DROIT CIVIL S1

Droit commun des obligations, objet du cours de cette anne.

Bibliographie : complment du cours droit des obligations , des professeurs Mallory, Anes, et Stoffel
munck ; complment du cours, Bnaban, les obligations ; approfondir les TD, le prcis Dalloz, les
obligations , fait pas les professeurs Lequette ; approfondir les TD, ouvrage des professeurs Flour,
Aubert, Savaux, tome 1, lacte juridique .

INTRODUCTION AU DROIT DES OBLIGATIONS.

Section 1 : la notion dobligation.
1. Dfinition.
Le terme dobligation signifie dtre oblig quelque chose. En droit, il faut retenir un sens plus prcis,
on peut parler dobligation que lorsquelle est assortie dune sanction. On est juridiquement oblig
seulement si dfaut de respecter votre obligation, le droit peut vous contraindre respecter votre
obligation ou sil peut sanctionner le manquement cette obligation. Une rserve, on distingue entre
obligation morale et obligation civile, dans cette matire, on vise toujours les obligations civiles.
A. Distincition entre obligation morale et obligation civile.
Exemple : frre ou sur avec difficults financires, et vient demander de largent. On laide en lui
donnant de largent, rien dans la loi noblige lui accorder. Puisque la loi ne peut vous y obliger, cest
une obligation morale, mais cette obligation a-t-elle la mme force quune obligation civile ?
Comparaison entre contrat de bail et frre aider, le premier est une obligation civile. A lgard de
lobligation morale, le droit ne peut rien faire, il ny a pas dobligation lgale. Les obligations morales
sont celles que nous sommes libres dexcuter. Si lon ne paie pas son loyer, le bailleur assigne en
justice, et pourra mme expulser du logement le locataire. Autre hypothse, on donne largent au frre, et
on regrette, on veut quil rembourse, peut-on saisir le juge ? Non, il nest pas possible dexiger de
remboursement en justice, parce quon considre que vous vous tes acquitts dune obligation naturelle,
cest une obligation mi-chemin entre lobligation civile et lobligation morale. Lobligation naturelle
est un devoir juridique dont laccomplissement ne peut tre exig, mais dont lexcution volontaire a la
mme valeur et produit les mmes effets que celles dune obligation civile. Autrement dit, celui qui
sacquitte dune obligation naturelle ne peut plus revenir en arrire. La source de cette obligation
naturelle est article 1235 du Code civil, selon ce texte, tout paiement suppose une dette, ce qui a t pay
sans tre d est sujet rptition (restitution), la rptition nest pas admise lgard des obligations
naturelles qui ont t volontairement acquittes. Ce texte dit clairement que celui qui excute une
obligation naturelle le fait de faon dfinitive, engagement dfinitif, mais ce texte ne dfinit pas les
obligations naturelles. Exemple, si on aide un ami, le fisc pourrait considrer quon a fait une donation
un ami, il va appliquer les taxes fiscales sur la somme donne pour rcuprer de largent dessus, si cest
une obligation naturelle, ce don dargent nest pas taxable. On peut trouver deux catgories dobligations
naturelles, les premires sont des obligations civiles minores, cest une obligation civile laquelle il
manque un lment pour que la contrainte puisse sappliquer, cest par exemple le cas dune obligation
civile valable mais prescrite, paralyse par la prescription, par exemple, droit de crance, il steint au
bout de 5 ans, si on vient rclamer de largent aprs 6 ans, on ne peut en rclamer lexcution. Si le
dbiteur sexcute et donne largent, il sest acquitt dune obligation naturelle. Ensuite, deuxime
catgorie dobligations naturelles, celles qualifies dobligations morales renforces, cas de figure de
lexemple, aider le frre dans le besoin. Il ny a pas dobligation civile, car pas dobligation alimentaire
entre frres et surs, mais la morale est plus forte pour aider quelquun de votre famille, on ne peut
obliger daider, mais si on le fait, on ne peut demander de remboursement. Autre exemple, le pre naturel
aide son enfant, une fois largent donn, il ne pourra revenir dessus.

B. Les caractres des obligations civiles.

Juridiquement, lobligation dsigne le lien de droit par lequel une ou plusieurs personnes, cest--dire le
ou les cranciers, peuvent exiger dune ou plusieurs autres, cest--dire le ou les dbiteurs, lexcution
dune prestation.
1.Cest un lien de droit.
Ce lien fait lidentit des obligations civiles, il y a un engagement juridiquement obligatoire. Ce qui
signifie que si le dbiteur ne sexcute pas, le crancier peut avoir recours la justice tatique, soit pour
le contraindre lexcution, soit pour faire sanctionner linexcution. Exemple, on prvoit de construire
une maison, devant tre prte pour le 1er septembre 2011, retard dans la construction, absence de toiture.
Vu quun contrat de construction a t sign avec lentrepreneur, ce retard dexcution peut tre
sanctionn, on peut recourir la justice tatique, soit pour demander en justice la condamnation de
lentrepreneur achever les travaux dans les meilleurs dlais, pour le forcer davantage, mcanisme
dastreinte, pnalit de retard, qui signifie que le juge va dire que tant que la maison nest pas excute,
on paie une somme durant une dure dtermine. Ensuite, linexcution peut tre sanctionne, on peut
demander ce quun autre entrepreneur vienne finir la maison, et que le surcot soit pay par le premier
entrepreneur. On peut aussi demander des dommages-intrts. Pour les valuer, il faut justifier dun
prjudice. Ce contrat ne doit pas rester lettres mortes, on peut recourir une sanction juridique, car cest
une obligation juridique. Lobligation civile est caractrise par le recours la contrainte.
2.Un lien personnel.
Lobligation est un lien entre deux personnes, appelles crancier et dbiteur. Le crancier est celui qui
peut exiger lexcution de lobligation, et qui le cas chant, peut recourir la contrainte tatique. Sous
cet angle, lobligation est qualifie de droit de crance, de droit personnel, en ce sens quelle permet au
crancier dexiger du dbiteur pris en temps que personne, quil sexcute. Le droit de crance est un
droit subjectif. On peut dire que lobligation se distingue des droits rels, car cest un droit personnel, un
droit rel est un pouvoir direct et immdiat reconnu une personne sur une chose. Exemple de droit rel,
le droit de proprit, le propritaire a des droits et prrogatives sur son bien, le vendre, y placer un
locataire, exiger des voisins quils respectent ses droits, tandis que le crancier a des droits et
prrogatives qui portent sur la personne du dbiteur. Ce droit sur la personne du dbiteur, lpoque
moderne, est plus une image quune ralit. En droit romain, quand on disait quun crancier avait droit
sur un dbiteur, il pouvait le vendre en tant quesclave, dans les temps primitifs du droit romain, le
crancier pouvait dcouper le dbiteur en morceaux pour les vendre. Quest-ce que lon va contraindre,
on va surtout contraindre le patrimoine du dbiteur, la contrainte ne sexerce pas en ralit sur la
personne du dbiteur. On dit en effet que le crancier est titulaire dun droit de gage gnral sur le
patrimoine du dbiteur. Article 2284 du Code civil, dispose que quiconque sest oblig personnellement
est tenu de remplir son engagement sur tous ses biens mobiliers et immobiliers prsent et avenir.
Lensemble des biens du dbiteur rpondent de ses obligations. Que peut faire le crancier sil veut
rcuprer une somme dargent que refuse de payer le dbiteur ? Il peut aller voir le juge, ou lhuissier,
qui mettra un sabot sur la voiture du dbiteur (en principe, mthode qui fonctionne bien). Limite du
systme, si dans le patrimoine il ny a rien, si le dbiteur est insolvable, lexcution force sera difficile
obtenir. Du point de vue du dbiteur, lobligation est un engagement personnel, le dbiteur doit excuter
son obligation. Selon le type dobligation, il peut tre tenu de payer une somme dargent, la dette
classique, il peut aussi tre tenu daccomplir une prestation, dernire catgorie dobligation, il peut tre
tenu dune abstention, cest le cas dune obligation de non-concurrence, fait ngatif qui est demand.
Plus largement, lobligation dans tous les cas impose un certain comportement au dbiteur, le dbiteur ne
doit rien faire qui puisse compromettre lexcution de son obligation. On imagine une personne qui doit
une grosse somme dargent son crancier, pour essayer dchapper son obligation, elle prend
lensemble des biens de son patrimoine et en fait donation ses enfants. Le crancier ne trouvera plus
rien dans le patrimoine du dbiteur, qui sest arrang pour tre dans limpossibilit dexcuter son
obligation. Le droit dcide que vous tes libres de donner des biens vos enfants, mais dans la limite des

