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Cours : Mthodologie la dissertation en droit : propos gnraux et spcifiques au droit priv, droit

public et histoire du droit


Auteurs :
- Brangre Mlin-Soucramanien
- Vronique Bertile
- Laetitia Guerlain
Leon n 4 : Exemples en droit public

Table des matires


Sujet n1 : Quelle est la nature du rgime politique de la France ?................................................... p. 2
1)
2)
3)
4)
5)

Dlimitation du sujet au brouillon.............................................................................................................................p.


Recherche de la problmatique............................................................................................................................... p.
Construction du plan................................................................................................................................................ p.
Btir l'introduction.....................................................................................................................................................p.
Exemple de plan dtaill avec chapeaux et transitions...........................................................................................p.

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I. Les emprunts aux deux grands modles thoriques...................................................................................................................... p. 3


A. Les emprunts au rgime parlementaire......................................................................................................................................................................p. 3
1. L'engagement de la responsabilit du gouvernement...............................................................................................................................................p. 3
2. Le droit de dissolution............................................................................................................................................................................................... p. 3
B. Les emprunts au rgime prsidentiel......................................................................................................................................................................... p. 3
1. L'lection du Prsident de la Rpublique au suffrage universel direct..................................................................................................................... p. 4
2. Les pouvoirs propres du Prsident de la Rpublique............................................................................................................................................... p. 4

II. Un rgime mixte fonctionnement alternatif................................................................................................................................. p. 4


A. Une tendance prsidentielle en priode de fait majoritaire........................................................................................................................................p. 4
1. Le fait majoritaire....................................................................................................................................................................................................... p. 4
2. Le Prsident, l'homme fort du rgime....................................................................................................................................................................... p. 4
B. Une tendance parlementaire en priode de cohabitation.......................................................................................................................................... p. 4
1. Les expriences de cohabitation............................................................................................................................................................................... p. 4
2. Le Premier ministre, l'homme fort du rgime............................................................................................................................................................ p. 4

Sujet n2 : Les ordonnances de l'article 38 de la Constitution ..................................................... p. 5


1)
2)
3)
4)
5)

Dlimitation du sujet au brouillon.............................................................................................................................p.


Recherche de la problmatique............................................................................................................................... p.
Construction du plan................................................................................................................................................ p.
Btir l'introduction.....................................................................................................................................................p.
Exemple de plan dtaill avec chapeaux et transitions...........................................................................................p.

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I. La procdure particulire d'adoption des ordonnances.................................................................................................................. p. 7


A. L'autorisation du Parlement........................................................................................................................................................................................ p. 7
1. En amont : la loi d'habilitation..................................................................................................................................................................................p. 7
2. En aval : la loi de ratification ................................................................................................................................................................................... p. 7
B. La dlicate nature juridique des ordonnances :......................................................................................................................................................... p. 7
1. Des actes administratifs avant leur ratification..........................................................................................................................................................p. 7
2. Des actes lgislatifs aprs ratification....................................................................................................................................................................... p. 7

II. Une procdure sous contrle des juges........................................................................................................................................ p. 7


A. La comptence du Conseil d'tat en matire d'ordonnances.................................................................................................................................... p. 8
1. Avant ratification.........................................................................................................................................................................................................p. 8
2. Aprs ratification........................................................................................................................................................................................................ p. 8
B. La comptence du Conseil constitutionnel en matire d'ordonnances...................................................................................................................... p. 8
1. Contrle de la loi d'habilitation.................................................................................................................................................................................. p. 8
2. Contrle de la loi de ratification................................................................................................................................................................................ p. 8

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Sujet n1 : Quelle est la nature du rgime politique de la France ?


