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MINISTERE DE LAGRICULTURE ET DE

INSTITUT EURO-AFRICAIN DE

LA SECURITE ALIMENTAIRE

DROIT ECONOMIQUE

-------------------SECRETARIAT GENERAL

-------------------DIRECTION GENERALE DE LA
PROMOTION DE LECONOMIE RURALE

PROJET DELABORATION DU CODE DE


LINVESTISSEMENT AGRICOLE
Note thmatique F : Droits et responsabilits des investisseurs,
accs la justice, rglement des diffrends

Elabore avec lappui de la GIZ/PDA

Rapport final

Ouagadougou le 18 juillet 2013

Matre Maliki DERRA


Avocat la Cour
36, Rue 17-61, 11 CMS BP 339 Ouagadougou 11
Tel : (00226) 50 48 36 91/ (00226) 50 34 01 33
E-mail : maliki.derra@yahoo.fr

Mes motivations personnelles.


Le rdacteur de cette note thmatique nest pas un expert des questions agricoles, mais
plutt un praticien du droit.
Mais en parcourant les rgions de lEst, de lOuest, du Sud Ouest ou de la Boucle du
Mouhoun du Burkina Faso pendant lhivernage dans le cadre professionnel ou pour
mes vacances annuelles, je suis surpris de voir ces milliers dhectares de baffons et de
pleines rizicoles inexploits ou sous exploits pour ne prendre que ce seul exemple.
Et je me suis toujours demand comment le Burkina peut-il importer des milliers de
tonnes de riz de la Thalande, du Pakistan, du Vietnam, des Etats-Unis et de bien
dautres pays pour sa consommation intrieure tout en disposant dun tel potentiel
agricole.
Jai donc fini par me convaincre que contrairement ce quon pense, le Burkina Faso
nest pas un pays pauvre, pas autant que a.
Seulement, quelque chose ne va pas quelque part et il faut y remdier.
Le projet de code des investissements agricole me semble tre un dbut de
solutionnement aux graves problmatiques de laccroissement de la productivit et la
comptitivit du secteur agricole face auxquelles tant de stratgies et de politiques
agricoles ont chou.
Do mon engagement et mon adhsion pleine et entire ce projet, commencer par
la rdaction de la note thmatique ci-dessus intitule qui sera subdivise en deux
grandes parties savoir :
-

I.

Droits et responsabilits des investisseurs (I)


Accs la justice et rglement des diffrends (II).

Droits et responsabilits des investisseurs

Les dcideurs politiques, les organisations de la socit civile, les partenaires


techniques et financiers, bref tout le monde est unanime reconnatre que plus de
cinquante (50) ans aprs les indpendances, le secteur primaire burkinab en gnral et
agricole en particulier est encore arrir et dans un tat de prcarit malgr quil
occupe plus de 86% de la population active (1).
Lagriculture burkinab reste toujours largement tributaire des alas climatiques et les
maux qui la minent ont pour noms difficults daccs la terre, aux intrants, aux
quipements, au financement, difficults de valorisation des infrastructures,
2

dencadrement du monde rural, et des problmes de dgradation des ressources


naturelles (2).
Et les difficults ci-dessus cites entravent bien videmment linvestissement dans le
domaine agricole en vue de laccroissement de la productivit et de la comptitivit de
ce secteur.
Le gouvernement burkinab a tent dy remdier en adoptant un ensemble de
politiques agricoles et de corpus lgislatifs et rglementaires destins promouvoir les
investissements, travers notamment la reconnaissance aux investisseurs dun certains
nombre de droits fondamentaux et de garanties essentielles.
A. Droits et garanties reconnus aux investisseurs en ltat actuel du
droit positif burkinab.
1) Etat des lieux
a) Les lois nationales offrant des garanties essentielles aux investisseurs.
Dabord la constitution du 02 juin 1991 qui, en ses articles 15 et 16, garantit le droit de
proprit prive sous rserve dabus bien entendu, mais aussi la libert dentreprise
(3).
Ensuite la loi portant rforme agraire et foncire dont larticle 4 nonce le principe
selon lequel le domaine foncier national est de plein droit proprit de lEtat (4).
Larticle 5 de cette loi apporte cependant un temprament ce principe en nonant
que toutefois certaines terres du domaine foncier national peuvent tre cdes titre de
proprit prive aux personnes physiques et morales. Le mme article prcise que les
terres ainsi cdes cessent dtre proprit de lEtat.
Il ya en outre la loi portant rgime foncier rural dont larticle 1er vise expressment et
entre autres la promotion des investissements, laccroissement de la productivit dans
le secteur agro-sylvio-pastoral afin de favoriser la rduction de la pauvret en milieu
rural (5).
Larticle 4 de cette loi affirme galement le principe selon lequel la terre rurale
constitue un patrimoine de la nation et qu ce titre lEtat assure la garantie des droits
de proprit et de jouissance rgulirement tablis sur les terres rurales.
Larticle 5 de cette loi classe les terres rurales en trois (03) catgories dont la dernire
est constitue du patrimoine foncier rural des particuliers.
Ainsi donc le droit positif burkinab reconnat, garantit et protge le droit de proprit.
3

