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syllabus 1
regulation: toute maniere d agir qui permet de faire converger un
comportement d un individu ver un mode souhaite
reglementation : mode de regulation caracterise par des regles de
portee obligatoires qui emanent d autorités institutionelles competentes
a l enonciation de telles regles.
droit objectif : l ensemble de regles produites par un etat et qui doivent
etre respectés par la société sous risque de subir une certaine
contrainte
droit subjectif : prerogatives reconnu a un individu pour faire valoir ses
interets , des avantages qui lui sont propres sous la protection des
autorités publiques.
soft law: toute forme de regulation non contraignante, le droit
souple(habitude recommandation) de plus en plus actuellement le droit
recours a des methodes ou se melent le souhait et la menace plutot
que la contrainte.
hard law: le droit reglementaire, contraignant. le droit dur.
modes de regulation: d ordre religieux, sociaux,economiques, de la
pure contrainte technique , d ordre moral ou d ordre juridique.
autoregulation individuelle: une personne se fixe des regles de
conduites economiques sociales ou morales
regulation collective : un groupe plus ou moins organise se fixe une
regulation. INSTITUTIONALISATION
regulation interne : la regulation s exerce sur la personne qui l a crée
regulation externe: la regulation qu un individu doit suivre n est pas le
fait de lui meme ou d un de ses representants
autoregulation: mode de production de la norme fondé sur l adoption
par les acteurs d un systeme social de normes qui s applique a ces
memes auteurs. les destinataires d une norme se donnent a eux-
memes sans intervention de l autorité publique leurs propres normes et
veilleent a la sanction en cas de non-respect.
coregulation: une forme de regulation fondée sur la cooperation entre
les autorités etatiques et les autorites privés en vertu de laquelle les
acteurs non-etatiques interviennent en tant que regulateurs dans le
cadre et sur la base d orientations données par les autorités etatiques.
approche top down: considere que les objectifs essentiels, les
mecanismes fondamentaux de "mise en oeuvre" et de leur controle
soient reglementés par les autorités et dans toute la mesure du possible
du legislateur
approche bottom up :processus par lequel des mecanismes d
autoreglementation du marché développés spontanement par celui-ci
se trouve a un moment donne consacré , pris en compte avec ou dans
modification fondamentale par les autorités publiques.
methodes de regulation: habitude, recommandation,norme
obligatoire.
densite normative: la notion de norme renvoi a la fois au contenu de la
prescription et aussi a l intensité de la contrainte en cas de non respect
cette intensité de la contrainte est ce que nous appelons densité
normative.
habitude: "il est normal d agir comme ca parce qu il a toujours ete
ainsi et que tout le monde le fait" il n y a pas de sanction explicite mais il
est possible d avoir des sanctions diffuses( rebrobation,on se moque)
voeu recommandation: consiste en des invitations adressés aux
membres d un groupe social determiné d adopter un tel ou tel
comportement
norme obligatoire: represente une methode de regulation sociale plus
directe des comportements dans la mesure ou il prescrit un
comportement a suivre suivit d une sanction en cas de non-respect de
cette prescription.
elements constitutifs d une norme: auteur? destinataire primaire et
secondaire? prescription? sanction?
normes primaires: normes qui regissent le comportement des
individus.
normes secondaires: servent a la mise en oeuvre, la production de
telles normes primaires et peuvent porter sur l organisation de la
sanction
destinataire primaire: la personne qui subit la prescription dans la
norme PAR EX: paul doit respecter pierre paul= DP
destinataire secondaire: la personne qui beneficie du respect de la
prescription par le DP PAR EX: paul doit respecter pierre , pierre = DS
interet subjectif, liberté ou interet legitime? le destinataire
secondaire d une norme peut soit beneficier d un veritable droit
subjectif, d une liberté importante ou d un simple interet. Il est favorable
de se voir acquisiteur d un veritable droit de subjectif , que d etre
porteur d une liberté ou d un simple interet car DEVANT LE JUGE: si on
arrive a prouver un droit subjectif cela mènera de manière quasi
automatique la sanction pour le destinataire primaire en cas de non
respect tandis que si on beneficie d une liberté , celui n entrainera que
la sanction pour le destinataire primaire s il ne beneficie pas d un droit
subjectif ou d une libertée plus importante. enfin, il est tres difficil d
invoquer un simple interet, car on va devoir se demander QUI SONT
LES INTERESSÈS?. De plus il est beaucoup plus facile d etablir la
preuve si on beneficie d un interet subjectif mais que celui-ci n est pas
clairement etabli dans la norme. il suffira alors de reperer le droit
subjectif crée dans le chef du destinataire et ce en retrouvant l
obligation qui pese sur le destinataire primaire.
sanction :
sanctions diffuses: type de sanction non- organise
coercition:la coecition consiste en une contrainte destinée a obliger la
personne deja sanctionnee a se conformer a la sanction prononcée. la
contrainte peut etre directe sur la personne
( recours entraînant
l'encombrement des cours et tribunaux).