1) Dlimitation du sujet au brouillon

Le sujet comporte une dlimitation gographique explicite : la France. Il comporte aussi une
dlimitation temporelle implicite : puisqu'il ne prcise pas de priode historique, il sous-entend le
rgime actuel.
Avant toute chose, il faut comprendre quel thme le sujet renvoie. Il s'agit des rgimes politiques,
thme au programme du cours de droit constitutionnel en premire anne.
Il faut ensuite dfinir au pralable ce qu'est un rgime politique : deux acceptions possibles :
dans son sens premier, l'expression rgime politique est synonyme de forme de
gouvernement et renvoie une distinction qui repose sur le nombre de titulaire(s) du pouvoir
politique (monocratie, oligarchie, dmocratie) ;
dans son sens courant aujourd'hui, l'expression renvoie l'organisation des relations entre les
pouvoirs. Cette organisation repose, dans nos dmocraties contemporaines, sur le principe de
la sparation des pouvoirs.
Puisque l'on se trouve face deux acceptions diffrentes, il faut se poser la question de savoir si l'on
garde les deux, auquel cas on devra traiter le sujet au regard des deux acceptions, ou si l'on n'en
garde qu'une. Il faut donc explorer chaque sens pour voir o nous mnent les deux pistes :
en vertu du sens premier, la rponse la question pose par le sujet est simple : la France
est une dmocratie. Il y aurait beaucoup dire sur le sujet, mais l'on ne voit pas spontanment
de problmatique prcise ;
en vertu du second sens, la rponse la question pose par le sujet est dj plus complique
(rgime parlementaire ? rgime prsidentiel ?). Et cette complication indique qu'il y a problme.
L'exploration rapide de chacun des deux sens rvle d'emble lequel doit tre retenu : le second,
parce qu'il est problmatique .
Une fois parvenu(e) cette tape, vous devez alors restituer sur le brouillon toutes vos
connaissances sur les rgimes politiques entendus dans le second sens.

2) Recherche de la problmatique

Dans le sens retenu, nous l'avons dit, l'expression rgime politique renvoie l'organisation des
relations entre les pouvoirs, laquelle repose, dans nos dmocraties contemporaines, sur le principe
de la sparation des pouvoirs.
Vous devez donc mobiliser vos connaissances sur la sparation des pouvoirs et, plus prcisment,
sur ses applications :
sparation stricte des pouvoirs, caractristique des rgimes prsidentiels ;
sparation souple des pouvoirs, caractristique des rgimes parlementaires.
Il existe ainsi deux rgimes politiques principaux. Le sujet nous invite rpondre la question de
savoir lequel est pratiqu en France. Or, en rassemblant vos connaissances sur le rgime franais,
vous vous apercevrez que la rponse n'est pas tranche.
Pos sous forme de question, le sujet pose d'emble la problmatique.

3) Construction du plan

Il est difficile en effet de classer le rgime politique franais dans l'une des deux catgories releves
parce qu'il prsente des caractres de chacune. Qui plus est, la nature du rgime se rvle tributaire
des conjonctures politiques et aura une tendance prsidentielle en priode de fait majoritaire et une
tendance parlementaire en priode de cohabitation.
Les connaissances regroupes permettent clairement de voir apparatre deux masses et deux
sous-masses :
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la France emprunte des traits aux deux modles ;


la nature du rgime politique franais varie en fonction des circonstances politiques (fait
majoritaire, cohabitation).

4) Btir l'introduction

Phrase d'attaque (accroche). Je sais bien qu'il y a des exgtes qui s'incommodent de ne
pouvoir faire entrer la Constitution dans l'un des deux moules rigides qui seraient, les en croire,
les seules conceptions possibles pour les institutions de la France... Disons si vous voulez que notre
Constitution est la fois parlementaire et prsidentielle, la mesure de ce que nous commandent
la fois les besoins de notre quilibre et les traits de notre caractre . Par ces propos tenus lors
d'une confrence de presse le 11 avril 1962, le Gnral de Gaulle, pre de la Constitution de la Ve
Rpublique et alors Prsident de la Rpublique, rvle toute la complexit de la nature du rgime
politique franais.
Poursuite de l'ide. Ce dernier semble en effet ne pas avoir tranch entre une sparation stricte des
pouvoirs caractristique du rgime prsidentiel et une sparation souple des pouvoirs caractristique
du rgime parlementaire.
Historique. Si, ses dbuts, le rgime de la Ve Rpublique est clairement parlementaire, il va
vite voluer vers une prsidentialisation. La csure a lieu en 1962 : chappant l'attentat du PetitClamart, le Gnral de Gaulle dcide d'offrir ses successeurs une lgitimit forte, tire de l'lection
au suffrage universel direct. Les cartes sont alors brouilles puisque la majorit l'Assemble
nationale doit dsormais composer avec un Chef de l'tat fort, jouissant d'une lgitimit quivalente,
si ce n'est suprieure, la sienne. Les relations entre les pouvoirs s'en trouvent immanquablement
modifies et, le rgime franais, caractris par un Prsident de la Rpublique fort, en devient
inclassable.
Problmatique / Problme juridique. Quelle est alors la nature du rgime politique de la France ?
Rponse et annonce du plan. La nature du rgime politique franais est doublement flottante :
d'une part, il emprunte des traits caractristiques aux deux grands modles (I) ; d'autre part, il dpend
de la conjoncture politique (II).