Ce faisant, les investisseurs privs peuvent accder la proprit foncire, surtout sils
investissent dans le domaine agricole.
Il en rsulte le droit pour linvestisseur dtre indemnis avant toute expropriation ou
nationalisation.
Il ya galement le code des investissements.
En effet, bien avant les deux lois portant rforme agraire et foncire et le foncier rural
susvises, le gouvernement burkinab avait fait adopter ds 1995 un code des
investissements (6).
Ce code qui a t modifi par une loi du 29 janvier 2010 (7) reconnat linvestisseur
en ses articles 8 17, un certain nombre de droits fondamentaux et de garanties
essentielles tels :
-

Le droit pour linvestisseur dacqurir des droits de toute nature utiles


lexercice de ses activits;
La libre disposition par linvestisseur des biens quil aura acquis ;
La libert pour linvestisseur dorganiser son entreprise sa guise et de nommer
toute personne quil veut la tte de son entreprise;
Le droit au transfert dactifs, cest--dire des capitaux et de leurs revenus ou
produits ;
La libert dembauche, demploi et de licenciement ;
Le libre choix des fournisseurs et prestataires de service ;
La libert commerciale ;
Le libre accs aux sources de matires premires ;
La libre circulation des matires premires, produits finis et semi-finis etc ;
Etc.

Larticle 18 de cette mme loi reconnat galement linvestisseur le droit de


bnficier de lun des rgimes privilgis quelle dfinit, sous rserve de remplir les
conditions dagrment et de dposer une demande cet effet.
Enfin, pour lamlioration du climat des affaires en gnral et de linvestissement en
particulier, le gouvernement du Burkina Faso a adopt un certain nombre de rformes
structurelles. Ce qui lui a valu dailleurs dtre class lun des meilleurs pays
rformateurs au monde (8).
Nanmoins, une modification du code des investissements sest avre ncessaire et a
t opre travers la loi du 29 janvier 2010 sus indique dont lobjectif est de
rationaliser les incitations fiscales travers notamment la clarification de certaines
notions telles celle de nouvelle entreprise et dextension dentreprise , la
4

reformulation de la catgorie des rgimes privilgis et la rduction de leur nombre qui


passe de six (06) quatre (04) et enfin la dfinition de la nature et de la consistance
des incitations fiscales (9).
Cette loi modificative a tent de prendre en compte dans le rgime gnral de
linvestissement, certaines spcificits ou exigences du secteur agricole.
Cest ainsi quaux termes du dernier alina de larticle 6 nouveau, les critres de seuil
dinvestissement et de cration demplois ouvrant droit aux avantages confrs par
lun des quatre (04) rgimes privilgis sont rduits au quart quand linvestissement a
t ralis dans les secteurs de lagriculture, de llevage ou de la pisciculture. Cette
loi a donc assoupli les critres dligibilit de linvestisseur agricole au bnfice des
rgimes privilgis.
LAssemble nationale vient dadopter la loi 023-2013/AN du 30 mai 2013 portant
code dorientation de linvestissement (10) dont il nest peut tre pas sans intrt de
rappeler quelques dispositions pertinentes.
Dabord les articles 1ers et 2 rappelant lobjectif gnral et les objectifs spcifiques
savoir offrir un cadre de rfrence de promotion, de ralisation et de scurisation des
investissements privs.
Ensuite les articles 5 7 qui noncent les droits fondamentaux des investisseurs et les
principes directeurs de linvestissement priv au Burkina Faso.
Il y a galement les articles 8 et suivants qui dfinissent le rle de lEtat et les
garanties offertes aux investisseurs et aux investissements.
Larticle 41 rserve lEtat burkinab la possibilit dadopter des dispositions
incitatives particulires certains secteurs et/ou zones dactivits juges prioritaires,
les dits secteurs et/ou zones dactivits devant tre prciss par dcret.
A larticle 42 lEtat sengage laborer un code agricole qui inclura la lgislation
foncire et traitera des questions rurales, des terres destination rurale et de bien
dautres questions dimportance entrant dans la promotion du secteur agricole.
Enfin, larticle 61 de la loi dorientation de linvestissement laisse place dautres
codes sectoriels sur linvestissement en dictant que la prsente loi peut tre complte
par des codes spcifiques prcisant les conditions techniques, financires et
dexploitation de certains secteurs dactivits spcifiques.
Le Ministre du commerce sest engouffr dans la brche ouverte par larticle 61 sus
rappel en engageant rcemment un processus de recrutement de consultants en vue
de relecture du code des investissements de 1995 rvis par la loi 007-2010/AN du 29
5