droits des tiers, en loccurrence dans la limite des droits des cranciers. Le dbiteur a mconnu son
engagement, il sest mis dans limpossibilit de respecter son engagement, article 1167 du Code civil,
action Polyne, qui va lui permettre dtablir que les donations taient frauduleuses, et dans ce cas l, le
juge va permettre au crancier dagir comme si les donations navaient pas eu lieu, du coup, de saisir les
biens dans le patrimoine des enfants pour faire payer la dette. Lobligation comprend donc un
engagement dexcuter une prestation, quel quen soit lobjet, mais aussi un devoir plus gnral de ne
rien faire qui compromette cette excution.

2. Les classifications des obligations.

Une classification est utile car elle permet dordonner diffrentes espces dun mme genre. On les
distingue selon leur objet et leur source.
A. Classification des obligations selon leur objet.
Lobjet dune obligation permet de dsigner ce qui est d par le dbiteur. Cela recouvre deux aspects,
dabord le type de prestation, et ensuite le comportement attendu du dbiteur pour fournir la prestation.
1.On dinstingue les obligations de donner, de faire et de ne pas faire.
On se focalise sur la prestation de par le dbiteur. Le dbiteur peut tre tout dabord tenu de donner
quelque chose. On parle dobligation de donner lorsque le dbiteur doit transfrer la proprit dun bien
titre onreux ou titre gratuit. En droit franais, les obligations de donner sont en nombre limit car
dans notre systme juridique, le transfert de proprit sopre en principe ds quil y a accord sur la
chose et sur le prix. On dit que le transfert de proprit a lieu par le seul accord de volont. Les
obligations de donner existent lorsquun certain temps scoule entre laccord des parties sur la chose et
sur le prix, et le transfert de proprit. Les obligations de faire, lorsque le dbiteur est tenu daccomplir
un fait, par exemple, effectuer une livraison, cest un fait positif. Les obligations de ne pas faire, ne pas
faire quelque chose, le dbiteur est tenu une abstention, exemple, obligation de non-concurrence. Le
propre des obligations juridiques est tre assorties dune sanction. On demande un entrepreneur de
construire un mur de sparation dans le jardin, mur non construit la date prvue. Puisque le mur nest
pas construit, soit on veut le forcer construire le mur, soit on exige une indemnisation. Ces deux formes
de sanctions reviennent demander si on peut exiger une excution en nature de lobligation, excution
de la prestation telle que dfinie, ou une excution par quivalent, cest une excution sous la forme de
dommages-intrts. Pour les obligations de faire et de ne pas faire, un article du Code civil pose
problme, le 1142, qui dispose que toute obligation de faire ou de ne pas faire se rsoud en dommagesintrts, en cas dinexcution de la part du dbiteur. La jurisprudence na jamais appliqu la lettre de
larticle 1142, elle a fait prvaloir son esprit. On sest report la date de cration du Code civil,
pourquoi les codificateur avaient crit ce texte lpoque, il faut explication, fondement, on a regard les
travaux prparatoires du Code civil, et les codificateurs voulaient dire que la rgle a t prvue
uniquement lorsque lexcution force impliquerait une contrainte sur la personne du dbiteur. Certaines
obligations de faire supposent un investissement de la personne du dbiteur, exemple dun artiste qui
on a demand une prestation. Si on exige lexcution force en nature, comment contraindre lartiste
monter sur scne, le sculpteur de sculpter, etc. Pour les obligations pour lesquelles la personne du
dbiteur est ncessaire, lexcution force en nature nest pas possible, on ne pourra exiger que des
dommages-intrts. Larticle 1142 ne sapplique quaux obligations dont lexcution implique la
personne du dbiteur. En dehors de ces obligations, par exemple, livrer un bien, on en revient au droit
commun, on napplique pas le 1142, et le crancier a le choix entre une contrainte lexcution en
nature, ou indemnisation par dommages-intrts (par quivalent). Ce texte apparat comme une
exception.
2.Les obligations de moyens ou de rsultat.