5) Exemple de plan dtaill avec chapeaux et transitions


I. Les emprunts aux deux grands modles thoriques
Chapeau : Le rgime politique franais possde la fois des caractristiques du rgime
parlementaire (A) et des caractristiques du rgime prsidentiel (B).

A. Les emprunts au rgime parlementaire


Chapeau : Le rgime parlementaire se dfinit comme un rgime de collaboration des pouvoirs, dans
lequel les pouvoirs disposent de domaines d'action communs et de moyens d'action rciproques. La
France pratique les deux mcanismes propres au rgime parlementaire que sont l'engagement de
la responsabilit du gouvernement (1) et le droit de dissolution de l'Assemble nationale (2).

1. L'engagement de la responsabilit du gouvernement


Mcanismes des articles 49 et suivants de la Constitution.

2. Le droit de dissolution

Dans les rgimes parlementaires classiques : droit qui appartient au Chef du gouvernement.
Article 12 de la Constitution.

B. Les emprunts au rgime prsidentiel


Chapeau : Le rgime prsidentiel se dfinit comme un rgime de sparation stricte des pouvoirs,
marqu par l'autorit du Prsident. Le premier aspect ne se retrouve pas en France o il y a, comme
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cela a t dit, collaboration des pouvoirs. L'emprunt au rgime prsidentiel tient au second aspect,
l'autorit du Prsident, qui dcoule tant de sa lgitimit (1) que de l'importance de ses pouvoirs
propres (2).

1. L'lection du Prsident de la Rpublique au suffrage universel direct

De 1958 1962 : lection par un collge de grands lecteurs (// Allemagne, Italie).
1962 : lection au suffrage universel direct.
Lgitimit dmocratique.

2. Les pouvoirs propres du Prsident de la Rpublique


Pouvoirs sans contreseing.
Le droit de dissolution, mcanisme de rgime parlementaire, est un pouvoir propre du Prsident.
Transition : Le rgime politique franais emprunte ainsi des traits caractristiques aux deux grands
rgimes, ce qui rend sa classification difficile et le fait apparatre comme un rgime mixte. Cette
nature double n'est toutefois pas quilibre car en fonction de la conjoncture politique, le rgime
penchera tantt vers l'un, tantt vers l'autre des rgimes.

II. Un rgime mixte fonctionnement alternatif


Chapeau : Si les mcanismes des rgimes parlementaire et prsidentiel sont tout deux prsents dans
la Constitution, les circonstances politiques vont, dans la pratique, rvler la tendance du rgime,
tantt prsidentielle (A), tantt parlementaire (B).

A. Une tendance prsidentielle en priode de fait majoritaire


Chapeau : En priode de fait majoritaire, le Prsident de la Rpublique dispose du soutien de la
majorit l'Assemble nationale (1) et se prsente alors comme l'homme fort du rgime.

1. Le fait majoritaire

Prsident de la Rpublique et majorit l'Assemble nationale de la mme couleur politique.


Personnalit du titulaire de la fonction prsidentielle (De Gaulle, Pompidou, Giscard d'Estaing,
Mitterrand, Chirac, Sarkozy, Hollande.

2. Le Prsident, l'homme fort du rgime

Prpondrance du Prsident de la Rpublique.


Rle du Premier ministre.

B. Une tendance parlementaire en priode de cohabitation


Chapeau : Terme invent par Edouard Balladur, la cohabitation dsigne la situation dans laquelle
le Prsident de la Rpublique et la majorit l'Assemble nationale ne sont pas de la mme couleur
politique (1).

1. Les expriences de cohabitation


1986-1988, 1993-1995, 1997-2002.

