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M. Abdelilah Nghaizi
Dfinition
La finance islamique recouvre lensemble des oprations de nature
financire qui sont inities dans le respect des prceptes de la Sharia.
Quelques principes dcoulant de la Sharia :
. Largent ne doit pas crer de largent (moyen dchange) ;
. Le partage des gains et des pertes ;
. Les transactions financires doivent sadosser des actifs rels ;
. Linvestissement doit obir des considrations dthique et de
responsabilit sociale (dons, zakat , etc.) ;
. La rmunration de linvestissement doit dcouler, exclusivement, du
rendement de l'actif quil finance.
Historique
Annes 40: Sayyid Abu al Ala Maududi, fut le premier tablir les
principes de la Finance Islamique.
1963: lapparition de la premire Banque Islamique en Egypte
Ghamr sous limpulsion du Docteur Ahmed Al Najjar.
Mit
source : Moodys
AAOIFI
IFI
IICRA
IILM
IIFM
LMC
source : Moodys
IFSB
Anne
Organisation
Objectifs
Lieu
1991
Bahren
2001
Bahren
2001
Bahren
2002
Malaisie
2005
Bahren
2005
Bahren
2005
EAU
source : Moodys
source : Sminaire Banking islamique, Ecole de Management de Strasbourg, Valry Fouss, KPMG
Janvier 2008: Noor Islamic Bank, cre par le gouvernement de Duba (1MM$
de capital)
Avril 2008: Inma Bank, linitiative du gouvernement dArabie saoudite (2,8MM$)
Total :
488,269.61
Principaux indicateurs financiers : Banques Islamiques vis--vis des banques conventionnelles (1996)
Les 10
premires
au MoyenOrient
Les 10
premires
Banques
Islamiques
Indicateur
Les 10
premires
au monde
Les 10
premires
en Asie
Capital/Actit Total
4,8
4,2
7,6
9,7
Bnfice/Capital
16,1
17,2
16,3
21,8
Bnfice/Actif Total
0,9
1,1
1,5
1,4
Source: Iqbal Munawar, Ausaf Ahmad et Tariqullah khan (1998), Challenges Facing
ISlamic Banking-IRTI (IDB)
!
1 Poids des FP plus important
2 Absence deffet de levier
Ct ressources : Accs un vaste gisement de dpts bon march [le montant de lpargne disponible
dans les pays du Golfe et dAsie du Sud-est est estim 5000 MM$ (S&P)];
Explication
Ct Emplois : Les prix des produits islamiques sont levs (Le "muslim being cost " et la faiblesse de la concurrence).
Top 10
Banques Islamiques
- 42,8%
- 8,5%
Rsultats nets
- 136,0%
+ 9,0%
Capitaux propres
+ 24,0%
+ 36,0%
Une autre tude, portant sur le comportement des indices boursiers islamiques, montre que :
Conclusion
La conclusion : La rsilience de la finance islamique incarne les
forces intrinsques que lui confre les principes
de la Sharia.
Magazine Challenges (Septembre 2009) : Face la crise financire, la solution est-elle dans le Coran ?
En ralit, et Benot XVI nous pardonnera, au moment o nous traversons une crise financire qui
balaie tous les indices de croissance sur son passage, c'est plutt le Coran qu'il faut relire que les
textes pontificaux.
Car si nos banquiers, avides de rentabilit sur fonds propres, avaient respect un tant soit peu la
charia, nous n'en serions pas l(...) Simplement, [les] banquiers [du Golfe] ne transigent pas sur un
principe sacr : l'argent ne doit pas produire de l'argent
La traduction de cet engagement est simple : tout crdit doit avoir en face un actif bien identifi.
Interdits, les produits toxiques; oublis, les ABS et CDO que personne n'est capable de comprendre.
Autrement dit, l'argent ne peut tre utilis que pour financer l'conomie relle.
Il n'y a donc pas de hasard : si les banques du Golfe sont sorties indemnes de la crise du subprime,
c'est qu'elles n'y sont pas entres. Le respect de ce principe du Coran est galement fort utile dans
la relation que chacun entretient avec l'argent, qu'il s'agisse des entreprises ou des particuliers.
Vincent Beaufils, Directeur de rdaction du magazine hebdomadaire Challenges (France), Septembre 2009.
En 2009, les actifs grs par les 5 premires banques islamiques dpassent peine les 190MM$ contre environ
10000 MM$ pour les 5 premires banques conventionnelles , soit 2% ;
Mme lchelle de leur march dorigine, le poids des banques islamiques ne dpasse gure les 40% dans les pays
du Golfe. Malaisie 14% et Indonsie moins de 2%.
La Sharia (
( )1/2)
1. La Sharia reprsente lensemble des normes doctrinales, sociales, culturelles et relationnelles, dictes par Le
Coran et La Sunna, codifiant la fois les aspects publics et privs de la vie du musulman, ainsi que les interactions
socitales. Wikipdia
2. Le terme Sharia : chemin pour respecter La Loi de Dieu.
3. En occident, la Sharia est dsigne par le terme de "Loi islamique".
4. LEssence la Sharia se rsume dans les points suivants :
- La Dit (
- La Rgence (
): LHomme est le lieutenant de Dieu sur terre. Dieu lui accorde la
libert dentreprendre et lui dlgue le droit dappropriation des biens en contrepartie de
lobligation sociale de la redistribution (institutionnalisation de la zakat et du waqf) ;
- LEquit (
): Etant donn que toutes les richesses appartiennent Dieu et que tous les
humains sont gaux, les relations humaines doivent tre rgies par les valeurs de justice et
dquit;
5. De ces trois points dcoulent les principes socio-conomiques fondateurs suivants:
-
progniture (
)et Les biens () .