Cette classification sert engager la responsabilit de celui qui nexcute pas une obligation ne dun
contrat. On va sen servir en matire de responsabilit contractuelle, selon le type dobligation, le
dbiteur est tenu de faire tout son possible pour atteindre le rsultat prvu par le contrat, ou bien il peut
tre tenu de fournir obligatoirement le rsultat. Dans le premier cas, lorsquon exige du dbiteur quil
fasse tout son possible pour parvenir au rsultat, exemple du mdecin qui va tenter de gurir le patient
quil a en charge. Obligation de rsultat, cest une obligation qui a pour objet la production dun rsultat
prcis, par exemple, contrat de transport. Deuxime catgorie, obligation de moyen, obligation qui
impose au dbiteur une certaine diligence (faire preuve defforts raisonnables pour parvenir un
rsultat), cest--dire lemploi des meilleurs moyens possibles en vue dobtenir un certain rsultat.
Autrement dit, le dbiteur ne sengage pas fournir un rsultat, mais mettre en uvre les meilleurs
moyens pour y parvenir. Cette distinction entre obligations de moyen et de rsultat ne se retrouve pas
dans le Code civil, on la doit lorigine un auteur, Ren Demogue, qui la propos en 1923 dans son
trait des obligations, mais depuis elle est devenue usuelle. Le critre pour ranger une obligation dans la
catgorie des obligations de moyen ou de rsultat se trouve dans le caractre alatoire du rsultat
envisag par les parties, ainsi on est face une obligation de rsultat lorsque les parties sont certaines de
la ralisation de lobjet de lobligation. Au contraire, on est face une obligation de moyen lorsque les
parties doutent au moment de la conclusion du contrat de lobtention du rsultat en vue duquel elles se
sont lies. Lapprciation se fait au cas par cas. Exemple du transport, il est tenu en principe dune
obligation de rsultat, mais il est possible davoir des contrats de transport qui vont mentionner que le
transporteur fera son possible pour que la marchandise soit livre dans trois jours, il sagit dune
obligation de moyen puisquil ne sengage pas la livrer dans trois jours. Deuxime catgorie
dexemple, obligation du mdecin, obligation de moyen, dans la plupart des cas, faire son maximum
pour parvenir la gurison, mais dans certains cas, la jurisprudence a admis que le mdecin pouvait tre
tenu une obligation de rsultat, exemple de la dtermination du rsultat.
Conditions dengagement de la responsabilit du dbiteur. Dans le cas dune obligation de rsultat, sil
nest pas fourni, la responsabilit du dbiteur est engage. Lorsque lobligation est de moyen, il ne
suffira pas dtablir que le rsultat prvu na pas t produit, il faudra prouver que le dbiteur na pas mis
tout en uvre pour fournir le rsultat. Engagement facilit de la responsabilit lorsque lobligation est de
rsultat.

B. La classification des obligations selon leur source.

La source dune obligation est le fait qui lui donne naissance. Exemples : lobligation de lacheteur de
payer le prix de la chose quil acquiert a sa source dans un contrat de vente ; lobligation du conducteur
dindemniser le piton quil a renvers a sa source dans un fait, laccident ; lobligation alimentaire qui
oblige les enfants subvenir aux besoins de leurs parents a sa source dans la loi, larticle 205 du Code
civil. Ces trois exemples permettent de faire apparatre trois catgories dobligations, celles nes dun
contrat, contractuelles, les obligations nes dun fait juridique, et les obligations lgales. En ralit,
toutes les obligations ont leur source premire dans la loi, cest--dire par exemple que lon ait oblig de
payer le prix car la loi donne force obligatoire au contrat, article 1134 du Code civil. On est oblig
dindemniser celui qui est renvers que parce que la loi prvoit une obligation de rparation. Finalement,
on sintresse aux sources immdiates de lobligation, et l on retrouve le contrat, le fait juridique et la
loi. Dans le Code civil, livre III, on distingue entre les obligations conventionnelles (titre III), et les
engagements qui se forment sans convention (titre IV). Le Code civil a retenu une classification deux
branches.
Sagissant des obligations conventionnelles, on trouve ici les obligations nes dun contrat, mais plus
largement les obligations nes dune convention, et plus largement encore toute obligation ne dun acte
juridique. Le contrat est un accord de volont, quil suppose du coup au moins deux personnes, tandis
que lacte juridique se dfinit plus largement comme un acte volontaire cr en vue de produire des effets
de droit. La volont peut nmaner que dune personne, il peut sagir dun acte bilatral ou unilatral.

Deuxime branche, les engagements qui se forment sans convention, article 1370 du Code civil, qui va
mentionner plusieurs types dobligations non conventionnelles. On trouve tout dabord les engagements
qui rsultent de lautorit seule de la loi, obligations alimentaires, obligations de voisinage, etc. Ensuite,
larticle 1370 prcise que les autres engagements naissent dun fait personnel de celui qui se trouve
oblig, les obligations qui naissent dun fait juridique. L, larticle, les articles 1370 et 1371 listent ces
obligations, les quasi-contrats (rglements aux articles 1371 et suivants du Code civil, ils dsignent des
engagements volontaires qui peuvent produire des effets lgard des tiers sans quun acte juridique
nait t conclu, exemple : la suite dune intemprie, la toiture du voisin ait t endommag, et le voisin
est parti pendant deux mois en vacances, soit on fait rien, soit on stabilise la situation de sa propre
initiative, la loi dans ce cas l en tire deux consquences, du moment que lon commence intervenir, il
faut aller jusquau bout, si le couvreur passe, il faut que le colmatage soit efficace, et deuxime
consquence, quand le voisin revient, il sera oblig dindemniser de tous les efforts fournis, un quasi
contrat a t pass, engagement volontaire du voisin, il faut en tirer les consquences et obliger le voisin
indemniser), dlits et quasi-dlits, rglements aux articles 1382 et suivants du Code civil, ce sont des
faits illicites, intentionnels (on parle de dlits) ou non intentionnels (quasi-dlits), qui obligent leur auteur
rparation lorsquil existe un prjudice (exemple : on blesse quelquun, il y a prjudice, si la blessure
est due une bagarre, cest un dlit, si cest durant un match de foot, cest un quasi-dlit, dans les deux
cas, il y a obligation rparation du prjudice). On peut construire le droit des obligations partir de ce
critre : acte juridique et fait juridique.

Section 2 : le droit des contrats.