janvier 2010 afin dy inclure les rgimes particuliers des ples de croissance et des
mesures incitatives de la loi 025 sur la SCAD (11).
On note cependant que le code des investissements en vigueur ne contient pas de
disposition qui traite spcifiquement de la protection de la proprit intellectuelle de
linvestisseur, contrairement la plupart des traits et accords bilatraux sur
linvestissement conclus par le Burkina.
Mais en garantissant en son article 9 lacquisition par linvestisseur de tous droits
utiles lexercice de son activit, il permet implicitement la protection de son droit de
proprit intellectuelle.
A cela sajoute le fait que le Burkina Faso est partie laccord de Bangui rvis du 02
fvrier 1999 sur lOrganisation Africaine de la proprit industrielle qui rgle le
problme.
b) Les garanties offertes aux investisseurs par les traits et accords bilatraux sur
linvestissement conclus par le Burkina.
Nous avons pu entrer en possession de dix (10) des traits et accords bilatraux sur
linvestissement conclus par le Burkina ou en cours de ngociation (12).
De lanalyse de ces traits, accords, projets de traits et daccords, il rsulte de manire
constante que les droits et garanties suivants sont reconnus aux investisseurs savoir :
-

La protection des investissements ;


Lindemnisation pour expropriation ;
La compensation pour pertes ;
La libert de rapatriement des investissements et de leurs revenus ou produits ;
La libert de transferts des capitaux, des revenus, des sommes provenant
demprunts contracts et des sommes provenant de la vente totale ou partielle
ou de la liquidation des investissements ainsi que de toute indemnit verse
linvestisseur ;
Le traitement national et la clause de la nation la plus favorise ;
Et enfin les modes alternatifs de rglement des diffrends qui rassurent
linvestisseur et scurisent ses investissements.

En conclusion, le code des investissements en vigueur et les autres lois amliorant le


climat des affaires susvises ainsi que les traits et accords bilatraux sur
linvestissement conclus par le Burkina reconnaissent linvestisseur des droits
fondamentaux et des garanties essentielles fort apprciables de nature rassurer les
investisseurs potentiels.

Toutefois ces droits et garanties essentiels sont notables, mais pas suffisants pour
promouvoir les investissements dans le secteur agricole. Do la pertinence dun code
dinvestissement propre au secteur agricole.
2) Perspectives
Comme lOCDE la si bien relev dans son cadre daction pour linvestissement
agricole, labsence de dfinition de lentreprise agricole du secteur de llevage, de la
sylviculture et de la pisciculture rend difficile voire impossible lapplication du code
des investissements mme rvis, quoiquil ait assoupli les critres dligibilit de
lentrepreneur agricole aux diffrents rgimes privilgis (13).
Une bonne dfinition de lentreprise agricole est donc ncessaire pour permettre
linvestisseur agricole de bnficier des avantages que confre lagrment aux
diffrents rgimes privilgis.
B. Responsabilits des investisseurs.
Etat des lieux
En droit gnral, il existe trois (03) types de responsabilits savoir :
 La responsabilit pnale ;
 La responsabilit civile dlictuelle ;
 La responsabilit civile contractuelle (ou conventionnelle).
Il ny a de responsabilit donc que sil ya eu manquement un fait gnrateur
prdfini par les lois et rglements en vigueur ou manquement une obligation
contractuelle (ou conventionnelle).
Le constat qui simpose est que le code des investissements en vigueur au Burkina
Faso reconnat des droits fondamentaux et des garanties essentielles aux investisseurs,
mais ne contient que de rares dispositions traitant de leur responsabilit.
Rares sont donc les dispositions lgales en vigueur qui mettent des obligations la
charge des investisseurs, qui lengageraient juridiquement, autrement dit dont le
manquement engagerait sa responsabilit.
Seul larticle 20 du code de 1995, qui na dailleurs pas t concern par la rvision de
2010, met quelques obligations sans relles consquences ou sanctions la charge de
linvestisseur savoir quil doit, entre autres :
- tenir une comptabilit conformment la loi ;

- employer en priorit les nationaux et assurer leur formation


professionnelle ;
- protger lenvironnement ;
- se conformer aux rgles dhygine et de scurit et aux normes dfinies
par les textes en vigueur etc.
De mme, on constate que les dix (10) traits et accords sur linvestissement conclus
par le Burkina Faso ou en cours de ngociation confrent des droits et garanties
substantiels aux investisseurs mais ne mettent pratiquement aucune obligation leur
charge.
Ce faisant, la responsabilit des investisseurs qui investissent au Burkina Faso ne peut
tre recherche sur le fondement dune disposition expresse du code des
investissements ou dune clause quelconque des traits et accords sur linvestissement
en vigueur.
Perspectives
Des voix slvent de plus en plus pour rclamer un minimum dquilibre entre les
droits et garanties essentiels octroys aux investisseurs et les obligations et devoirs
quils doivent assumer vis--vis de lEtat daccueil (14).
Dailleurs, certains auteurs pensent que le flux unidirectionnel des obligations ,
cest--dire le fait de confrer des avantages aux investisseurs sans mettre dobligation
leur charge est contre productif et engendre exactement leffet contraire lobjectif
recherch, savoir la promotion des investissements (15).
De mme en droit gnral, il ny a pas de responsabilit sans fait gnrateur prcis et
prdfini et sans sanction.
Le futur code des investissements agricole gagnerait donc combler le vide juridique
sur ce point.
Sur cette question, le protocole additionnel A/SA.3/06/08 de la CEDEAO portant
adoption des rgles communautaires en matire dinvestissement semble plus avantgardiste (16).
En effet larticle 17 de cet acte additionnel pose clairement le principe de la
responsabilit, y compris pnale de linvestisseur, lequel est soumis aux poursuites
conformment aux procdures judiciaires de lEtat daccueil en raison dactes raliss
ou de dcisions prises propos de linvestissement, lorsque lesdits actes ou dcisions
causent des dommages matriels importants, des prjudices corporels ou le dcs dans
lEtat daccueil.
8

