DSP PROCDURE DE PASSATION v Benot Neveu CONTENTIEUX DE LA PASSATION

II.404-1

II.404
Mots cls . ANNULATION DU CONTRAT ANNULATION POUR EXCS
DE POUVOIR DES ACTES PRALABLES DTACHABLES

RECOURS EN CONTESTATION DE VALIDIT DU CONTRAT

Ce quil faut retenir

suite de son excution, ventuellement sous rserve de mesures de rgularisation par la collectivit dlgante, soit accorder des indemnisations en rparation des droits lss, soit sous rserve de labsence datteinte excessive lintrt gnral ou aux droits des cocontractants, annuler, totalement ou partiellement, le cas chant avec un effet diffr, le contrat.

S TEXTES CODIFIE Code de justice administrative v Art. R. 421-1 S TEXTES NON CODIFIE Pas de dispositions non codifies

CONCURRENT VINC DROIT DES COCONTRACTANTS INDEMNISATION INTRT GNRAL JUGE DU CONTRAT LITIGE MESURES DE PUBLICIT
APPROPRIES

c Les litiges relatifs la validit des conventions de dlgation de service public peuvent tre ports par un concurrent vinc devant le juge du contrat, lequel exerce cette occasion un contrle de plein contentieux. c Le juge apprcie les consquences des vices constats et peut soit prononcer la rsiliation du contrat, soit modier certaines de ses clauses, soit encore dcider de la pour-

RECOURS DE PLEINE
JURIDICTION

RSILIATION DU CONTRAT SUSPENSION DE LEXCUTION DU CONTRAT VALIDIT DU CONTRAT

II.404-1 Gnralits
1 | Larrt Tropic
Au travers de son arrt dassemble du 16 juillet 2007, Socit Tropic Travaux Signalisation , le Conseil dtat a ouvert une nouvelle voie de recours aux candidats vincs dune procdure de mise en concurrence, et notamment dune procdure de dlgation de service public. Cette nouvelle voie de recours, communment appele recours Tropic , leur permet, dune part, de saisir directement le juge du contrat de conclusions aux ns dannulation du contrat, et dautre part, dintroduire en parallle un

rfr-suspension aux ns dobtenir, dans lattente de la dcision au fond du juge administratif, la suspension du contrat contest.
JURISPRUDENCE CE Ass. 16 juillet 2007, Socit Tropic Travaux Signalisation, req. n 291545, publi au recueil Lebon : Considrant que, indpendamment des actions dont les parties au contrat disposent devant le juge du contrat, tout concurrent vinc de la conclusion dun contrat administratif est recevable former devant ce mme juge un recours de pleine juridiction contestant la validit de ce contrat ou de certaines de ses clauses, qui en sont divisibles, assorti, le cas chant, de demandes indemnitaires ; que ce recours doit tre exerc, y compris si le contrat contest est relatif des travaux publics, dans un dlai de deux mois compter de laccomplissement des mesures de publicit appropries, notamment au moyen dun avis

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mentionnant la fois la conclusion du contrat et les modalits de sa consultation dans le respect des secrets protgs par la loi ; qu partir de la conclusion du contrat, et ds lors quil dispose du recours ci-dessus dfini, le concurrent vinc nest, en revanche, plus recevable demander lannulation pour excs de pouvoir des actes pralables qui en sont dtachables ; Considrant que, ainsi saisi de telles conclusions par un concurrent vinc, il appartient au juge, lorsquil constate lexistence de vices entachant la validit du contrat, den apprcier les consquences ; quil lui revient, aprs avoir pris en considration la nature de lillgalit ventuellement commise, soit de prononcer la rsiliation du contrat ou de modifier certaines de ses clauses, soit de dcider de la poursuite de son excution, ventuellement sous rserve de mesures de rgularisation par la collectivit contractante, soit daccorder des indemnisations en rparation des droits lss, soit enfin, aprs avoir vrifi si lannulation du contrat ne porterait pas une atteinte excessive lintrt gnral ou aux droits des cocontractants, dannuler, totalement ou partiellement, le cas chant avec un effet diffr, le contrat ; que, par ailleurs, une requte contestant la validit dun contrat peut tre accompagne dune demande tendant, sur le fondement des dispositions de larticle L. 521-1 du code de justice administrative, la suspension de son excution [] Considrant quil appartient en principe au juge dappliquer les rgles dfinies ci-dessus qui, prises dans leur ensemble, napportent pas de limitation au droit fondamental quest le droit au recours ; que toutefois, eu gard limpratif de scurit juridique tenant ce quil ne soit pas port une atteinte excessive aux relations contractuelles en cours et sous rserve des actions en justice ayant le mme objet et dj engages avant la date de lecture de la prsente dcision, le recours ci-dessus dfini ne pourra tre exerc qu lencontre des contrats dont la procdure de passation a t engage postrieurement cette date .