I.
Les sources du droit des contrats.
A. Les sources classiques.
On trouve la loi, articles 1101 et suivants du Code civil. Pour lessentiel, ces textes datent de la cration
du Code civil en 1804. Ces textes sont bien crits, tout le monde saccorde sur la qualit lgislative.
Faut-il rformer le droit des contrats dans le Code civil ? Depuis 2005, plusieurs projets ont t proposs
pour rformer le droit des contrats. Dabord, en 2005, projet de rforme men par des universitaires,
dirig par le professeur Catala, projet Catala, projet le plus complet de rforme du droit des obligations.
Ensuite, autre projet largement inspir du projet Catala, propos en 2008 par le ministre de la justice,
par la chancellerie. Professeur Terr, projet Terr, autre projet, mais pour linstant rien na chang. Ces
trois projets ne sont pas devenus du droit positif, mais sont devenus une source du droit des contrats car
ils permettent une critique. Deuxime source, la doctrine, avec une vraie uvre cratrice de la part des
auteurs du dbut du 20me sicle, comme on a des textes qui datent de 1804, les sources lgales furent
compltes. Troisime source, la jurisprudence, qui a accompli un rle crateur de droit, qui vient
complter ces textes.

B. Les sources nouvelles.

1. Les sources lgislatives.
Il sagit de voir le droit des contrats hors du Code civil, par exemple, droit le plus probant, droit de la
consommation, ensemble des rgles applicables aux contrats qui lient un consommateur au
professionnel. A la base, le droit des contrats sappliquait tous les contrats. Effet rebond, certaines
notions dveloppes pour les consommateurs reviennent en droit commun des contrats, comme
lobligation dinformation. Exemple marquant, en matire demprunt bancaire. La jurisprudence
lintgre, lapplique des contrats qui ne seront pas passs entre un professionnel et un consommateur.
Une partie du droit commun des contrats a donn lieu une vraie branche du droit, qui devient source du
droit des contrats.

2. Les sources supra lgislatives.

Les sources constitutionnelles : constitutionnalisation dune branche de droit, le droit constitutionnel
sempare dune matire, vient le renforcer, certaine constitutionnalisation du droit civil, en matire
contractuelle, dcision du Conseil constitutionnel du 19 Dcembre 2000, elle consacre la valeur
constitutionnelle la libert contractuelle, elle en fait un principe valeur constitutionnelle, un des trois
piliers du droit des contrats.
Les sources communautaires et europennes : le droit communautaire est celui issu de lUnion
Europenne et qui a vocation sappliquer tous les Etats membres. Le droit communautaire sintresse
surtout aux contrats spciaux, sur le droit commun des contrats, rien pour linstant. La commission
europenne a lanc, il y a plusieurs annes, des projets dtudes pour raliser un droit europen des
contrats, lide est de proposer lchelle de lEurope des rgles communes qui viendraient sappliquer
aux contrats. Plusieurs projets partir de cette ide, plusieurs difficults, quels contrats sappliqueraitil, tous les contractants, aux contrats transfrontires, en droit interne.
Convention europenne de sauvegarde des droits de lhomme : a pour objet la dfense des droits
fondamentaux, ponctuellement, la Cour europenne des Droits de lHomme rend une jurisprudence plus
conomique quavant, la cour a considr quun droit de crance est considr un bien au sens de cette
convention, il est donc possible de demander une protection du crancier sur le fondement datteinte
son droit de proprit. Si on empche un crancier dobtenir le recouvrement de ses dettes, il peut avoir
recours cette Cour.

II.
Objet du droit des contrats.
A. La notion de contrat.
1.Dfinition.
Les contrats sintgrent dans la catgorie plus large des actes juridiques, qui sont des manifestations de
volont accomplies en vue de produire certains effets de droit. Article 1101 du Code civil, dfinition du
Code civil, qui dispose que le contrat est une convention par laquelle une ou plusieurs personnes
sobligent envers une ou plusieurs autres donner, faire ou ne pas faire quelque chose. Cet article fait
apparatre les caractristiques du contrat, le contrat est un type particulier de convention, qui rsulte dun
accord de volont de plusieurs personnes, il faut donc tre au moins deux, et enfin, le rsultat du contrat
est de faire natre des obligations.
Dfinition de convention : catgorie plus large que celles des contrats, une convention est un accord de
volont qui est destin produire des effets de droit. Dans la catgorie des conventions, on trouve les
contrats qui crent des obligations, les conventions qui ont pour objet dteindre des obligations, par
exemple, une remise de dette. Autre catgorie de convention, celles qui ont pour objet de transfrer les
obligations, on parle principalement des cessions de crance et de cessions de dettes.
Actes juridiques part du contrat : acte juridique unilatral, se dfinissant comme la manifestation dune
seule volont destine crer un effet de droit, une seule personne soblige, par exemple, reconnaissance
dun enfant naturel, testament, ou encore la renonciation un droit. Deuxime catgorie : acte juridique
collectif, on y trouve lacte unilatral collectif, il sagit dun acte collectif, plusieurs volonts sexpriment
lors de la formation, mais on parle dacte unilatral parce que toutes les volonts expriment un intrt
commun, deux exemples, vote dune assemble gnrale des copropritaires dun immeuble, acte qui
permet de constituer une socit, son statut, plusieurs associs vont rdiger des statuts pour constituer la
socit. Deuxime type dacte juridique collectif, cest la convention collective par branche, source de
droits et dobligations pour les salaris, lacte est collectif parce quil va produire des effets lgard
dindividus qui ne lont pas sign. Principale illustration, droit du travail, le fait dexercer une profession
implique dtre assujetti la convention collective de cette profession.

2.Les fondements du contrat.