Syllabus 2
legistique: la science de la redaction de la loi
legistique materielle : qui a traiit au contenu des lois
legistique formelle: s entend de l expression qui serq choisie pour
formuler au mieux le contenu voulu par le legislateur
les divers facteurs de creation de la loi: religieux economique sociaux
historique technique politique
determinisme juridique: 2 theses : la premiere =sociologie juridique la
2eme= analyse economique du droit
sociologie juridique: etudie le droit non dans sa logique intrinseque de
production de normes et d application de celles ci mais recherche les
causes de ce qui lui apparait d etre un phenomene c est a dire qui
apparait a un mom donne sous la poussee d une demande sociale dont
il importe de mesurer la realite.
analyse positive: etudie l effet des regles juridiques existantes ou en
projet sur le comportement des individus
analyse normative: identifie les regles juridiques qui permetten d
orienter les conduites sociales vers une allocationnoptimale des
ressources
paradigme de l economiste repose sur 2 hypotheses : 1) on suppose
que toute action presente un benefice et un cout
2) on suppose que l
individu agit rationellement c est a dire qu il agit quand B>C
garantie bancaire a premiere demande: il s agit pour les banques de
fournir a des importateurs , souvent des etats de pays lointain, une
garantie de la bonne execution par l exportateur en l occurence une
entreprise du pays de la banque, de l ensemble des prestations
promises.
les 4 vertus de la loi: 1) facteur de changement economique ou social
PAR EX: interdire de fumer dans les lieux publiques agit sur notre
environnement
2) portee unificatrice:permet de faire en sorte que
les differentes situations soient abordees et apprehendees de la meme
maniere afin
d eviter un forum shopping des juridictions en
fonction de celle qui sera le plus favorable au probleme
3) securite juridique: la loi permet de securiser une
situation pouvant etre resolue par la pratique judiciaire de maniere
imparfaite. PAR
EX: la loi des 35 h avant le travailleur ne savait pas
exactement ce qu il pouvait accepter ou pas. maintenant il a la securite
juridique
4) valeur symbolique de la loi: la loi traduit des
valeures symboliques PAR EX: onkelynx => loi qui permet au
bourgmestre de saisir
des immeubles inhabités afin d y loger des sdf
inflation legislative: un surnombre de lois qui ammene a embrouiller le
systeme legislatif.
principe de proportionnalite: une loi ne peut etre prise que dans la
mesure ou elle apparait necessaire a l obtention d un objectif d interet
public
principe de subsidiarité: principe est double : 1) on exige d abord qu il
soit demontre que les objectifs de l action ne peuvent etre atteints de
maniere suffisante par les etants me,bres tant au niveau central qu au
niveau regional et local mais peuvent l etre mieux a travers l institution
europeenne.
2) la loi doit rester
exceptionelle: si il est possible de trouver une solution au problemes
par d autres moyens que par le chemin de la loi il faut le faire :
"everything you can better fix by self regulatory or co regulatory must be
fixed so"
=>>> il en resulte: le principe de simplification legislative: elle vise a
alleger les dispositifs legislatifs grace a une application rigoureuse des
principes de necessite et de proportionalite
concept: la definition de concept dans le dictionnaire robert: la
presentation mentale generale ou abstraite des objets. il s agit de con
capere(prendre ensemble) des faits ou des objets isoles et de les
nommer .le langage du droit opere de meme . il utilise des concepts qui
lui permettent de cerner la realite.En droit, le concept a un sens
fonctionnel bien precis qui est celui d aider a relier une realite a un
regime juridique.le role du concept est double: il s agit d assurer une
previsibilité juridique pour celui qui doit obeir ou veux profiter de la loi
ET evite a celui qui doit l appliquer la discrimination puisqu il est tenu d
appliquer le meme regime si la situation releve du meme concept.QUI
ELABORE LES CONCEPTS? le legislateur. mais le juge egalement.
comme on a pu appercevoir lors de l exemple de la garantie bancaire a
premiere demande le juge francais relie la realité(garantie bancaire) au
concept du cautionnement tandis que le juge allemand lui cree un
nouveau concept sui generis sur base de la liberte contractuelle.
definition du concept: represente l art difficile de donner le sens du mot
en relevant les elements qui le caracterisent par rapport a tout autre
concept.
definition comprehensive:se refere aux elements abstraits qui ressortent
de l intelligence du concept et devront etre reperes a chaque fois que l
on souhaitera appliquer le regime juridiquelie par le droit du concept.