contrat tant le plus souvent, au jour o le juge du contrat tait enn amen statuer, entirement excut.

3 | Caractre exclusif du recours Tropic

Ds lors quil dispose de la possibilit dintroduire un recours Tropic , le candidat vinc nest dsormais plus recevable introduire un recours en excs de pouvoir contre les actes dtachables du contrat : qu partir de la conclusion du contrat, et ds lors quil dispose du recours ci-dessus dni, le concurrent vinc nest, en revanche, plus recevable demander lannulation pour excs de pouvoir des actes pralables qui en sont dtachables . Ainsi, le recours en excs de pouvoir introduit avant la signature du contrat devient sans objet et celui introduit aprs nest plus recevable. Il faut par ailleurs relever que pour que la n de nonrecevoir tire de lexistence du recours Tropic puisse lui tre oppose, dune part, le requrant doit ncessairement avoir la qualit de concurrent vinc , et dautre part, le contrat contest doit avoir t sign. Cette irrecevabilit est naturellement acquise quand bien mme le recours en excs de pouvoir aurait t introduit antrieurement la date de publication de lavis dattribution et que le requrant na eu connaissance de la signature que par le mmoire en dfense de ladministration. Il peut en effet dans cette dernire hypothse, sous rserve de la recevabilit ratione temporis de telles conclusions, saisir le juge du contrat dun recours Tropic . noter cet gard une intressante dcision de la cour administrative dappel de Lyon qui, linstar du mcanisme mis en uvre par larrt de section du Conseil dtat Socit Citcable Est permettant au requrant dinvoquer pour la premire fois en appel, la suite de lannulation de son contrat par un tribunal administratif, la responsabilit dlictuelle de ladministration, semble admettre que lappelant forme pour la premire fois en appel des conclusions aux ns dannulation du contrat : Considrant que, si la socit Portelinha, qui, nayant t informe que par le mmoire en dfense prsent au cours de linstance dappel de ce que le contrat avait t sign, aurait t de ce fait recevable former pour la premire fois devant la cour le recours de pleine juridiction dont, ainsi que dit ci-dessus, elle disposait aprs cette signature, elle sen est abstenue ; que, dans ces conditions, ses conclusions, qui tendent seulement lannulation dun acte dtachable du contrat, ne peuvent qutre dclares sans objet .

2 | Systme contentieux antrieur larrt Tropic

La cration prtorienne dun recours en contestation de validit du contrat a permis de simplier la tche des concurrents vincs souhaitant contester, par un recours au fond, la lgalit dune procdure de passation dun contrat public. Le systme antrieur reposait sur lide quun tiers un contrat administratif ne peut valablement saisir le juge du contrat an dobtenir son annulation. Mise part lhypothse du recours en annulation de clauses rglementaires ou du contrat dengagement dun agent public, la seule solution consistait contester par la voie du recours en excs de pouvoir la lgalit dun acte dtachable du contrat, tel que la dcision de passer le contrat, la dcision de rejet de son offre ou encore la dcision de signer le march. Le requrant pouvait alors assortir sa requte de conclusions tendant obtenir du juge quil enjoigne ladministration, si celle-ci ne pouvait obtenir la rsolution amiable du contrat, de saisir le juge du contrat qui pouvait seul, et dans ce cadre uniquement, prononcer lannulation de la convention. Cette complexit excessive aboutissait le plus souvent priver de relle efficacit le recours du concurrent vinc, le