Cela revient se demander pourquoi le contrat est source dobligatoire, pourquoi le contrat est-il
obligatoire. La doctrine a produit plusieurs analyses, fondements classiques, principe de lautonomie de
la volont, dpass et complt par des fondements modernes.
Principe de lautonomie de la volont : doctrine fonde sur lindividualisme, les origines de cette
doctrine remontent Descartes, analyse dveloppe au 18 me sicle. Lide est de dire que le contrat est
obligatoire car cest un accord de volont, cest parce quelles lont voulu quil simpose elles. Cest la
puissance de lindividu qui le pousse sengager. Principe de Fouille : qui dit contractuel dit juste .
Du moment que les parties se sont mises daccord, le contrat est ncessairement juste. On prsuppose
que tous les individus sont gaux, et sont capables de ngocier sur un pied dgalit avec lautre
contractant. On en tire les consquences suivantes, une fois que le contrat est ngoci et conclu, personne
ne doit intervenir dans laccord des parties, notamment pas le juge, deuxime consquence, aucune des
parties ne peut prtendre se soustraire aux obligations quelle a voulu. Dans cette thorie, le droit des
contrats repose sur deux piliers, deux principes directeurs et absolus, qui ne souffrent daucune
drogation : la libert contractuelle, cela signifie que les individus sont libres de contracter ou pas avec la
personne quils choisissent, et pour un contenu quils dterminent librement. Deuxime pilier, principe
de force obligatoire du contrat, lide est la suivante, puisquil est librement ngoci et conclu, le contrat
simpose au respect des parties. En revanche, les personnes qui nont pas consenti au contrat, les tiers, ne
subissent aucun effet du contrat. Cette thorie comporte un excs, est-il raliste que les contractants sont
ncessairement placs sur un pied dgalit, vision idaliste des relations contractuelles.
Les fondements modernes : lvolution de la socit a rvl que les prsupposs que lautonomie de la
volont sont en partie faux, les parties un contrat ne sont pas ncessairement places sur un pied
dgalit, on peut prendre lexemple des rapports entre lemployeur et le salari, mme rapport
dsquilibr entre un bailleur et son locataire, consommateur et professionnel, etc, lorsquil y a un
contrat entre une partie forte et une partie faible, le contenu du contrat est souvent dict par la partie
forte, il nest pas librement ngoci, du coup, on ne peut pas dire que la partie faible doit respecter le
contrat parce quelle la voulu. On a donc besoin que la loi intervienne pour protger la partie faible, le
contrat na plus sa force obligatoire que dans laccord de volont, mais aussi dans la loi. Pour rpondre
la formule de Fouille, formule de Lacordaire : entre le fort et le faible, cest la libert qui
opprime, la loi qui libre . Ces critiques de lautonomie de la volont ont t complt par des
tempraments, des limites apportes la libert contractuelle et la force obligatoire du contrat, qui ne
peuvent tre vus comme des principes absolus.
Tempraments existants la libert contractuelle et la force obligatoire du contrat, car ce sont des
conceptions trop absolues. Dabord, sagissant de la libert contractuelle, la dtermination du contenu du
contrat nest pas compltement libre puisque le contenu doit tre conforme la loi, deuxime
temprament, il nest pas toujours possible de dcider librement de contracter, la conclusion de certains
contrats est obligatoire, comme par exemple le cas du contrat dassurance. Dernier temprament la
libert contractuelle, dans certains contrats conclus entre une partie forte et une partie faible, une partie
du contenu du contrat est spcifiquement dtermine par la loi. Deuxime principe, force obligatoire du
contrat, connat des tempraments, premier temprament, le juge peut parfois accorder des dlais au
dbiteur pour quil puisse payer sa dette. Deuxime exemple de temprament, procdures de
surendettement, qui sous certaines conditions, peuvent conduire effacer les dettes du surendett. Autre
temprament, sagissant des tiers, sil est exact quils ne sont pas obligs par le contenu du contrat, ils
doivent nanmoins respecter la situation contractuelle. Exemple : un employeur embauche un salari
tenu dune obligation de non-concurrence lgard de son ancien patron, le nouvel employeur nest pas
partie au contrat, mais dans ce cas l, le nouvel employeur porte atteinte aux droits du crancier, et sa
responsabilit pourrait tre engage, tre condamn des dommages-intrts du moment quil avait
connaissance de la clause de non-concurrence.

Autre fondement moderne, principe de bonne foi, appel loyaut contractuelle. Lorsque les parties
sengagent, elles ne sengagent pas seulement donner, faire ou ne pas faire, elles sengagent aussi
faire preuve de bonne foi dans lexcution du contrat, ce qui signifie que le caractre obligatoire du
contrat leur impose dexcuter les obligations contractuelles, mais aussi de les excuter de bonne foi.
Article 1134 du Code civil, les conventions lgalement formes tiennent lieu de loi ceux qui les ont
faites (alina 1), elles ne peuvent tre rvoques que de leur consentement mutuel ou pour les causes que
la loi autorise (alina 2), elles doivent tre excutes de bonne foi (alina 3). Dans le premier alina,
larticle 1134 pose le principe de force obligatoire, il se rfre dune part ceux qui les ont faites (les
conventions), et dautre part larticle vise les conventions lgalement formes, lautorit premire qui
simpose aux contrats, cest la loi, il faut donc dabord que la convention soit en accord avec la loi avant
dtre dtermine par les parties. Second alina, les parties peuvent sortir du contrat par accord mutuel,
le texte rserve galement les causes que la loi autorise, temprament de lautonomie de la volont.
Dernier alina, rfrence la bonne foi, les parties nont pas le droit de sobliger dans un contrat et en
mme temps dadopter une attitude malhonnte et irrespectueuse des droits de lautre contractant.

B. La classification des contrats.

Beaucoup de classifications, premirement, distinction entre les contrats synallagmatiques (ceux o
toutes les parties contractent des obligations rciproques, dfinition donne par larticle 1102 du Code
civil)) et les contrats unilatraux. Le contrat synallagmatique cr des obligations rciproques et
interdpendantes entre les parties, exemple, vente, les deux parties sont tenues dobligations, qui sont
rciproques et interdpendantes, le vendeur est oblig de transfrer la proprit, qui dpend de lautre
partie, payer le prix. Article 1103 du Code civil, dfinition du contrat unilatral, qui dispose que le
contrat est unilatral lorsquune ou plusieurs personnes sont obliges envers une ou plusieurs autres, sans
que de la part de ces dernires il y ait engagement, exemple, donation, contrat unilatral, seul le donateur
est oblig transmettre quelque chose, mais le donataire (celui qui reoit la donation) doit consentir au
contrat. Cette classification est importante puisquelle commande certaines rgles essentielles, les
contrats synallagmatiques ont des sanctions qui leur sont propres, intrt de la classification, car on tire
les consquences de la rciprocit et de linterdpendance des obligations. Une partie un contrat
synallagmatique peut suspendre lexcution de son obligation tant que lautre partie na pas excut sa
propre obligation, cest ce que lon appelle lexception dinexcution, cette sanction ne vaut que pour les
contrats synallagmatiques.
Deuxime classification, les contrats titre onreux et les contrats titre gratuit. Ici, la classification
repose sur le but poursuivi par les cocontractants, le contrat est titre onreux lorsque chacune des
parties tire du contrat un avantage qui est la contrepartie de celui quelle procure lautre partie. A
loppos, les contrats titre gratuit sont ceux par lesquels une partie procure lautre un avantage sans
rien recevoir en change, dfinition par larticle 1105, qui parle de contrat de bienfaisance. Les contrats
titre gratuit peuvent avoir deux buts, le premier, lenrichissement du patrimoine dautrui, exemple type,
donation, second but, rendre service autrui, par exemple, en prtant une chose gratuitement. Sur le plan
fiscal, les contrats titre gratuit sont taxs plus fortement que les contrats titre onreux. On va
galement tre plus vigilant dans le contrle de la validit de ces actes, notamment pour vrifier quil ny
a pas une personne en tat de faiblesse au moment o elle a consenti un acte titre gratuit.
On distingue entre les contrats nomms et les contrats innomms. Cette classification est implicitement
contenue dans le Code civil, on appelle contrat nomm le contrat rglement par le lgislateur, celui qui
correspond une catgorie juridique prcise, autrement dit, tous les contrats dont on connat le nom sont
des contrats nomms (vente, association, mandat, prt, etc). Les contrats innomms sont ceux qui
nentrent dans aucune catgorie juridique connue. Cette classification est importante, la fois pour le
juge et les parties, tous ces contrats doivent certes respecter le droit commun des contrats, mais les
contrats nomms doivent en outre respecter les rgles spciales qui ont t dictes pour eux, et