De mme les articles 11 16 du mme acte additionnel mettent clairement la charge


de linvestisseur des obligations gnrales, des obligations spcifiques antrieures
ltablissement et des obligations spcifiques postrieures ltablissement de
linvestisseur.
Trois (03) de ces obligations mritent dtre rappeles, notamment :
 lobligation pour linvestisseur de sabstenir de tout acte de corruption ;
 lobligation pour linvestisseur de respecter les droits de lhomme ;
 et lobligation pour linvestisseur de pratiquer une bonne gouvernance
dentreprise.
En particulier larticle 30 du mme acte additionnel propose quelques sanctions, y
compris pnales, lencontre de linvestisseur qui aura manqu aux obligations mises
sa charge.
Il semble mme que certaines sentences arbitrales accueillent favorablement les
moyens et arguments en dfense des Etats daccueil tendant la restriction du droit de
recours larbitrage de tout investisseur qui naura pas effectu les investissements
conformment la lgislation du pays daccueil ou qui se serait rendu coupable des
faits de corruption (17).
Il est noter aussi que le projet de code communautaire de lUEMOA relatif aux
investissements nonce galement en son article 12 quelques obligations de
linvestisseur savoir savoir quil doit (18) :
 se conformer la lgislation de lUnion, notamment le respect de lordre public,
la protection des consommateurs et de lenvironnement etc, et en labsence de
lgislation de lUnion sur ces questions, la lgislation nationale du pays
daccueil ;
 tenir la comptabilit de lentreprise conformment au rfrentiel comptable
OHADA.
Le code des investissements agricoles en cours dlaboration natteindrait pas ses
objectifs savoir promouvoir les investissements agricoles sil se contentait de
confrer des droits fondamentaux et des garanties essentielles aux investisseurs sans
mettre un minimum dobligations et de devoirs leur charge et surtout sans proposer
les sanctions au manquement ces obligations.
Par ailleurs, larticle 19 de lacte additionnel de la CEDEAO met la charge de lEtat
daccueil une obligation dquit procdurale.
Ainsi le point 1 de cet article invite les Etats daccueil veiller ce que leurs
procdures administratives, lgislatives et judiciaires ne fonctionnent pas de faon
9

arbitraire ou quelles ne privent les investisseurs et les investissements de toute quit


administrative ou procdurale.
Il sagit l dune reprise dans une norme communautaire de la clause du traitement
juste et quitable quon rencontre dans la plupart des traits et accords bilatraux sur
linvestissement et dont le contenu est toujours sujet contestation, mais heureusement
fix par les arbitres lors des litiges relatifs aux investissements (19).
Les lois et rglements en vigueur ainsi que les traits et accords bilatraux sur
linvestissement reconnaissent des droits et garanties fort apprciables aux
investisseurs.
Mais ces droits et garanties ne peuvent tre effectifs sans ladoption de mcanismes
efficaces de rglement des diffrends.

II.

Accs la justice et rglement des diffrends

Lobjectif premier du futur code des investissements agricoles est la promotion des
investissements agricoles.
Et pour promouvoir les investissements agricoles, il faut donner confiance aux
investisseurs et scuriser leurs investissements.
On peut donner confiance aux investisseurs et scuriser leurs apports en leur
reconnaissant des droits fondamentaux et en leur accordant des garanties contractuelles
et financires.
Mais quand ces mcanismes contractuels ou conventionnels chouent, le litige devient
invitable.
Et cest en ce moment quun mcanisme efficace de rglement des diffrends montre
toute son importance et son intrt.
Cest dire donc limportance de ce volet sur la scurit et la promotion des
investissements.
Etat des lieux
Laccs la justice et ladoption dun mcanisme efficace de protection de
linvestissement sont des lments essentiels de garantie et de protection des
investissements.
Ce faisant, le code des investissements en vigueur nonce en son article 30 que les
diffrends rsultant de lapplication de ses dispositions pourront :
10

soit tre ports devant les juridictions administratives du Burkina Faso ;


soit faire lobjet dune procdure darbitrage.