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De la mme faon, le requrant semble pouvoir tre admis modier le fondement juridique de sa requte en sollicitant non plus lannulation dun acte dtachable, mais lannulation du contrat : Considrant que tout concurrent vinc de la conclusion dun contrat administratif dont la procdure de passation a t engage postrieurement au 16 juillet 2007, est recevable former un recours de pleine juridiction contestant la validit de ce contrat ou de certaines de ses clauses ; que, nanmoins, rien ne soppose ce quil soit recevable prsenter un recours pour excs de pouvoir dirig contre les actes dtachables du contrat si, la date denregistrement du recours, le contrat na pas t conclu ; que, dans cette hypothse, ledit recours perdra son objet si le contrat est sign en cours dinstance, le demandeur devant alors diriger ses conclusions contre le contrat lui-mme . Cette approche a au demeurant dj t admise par le Conseil dtat, sagissant dune requte en rfr prcontractuel, transform en cours dinstance en rfr contractuel.
JURISPRUDENCE CE Sect. 20 octobre 2000, Socit Cit-Cble Est, req. n 196553 ; Rec. CE 2000, p. 457. TA Caen 9 juillet 2009, Socit Foncire dinvestissements immobiliers, req. n 0800458. CE 10 novembre 2010, Socit AGRIMER, req. n 340944. CAA Paris 1er fvrier 2011, Socit Vedalab, req. n 09PA01746. CAA Lyon 7 avril 2011, SARL Ambulances du Livradois Forez, req. n 09LY01896. CAA Marseille 4 juin 2012, Socit Azur Ftes, req. n 09MA01929. CAA Lyon 5 janvier 2012, Socit Portelinha, req. n 10LY02248. CAA Lyon 12 janvier 2012, Socit Portelinha, req. n 10LY02249. CAA Lyon 2 fvrier 2012, S. A.R. L. Lapied, req. n 10LY02198. CAA Bordeaux 5 juillet 2012, Cabinet dassurances AXA A, req. n 11BX00962.

Une procdure de consultation est considre comme engage au jour de publication de lavis dappel public la concurrence.
JURISPRUDENCE CAA Douai 27 avril 2010, Cabinet MPC Avocats, req. n 08DA01633. CAA Paris 1er fvrier 2011, Socit Vedalab, req. n 09PA01746. CAA Douai 8 mars 2011, Socit Soreve, req. n 09DA00875.
Exception. Sont nanmoins recevables les conclusions tendant obtenir lannulation dun contrat administratif dont la procdure de passation est antrieure au 16 juillet 2007, ds lors quelles ont t introduites devant le juge administratif antrieurement cette date.

La jurisprudence se montre cet gard rigoureuse en refusant de requalier les conclusions en annulation dacte dtachable en conclusions en annulation du contrat. Elle considre que : un recours en annulation dun acte dtachable du contrat ne saurait sanalyser comme une action en justice ayant le mme objet que le recours contestant la validit du contrat ouvert par la jurisprudence [ Tropic ], quand bien mme la nalit poursuivie par le requrant, soit la rsiliation ou lannulation du contrat, serait la mme dans les deux cas .
JURISPRUDENCE CE 22 dcembre 2008, Socit Berri Dveloppement, req. n 313677. CAA Bordeaux 4 mars 2010, Socit Nicollin, req. n 08BX02366. CAA Bordeaux 20 octobre 2011, Dpartement de la Martinique, req. n 10BX01145.

2 | Un recours introduit lencontre dun contrat administratif

Le recours Tropic ne peut tre exerc qu lencontre dun contrat administratif .
Critres de qualification. Un contrat doit tre regard comme administratif ds lors que, sauf dispositif lgislative expresse, celui-ci comporte une clause exorbitante de droit commun ou fait participer le cocontractant de ladministration lexcution du service public.

II.404-2 Conditions de recevabilit

1 | Un recours introduit lencontre dun contrat dont la procdure de passation a t engage postrieurement au 16 juillet 2007
Principe. Le recours Tropic ne peut tre exerc qu lencontre des contrats dont la procdure de passation a t engage postrieurement la date de lecture de larrt du Conseil dEtat.

Une dlgation de service public est donc par dnition un contrat administratif puisquelle a pour objet de permettre une personne morale de droit public de coner la gestion dun service public dont elle a la responsabilit un dlgataire public ou priv (CGCT, art. L. 1411-1).
JURISPRUDENCE CE Sect. 20 avril 1956, poux Bertin ; Rec. CE, p. 167. CE 8 octobre 2010, Socit dHLM un toit pour tous, req. n 316723.

