dgags par la circulaire DGT n 2008-11 du 22 juillet 2008,
il est rappel que cest une demande dautorisation linspecteur du travail comptent qui
vaudra ventuellement homologation de la rupture conventionnelle. A ce titre, et
conformment larticle L 1237-15 du code du travail, cest lensemble du droit commun qui
sapplique, et le dlai dinstruction de lautorisation est donc de deux mois.
7. autres questions
Q : les ASSEDICS demande aux salaris qui s'inscrivent comme demandeurs d'emploi
aprs une rupture conventionnelle, une attestation d'homologation par nos
services. Peut-on leur remettre une photocopie de la demande d'homologation accepte
et signe par le DDTEFP, ou faut-il tablir un courrier spcifique ?
R : oui, les deux solutions sont envisageables. La circulaire DGT n 2008-11 du 22 juillet
2008 dispose en son annexe 1 quil est possible quune ou les parties la rupture
conventionnelle demandent par crit une attestation dhomologation. Un modle dattestation
dhomologation de rupture conventionnelle est disponible en annexe du prsent questions-
rponses ; elle devra utilise seulement en cas de demande expresse dattestation
dhomologation dune partie la rupture conventionnelle.
R : la nature fiscale est rgie par larticle 80 duodecies, 6 du code gnral des impts ; la
nature sociale de cette indemnit est rgit par le douzime alina de larticle L 242-1 du code
de la scurit sociale. Dans les deux matires, lindemnit spcifique de rupture
conventionnelle a la mme nature que le rgime indemnitaire du licenciement.
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Annexe
Courrier simple
[Par lettre du ,] vous avez formul une demande dattestation dhomologation par le
DDTEFP de la rupture conventionnelle entre vous-mme et .. (nom et adresse de
lautre partie).