Les traits et accords bilatraux sur linvestissement conclus par le Burkina quant
eux prvoient dabord le rglement des diffrends lamiable ou par la voie
diplomatique.
En cas dchec de ces voies de rglement non contentieux des diffrends, ils prvoient
le recours aux modes alternatifs de rglement des diffrends. Ainsi linvestisseur
pourra recourir :
 soit aux juridictions de lEtat daccueil ;
 soit larbitrage CIRDI spcialis dans le domaine des investissements;
 soit le recours un centre permanent darbitrage ;
A titre dexemple, laccord entre le Burkina et la Guine propose linvestisseur, en
cas dchec du rglement amiable, le choix entre larbitrage CCJA de lOHADA,
larbitrage CIRDI ou un arbitrage ad hoc conformment au rglement darbitrage de la
CNUDCI.
En rsum deux voies de droit souvrent linvestisseur en cas de diffrend.
Soit le recours aux juridictions du pays daccueil, soit le recours aux modes alternatifs
de rglement des litiges que sont la conciliation, la mdiation et larbitrage en
particulier.
Mais tort ou raison, les investisseurs trangers rechignent saisir les juridictions du
pays daccueil. Ils prfrent opter pour les modes alternatifs de rglement des litiges en
gnral et larbitrage international en particulier.
Il importe de relever que la plupart des traits et accords bilatraux sur
linvestissement distinguent deux types de litiges savoir :
les litiges opposant lEtat dorigine de linvestisseur lEtat daccueil, lesquels
sont parties signataires du trait ou de laccord sur linvestissement ;
les litiges opposant linvestisseur lEtat daccueil.
Ces deux types de litiges sont presque toujours rgls soit par recours larbitrage ad
hoc, soit par recours un centre permanent darbitrage.
Cependant, le code des investissements en vigueur et les traits et accords bilatraux
sur linvestissement conclus par le Burkina sont muets sur le rglement des litiges de
droit commun, cest--dire les litiges de droit priv qui peuvent opposer linvestisseur
un partenaire priv local ou tranger et relevant de la comptence des juridictions de
lordre judiciaire de lEtat daccueil.
11

Or, en effet, linvestissement implique ncessairement le commerce juridique entre


linvestisseur et dautres acteurs privs duquel rsultent presque toujours des litiges. Et
souvent ce genre de litiges affecte plus ngativement lexploitation de linvestisseur
que les litiges ventuels qui pourraient lopposer lEtat daccueil.
Imaginons un investisseur qui, du fait du dysfonctionnement de la justice du pays
daccueil ne peut pas recouvrer ses crances contre ses partenaires privs locaux ou
trangers ou ne peut pas obtenir rparation des prjudices que des particuliers
viendraient lui causer. Et ces exemples sont loin dtre des hypothses dcole.
Le futur code fera uvre utile en prvoyant une disposition expresse qui oblige lEtat
burkinab assurer un bon fonctionnement des juridictions de lordre judiciaires et,
partant, la scurit juridique et judiciaire de linvestisseur et de ses investissements.
Il devra prvoir des dispositions expresses qui rendent excutoires de plein droit et
sans procdure dexquatur pralable les dcisions de justice et les sentences arbitrales
rendues en matire dinvestissement. Il doit aussi prvoir des dispositions qui obligent
lEtat burkinab excuter ces dcisions et sentences.
Cest ce que prvoit dailleurs larticle 15 de la loi dorientation de linvestissement
qui fait obligation lEtat burkinab dassurer la scurit juridique et judiciaire
linvestisseur en excutant les dcisions de justice rendues par les instances nationales
et internationales et en appliquant les sentences arbitrales.
Ce sera la meilleure protection et garantie des investissements.
Sur ce point, le protocole additionnel de la CEDEAO en son article 19-2me oblige les
Etats daccueil des investisseurs agir de faon ne crer aucun dni de justice dans le
cadre des instances judicaires et administratives.
Sur cette question, il importe de dnoncer la disposition anachronique qui subsiste
toujours dans le code des procdures civiles et commerciales du Burkina Faso.
En effet, larticle 121 dudit code impose aux personnes physiques et morales
ressortissants de pays autres que ceux de lUEMOA ou de la CEDEAO ou de pays qui
nont pas daccord de coopration judicaire avec le Burkina Faso de payer une caution
appele Caution Judicatum avant davoir accs aux juridictions civiles et
commerciales du Burkina Faso en vue de soumettre leur diffrends.
Le futur code des investissements agricoles gagnerait abroger expressment cette
disposition manifestement anachronique et contraire lobjectif de promotion et de
protection des droits des investisseurs.
Enfin, larticle 30 du code des investissements en vigueur prvoit le recours
larbitrage par la constitution dun collge darbitral dont les membres sont dsigns
12