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CE 31 juillet 1912, St des granits porphyrodes des Vosges ; Rec. CE, p. 909, concl. L. Blum.
Contrats administratifs non soumis obligation de publicit et de mise en concurrence. Se pose la question de savoir si le champ dapplication de la jurisprudence Tropic Travaux Signalisation sapplique aux seuls contrats soumis expressment par un texte une obligation de publicit et/ou de mise en concurrence, ou si au-del le concurrent vinc dune mise en concurrence librement organise par une personne publique serait galement fond se prvaloir de cette jurisprudence pour contester la validit du contrat concern. Cette question revt un intrt notamment en ce qui concerne les conventions doccupation du domaine public qui ne sont pas soumises une obligation de mise en concurrence (voir CE 3 dcembre 2010, Ville de Paris et Association Paris Jean Bouin, req. nos 338272 et 338527), mais qui en pratique en font frquemment lobjet. Le juge administratif ne sest pas encore vritablement prononc sur cette question. On peut toutefois observer que compte tenu des termes trs gnraux de larrt Socit Tropic Travaux Signalisation , qui se rfre tout concurrent vinc de la conclusion dun contrat administratif , rien ne devrait sopposer ce quun recours Tropic soit engag lencontre de contrats administratifs pour lesquels aucune procdure de passation nest requise.

JURISPRUDENCE CE Ass. 16 juillet 2007, Socit Tropic Travaux Signalisation, req. n 291545, publi au recueil Lebon. CE 16 novembre 2009, Ministre de lImmigration, de lIntgration, de lIdentit nationale et du Dveloppement solidaire, req. n 328826. CAA Lyon 22 mars 2012, Socit Gimaex, req. n 11LY01317. CE Avis 11 avril 2012, Socit Gouelle, req. n 355446.

4 | Dlai de saisine et mesures de publicits appropries

Le recours doit tre exerc, y compris si le contrat contest est relatif des travaux publics, dans un dlai de deux mois compter de laccomplissement des mesures de publicit appropries . Le Conseil dtat a indiqu dans larrt Tropic que ces mesures de publicit appropries pouvaient consister en la publication dun avis mentionnant la fois la conclusion du contrat et les modalits de sa consultation dans le respect des secrets protgs par la loi. Plusieurs arrts de cours administratives dappel ont exig expressment que la mesure de publicit mentionne les modalits de consultation du contrat. Par ailleurs cette publicit doit concerner la conclusion du contrat en elle-mme de telle sorte que la notication du rejet dune offre ne peut tre regarde comme suffisante. En outre, il a t jug que le degr de publicit de la signature du contrat doit correspondre celui exig pour sa passation. Ainsi, ne peut constituer une mesure de publicit approprie la publication dun avis dattribution dans un journal local, alors que le montant du contrat imposait la publication dun avis dappel public la concurrence au Bulletin officiel des annonces des marchs publics.
JURISPRUDENCE CE Ass. 16 juillet 2007, Socit Tropic Travaux Signalisation, req. n 291545, publi au recueil Lebon. CAA Marseille 15 octobre 2009, Socit X, req. n 07MA03259. CAA Lyon 5 mai 2011, Socit SMTP, req. n 10LY00134. CAA Lyon 22 mars 2012, Socit Gimaex, req. n 11LY01317.

Il devrait en aller de mme de recours dirigs lencontre davenants pour la conclusion desquels le requrant soutient quils constituent en ralit de nouveaux contrats, pour lesquels une nouvelle procdure de mise en concurrence aurait d tre engage.

3 | Un recours introduit par un concurrent vinc

Le recours Tropic nest ouvert quaux concurrents vincs . Le Conseil dtat exigeait initialement dans sa dcision Tropic que le requrant ait prsent sa candidature lattribution du contrat. Il a ensuite admis que le requrant non candidat, fasse tat dlments justiant quil aurait pu tre candidat. La qualit de concurrent vinc est dsormais reconnue tout requrant qui aurait eu intrt conclure le contrat, alors mme quil naurait pas prsent sa candidature, quil naurait pas t admis prsenter une offre ou quil aurait prsent une offre inapproprie, irrgulire ou inacceptable. Le titulaire du contrat na en revanche pas qualit agir.