2. Le Premier ministre, l'homme fort du rgime

Le Premier ministre, chef de la majorit l'Assemble nationale, dtermine et conduit la


politique de la Nation (article 20 de la Constitution).
Rle effac du Prsident de la Rpublique.
Rforme du quinquennat et inversion des calendriers : fin de la cohabitation et
prsidentialisation du rgime ?

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Sujet n2 : Les ordonnances de l'article 38 de la Constitution


1) Dlimitation du sujet au brouillon

Tel que pos, le sujet comporte une dlimitation temporelle et gographique implicite :
temporelle : la Constitution renvoie la Constitution actuelle ;
gographique : la Constitution vise la Constitution franaise.
La dfinition du mot-cl du sujet, ordonnances , sera fonction de cette dlimitation temporelle
et gographique :
sous la Ve Rpublique franaise, les ordonnances sont les actes pris par le Gouvernement
dans le domaine de la loi, sur habilitation lgislative ou constitutionnelle.

Le sujet comporte aussi une dlimitation matrielle puisqu'il prcise : les ordonnances de
l'article 38 de la Constitution . Cela laisse sous-entendre qu'il existe peut-tre d'autres types
d'ordonnances, ventuellement consacres par d'autres dispositions de la Constitution. Et, en
effet, il existe d'autres types d'ordonnances :
les ordonnances budgtaires des articles 47 et 47-1 de la Constitution ;
les ordonnances de l'article 74-1 de la Constitution ;
et, jusqu' son abrogation par la rvision du 4 aot 1995, les ordonnances de l'article 92
de la Constitution.
Cette dlimitation matrielle permet de donner une dfinition plus fine du mot-cl du sujet :
Les ordonnances de l'article 38 de la Constitution sont les actes pris par le Gouvernement
dans le domaine de la loi, pour l'excution de son programme.
Cette triple dlimitation temporelle, gographique et matrielle conduit d'ores et dj des
interrogations :
1. Dans le temps : les ordonnances de l'article 38 de la Constitution sont-elles une nouveaut ou
existaient-elles dj avant ?
2. Dans l'espace : ces ordonnances se rencontrent-elles ailleurs ou sont-elles une spcificit
franaise ?
3. Matriellement : les ordonnances de l'article 38 de la Constitution ont-elles quelque chose
d'original par rapport aux autres types d'ordonnances (articles 47, 47-1, 74-1, 92) ?
Ecrivez toutes ces questions au brouillon et explorez chacune des pistes : certaines s'essouffleront
d'elles-mmes par manque de matire (c'est--dire de connaissances) et devront donc tre cartes,
alors que d'autres se rvleront fructueuses. Ces questions nous guident vers la problmatique.

2) Recherche de la problmatique

Certains sujets prsentent la facilit de comporter une problmatique donne d'emble. C'est
souvent le cas des sujets poss sous forme de question.
Exemple
Exemple : La Ve Rpublique franaise, un rgime parlementaire comme un autre ?

Ne vous compliquez pas la tche inutilement : reprenez cette problmatique, sans la modifier,
vous changeriez le sujet.
D'autres sujets, comme celui que nous traitons en exemple, ne contiennent pas de
problmatique. C'est vous d'en proposer une et c'est l que se situe la difficult. Vos
connaissances doivent vous guider vers la bonne problmatique, c'est--dire vers le problme
juridique que pose le sujet.
S'agissant de notre sujet les ordonnances de l'article 38 de la Constitution , o se situe le
problme ? En quoi ces ordonnances se distinguent-elles ?
=> Est-ce dans une perspective historique, gographique, en comparaison avec les autres types
d'ordonnances ou en elles-mmes que ces ordonnances posent problme ?
Aprs avoir explor les diffrentes pistes voques, nous vacuons celles qui ne mnent pas
trs loin, soit parce qu'il nous manque de la matire, c'est--dire des connaissances, soit parce
qu'elles nous conduisent des rptitions, pour ne garder que la piste qui nous semble la plus
fructueuse :
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Les pistes historiques et gographiques (comparaison avec des droits trangers) risquent
d'tre vite devoir tre abandonnes par manque de connaissances ou, mme avec des
connaissances, parce qu'elles ne rvleraient pas de spcificit (et donc de problme)
des ordonnances de l'article 38 de la Constitution.
La piste qui consisterait comparer les ordonnances de l'article 38 aux autres types
d'ordonnances consacres par d'autres dispositions constitutionnelles ne mnera pas non
plus dgager un problme de droit particulirement dynamique.
La problmatique que recle le sujet des ordonnances de l'article 38 de la Constitution
tient ces actes en eux-mmes qui ont, comme vous le dictent vos connaissances, une
nature juridique hybride et, partant, un rgime juridique variable.