), La foi (
), La vie () , La
La Sharia (
( )2/2)
Lobservance de ces principes par le musulman fait de lui, sur le plan conomique, un homo islamicus :
Lhomo economicus
Lhomo islamicus
- Rationnel ;
).
Le Fiqh (( ) )
1. Le terme Fiqh dsigne lensemble des rgles de droit extraites par les jurisconsultes musulmans (fouqaha)
partir des sources primaires, directement ou indirectement, par le biais dun effort de raisonnement, appel
ijtihad. Mohammad Patel-Secrtaire gnral dACERFI (Audit, Conformit Et Recherche en Finance Islamique).
2. En occident, le Fiqh est dsign par le terme de "Droit musulman".
3. Les sources du Fiqh ( ( )
)sont :
- Les sources principales : Le Coran, La Sunna, Le Ijma ( 0), Lopinion dun compagnon et Le Qiyas (
- Les sources secondaires : Al Ourf () , Al Istihsane ( 3 ), Al Istislah ( 5 ), Al Istishab ( 35
; )
).
Schma rcapitulatif
; )
; )
Riba
Gharar
Maysir
Le droit musulman naccorde aucune valeur largent autre que sa valeur dchange.
Le fait que la monnaie soit traite comme tant une marchandise la place sous la loi de loffre et de la demande ce
qui fragilise son rle en tant que rfrence des changes et aboutit une prcarit de lquilibre conomique
(la dialectique surchauffe/rcession).
- Abu Hamid Muhammad Al Ghazali: "La monnaie na pas de valeur intrinsque mais juste une fonction
dintermdiation. On ne saurait donc lui accorder le statut de bien productif en soi ".
- Ibn Al Qayyim Al Jawziyya: "Les monnaies ne doivent pas tre demandes pour elles mmes. Leur
finalit nest que de permettre laccs aux marchandises. Si elle deviennent des marchandises
demandes pour elles mmes, il en rsultera beaucoup de torts pour les gens."
Linterdiction du Riba (
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3) Sourate 4 (Les Femmes), versets 159 162 :
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4 ) Sourate 30 (Les Romains), verset 39 :
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- La Sunna :
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Or contre or, argent contre argent, bl contre bl, orge contre orge, dattes contre dattes, sel contre sel, en mme quantit,
de mme qualit et de la main la main ; sil y a surplus, cest du Riba.
Question: Est-ce que le fait gnrateur (illa) pour que lchange dun produit soit ribawi est le fait quil soit un aliment de base, ou
bien quil soit comestible ou encore quil soit mesurable?
Contre-exemple 1 : Lilla ne peut pas tre le fait que cest un aliment de base puisque le sel est aussi concern.
Contre-exemple 2 : Lilla ne peut pas tre le fait que cest comestible puisque la mme interdiction concerne lor et largent
Conclusion de cette dmarche est que tout produit mesurable, quantifiable est susceptible dtre ribawi.
Par application du Qiyas, les jurisconsultes vont gnraliser le caractre usuraire (ribawi) toute chose
quantifiable .
La Rgle gnrale :
1) Si les choses sont du mme fait gnrateur, de mme nature et de mme espce (or contre or, bl contre bl) :
Exigence dune galit tant quantitative que qualitative, et ce aussi bien dans les transactions au comptant que
dans celles terme (simultanit et galit) ;
2) Si les choses sont du mme fait gnrateur, de mme nature mais despce diffrente (or contre argent, bl
contre sel) :
Il est permis davoir un diffrentiel de valeur des biens changs, mais seulement au comptant (simultanit) ;
Or
Or
Argent
Bl
Orge
Dattes
Sel
Argent
Bl
Orge
Dattes
Sel
Les sources
Le Hadith interdisant la vente du poisson avant de lavoir pch : (
( ~ " )Fi- ` - :
Le hadith interdisant la vente du chamelon encore ftus dans le ventre de la chamelle .
e C"
Principe :
Toutes les transactions doivent tre inities dans la transparence et la clart
pour que chaque partie ait une visibilit sur lobjet et les caractristiques
du contrat avant sa signature.
En Droit musulman, le Maysir est traduit par le concept de contrat alatoire: un contrat titre onreux dans lequel
lexistence ou la valeur de la prestation dpend de la ralisation d'un vnement futur incertain.
Il dsigne galement la spculation.
Les sources
Linterdiction du Maysir est explicitement cite dans le SAINT CORAN :
Si les croyants interrogent sur les boissons fermentes et le jeux de hasard. Rponds-leurs : dans les deux, sont
pour les hommes un grand pch et des utilits, mais le pch qui est en eux plus grand que leurs utilits.
[Sourate Al bakara, verset 219].