5 | Obligation de joindre la dcision attaque

Larticle R. 421-1 du code de justice administrative dispose que : Sauf en matire de travaux publics, la juridiction ne peut tre saisie que par voie de recours form contre une dci-

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sion, et ce, dans les deux mois partir de la notication ou de la publication de la dcision attaque . Le recours Tropic est un recours de pleine juridiction contestant la validit dun contrat ou de certaines de ses clauses, assorti, le cas chant, de demandes indemnitaires. Ce recours a donc la fois pour objet de contester la lgalit dun contrat et de solliciter lindemnisation du prjudice en rsultant. Lapplication de larticle R. 421-1 du code de justice administrative suppose donc que le recours soit accompagn, sauf en matire de travaux publics, de la copie du contrat, ou tout le moins de laccus rception du courrier en sollicitant la communication, ainsi que de la dcision explicite ou implicite de rejet des demandes indemnitaires. En revanche, la demande indemnitaire pralable na pas tre adresse ladministration dans les deux mois de la ralisation des mesures de publicit appropries , pas plus que les conclusions indemnitaires, ncessairement motives et chiffres, accompagnant les conclusions aux ns dannulation du contrat.
JURISPRUDENCE CAA Marseille 15 octobre 2009, Socit X, req. n 07MA03259. CAA Douai 27 avril 2010, Cabinet MPC Avocats, req. n 08DA01633. CAA Douai 8 mars 2011, Socit Soreve, req. n 09DA00875. CE Avis 11 mai 2011, Socit Rebillon Schmit Prevot, req. n 347002. CE 4 juillet 2012, Ministre de la Dfense et des anciens Combattants, req. n 352714.

constance que les vices auxquels ces moyens se rapportent aient t susceptibles de lser le requrant.
JURISPRUDENCE CE Sect. 3 octobre 2008, SMIRGEOMES, req. n 305420, RFDA 2008, p. 1128, concl. B. Dacosta. CAA Marseille 10 octobre 2011, Dpartement de la Corse du Sud, req. n 09MA04637. CAA Bordeaux 20 octobre 2011, Dpartement de la Martinique, req. n 10BX01145. CE Avis 11 avril 2012, Socit Gouelle, req. n 355446.

2 | Typologie des moyens invocables

Les moyens susceptibles dtre invoqus lappui dun recours Tropic sont multiples : a) Moyens tirs des manquements aux obligations de publicit et de mise en concurrence de lautorit dlgante absence davis de publicit ou publicit insuffisante ; insuffisance des capacits techniques, professionnelles et nancires de lattributaire ou au contraire capacits suffisante dun candidat vinc pour ce motif ; erreur manifeste dapprciation ; offre non conforme aux prescriptions impratives du rglement de la consultation ; non-respect des rgles encadrant la ngociation ; application dun critre non mentionn dans le dossier de consultation des entreprises ; non-respect de la pondration des critres ; insuffisance du dlai de mise en concurrence et absence de garantie du secret des offres ; erreur dans lanalyse des offres, qui compte tenu de la faible diffrence entre les deux premires offres, aurait pu conduire lautorit dlgante lui donner la possibilit de ngocier.
JURISPRUDENCE CAA Marseille 15 octobre 2009, Socit X, req. n 07MA03259. CE 16 novembre 2009, Ministre de lImmigration, de lIntgration, de lIdentit nationale et du Dveloppement solidaire, req. n 328826. CAA Nantes 16 dcembre 2010, Commune dEpron, req. n 09NT02195. CAA Lyon 5 mai 2011, Socit SMTP, req. n 10LY00134. CAA Marseille 10 octobre 2011, Dpartement de la Corse du Sud, req. n 09MA04637. CAA Marseille 21 octobre 2011, Socit SCAM TP, req. n 08MA04768. CAA Lyon 24 novembre 2011, Socit Crystal, req. n 10LY02005. CAA Paris 20 mars 2012, CNAVTS, req. n 11PA02323. CAA Lyon 22 mars 2012, Rgie dpartementale des transports de lAin, req. n 11LY01323.