3) Construction du plan
Le plan est la rponse la problmatique. Si la problmatique est claire, le plan le sera aussi.
Quel type de plan adopter ?

La problmatique repose sur le fait que les ordonnances de l'article 38 de la Constitution ont
une nature hybride et un rgime juridique tributaire de cette hybridation. Cette nature hybride
tient au fait que les ordonnances de l'article 38 sont organiquement des actes rglementaires
mais matriellement des actes lgislatifs. Nous voyons apparatre ici un mouvement, une
dualit qui peut servir d'articulation pour le plan. Mais un plan sur cette opposition ne tiendrait
pas car il serait dsquilibr : en effet, que dire de plus une fois que l'on a dit que l'acte
est matriellement lgislatif ? En approfondissant encore davantage, c'est dans la procdure
d'adoption des ordonnances que l'on peut trouver une articulation : cette procdure est en effet
originale et en ce qu'elle intervient au niveau rglementaire et au niveau lgislatif, ellesollicite
aussi bien le juge administratif que le juge constitutionnel. La nature et le rgime juridiques des
ordonnances de l'article 38 de la Constitution ressortent de cette procdure.
Ce sujet relve ainsi la fois du droit constitutionnel et du droit administratif.

4) Btir l'introduction

Phrase d'attaque (accroche). La Constitution du 4 octobre 1958 a dlimit les domaines de la loi
et du rglement. Son article 34 nonce ainsi une liste de matires rserves la loi et son article 37,
alina premier, indique que les autres matires ont un caractre rglementaire.
Poursuite de l'ide. Cette rpartition des comptences entre la loi et le rglement n'est pas absolue
et connat des drogations prvues et encadres par la Constitution elle-mme. Ainsi en est-il des
ordonnances.
Dfinition et historique. L'ordonnance est un acte pris par le gouvernement, avec l'autorisation du
Parlement, dans des domaines qui relvent normalement de la loi. Elle est l'hritire des dcretslois pratiqus sous les IIIe et IVe Rpubliques. Le mot lui-mme est plus ancien puisqu'il dsignait,
sous l'Ancien Rgime, les lois manant du roi.
Dlimitation du sujet. La Constitution de la Ve Rpublique prvoit quatre catgories d'ordonnances :
les ordonnances de l'article 38 prises par le gouvernement pour l'excution de son programme, les
ordonnances budgtaires des articles 47 et 47-1 de la Constitution et les ordonnances de l'article
74-1 relatives l'outre-mer. Les ordonnances de l'article 38 de la Constitution constituent nanmoins
le droit commun des ordonnances et permettent, ni plus ni moins, au gouvernement de lgifrer
la place du parlement.
Problmatique / Problme juridique. Quel est, ds lors, le rgime juridique de ces actes
organiquement rglementaires mais matriellement lgislatifs ?
Rponse et annonce du plan. C'est le critre procdural qui vient au secours des critres organique
et matriel pour dterminer le rgime juridique des ordonnances de l'article 38 de la Constitution.
Ces dernires sont soumises une procdure d'adoption particulire (I), sous contrle non pas d'un
mais de deux juges (II).
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5) Exemple de plan dtaill avec chapeaux et transitions


I. La procdure particulire d'adoption des ordonnances
Chapeau : Prises par le gouvernement, les ordonnances de l'article 38 de la Constitution doivent
nanmoins tre autorises par le Parlement (A). Cette dualit procdurale rejaillit sur la nature
juridique de ces actes (B).