par le Prsident de la Cour Suprme du Burkina Faso en cas de dsaccord entre les
parties pour dans le choix des arbitres.
Le futur code des investissements agricoles devra reprendre cette disposition, mais en
la modifiant pour les deux motifs ci-aprs :
Depuis les lois organiques de 2000, la Cour Suprme du Burkina Faso a t scinde en
Cour de Cassation, Conseil dEtat et Cours de Compte. Il nya donc plus de Prsident
de la Cour Suprme qui puisse suppler aux parties dans le choix des arbitres.
Ensuite, la Chambre de Commerce du Burkina Faso sest dote dun Centre
dArbitrage de Mdiation et de Conciliation des parties qui pourraient nommer les
arbitres en cas de difficults.
En fin larticle 30 du code des investissements en vigueur prvoit le recours aux
juridictions administratives burkinab pour le rglement des diffrends ventuels qui
opposeraient linvestisseur lEtat burkinab.
Cette disposition mrite dtre reconduite dans le futur code de linvestissement
agricole.
Perspectives
Le dispositif du futur code des investissements agricoles devra sappliquer aux
investissements nationaux et trangers.
Et comme il la t dj dit, leffectivit de son application dpendra de la dfinition
de la notion dentreprise agricole et des critres dligibilit des investisseurs agricoles
aux diffrends rgimes privilgis.
Si ces notions essentielles sont dfinies, on peut concevoir un mcanisme de rglement
des diffrends selon que linvestisseur est burkinab ou tranger, et sil est tranger,
selon le montant de son investissement.
Ainsi, un investisseur burkinab pourra parfaitement se contenter de choisir entre :
 Les juridictions burkinabs comptentes ;
 Et le Centre dArbitrage de Mdiation et de Conciliation de Ouagadougou
(CAMCO).
Par contre, un investisseur tranger pourra selon limportance de son apport porter le
litige devant les juridictions burkinab comptentes ou choisir entre les modes
alternatifs de rglement des litiges ci-aprs :
- Larbitrage CAMCO ;
13

- Larbitrage de la Cour Commune de Justice et dArbitrage (CCJA) de


lOHADA ;
- Larbitrage CIRDI ou tout autre centre permanent darbitrage ;
- Ou larbitrage ad hoc conformment au rglement de la CNUDCI.
En matire de modes de rglement des diffrends, la loi dorientation de
linvestissement est trs librale.
En effet, elle prvoit en son article 16 que les diffrends rsultant de son application
pourront faire lobjet dune procdure darbitrage devant le Centre darbitrage, de
mdiation et de conciliation de Ouagadougou (CAMCO).
Larticle 17 de la mme loi admet le recours dautres voies de rglement de
diffrends au plan rgional et international tel larbitrage CIRDI, larbitrage de la
Cour permanente darbitrage de la Haye.
Cet article prvoit galement le recours aux juridictions communautaire et aux
mcanismes rgionaux darbitrage, de mdiation et de conciliation.
Il y a bien videmment des avantages ou des inconvnients choisir larbitrage ad hoc
ou larbitrage dun centre permanent darbitrage (20).
En tout tat de cause, larbitrage CIRDI est un arbitrage spcialis rserv
exclusivement aux litiges relatifs aux investissements et pourrait tre la solution de
consensus sous rserve du caractre trs onreux de ce type darbitrage (21).
Il faut noter sur ce point que le projet de code communautaire de lUEMOA sur les
investissements prvoit en son article 17 que tout diffrend qui naurait pas trouv de
rglement lamiable pourrait tre soumis daccord parties larbitrage de la Cour de
justice de lUEMOA.
Larticle 30-7me du protocole additionnel de la CEDEAO nonce par contre que
lorsque pour tout litige vis en application du prsent article, il ya dsaccord sur le
mode de rglement des diffrends adopter, la Cour de Justice de la CEDEAO est
saisie du diffrend.
Pourtant, la Cour de Justice de lUEMOA a une comptence exclusive pour
linterprtation du trait et luniformisation des rgles de lUEMOA, celle de la
CEDEAO pour linterprtation du trait et luniformisation des rgles de la CEDEAO
et la Cour de Justice et dArbitrage de lOHADA pour ce qui concerne le trait
OHADA et les diffrends actes uniformes.
On peut craindre donc un conflit de comptence entre ces juridictions
communautaires.
14

Dailleurs, dans son avis n01/2000 du 02 fvrier 2000 sur le projet de code
communautaire de lUEMOA, la Cour de justice de lUEMOA reconnaissait dj que
des comptences concurrentes et accidentelles ne sont pas exclure entre elle et la
Cour de justice de lOHADA, chacune delle ayant une comptence exclusive pour
linterprtation du trait qui la institue (22).
De lextension des modes alternatifs de rglement des diffrends tous les litiges entre
oprateurs privs.