PAR EX: art 1582 definit la "vente" a chaque fois qu on se trouve dans
un cas il faudra verifier s il s agit bien d une vente au sens de sa
definition.
definition d extension: decrivent la notion en enumerant les cas d
application de celles ci et laissent peu de place a l interpretation du
concept.PAR EX: art 524 ac les immeubles par destination qui sont
ennoncés: pigeon, ruche a miel...
definition reelle:le concept se refere a la substance meme des elements
attributs specifiques du concept envisagé. Ainsi, la définition
“« réelle »” fait partie de l'ordre juridique, et sa portée
déborde souvent le cadre du texte où elle figure. Elle figure
normalement dans le dispositif de la loi, et non à l'article
définitoire.PAR EX: art 1582 definit "vente" et ce peu importe
dans quel domaine juridique d application choisi
definition terminologique: au contraire ne se concoit que par rapport a
CE cadre legislatif donné et n a de valeur que dans ce cadre et pour l
application de celui ci.Cette methode de definition est peu utiliser dans
notre droit belge mais l est fortement en droit anglosaxon.
la categorie juridique: regroupe un ou plusieurs concepts selon des
elements federateurs qui permettent de les dissocier d autre concepts
et de leur appliquer alors des regimes juridiques distincts.PAR EX: les
concepts usufruit, servitude fonciere, proprieté entre dans la categorie
des droits reels.la categorie est plus encore qu un concept, elle est une
notion fonctionelle. Le recours aux categories juridiques permet de
renforcer la coherence du droit car il permet de discipliner le desordre et
l incertitude des faits sociaux en les saisissant sous une qualification
claire et des regles determines.on ne peux pas trouver une solution
adequate independante a chaque litige de la vie sociale. on les range
alors dans une des categories et ils en subieront les consequences de
celle ci.ainsi un bien est meuble ou immeuble, une personne physique
ou morale etc... Une categorie se caracterise a la fois par ce qui unit les
concepts relevant d une meme categorie(critere de liaison) et ce qui les
distingue des elements d autres categories(criteres de
disscociation)PAR EX: "donné a caractere personel" ce qui unit tous les
concepts de cette categorie( secteur medical secteur judiciaire...) c est
le fait que les données portent sur une personne physique. sont donc
exclus les donnés sur des personnes morales.
categories cumulatives et alternatives: l appartenance d un fait a une
categorie, n exclue pas que ce fait puisse appartenir a une autre
categorie dans la mesure ou cette autre categorie releve d un tout autre
critere de liaison nullement exclusif de celui qui unit la premiere
categorie.PAR EX: une vache peut etre qualifié de meuble(categorie1)
de chose fructifiere(categorie 2) de chose indivisible( categorie 3) il s
agit de categorie cumulative. Mais il est exclu que la vache soit a la fois
meuble et immeuble parce que le critere de liaison qui unit chacune de
ces 2 categories est exclusif de l appartenance a l autre categorie. les
categories sont alors dites alternatives.
categories equivalentes et hierarchisées: lorsque les criteres de liaison
qui unissent 2 categories sont a placer sur le meme pied , prenant en
consideration des elements totalement differents on parle de categories
equivalentes. ainsi la donne relative a un ami publie dans un journal
releve de deux categories totallement differentes: la donne a caractere
personelle(loi de 1992) mais elle est egalement information
journalistique et donc soumise a la loi sur la presse. A l inverse il
exsiste des categories hierarchisees.ainsi l article 8 de la loi de 1992
qui traite des donnés de santé est evidemment une sous-categorie de
la categorie de données personelles.
la qualification: la qualification consiste a rattacher un fait, un
phenomene juridique a une categorie ou un concept juridique en
principe existant( sinon on l appellera categorie sui generis) en fonction
de la nature des elements qui caractérisent cette categorie ou ce
concept.