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O vous qui croyez ! Les boissons fermentes, le jeu du hasard, les pierres dresses et les flches divinatoires sont
seulement une souillure procdant de luvre du Dmon. Evitez-la, peut-tre serez-vous bienheureux. [Sourate Al
maida, verset 90].
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$)7%* 27 ) , H ? / 2 - ' " ! B, D
Le Dmon, dans les boissons fermentes et le jeu hasard veut seulement susciter entre vous lhostilit et la haine et
vous carter de linvocation dAllah et de la prire. Cesserez-vous de vous y adonner. [Sourate Al maida, verset 91]
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Contrats dassociation
( < R)
Partage des profits et des pertes
Contrats dchanges
commerciaux
( q R)
Contrats de bienfaisance
( R^ $ A R)
Gratuit
Musharaka
Murabaha
Qard hassan
Mudaraba
Ijara
Waqf
Salam
Takaful
Istisna
Murabaha
La Mourabaha est un contrat de vente au prix de revient major dune marge bnficiaire connue et
convenue entre lacheteur et le vendeur (AL Bayou bi ribhin maloum).
Le vendeur annonce le prix dachat du bien ainsi que la marge bnficiaire quil appliquera.
La Mourabaha peut tre de deux sortes :
- Transaction directe entre un vendeur et un acheteur.
- Transaction entre un acheteur final (ou donneur dordre dachat), un premier vendeur (le fournisseur)
et un vendeur intermdiaire (excutant de lordre dachat).
Cette dernire formule a t retenue dans la pratique par les banques islamiques. Elles interviennent en
qualit de premier acheteur vis vis du fournisseur et de revendeur lgard de lacheteur donneur dordre
(le client).
Elles achtent la marchandise au comptant ou crdit et la revendent au comptant ou crdit au client
moyennant une marge bnficiaire convenue entre les deux parties.
Communment appele Mourabaha assortie dune promesse dachat ou avec ordre dachat (MPO:
Murabaha to the Purchase Orderer ).
Murabaha
Dfinition BAM :
On entend par Mourabaha tout contrat par lequel un tablissement de crdit acquiert, la demande dun
client, un bien meuble ou immeuble en vue de le lui revendre son cot dacquisition plus une rmunration
convenue davance.
Le rglement par le client donneur dordre se fait en un ou plusieurs versements pendant une priode
convenue davance.
Limputation de la rmunration aux produits de ltablissement de crdit doit se faire de manire tale, sur
la dure de vie du contrat
Murabaha
Lopration de la MPO se droule en huit tapes :
1) Le client et la banque se mettent daccord sur les termes du contrat de vente ;
2) Le client sengage, par crit, acheter le bien une fois ce dernier entrera dans la possession de la banque
(signature une promesse unilatrale dachat) ;
3) Les parties client et la banque signent un contrat de mandat dans lequel la banque mandate le client pour
lidentification du bien;
4) Une fois le bien identifi par le client, ce dernier en informe la banque et produit une offre dachat au
fournisseur ;
5) Le client effectue lachat du bien au nom et pour le compte de la banque ;
6) Une fois achet, le bien devient la proprit de la banque; elle en assume les risques ;
7) Le client excute sa promesse et signe avec la banque le contrat de Murabaha (MPO) ;
8) La proprit du bien est transfre au client.
Murabaha
Source: Bank Al Maghrib; Guide Pratique des produits Ijara, Moucharaka et Mourabaha
Murabaha
En pratique, les banques islamiques demandent une participation de 5 10% du client en vue de scuriser la
transaction contre le risque du dsistement du client (Hamish Jiddiya ou seriousness margin).
Les banques islamiques demandent la constitution de sret relle ou personnelle : hypothque, gage,
cautionnement, billet ordre, aval, lettre de crdit selon les exigences de lopration.
Attention : La sret doit tre constate dans un acte juridique spar.
La Mourabaha est un mode de financement qui peut tre utilis aussi bien par les particuliers que par les
entreprises.
Pour les entreprises, ce mode peut financer aussi bien les besoins dinvestissement que dexploitation :
achats, stocks, trsorerie
Murabaha
- La Murabaha revolving :
Activits ncessitant l'achat de manire rptitive de produits intermdiaires varis (formalisation lourde et
coteuse).
La banque accorde un plafond dans la limite duquel le client agit sous mandat de la banque pour l'achat de
produits qu'il revend lui-mme avec une marge dont le taux est dtermin, pralablement, avec la banque.
Murabaha
- La Commodity Murabaha (Tawarruq) :
Tawarruq : Cest une opration dachat dune marchandise un prix terme par le biais dune Murabaha,
suivie dune vente au comptant de la mme marchandise une tierce personne. Quel est lobjectif?
Cest une transaction effectue en deux phases dans le but dobtenir de la liquidit sans recours au
crdit intrts.
La Commodity Murabaha est trs utilise dans les financements de trsorerie des entreprises, mais
aussi et surtout dans les financements interbancaires.
Certains jurisconsultes considrent le Tawarruq licite car le fait dacheter un bien pour le garder ou pour le
revendre est licite : Cheikh Ibn Al Baaz (1912- 1999) ou Cheikh Ibn Al Uthaymine (1925-2001). Mais, ils mettent
comme condition de validit, lexistence dune troisime partie dans lopration; le bien ne doit tre revendu son
vendeur initial.