notamment les rgles impratives qui leur sont applicables. Toute clause contractuelle contraire une
rgle imprative est frappe de nullit.
Quatrimement, les contrats excution instantane et les contrats excutions successives. Le contrat
est dit excution instantane lorsquil donne naissance des obligations susceptibles dtre excutes
en un trait de temps, en une seule fois, exemple, achat dune baguette de pain. Un contrat est dit
excutions successives lorsquil comporte lexcution dobligations qui sexcutent en schelonnant
dans le temps, les contractants se lient alors pour une certaine dure, qui peut tre dtermine ou
indtermine. Exemple, contrat de travail, o les parties sengagent pendant un certain temps, contrats
dure dtermine ou indtermine. Cette classification est importante car le droit franais interdit les
engagements perptuels, et donc la consquence est la suivante, mme lorsque le contrat est dure
indtermine, pas conclu pour une dure prcise, tout contractant doit avoir le droit de le rompre pour
sortir de son emprise. Exemple du CDI, les deux parties ont le droit de rompre le contrat.
Contrats consensuels et contrat solennels. Les contrats consensuels sont ceux qui se forment par le seul
accord de volont des parties, et les contrats solennels sont ceux qui ne sont valables quaprs
laccomplissement dune certaine formalit, souvent laccomplissement dun acte notari. En droit
franais, principe du consensualisme, par exception, il faut un acte notari.

PARTIE 1 : LA FORMATION DU CONTRAT.

Le terme de formation du contrat peut avoir deux sens diffrents. Stricto sensu (dans son sens premier),
ce terme renvoie la conclusion du contrat, change du consentement des parties. Ce moment est
strictement rglement, il y a des conditions de validit respecter, mais la formation renvoie aussi, dans
un second sens, une priode plus large, toute la priode pendant laquelle les parties vont ngocier,
discuter, changer pour dterminer ensemble le contenu du contrat. Ca nest qu lissue de cette priode
quelles se mettront daccord. Par hypothse, cette priode nest pas une priode contractuelle, puisque
cette priode se termine par la conclusion du contrat, on va distinguer priode prcontractuelle, et
priode contractuelle.

TITRE 1 : la priode prcontractuelle.

Dfinie assez largement, cette priode est celle qui prcde la conclusion du contrat. Pour tre digne
dintrt juridique, cette priode dbute lorsque deux ou plusieurs personnes entrent en contact pour
dterminer si elles vont ventuellement conclure un contrat. On dit quon en est au stade des
ngociations. Le Code civil ne contient pas de rgles sur cette priode prcontractuelle alors quil
rglemente trs clairement, prcisment, les conditions de formation du contrat. Lessentiel des rgles
applicables nous vient donc de la jurisprudence, les projets de rforme du droit des contrats contiennent
tous des dispositions pour rglementer la priode prcontractuelle, mais pour lheure, il faut sen tenir
aux solutions de la jurisprudence. Les enjeux de cette priode prcontractuelle sont trs importants,
exemple, deux personnes ngocient un contrat, lun habite Bordeaux, lautre Marseille, celui de
Bordeaux va Marseille pour ngocier le contrat, au bout des ngociations, le contrat nest pas conclu,
sur qui doivent peser les frais de la ngociation ? La rponse premire est que le contractant bordelais
doit assumer les frais, mais limite, si celui qui tait Marseille savait quil ne contracterait pas avec le
Bordelais, et quil la quand mme fait venir, on retrouve de la mauvaise foi, et donc il est possible
dengager la responsabilit du Marseillais. Distinction entre deux stades, celui des ngociations des
pourparlers, ngociations libres, informelles, et second stade, hypothse o les parties vont conclure des
contrats dits prparatoires de lacte, formalisation des ngociations, on parle davant-contrat.

CHAPITRE 1 : LES POURPARLERS.

Les pourparlers dsigne la priode durant laquelle les futurs contractants changent leur point de vue,
formulent et discutent les propositions quils se font mutuellement, afin de dterminer le contenu du
contrat sans tre pour autant assures de le conclure. Priode essentielle, lquilibre du contrat, la qualit
de sa rdaction dpend souvent du bon droulement de cette ngociation. Il y a deux grands principes qui
se dgagent des solutions de la jurisprudence, premier, principe de la libert contractuelle, mais ce
principe connat un temprament, celui de lobligation dadopter un devoir de loyaut, devoir de bonne
foi, dfaut duquel il y a sanction.

Section 1 : le principe de libert contractuelle.