II.404-3 Moyens invocables

1 | Inopposabilit de la jurisprudence SMIRGEOMES
Le Conseil dtat considre quil appartient au juge des rfrs prcontractuels de rechercher si lentreprise qui le saisit se prvaut de manquements qui, eu gard leur porte et au stade de la procdure auquel ils se rapportent, sont susceptibles de lavoir lse ou risquent de la lser, ft-ce de faon indirecte en avantageant une entreprise concurrente. Cette exigence na pas t tendue au recours Tropic , le requrant pouvant, lappui de son recours en contestation de la validit du contrat, mais aussi de ses conclusions indemnitaires prsentes titre accessoire ou complmentaire invoquer tout moyen. Il ne rsulte en effet daucun texte ni principe que le caractre oprant des moyens soulevs soit subordonn la cir-

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CAA Lyon 22 mars 2012, Socit Gimaex, req. n 11LY01317. CAA Marseille 4 juin 2012, Socit Azur Ftes, req. n 09MA01928. CE 4 juillet 2012, Ministre de la Dfense et des anciens Combattants, req. n 352714.

II.404-4 Pouvoirs du juge

1 | Diversit des sanctions

b) Moyens tirs de la mconnaissance dune disposition lgislative ou rglementaire relative lobjet et ltendue du contrat.
JURISPRUDENCE
CE 16 novembre 2009, Ministre de lImmigration, de lIntgration, de lIdentit nationale et du Dveloppement solidaire, req. n 328826.

Principe. Le recours Tropic , en sa qualit de recours de pleine juridiction, confre une importante marge de manuvre au juge administratif, qui, constatant lexistence dun vice doit prendre en considration ses consquences pour dcider de prononcer ou non son annulation.

c) Moyens tirs de linsuffisance dinformation sur les motifs de rejets dune offre et sur le dlai que simpose lautorit dlgante avec de signer le contrat.
JURISPRUDENCE
CAA Bordeaux 5 juillet 2012, Cabinet dassurances AXA A, req. n 11BX00962.

Il peut ainsi, en considration de lillgalit commise : soit prononcer la rsiliation du contrat ou modier certaines de ses clauses ; soit dcider de la poursuite de son excution, ventuellement sous rserve de mesures de rgularisation par la collectivit contractante ; soit accorder des indemnisations en rparation des droits lss ; soit enn, aprs avoir vri si lannulation du contrat ne porterait pas une atteinte excessive lintrt gnral ou aux droits des cocontractants, annuler, totalement ou partiellement, le cas chant avec un effet diffr, le contrat.
Origine de la solution.

3 | Cause juridique des moyens

Le juge administratif considre traditionnellement que le requrant nest pas fond soulever, aprs lexpiration du dlai de recours ou du dlai dappel ou de pourvoi, un moyen (sauf dordre public) tenant une cause juridique distincte de celles souleves dans ce dlai. La jurisprudence distingue ainsi en excs de pouvoir les moyens se rattachant la lgalit interne de la dcision de ceux relatifs sa lgalit externe. Il existe en plein contentieux autant de causes juridiques que de fondements de responsabilit (responsabilit contractuelle, responsabilit extracontractuelle pour faute, responsabilit sans faute, responsabilit quasi-contractuelle). Le recours Tropic tant un recours de plein contentieux totalement autonome, il est difficile didentier les diffrentes causes juridiques susceptibles dtre identies par le juge administratif. Il a simplement t jug que tous les moyens relatifs aux fautes , cest--dire aux irrgularits commises par ladministration lors de la passation du contrat se rattachent une cause juridique identique.
JURISPRUDENCE
CE Sect. 20 fvrier 1953, St Intercopie ; Rec. CE 1953, p. 88. CE Ass. 15 juillet 1954, St des aciries et forges de Saint-Franois ; Rec. CE, p. 482 ; AJDA 1954, p. 205, concl. P. Laurent. CAA Marseille 15 octobre 2009, Socit X, req. n 07MA03259.