Dautres , comme lAcadmie de Fiqh (OCI) (Fatwa dAvril 2009), considrent quil est illicite car lintention derrire
ce procd est dobtenir de largent contre paiement dun surplus et le Prophte (PBSL) a dit : "Les actes ne valent
que par les intentions et chacun naura que selon son intention".
Murabaha
Salam
Le contrat Salam peut tre dfini comme tant " un contrat portant sur lachat au comptant et la livraison, au terme
dun dlai convenu, dune quantit bien dfinie dun bien spcifi, rel, fongible et livrable."
Les choses fongibles sont des choses dites de genre dtermines seulement en quantit et qualit (largent, le bl,
l'huile) par opposition aux corps certains qui sont individuellement dfinis par des caractristiques propres
(appartement, uvre dart).
Le Salam constitue une drogation accord par le Prophte (PBSL) au regard de la rgle du Fiqh de linterdiction de
vendre linexistant ou ce que lon ne possde pas (Gharar).
$/4
I $/4 $/4
B, J/! /, J/K
Salam
Source: Bank Al Maghrib; Guide Pratique des produits Ijara, Moucharaka et Mourabaha
Salam
Salam
Le Salam peut tre combin la Mourabaha moyennant une analyse pralable du march.
Salam
Lutilisation du Salam comme moyen de financement :
Le contrat Salam peut tre utilis comme moyen de prfinancement des activits agricoles, commerciales ou
industrielles.
Il constitue lalternative shariatique du crdit de campagne, avances sur marchandises, facilits de caisse).
Le contrat Salam est particulirement appropri pour le financement des artisans et des agriculteurs en achetant
leurs produits contre un prix payer l'avance ce qui leur permet davoir de la trsorerie pour produire les biens qui
vont faire lobjet de la livraison dans le cadre du contrat.
Le Salam parallle :
Les jurisconsultes ont accord lacheteur, dans un contrat Salam, le droit de conclure un autre contrat Salam dans
lequel il sera le vendeur de la chose quil achte en vertu du premier contrat, et ce avant mme la livraison de la
chose achete.
Istisna
Dfinition :
"un contrat de vente en vertu duquel le Sani sengage, sur demande du Mustasni, fabriquer, construire et/ou
excuter un ouvrage conformment un cahier de charges prtabli et en contrepartie dun paiement effectu par le
Mustasni davance ou en diffr."
Les parties se mettent aussi daccord sur le dlai de livraison, le prix et la date de paiement. Lengagement des deux
parties est irrvocable, mme si le paiement peut tre diffr.
Il sagit dune variante qui sapparente au contrat Salam la diffrence que lobjet de la transaction porte sur la
livraison, non pas de marchandises achetes en ltat, mais de produits ayant subi un processus de transformation.
Comme le Salam, lIstisna fut une pratique courante Mdine du temps du Prophte (PBSL). Ibn Omar rapporte que
Sidna Mohammed (PBSL) avait ordonn la construction dun minbar ainsi quune chevalire par le biais de lIstisna.
A linstar du Salam, lIstisna est considr comme une drogation au concept du gharar.
Lutilisation de lIstisna dans le domaine bancaire :
Financement de travaux de construction, dinstallation ou dassemblage ( Immobilier, Aroports, Autoroutes, Usines,
etc.)
Istisna
Schma explicatif :
Source: Bank Al Maghrib; Guide Pratique des produits Ijara, Moucharaka et Mourabaha
Istisna
Conditions de validit :
Le prix du bien, objet de lIstisna, ne peut pas tre compens par des dettes dues par la Sani au Mustasni;
Le contrat ne doit pas stipuler une clause exonrant le Sani de sa responsabilit des malfaons ou vices cachs
ventuels.
Il est permis de limiter cette responsabilit du Sani dans un certain dlai.
Il nest pas interdit de stipuler des pnalits de retard.
Lobjet de lIstisna doit porter sur des biens de nature industrielle, matrielle, brute ou prfinie ou tout bien
susceptible de faire lobjet dun processus de fabrication ou de construction.
Consquence, lIstisna ne peut pas tre appliqu aux produits naturels ne subissant pas une transformation
industrielle.
Le contrat peut comporter une clause de garantie dachvement des travaux de la part du Sani.
Le prix doit tre dtermin et convenu entre les parties ds la conclusion du contrat. Le prix ne doit pas tre fix a
posteriori.
Le paiement du prix peut tre effectu davance, terme ou de manire chelonne. Dans ce dernier cas, le rythme
des versements peut tre subordonn au degr dachvement des travaux.
Istisna
Le contrat dIstisna ne peut pas stipuler une clause prvoyant le versement dune somme additionnelle au Sani en
contrepartie dune prorogation du dlai de paiement. En revanche, dans le cas dun rglement anticip, une
rduction du prix est tolre tant quelle nest pas stipule dans le contrat.
Le Mustasni peut demander toutes les garanties quil estime ncessaires pour assurer la protection de ses droits:
nantissements, garanties personnelles.
LIstisna parallle : Est-ce que cest permis?
Ijara
Dfinition :
Le contrat Ijara est un accord dans lequel un bailleur (mu'ajjir) loue des actifs physiques ou des biens un locataire
(musta'jir) qui reoit les avantages associs la proprit de l'actif contre le paiement de loyers prdtermins
(ujrah) pour une priode de temps connue appele priode ijara .