La libert contractuelle emporte deux consquences majeures qui dterminent le jeu des rgles
applicables aux pourparlers. Tout dabord, chacun est libre de ne pas contracter, ce qui signifie quaucun
contrat ne peut se former ne peut se former sans que lune et lautre des parties lait voulu, et encore
moins contre la volont de lune dentre elles. Deuxime principe, chacun est libre de choisir son
contractant, ce qui signifie que lon ne peut reprocher une personne aprs les ngociations de dcider
de ne pas conclure le contrat parce quelle a perdu confiance en lautre partie. La libert contractuelle est
tout de mme trs importante, principe essentiel dun point de vue conomique puisquil est important de
permettre aux acteurs dun march de mener plusieurs ngociations parallles sans pour autant subir de
consquences pour cela. Dans le cas contraire, cela porterait atteinte au principe de libre concurrence, il
faut ainsi que tout agent conomique puisse comparer les offres qui lui sont faites pour choisir celle qui
lui est la plus intressante, et pour cela, il faut quil puisse mener plusieurs ngociations, et quil puisse
rompre celles qui ne sont pas satisfaisantes. Limite de ce point de vue, il ne faut pas pour autant que le
jeu de la libre concurrence conduise la disparition des petits agents conomiques pour lesquels les frais
dune ngociation peuvent constituer une charge trs lourde, cest pour cela que la jurisprudence a pos
un cadre la ngociation, et quelle impose aux parties un devoir de loyaut.

Section 2 : les limites fondes sur le devoir de loyaut.

Ce principe de loyaut est une dclinaison du principe de bonne foi, la loyaut est donc exclusive de tout
comportement de mauvaise foi. La jurisprudence, mme si elle rappelle que le principe est celui de la
libre rupture des ngociations, elle met la charge des parties un devoir de loyaut dans la conduite des
ngociations.

I.

La porte du devoir de loyaut.

Tout dabord, la jurisprudence retient que chaque partenaire est tenu dinformer loyalement lautre partie
la ngociation, cela consiste transmettre des informations que lautre partie ne pourrait pas se
procurer par elle-mme et qui sont de nature influer sur son consentement. Ce devoir dinformation est
plus ou moins large, et donc plus ou moins contraignant, selon la qualit des parties, notamment un
professionnel est tenu dun devoir dinformation plus fort quun particulier. Deuxime consquence du
devoir de loyaut, un partenaire ne doit pas laisser lautre partie engager de gros frais dans la ngociation
puis rompre de faon brutale et sans raison les ngociations. La jurisprudence retient ainsi que celui qui
fait natre chez son partenaire une confiance quil a ensuite tromp engage sa responsabilit (arrt du 11
Juillet 2000 de la chambre commerciale de la Cour de cassation). Il est interdit de maintenir
artificiellement des ngociations dans le but de dissuader son partenaire de ngocier avec autrui (arrt du
7 Avril 1998, chambre commerciale). Le plus souvent, la faute qui est reproche au partenaire est davoir
conduit ou poursuivi des ngociations sans intention de conclure le contrat ou bien davoir abus de sa
libert de rompre les ngociations. La jurisprudence sanctionne non seulement les attitudes dictes par la

mauvaise foi, ou mme lintention de nuire, mais galement les attitudes qui rsultent dune lgret
blmable, cest--dire une grave ngligence. Dans tous les cas, il faudra tablir nanmoins une faute.

II.

Les consquences de la dloyaut.

Lorsque lune des parties la ngociation adopte un comportement fautif, elle engage sa responsabilit,
lautre partie va pouvoir agir contre elle en justice afin dobtenir la rparation de son prjudice. Dabord,
il faut se demander quel est le type de responsabilit qui peut tre engage, la nature de la responsabilit.
Il en existe deux sortes (de responsabilit), dune part la responsabilit contractuelle pour tout ce qui est
en rapport avec le contrat, et ensuite dans tous les autres cas, la responsabilit dlictuelle, laquelle est la
conscration lgale du principe selon lequel nul ne doit causer de prjudice autrui.
Sagissant de la rupture des pourparlers, comme le contrat nest pas conclu, on appliquera exclusivement
la responsabilit dlictuelle. La responsabilit contractuelle ne sapplique que lorsquil y a un contrat
form. Ensuite, sagissant de la rparation du prjudice, la jurisprudence retient que lauteur de la faute
peut seulement tre condamn verser des dommages-intrts. Reste chiffrer le montant de ces
dommages-intrts, qui servent rparer le prjudice, donc quel est le prjudice rparable ? Il est
possible de faire prendre en charge les frais engags pour participer aux ngociations, Sil y a une faute
particulire qui sajoute la rupture, celle-ci donnera lieu rparation, par exemple, sil y a divulgation
dinformations confidentielles qui avaient t donnes pendant la ngociation. Arrt du 26 Novembre
2003, chambre commerciale de la Cour de cassation, o elle a refus que les dommages-intrts puissent
couvrir les gains que le partenaire pouvait esprer tirer du contrat qui finalement na pas t conclu. Il
nest pas possible de forcer la conclusion du contrat.
Est-il possible dengager la responsabilit du tiers qui a finalement conclu le contrat sa place ? L
encore, dans le mme arrt (26 Novembre 2003), la Cour de cassation a dcid que le simple fait de
contracter mme en connaissance de cause, avec une personne ayant engag des pourparlers avec un
tiers, ne constitue pas en lui-mme et sauf sil est dict par lintention de nuire ou saccompagne de
manuvres frauduleuses, une faute de nature engager la responsabilit de son auteur. Autrement dit, le
tiers qui conclut un contrat avec une personne qui tait dj en ngociation avec un autre pour le mme
contrat ne peut voir sa responsabilit engage, en raison du principe de la libre concurrence, mme sil a
connaissance des ngociations parallles, la seule limite est une grave mauvaise foi.

CHAPITRE 2 : LES AVANT CONTRATS.

Les parties envisagent de conclure un contrat relativement complexe, et pour se faire, elles vont conclure
un acte prparatoire dans lequel elles vont fixer un certain nombre dlments du contrat dfinitif,
formalisation de ces lments. Cela leur permet de fixer les points sur lesquels elles sont daccord tout en
tant en amont du contrat dfinitif. Ce quil importe de retenir, les avant-contrats sont des vrais contrats,
cest--dire quon est certes dans la priode prcontractuelle car les parties ont pour objectif la
conclusion dun contrat que lavant-contrat sert prparer, mais puisque cette prparation du contrat
dfinitif est formalise dans un vritable contrat, les parties sont dores et dj tenues des obligations
contractuelles. Hypothse dune vente immobilire, pour cet acte dfinitif quest la vente immobilire,
souvent les parties vont passer par un acte prparatoire, soit elles se rservent la priorit de vente. Il
existe deux avant-contrats, les pactes de prfrence, et les promesses unilatrales de contrat.

Section 1 : les pactes de prfrence.

I.

Dfinition.