Les modes alternatifs de rglement des litiges en gnral et larbitrage en particulier


sont dessence conventionnelle.
Le recours larbitrage suppose au pralable la stipulation dune clause darbitrage.
En ltat actuel du droit positif burkinab, rien ninterdit des oprateurs privs de
stipuler une clause darbitrage dans les contrats quils concluent ou dorganiser
librement les modalits de rglement de leurs litiges ventuels.
Dailleurs mieux le projet de loi dorientation agricole veut que tout diffrend entre
exploitants en matire agro-sylvo-pastorale-halieutique et faunique soit soumis
pralablement la conciliation soit dun conseil villageois de dveloppement, soit
dune chambre dagriculture, dune organisation professionnelle ou dune
organisation interprofessionnelle.
Mais cette gnralisation des modes alternatifs de rglement des litiges requiert
ncessairement une vulgarisation de cette forme de justice prive et, bien pis, la mise
en place de structures appropries, notamment la cration de centres permanents de
rglement des diffrents ou tout simplement llargissement du champ daction et des
moyens dintervention du Centre dArbitrage de Mdiation et de Conciliation de
Ouagadougou (CAMCO).
Dans le cas dun trop grand recours aux modes alternatifs de rglement des
diffrends, il est craindre que les structures existantes ou mettre en place cet
effet ne disposent pas de moyens humains, matriels et logistiques suffisants pour
rpondre la demande et en particulier aux exigences de clrit et de bonne justice
requises.
Il est craindre alors que les centres permanents de rglement des litiges ne tombent
dans les mmes travers que les juridictions tatiques.
Encore que les juridictions tatiques font leffort de raccourcir les dlais.
En effet depuis un certain temps, le Tribunal de commerce de Ouagadougou fait tout
pour rendre ses dcisions dans les trois (03) mois de sa saisine et surtout de rendre les
jugements disponibles dans le mme dlai, ce qui est une performance fort
apprciable.
Reste que la Cour dAppel statue sur les appels et rende ses arrts disponibles dans
des dlais tout aussi cours.
15

De limpact possible des normes, principes internationaux et rgionaux (traits bilatraux,


instrument UEMOA et CEDEAO, FAO).

Les normes et principes internationaux ou rgionaux, communautaires en particulier,


parce quils ont un caractre supra national, ont un impact certain sur une norme
interne tel le code dinvestissement agricole en gestation.
Dabord le code des investissements ne peut pas confrer aux investisseurs moins de
droits ou de garanties que ceux qui leur sont reconnus par le protocole additionnel de
la CEDEAO.
Si cela arrivait, elle pourrait faire lobjet dun recours en annulation devant le Conseil
dEtat du Burkina Faso.
Le projet de code communautaire de linvestissement de lUEMOA est en gestation
depuis quinze (15) ans mais nest toujours pas effectif.
Pour quil ait un impact sur le futur code de linvestissement agricole il faut dabord
quil soit adopt comme une norme communautaire.
Les traits et accords bilatraux sur linvestissement ont galement un impact certain
sur une norme interne tel le code de linvestissement agricole.
En effet, la plus part des traits et accords bilatraux sur linvestissement stipulent des
clauses de traitement juste et quitable qui peuvent avoir pour consquences fcheuses
de gner le pays daccueil dans ses rformes lgislatives.
Il semble mme que la violation des objectifs spcifiques pris par le pays hte afin
dattirer les investisseurs est une violation de la clause de traitement juste et quitable
de nature lexposer une condamnation.
Cela oblige tre prudent, prcis et concis dans la formulation dans le futur code de
linvestissement agricole des avantages destins attirer les investisseurs.

NOTES
1. Stratgie de Croissance Acclre et de Dveloppement Durable
(SCADD).
2. Cadre daction de lOCDE sur linvestissement agricole.
3. Constitution du 02 juin 1991 ensemble ses lois modificatives dont la
dernire en date est la loi 033-2012/AN du 11 juin 2012 portant rvision
de la constitution.

16

4. Loi n14-96/ADP du 23 mai 1996 portant agraire et foncire (RAF) au


Burkina Faso, dont la dernire rvision a t opre par la loi 242008/AN du 06 mai 2008.
5. Loi n34-2009/AN du 16 juin 2009 portant rgime foncier rural.
6. Loi

n62-95/ADP

du

14

dcembre

1995

portant

code

des

investissements.
7. Loi n007-2010/AN du 29 janvier 2010 portant modification du code des
investissements.
8. Rapport Doing Business Better la Banque Mondiale 2011.
9. Travaux prparatoires de la loi 007-2010 du 29 janvier 2010 portant
rvision du code des investissements.
10. Loi n023-2013/AN du 30 mai 2013 portant loi dorientation de
linvestissement au Burkina Faso.
11. In lObservateur Paalga n8387 du mardi 04 juin 2013.
12. Analyse des dix (10) traits, accords, projets de traits et daccords sur
linvestissement conclus par le Burkina ou en cours de ngociation.
13. Cadre daction de lOCDE sur linvestissement agricole.
14. Carin Smaller: Les contrats dinvestissement pour les terres agricoles et
leau : 10 tapes (IIDD), avril 2013.
15. Nathalie Bernasconie-Osterwalder, Aaron Cosbery, Lise Johnson et
Damon Vis-Dubar, IIDD 2011 : Les traits dinvestissement bilatraux
et leur importance pour le dveloppement durable, de lInstitut
International du Dveloppement Durable (IIDD) 2011.
16. Acte additionnel A/SA.3/06/08 du 10 dcembre 2008 portant adoption
des rgles communautaires en matire dinvestissements et de leurs
modalits dapplication au sein de la CEDEAO.
17. Inoeysa Vallisoletana SLC/ Republic of El Salvador, affaire CIRDI
nARB/03/26, sentence du 02 aot 2006 et World Duty Free Kenya,
affaire CIRDI nARB/00/7, sentence du 04 octobre 2006, cites dans :
Nathalie Bernasconie-Osterwalder, Aaron Cosbery, Lise Johnson et
Damon Vis-Dubar, IIDD 2011 : Les traits dinvestissement bilatraux
17