Dans le pratique, on parle souvent dun contrat ijara wa iqtina qui combine un contrat de location avec un contrat
de transfert.
Dfinition BAM :
Par Ijara, on entend tout contrat selon lequel un tablissement de crdit met, titre locatif, un bien meuble ou
immeuble dtermin, identifi et proprit de cet tablissement, la disposition dun client pour un usage autoris
par la loi.
Lopration Ijara peut :
- Consister en une location simple ; il sagit alors dun contrat dit Ijara tachghilia ;
- tre assortie dun engagement dacquisition ferme de la part du locataire lissue dune priode convenue davance
et lengagement ferme de la Banque de lui cder ce bien lissue de la mme priode ; il sagit alors dun contrat dit
Ijara wa iqtina.
Ijara
Schma explicatif de Ijara Tachghiliya :
Source: Bank Al Maghrib; Guide Pratique des produits Ijara, Moucharaka et Mourabaha
Ijara
Schma explicatif de Ijara wa iqtina :
Source: Bank Al Maghrib; Guide Pratique des produits Ijara, Moucharaka et Mourabaha
Ijara
Les conditions respecter selon lAcadmie de Fiqh (Rsolution n110(4/12)-septembre 2000) :
Sassurer que les deux contrats de location et dachat soient spars et indpendants de faon ce que le second ne
prenne effet quaprs lextinction du premier.
Vrifier que le bien reste sous la proprit du bailleur (BI) jusqu la leve effective de loption.
Sassurer que le bien, objet de Ijara, soit garanti par le propritaire (BI). Celui-ci demeure donc responsable de tout
ce qui peut advenir au bien en question et ne rsultant pas dun abus ou dune ngligence de la part du locataire.
Vrifier que lassurance qui couvre le bien soit la charge du propritaire.
Sassurer que les cots de maintenance incombent au propritaire tout au long de la priode de location.
Ijara
Dispositions non valables et entranant la nullit du contrat :
Stipuler que le transfert de proprit intervient automatiquement aprs le paiement de tous les loyers dus, c.--d.
sans signature dun contrat de vente;
Conditionner la validit du contrat de vente par le respect du contrat de location.
Dispositions valables :
Stipuler des pnalits de retard dans un contrat dIjara wa iqtina.
Mais ces pnalits doivent tre reverses des associations caritatives ou socialement utiles, sous le contrle du
Sharia Board de la banque.
Ces pnalits ne peuvent pas correspondre un montant forfaitaire ou un taux fixe car, dans les deux cas, cela
serait assimilable au riba. Il faut que ces pnalits soient appliques au cas par cas (il ne faut pas pnaliser un
locataire de bonne foi).
Musharaka
Dfinition :
La Musharaka est une association entre deux parties (ou plus) dans le capital dune entreprise, projet ou opration
moyennant une rpartition des rsultats (pertes ou profits) dans des proportions convenues. Elle est base sur la
moralit du client, la relation de confiance et la rentabilit du projet ou de lopration.
La Musharaka dfinitive :
La Banque participe au financement du projet de faon durable et peroit rgulirement sa part des bnfices en
sa qualit dassoci copropritaire. Il sagit en loccurrence pour la Banque dun emploi long ou moyen terme de
ces ressources stables (fonds propres, dpts participatifs affects et non affects...).
Lapport de la Banque peut revtir la forme dune prise de participation dans des socits dj existantes, dun
concours laugmentation de leur capital social ou la contribution dans la formation du capital de socits
nouvelles (achat ou souscription dactions ou de parts sociales).
Musharaka
La Musharaka dgressive :
La Banque participe au financement dun projet ou dune opration avec lintention de se retirer progressivement
du projet ou de lopration aprs son dsintressement total par le promoteur. Ce dernier versera, intervalle
rgulier la Banque la partie de bnfices lui revenant comme il peut rserver une partie ou la totalit de sa
propre part pour rembourser lapport en capital de la Banque.
Aprs la rcupration de la totalit de son capital et des bnfices qui choient, la Banque se retire du projet ou de
lopration. Cette formule sapparente aux participations temporaires dans le banking classique.
La Musharaka dgressive permet aux Banques Islamiques daccorder aux titulaires de marchs publics (ou autres),
des avances sur marchs moyennant un partage de la marge dgage sur les cots de ralisation. Les paiements se
feront au vu de situations de travaux appuyes de toutes les pices justificatives probantes.
Le prlvement se fera sur les versements effectus par le matre de louvrage via le comptable payeur, en vertu
des clauses de lacte de nantissement de march requrir systmatiquement dans ce genre doprations.
Musharaka
Conditions de conformit la Sharia :
Lapport de chaque partie doit tre disponible au moment de la ralisation de lopration objet du financement.
Toutefois, la Sharia autorise la Musharaka dans des oprations bnficiant de diffrs de paiement condition
que chacune des deux parties assume une partie de lengagement vis--vis des fournisseurs .
Lapport de la Banque Islamique dans cette forme de Musharaka, consiste gnralement en lmission dune
garantie bancaire (aval, crdit documentaire, lettre de garantie, caution sur march etc...).