Ce large pouvoir dapprciation confr au juge administratif, propre loffice du juge du plein contentieux, nest pas une nouveaut en contentieux administratif. Ainsi, le juge de lexcution, saisi par un tiers avant la cration du recours Tropic , pour quil enjoigne une partie au contrat de saisir le juge comptent an den constater la nullit, la suite de lannulation par le juge de lexcs de pouvoir dun acte dtachable, devait-il prendre en compte la nature de lacte annul ainsi que le vice dont il tait entach et vrier que la nullit du contrat ne porterait pas une atteinte excessive lintrt gnral.

JURISPRUDENCE CE 10 dcembre 2003, Institut de recherche pour le dveloppement, req. n 248950.

2 | Typologie des vices et des sanctions attaches

Il a pu tre jug que justiaient lannulation du contrat : linsuffisant degr de publicit de lavis dappel la concurrence ;

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son attribution un soumissionnaire ayant prsent une offre non-conforme aux exigences du rglement de consultation et au projet de contrat ; lirrgularit de nature modier le choix de lattributaire telle que la modication de la pondration des critres ou des erreurs matrielles ; linsuffisance du dlai de mise en concurrence et labsence de garantie du secret des offres.
JURISPRUDENCE TA Caen 9 juillet 2009, Socit Foncire dinvestissements immobiliers et FONCIM, req. n 0800458. CAA Marseille 10 octobre 2011, Dpartement de la Corse du Sud, req. n 09MA04637. CAA Marseille 21 octobre 2011, Socit SCAM TP, req. n 08MA04768. CAA Lyon 24 novembre 2011, Socit Crystal, req. n 10LY02005. CAA Paris 20 mars 2012, CNAVTS, req. n 11PA02323. CAA Lyon 22 mars 2012, Socit Gimaex, req. n 11LY01317. CAA Bordeaux 5 juillet 2012, Cabinet dassurances AXA A, req. n 11BX00962.

eaux uses. Dans une autre affaire, le juge sest limit une rsiliation avec effet diffr dune dlgation de service public de transport terrestre de voyageurs.
JURISPRUDENCE CAA Marseille 21 octobre 2011, Socit SCAM TP, req. n 08MA04768. CAA Lyon 22 mars 2012, Rgie dpartementale des transports de lAin, req. n 11LY01323.

Si lon se rfre par ailleurs la jurisprudence relative lannulation dun acte dtachable, il faut considrer que latteinte excessive lintrt gnral ne peut tre dduite du seul fait que le responsable du contrat exerce des missions de service public, mais peut en revanche tenir au degr davancement de son excution ou de consquences nancires importantes rsultant de sa nullit. Le juge administratif considre galement dans un certain nombre de cas que la continuit du service public peut tre assure en rgie ou par la conclusion dun contrat temporaire.
JURISPRUDENCE CE 10 dcembre 2003, Institut de recherche pour le dveloppement, req. n 248950. CE 19 dcembre 2007, Syndicat intercommunal dalimentation en eau potable du Confolentais, req. n 291487. CAA Marseille 16 octobre 2008, Communaut dagglomration de Montpellier, req. n 08MA01375. CAA LYON 5 novembre 2009, Socit Volia Propret, req. n 07LY02662. CAA Lyon 7 janvier 2010, Socit Ophrys, req. n 09LY02174. CAA Lyon 10 juin 2010, SEEDR, req. n 09LY01098. CAA Bordeaux 1er juillet 2010, Sydec, req. n 08BX01968. CAA Bordeaux 7 juin 2011, Association Collectif des Citoyens du BreuilCoiffault, req. n 09BX02775. CAA Bordeaux 31 janvier 2012, STSR, req. n 10BX02851.

3 | Atteinte excessive lintrt gnral

Le juge administratif se montre relativement rigoureux dans lapprciation de latteinte excessive porte lintrt gnral, et lcarte souvent sans justier rellement sa dcision. Il a, plusieurs fois rcemment prcis que lannulation de contrats entirement excuts ne porte pas une atteinte excessive lintrt gnral mme si celle-ci peut tre de nature priver le matre douvrage des garanties postcontractuelles qui y sont attaches.
JURISPRUDENCE CAA Nantes 16 dcembre 2010, Commune dEpron, req. n 09NT02195. CAA Marseille 21 octobre 2011, Socit SCAM TP, req. n 08MA04768. CAA Lyon 24 novembre 2011, Socit Crystal, req. n 10LY02005. CAA Paris 20 mars 2012, CNAVTS, req. n 11PA02323. CAA Lyon 22 mars 2012, Socit Gimaex, req. n 11LY01317. CAA Marseille 4 juin 2012, Socit Azur Ftes, req. n 09MA01928. CAA Bordeaux 5 juillet 2012, Cabinet dassurances AXA A, req. n 11BX00962.