A. L'autorisation du Parlement
L'autorisation du Parlement est exige avant (1) et aprs (2) l'adoption de l'ordonnance.

1. En amont : la loi d'habilitation

Matires de l'habilitation : l'habilitation peut porter sur toutes les matires rserves la loi par
l'article 34 de la Constitution (99-421 DC du 16 dcembre 1999).
En revanche, sont exclues les matires rserves aux lois organiques, aux lois de finances et
aux lois de financement de la scurit sociale, lesquelles font l'objet de procdures particulires
(99-421 DC).
Le gouvernement doit prciser la matire dans laquelle intervient l'ordonnance (76-72 DC du 12
janvier 1977). Il ne doit pas pour autant indiquer en dtail la teneur de l'ordonnance (99-421 DC).
Validit de l'habilitation : loi d'habilitation adopte selon la mme procdure que pour une loi
ordinaire ; dlai d'habilitation (de un mois trois ans).
CE Section 5 mai 2006 M. A. : le changement de gouvernement dans le dlai d'habilitation ne
remet pas en cause l'habilitation.

2. En aval : la loi de ratification

Avant la fin du dlai d'habilitation, le gouvernement doit dposer un projet de loi de ratification
des ordonnances.
Passer ce dlai ou si le Parlement refuse de ratifier : les ordonnances deviennent caduques
(pour l'avenir).

B. La dlicate nature juridique des ordonnances :


Acte organiquement administratif mais matriellement lgislatif, l'ordonnance a une nature juridique
fluctuant selon qu'elle a, ou non, t ratifie.

1. Des actes administratifs avant leur ratification


Jusqu' leur ratification, les ordonnances, bien qu'ayant un contenu en partie lgislatif, sont des actes
de l'excutif, considrs donc comme administratifs : 72-73 L du 29 fvrier 1972.

2. Des actes lgislatifs aprs ratification

Aprs ratification, les ordonnances deviennent rtroactivement des actes lgislatifs. Plus
prcisment, les dispositions qui ont un contenu lgislatif redeviennent des dispositions
lgislatives titre dfinitif, tandis que celles qui ont un contenu rglementaire sont des
dispositions lgislatives titre prcaire , car tout moment susceptibles de dlgalisation.
Conseil constitutionnel et Conseil d'tat avaient, dans un premier temps, admis que la
ratification pouvait n'tre qu'implicite ou implique (72-73 L). La rvision constitutionnelle du
23 juillet 2008 a mis fin cette jurisprudence et l'article 38 de la Constitution dispose, depuis,
que les ordonnances ne peuvent tre ratifies que de manire expresse .
Transition : La procdure d'adoption des ordonnances, qui leur confre tantt nature rglementaire
et tantt nature lgislative, se trouve place sous le contrle des deux juges que sont le juge
administratif et le juge constitutionnel.
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II. Une procdure sous contrle des juges


Chapeau : Conseil d'tat (A) et Conseil constitutionnel (B) sont, chacun selon leurs attributions,
comptents pour contrler les ordonnances de l'article 38 de la Constitution.

A. La comptence du Conseil d'tat en matire d'ordonnances


Le Conseil d'tat est videmment comptent avant la ratification (1) mais il l'est aussi, dans certains
cas, aprs ratification (2).

1. Avant ratification

Le Conseil d'tat peut contrler les ordonnances non encore ratifies qui sont alors des actes
administratifs : CE 3 novembre 1961 Damiani, 72-73 L, CE 29 dcembre 2006 Fdration
nationale des associations d'usagers des transports.
Le Conseil d'tat contrle alors que l'ordonnance respecte la loi d'habilitation : CE Ass 3 juillet
1998 Syndicat des mdecins Aix et rgion.

2. Aprs ratification
Le Conseil d'tat contrle aussi les dispositions rglementaires d'une ordonnance ratifie : CE 10
juillet 1972 Compagnie Air Inter.

B. La comptence du Conseil constitutionnel en matire d'ordonnances


Le Conseil constitutionnel peut galement intervenir deux moments : en contrlant la loi
d'habilitation (1) et en contrlant la loi de ratification (2).

1. Contrle de la loi d'habilitation

Respect et interprtation des conditions de l'article 38 C.


Le Conseil constitutionnel, lors de ce contrle, prcise ce que le gouvernement peut faire et
ne peut pas faire.

2. Contrle de la loi de ratification


Contrle par ce biais des ordonnances elles-mmes : contrle des ordonnances par rapport la
Constitution mais aussi par rapport la loi d'habilitation.

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