Chacune des deux parties doit accepter le principe de la participation aux pertes et profits de lentreprise
finance. Toute convention visant garantir lune des parties la rcupration de son concours indpendamment
des rsultats de lopration est nulle et non avenue.
La Banque na le droit de rclamer le remboursement de son apport que dans les cas de violation par son
partenaire dune clause quelconque du contrat Moucharaka, de ngligences graves dans la gestion de laffaire (par
rfrence aux rgles usites en la matire), et des cas de mauvaise foi, dissimulation, abus de confiance et autres
actes similaires.
Musharaka
La Banque peut requrir de son partenaire la constitution de garanties mais elle ne peut les faire jouer que dans
lun des cas des actes susmentionns.
La cl de rpartition des bnfices entre les deux parties doit tre explicitement arrte lors de la conclusion du
contrat afin dviter toute cause de litige. Si la part de chaque partie dans les bnfices est librement ngociable,
le partage des pertes ventuelles doit se faire dans les mmes proportions de partage des bnfices
conformment aux principes, le gain en contrepartie de la perte (El Ghounmou bi el Ghourmi).
Le partage des profits ne peut avoir lieu quaprs ralisation effective des bnfices (pas danticipation sur les
rsultats). Des avances peuvent tre nanmoins prleves dun commun accord entre les parties concernes,
charge de rgularisation la clture de la Moucharaka ou de lexercice selon le cas).
Les biens et prestations, objet de la Moucharaka, doivent tre conformes aux prescriptions de lIslam (licites).
Mudaraba
Dfinition :
La Moudaraba est un contrat conclu entre un financier et un entrepreneur conjuguant leurs concours en vue de
raliser une (ou plusieurs) opration(s) ou une activit lucrative et conforme aux prceptes de la Sharia et dans la
perspective den partager les profits et den assumer les risques.
Le financier (rab al mal) apporte le capital ncessaire et lentrepreneur (moudarib) "apporte le travail " cd il y
contribue par son savoir-faire et son industrie et en assurant la direction des oprations ou le management de
lactivit.
Il ressort clairement de cette dfinition la ressemblance frappante de la Moudaraba avec le contrat de socit en
commandite (simple ou par actions).
Conditions de validit :
- Les apports en capital de la Moudaraba sont effectus, principalement, sous forme dactifs montaires. Mais, il
est permis de faire des apports en nature condition que lvaluation des actifs apports soit faite au prix du
march ou, dfaut, tablie par un expert asserment. Dans les deux cas, la valeur alloue aux actifs en nature
doit tre accepte par les parties au contrat.
Mudaraba
-La libration du capital peut tre effectue soit en une seule fois (libration totale) au moment de la conclusion
du contrat de Moudaraba, soit de faon progressive (libration partielle) selon un calendrier fix, dun commun
accord, au moment de la signature.
-Toutefois, les jurisconsultes attirent lattention sur le fait que le dfaut par le financier de fournir les fonds
lentrepreneur conformment au calendrier convenu constitue une violation de la promesse selon les termes et
conditions spcifies dans le contrat et donne le choix lentrepreneur, soit de rsilier le contrat, soit dexiger une
rvision des clauses du contrat.
-Dans le cas de la rsiliation du contrat ou dans celui du non accord entre les parties sur les conditions de sa
rvision, lentrepreneur est tenu de restituer au financier les sommes initialement libres, et ce bien entendu
aprs liquidation des actifs et dduction des frais dj engags, le cas chant.
- Le financier ne peut pas faire prvaloir, comme apports en capital, les prts quil a octroys lentrepreneur ou
un tiers.
Mudaraba
-Le projet (ou lopration), objet du contrat de Moudaraba, doit tre licite du point de vue de la Shariah.
-Le contrat Moudaraba tant un contrat de fiducie, reposant donc fondamentalement sur la notion de confiance,
lentrepreneur doit disposer, vritablement, de la comptence et de la probit quimpose cette notion.
-Le financier na pas le droit de simmiscer dans la gestion courante de laffaire, laquelle doit tre laisse,
exclusivement, sous la responsabilit de lentrepreneur.
-Toutefois, il est tolr que le contrat prvoie un systme de contrle et de surveillance, via des reportings
priodiques permettant au financier de senqurir de lvolution du projet. Certains jurisconsultes donnent mme
au financier le droit dintervenir au niveau stratgique : positionnement, marketing, tarification, etc.
-Les profits raliss dans le cadre dun contrat de Moudaraba sont partags entre le financier et lentrepreneur
selon des taux dtermins dun commun accord au moment de la conclusion du contrat.
- La prdtermination concerne les parts respectives dans le profit et non le profit lui-mme ; ce dernier tant, par
dfinition, alatoire, sa fixation ex-ante entacherait le contrat de Moudaraba de lun des vices de fond les plus
importants de la doctrine musulmane ; savoir lincertitude (al gharar) ce qui le rendrait, de toute vidence, nul
et sans effet.
-La fixation pralable des parts respectives du financier et de lentrepreneur dans le profit est considre, sur le
plan juridique, comme une condition de forme en ce sens que son inobservation nentrane pas la nullit du
contrat. Dans ce cas de figure, les jurisconsultes appellent lapplication de la rgle shariatique du partage
paritaire : 50/50 si 2 parties au contrat, 1/3 si 3 parties et ainsi de suite.