4 | Substitution de motif
Le juge administratif considre que ladministration peut, en premire instance comme en appel, faire valoir devant le juge de lexcs de pouvoir que la dcision dont lannulation est demande est lgalement justie par un motif, de droit ou de fait, autre que celui initialement indiqu, mais galement fond sur la situation existant la date de cette dcision. Il appartient alors au juge, aprs avoir mis mme lauteur du recours de prsenter ses observations sur la substitution ainsi sollicite, de rechercher si un tel motif est de nature fonder lgalement la dcision, puis dapprcier sil rsulte de linstruction que ladministration aurait pris la mme dcision si elle stait fonde initialement sur ce motif.
Principe.

Le juge se rfre le plus souvent lobjet du contrat pour juger de latteinte excessive porte ou non lintrt gnral. En matire de dlgation de service public, il ne fait pas de doute que latteinte la continuit du service public puisse notamment constituer un motif lgitime avanc par lautorit dlgante, motif qui ne sera toutefois pas forcment retenu par le juge. Ainsi, saisi de tels arguments, le juge administratif na pourtant pas hsit annuler une convention daffermage du service public de lassainissement des

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II.404-4

PROCDURE DE PASSATION

CONTENTIEUX DE LA PASSATION

DSP

Il peut dans laffirmative procder la substitution demande, sous rserve toutefois quelle ne prive pas le requrant dune garantie procdurale lie au motif substitu.
Application au recours Tropic . La cour administrative dappel de Marseille semble avoir implicitement admis quune telle substitution de motif soit sollicite du juge de la validit du contrat.

dice subi raison de lillgalit de la conclusion du contrat dont il a t vinc.

JURISPRUDENCE CE Avis 11 mai 2011, Socit Rebillon Schmit Prevot, req. n 347002.
Application des rgles indemnitaires classiques. Le juge administratif considre que lorsquun candidat demande la rparation du prjudice n de son viction irrgulire, il appartient au juge de vrier dabord si lentreprise tait ou non dpourvue de toute chance de remporter le march.

JURISPRUDENCE CE Sect. 6 fvrier 2004, Mme Hallal, req. n 240560. CAA Marseille 15 octobre 2009, Socit X, req. n 07MA03259.

5 | Indemnisation accorde en rparation des droits lss

Combinaison des sanctions. En apparence, le considrant de principe de larrt Tropic semble imposer de faon alternative au juge de la validit du contrat, soit daccorder des indemnisations en rparation des droits lss, soit de faire application dune des autres sanctions qui lui sont ouvertes.

Dans laffirmative, lentreprise na droit aucune indemnit. Dans la ngative, elle a en revanche droit en principe au remboursement des frais quelle a engags pour prsenter son offre. Il lui appartient ensuite de rechercher si lentreprise avait des chances srieuses demporter le march et le cas chant, de lindemniser de son manque gagner, incluant ncessairement, puisquils ont t intgrs dans ses charges, les frais de prsentation de loffre qui nont donc pas faire lobjet, sauf stipulation contraire du contrat, dune indemnisation spcique. Ces principes sont appliqus par le juge de la validit du contrat.
JURISPRUDENCE CE 18 juin 2003, Groupement dentreprises solidaires ETPO Guadeloupe, req. n 249630. CAA Lyon 24 novembre 2011, Socit Crystal, req. n 10LY02005. CAA Lyon 5 mai 2011, Socit SMTP, req. n 10LY00134.

Une telle lecture de cette jurisprudence parat toutefois restrictive, le Conseil dtat ayant depuis prcis quen vue dobtenir rparation de ses droits lss, le concurrent vinc a la possibilit soit de prsenter devant le juge du contrat des conclusions indemnitaires, titre accessoire ou complmentaire ses conclusions n de rsiliation ou dannulation du contrat, soit dengager un recours de pleine juridiction distinct, tendant exclusivement une indemnisation du prju-

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