et leur importance pour le dveloppement durable, de lInstitut


International du Dveloppement Durable (IIDD) 2011.
18. Projet de code communautaire des investissements des Etats membre de
lUEMOA (CCI/UEMOA).
19. Synthse des travaux de latelier de formation organis par lInstitut
International du Dveloppement Durable (IIDD) Ouagadougou du 15
au 17 fvrier 2012 sur les traits dinvestissement bilatraux.
20. Pierre MEYER, Droit de larbitrage OHADA, Bruyllant Buruxelles
2002.
21. Gabrielle Kaufmann-Kohler : Larbitrage dinvestissement entre contrat
et trait-entre intrts privs et intrt public.
22. Avis n01/2000 du 02 fvrier 2000 de la Cour de Justice de lUEMOA
relatif la demande davis de la commission de lUEMOA portant sur le
projet de code communautaire des investissements de lUEMOA.

BIBLIOGRAPHIE
1. Cadre daction de lOCDE pour linvestissement agricole au Burkina
Faso.
2. Synthse des travaux de latelier de formation organis par lInstitut
International du Dveloppement Durable (IIDD) Ouagadougou du 15
au 17 fvrier 2012 sur les traits dinvestissement bilatraux.
3. Nathalie Bernasconie-Osterwalder, Aaron Cosbery, Lise Johnson et
Damon Vis-Dubar, IIDD 2011 : Les traits dinvestissement bilatraux
et leur importance pour le dveloppement durable, de lInstitut
International du Dveloppement Durable (IIDD) 2011.
4. Carin Smaller: Les contrats dinvestissement pour les terres agricoles et
leau : 10 tapes (IIDD), avril 2013.
5. Gabrielle Kaufmann-Kohler : Larbitrage dinvestissement entre contrat
et trait-entre intrts privs et intrt public.
6. Jean E.Kalicki : les demandes reconventionnelles des Etats dans
larbitrage relatif linvestissement ;

18

7. Pierre MEYER, Droit de larbitrage OHADA, Bruyllant Buruxelles


2002 ;
8. Stratgie de Croissance Acclre et de Dveloppement Durable
(SCADD) ;
9. Projet de code communautaire des investissements des Etats membre de
lUEMOA (CCI/UEMOA) ;
10. Acte additionnel A/SA.3/06/08 du 10 dcembre 2008 portant adoption
des rgles communautaires en matire dinvestissements et de leurs
modalits dapplication au sein de la CEDEAO ;
11. Avis n01/2000 du 02 fvrier 2000 de la Cour de Justice de lUEMOA
relatif la demande davis de la commission de lUEMOA portant sur le
projet de code communautaire des investissements de lUEMOA ;
12. Travaux prparatoires de la loi n62-95 ADP du 14 dcembre 1995
portant code des investissements au Burkina Faso ;
13. Travaux prparatoires de la loi 007-2010 AN du 29 janvier 2010 portant
modification de la loi n62-95/ADP du 14 dcembre 1995 portant code
des investissements au Burkina Faso ;
14. Travaux prparatoires de la loi 031-2003/AN du 08 mai 2003 portant
code minier au Burkina Faso :
15. Rapport Doing Business Better de la Banque Mondiale 2011.
16. Les dix (10) traits et accords bilatraux conclus par le Burkina ou en
projet savoir :
- le trait relatif lencouragement et la protection mutuelle des
investissements conclus entre le Burkina Faso et la Rpublique Fdrale
dAllemagne ;
- laccord sur lencouragement et la protection rciproque des
investissements conclus entre le Burkina Faso et le Royaume des Pays
Bas.
- laccord entre le Burkina Faso et le Cameroun.
- laccord entre le Burkina Faso et la Rpublique de Ghana.
19

- laccord entre le Burkina Faso et la Rpublique de Guine.


- laccord entre le Burkina Faso et la Rpublique du Tchad.
- laccord entre le Burkina Faso et la Tunisie.
- le projet daccord entre le Burkina Faso et le Qatar.
- le projet daccord entre le Burkina Faso et la Turquie.
- Et enfin le mmorandum dentente et de coopration entre le Burkina
Faso et lInde.

Ouagadougou, le 18 juillet 2013

Matre Maliki DERRA


Avocat la Cour

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