Mudaraba
-Les prceptes de la Shariah donnent aux parties le droit de modifier, dun commun accord, les taux partage des
profits, sous rserve que les taux nouvellement convenus restent en vigueur tout au long de la priode que les
parties ont, mutuellement, fixe.
-La jurisprudence shariatique interdit au financier (et/ou lentrepreneur) dexiger (de proposer), au moment de
la conclusion du contrat, une somme forfaitaire en guise de rmunration du capital apport car, on le comprend
bien, cela quivaudrait, non seulement, dnaturer lessence-mme du contrat de Moudaraba ; en loccurrence la
relation de partenariat entre le financier et lentrepreneur en la transformant en une simple relation crancierdbiteur, mais aussi et surtout, octroyer (solliciter) un prt avec des intrts ; lesquels intrts constituent, tout
le monde le sait, le plus important vice de fond en matire de droit musulman (Riba).
-La Shariah interdit, galement, lintroduction dans le contrat Moudaraba dune clause de garantie du capital. Les
seules srets possibles sont celles susceptibles dtre fournies par lentrepreneur au financier en guise de
garantie contre toute ngligence ou violation de sa part des clauses du contrat.
-La jurisprudence contemporaine a rendu licite une telle disposition ; cherchant en cela, tort ou raison,
concilier entre les enseignements hrits des fondateurs du Fiqh et les impratifs du banking moderne.
Mudaraba
-Les pertes, quant elles, sont assumes exclusivement par le financier, sauf dans les cas avrs de ngligence, de
manquement ou de violation des termes du contrat de la part de lentrepreneur, dans lesquels la prise en charge
des pertes incombe totalement ce dernier.
-Mais, mme en dehors de ces cas extrmes, lentrepreneur assume une partie des pertes en ce sens quil perd
son temps et son travail si aucun bnfice nest gnr.
Typologie des contrats de Moudaraba :
-La Moudaraba restreinte ou limite (mouqayyada) -Il sagit dun contrat Moudaraba dans lequel le financier fixe
certaines restrictions lentrepreneur. Ces restrictions peuvent tre dordre gographique, sectoriel, ou concerner,
carrment, des aspects internes lentreprise tels que, par exemple, ne pas vendre en-de (ou au-dessus) dun
tel prix, tel client ou encore traiter (ou ne pas traiter) avec tel fournisseur.
-La Moudaraba non restreinte ou illimite (moutlaqa) -Comme son nom lindique, cest un contrat par lequel le
financier ne soumet lentrepreneur aucune restriction et lui laisse toute la latitude grer laffaire.
Lassurance islamique
Bas sur le concept de Taawun , ou assurance mutuelle, le Takaful consiste en une protection solidaire qui
a ses racines profondes dans lhistoire de lIslam.
Le Concept remonte au 7 sicle :
On retrouve un ensemble de pratiques tendant compenser ou indemniser les pertes leur survenance en les
rpartissant au sein du groupe.
Exemples dusage aux premiers temps de lIslam :
Daman Khatar Al-Tariq : fonds dassistance pour couvrir les pertes durant les voyages des caravanes des
commerants.
Aqila ou Diyyah : pratique dindemnisation la famille de la victime dun meurtre
Aujourdhui en pratique dans plus de 33 pays
Secteur en pleine expansion ( 2 chiffres)
Lassurance islamique
Dfinition :
Le terme Takaful est driv de la racine Kafala qui signifie, entre autres, garantie.
Notion galement de Garantie Mutuelle
Un groupe sassurant mutuellement contre des pertes ou dommages dfinis.
Dans le contexte de lAssurance Islamique :
Le TAKAFUL est un accord pour une indemnisation mutuelle fournissant une protection ou une compensation aux
participants.
Dfinition de lAAOIFI (Norme 26) :
Lassurance islamique est un accord entre un groupe de personnes contre des risques spcifiques imprvisibles
quils peuvent confronter. Cet accordporte sur le versement des contributions titre de donations, et conduit
la cration d'un fonds d'assurance qui jouit du statut d'une entit juridique et a la responsabilit financire
indpendante. Les ressources de ce fonds sont utilises pour indemniser tout souscripteur contre un risque prescrit
dans le contrat, conformment aux rgles et procdures de la police dassurance .
Dfinition de lIFSB :
Le Takaful est lalternative islamique lassurance conventionnelle et existe dans ses formes vie (couverture des
personnes) et gnrale (couvertures des biens). Il est bas sur les concepts de solidarit mutuelle,
Lassurance islamique
Schma gnral :
Le Takaful est donc un systme dans lequel un groupe de personnes participants contribuent mutuellement
un Fonds commun Fonds de Takaful - dans lobjectif de soctroyer une assistance mutuelle sous forme
dindemnit si un sinistre devait toucher un membre.
Les sources shariatiques du Takaful :
Dans Le Coran :
Entraidezvous dans l'accomplissement des bonnes oeuvres et de la pit et ne vous entraidez pas dans le pch
et la transgression. Et craignez Dieu, car Dieu est, certes, dur en punition
(Al maida, 5:2)
Entraide = aide mutuelle = Taawun.
Dans La Sunna :
Le Prophte (PSL) ayant observ un bdouin laissant un chameau sans lattacher lui demanda : Pourquoi
nattaches-tu pas ton chameau ? Le bdouin rpondit, Je fais confiance en Allah . Le Prophte lui rpondit :
"Fais confiance Allah, mais d'abord attache ton chameau
(Rapport par Al Tirmidhi et Ibn Majah)
Lassurance islamique
La position de la Sharia vis--vis de lassurance dite conventionnelle :
Il contient cependant des lments importants prohibs en Islam dans son mode opratoire :
- Le Gharar
- Le Riba
En 1985, le Conseil du Fiqh Islamique a pris des positions claires dans sa rsolution 9 (2/9) :
1.
Le contrat commercial dassurance avec une prime priodique fixe, qui est communment utilis par les
compagnies dassurance commerciales, est un contrat contenant des lments majeurs qui invalide le
contrat et par consquent est prohib (Haram) selon la Sharia.
2.
Le contrat alternatif, qui est en conformit avec les principes de lIslam est le contrat des socits
dassurance coopratives, bas sur la charit et la coopration. Il en va de mme pour la rassurance base
les principes coopratifs.
3.
Le Conseil invite les pays islamiques uvrer ltablissement dinstitutions dassurances coopratives et
dentits coopratives pour l rassurance afin de librer lconomie Islamique de lexploitation et ainsi
mettre la fin aux violations du systme quAllah a choisi pour sa Oumma.
Lassurance islamique
Exemple : une assurance auto pour 500 dh de prime, lassureur couvrant le vhicule hauteur de 20.000 dh en cas
de sinistre.
Deux scnarios sont possibles :
- Pas de sinistre dclar durant lanne : Lassur perd prime et na rien en retour. Loprateur senrichi de 500 dh
non justifi selon la Sharia cause de lincertitude (gharar) dans le contrat de vente, lassur nayant en retour du
montant pay (la prime).
- Un sinistre est dclar : lindemnit sera fonction de ltendue et du type de dommage connu seulement au
moment de loccurrence. Lassur pourrait avoir la totalit du montant promis, moins ou rien si le dommage nest
pas prvu par la police. Il y a donc incertitude sur le montant, connu uniquement loccurrence.
Lassurance islamique
Schma gnral :
Systme de Takaful = 2 principales parties :
- Oprateur Takaful
- Groupe de participants (preneurs dassurance)
Impliquant deux aspects de relation entre les parties :
- Relation contractuelle entre lOprateur et les participants : Pas de relation assureur-assurs MAIS entre Oprateur
et Participants (Assurs sassurant mutuellement). LOprateur agit pour compte des assurs pour grer le schma de
Takaful : Gestion des souscriptions (Contributions Takaful) et paiement des sinistres et Gestion du portefeuille
dInvestissements du Fonds.
Selon le type de contrat loprateur peroit : une commission ou une part du profit des investissements.
- Relation entre les participants : Type de contrat : Donation ou Tabarru (accord pour la renonciation par un
participant la somme de sa contribution sous forme de donation quil accepte de verser au Fonds de Takaful
Objet de la donation : indemnisation mutuelle des participants en cas dune perte ou dommage dfinis pour un
montant convenu dans le plan de Takaful).
Tabarru = pilier du systme de Takaful qui supprime llment de Gharar.
Lassurance islamique
Types de contrats possibles
Participants
Contrats :
- Mudaraba
Donation / Tabarru
- Wakala
- Juala
Fonds Takaful
Gestion
Oprateur Takaful
Investissement
Paiements
des Sinistres
Rle encore plus important dans le cas des OPCVM Sharia compliant.
i. Filtrage des investissements en actions.
ii. Complexit juridique et shariatique des montages de financements en sukuk.
Rle encore plus important dans le cas des OPCVM Sharia compliant.
i. Filtrage des investissements en actions.
ii. Complexit juridique et shariatique des montages de financements en sukuk.
900
84
DUBAI
FINANCIAL
CRISIS
700
ARAB
SPRING
77
94
100
786
90
80
687
617
600
Number of funds
EURO-ZONE
CRISIS
500
397
60
62
451
400
70
541
59
50
54
53
338
300
40
200
30
100
20
0
-100
-6
2007
-18
2008
-28
2009
-43
-45
2010
2011
AUM
-38
2012
No of funds
Dead
-22
2013 (Sep)
Funds Launched
10
0
800
GLOBAL
FINANCIAL
CRISIS
No. of FundS
malaysia
263
10,164
saudi arabia
163
6,056
luxembourg
111
3,401
pakistan
62
2,364
indonesia
53
2,157
ireland
53
1,742
Jersey
33
1,286
kuwait
26
705
south africa
21
663
canada
19
248
uk
12
248
12
331
other*
91
248
Consquences :
i. Rduction de lunivers dinvestissement
Risque de diversification
LAFARGE CIMENTS
CGI
CENTRALE LAITIERE
MANAGEM
CIMENTS DU MAROC
Risque de liquidit.
D. Conclusions
Conclusion :
Sur la plan de R&D : les OPCVM Shariah Compliant ont grand besoin dun
cadre adapt pour lidentification, la mesure et la gestion des risques qui leur
sont associs.
Manque de
transparence
Manque
dharmonisation