Le pacte de prfrence est lacte par lequel une personne, le promettant, promet une autre, le
bnficiaire, de lui proposer la conclusion dun contrat dans le cas o elle se dciderait contracter.
Hypothse de vente dune maison, un pacte de prfrence est un acte par lequel le propritaire, sil
dcide de vendre sa maison, la vendra en priorit au bnficiaire. Par hypothse, la maison nest pas en
vente. En matire de socit, lorsquun associ veut acheter des parts un autre associ, il va lui faire
promettre quil lui proposera prioritairement la vente des titres. Le promettant ne sengage pas
contracter parce quau moment de la conclusion du pacte, il ignore sil souhaitera un jour conclure le
contrat dfinitif. Le contexte du pacte de prfrence est quil porte sur un bien important pour le
bnficiaire.

II.

Le rgime du pacte de prfrence.

Quelles sont les obligations du promettant, et les sanctions.

A. La nature des obligations du promettant.

Le pacte de prfrence produit des obligations. Le promettant nest pas oblig au contrat dfinitif
puisquil ne sait mme pas si un jour il procdera sa conclusion. Le bnficiaire ne peut exiger du fait
du pacte de prfrence une vente force de la maison. Le promettant sest engag proposer
prioritairement la vente au bnficiaire, donc, quelle est lobligation qui pse sur lui, il lui est interdit de
vendre le bien un tiers sans avoir pralablement propos la vente au bnficiaire. Lobligation du
promettant est une obligation de ne pas faire, ne pas proposer le contrat dfinitif un tiers au mpris du
droit de priorit du bnficiaire.

B. Les sanctions de linexcution.

Article 1134, principe de force obligatoire du contrat, il faut respecter les engagements pris. Si le
promettant conclut le contrat dfinitif avec un tiers sans lavoir pralablement propos au bnficiaire,
alors il mconnat son engagement, il y a inexcution, et une sanction va sappliquer.

1. Les formes de sanctions, sanctions possibles.

Premire sanction, en nature, qui consiste faire annuler le contrat conclu avec le tiers pour permettre au
bnficiaire de conclure le contrat escompt. Deuxime sanction classique, demander des dommagesintrts pour rparer le prjudice subi, ces dommages-intrts sont une sanction par quivalent, sous
forme montaire. Il faut choisir entre ces sanctions, le premier qui peut choisir est le bnficiaire du
pacte, qui peut demander soit des dommages-intrts soit une sanction en nature. La difficult se
rencontre lorsque le bnficiaire choisit de demander une sanction en nature, impossible lorsque le tiers
qui a conclu le contrat dfinitif avec le promettant est de bonne foi, reste lhypothse o le tiers est de
mauvaise foi, cest--dire quil connaissait lexistence du pacte de prfrence, il sait que le promettant
na pas propos la vente au bnficiaire, dans ce cas l, il paratrait logique dadopter une sanction en
nature puisquil ny a pas lieu de faire prvaloir les intrts dun tiers de mauvaise foi.

2. Les solutions de la jurisprudence.

Lorsque le tiers est de mauvaise foi, la jurisprudence a toujours pos le principe que le bnficiaire peut
obtenir la nullit du contrat conclu au mpris du pacte de prfrence. Le problme est les conditions

auxquelles elle soumet cette nullit, conditions trs strictes, il faut que le bnficiaire du pacte prouve
que le tiers avait connaissance non seulement du pacte de prfrence, mais aussi lintention du
bnficiaire de se prvaloir de son droit de priorit. Cette condition supplmentaire de la mauvaise foi en
jurisprudence aboutit en pratique faire prononcer trs rarement la nullit, en pratique le bnficiaire est
face une preuve trs difficile, car la double preuve en pratique, est quasiment impossible apporter.
Conception trs stricte de la mauvaise foi, troisime chambre civile de la Cour de cassation du 10 Fvrier
1999, deux professionnels de la sant qui taient locataires de leur cabinet, et dans leur bail, il y avait un
pacte de prfrence qui prvoyait que si le local professionnel tait mis en vente, les deux locataires
taient prioritaires pour lacheter. Le propritaire a vendu le local une socit, et le dirigeant de la
socit tait lun des deux locataires bnficiaires du pacte. La Cour carte la nullit car elle considre
que la double preuve nest pas apporte, elle a refus de considrer que le tiers, lune des parties au pacte
de prfrence, tait de mauvaise foi. Revirement de jurisprudence, arrt rendu en chambre mixte le 26
Mai 2006, cet arrt retient que lorsquil y a violation du pacte de prfrence, le bnficiaire peut obtenir
la nullit du pacte et sa substitution dans les droits du tiers de mauvaise foi. Le revirement tient au terme
de la substitution, non seulement le contrat dfinitif est nul, mais le bnficiaire est substitu dans les
droits du tiers de mauvaise foi. Cet arrt du 26 mai 2006 dit que pour obtenir la substitution, le
bnficiaire doit prouver que le tiers avait connaissance du pacte de prfrence, et connaissance de son
intention de sen prvaloir. Autrement dit, larrt de 2006 subordonne toujours la sanction en nature la
double connaissance, consquence, en pratique, cela ne change rien, la sanction en nature est plus forte
mais toujours soumise aux mmes conditions. Arrt en 2007, double preuve admise, le bnficiaire avait
eu connaissance du projet de vente, et il avait notifi le tiers qui voulait se porter acqureur. Une partie
importante de la doctrine critique les rgles appliques en matire davant-contrat, car au-del du
contentieux, cela mconnat le principe de force obligatoire du contrat.

Section 2 : les promesses de contracter.

I.
Les promesses unilatrales.
A. Notion.
La promesse unilatrale de contracter est lavant-contrat par lequel le promettant sengage dores et dj
conclure un contrat dont les conditions sont ds prsent dtermines avec le bnficiaire de la
promesse si ce bnficiaire lui en fait la demande dans un certain dlai. Pour sa part, le bnficiaire de la
promesse prend seulement acte de lengagement du promettant mais il ne lui promet pas de conclure le
contrat dfinitif, il dispose dune option qui lui laisse du temps pour se dcider ou non contracter. La
promesse unilatrale de contrat est un contrat car le promettant et le bnficiaire conclut un accord de
volont qui cr des obligations, mais on le classe dans la catgorie des contrats unilatraux car la
promesse ne fait natre dobligations qu lgard du promettant, cest--dire que le promettant donne un
consentement actuel et irrvocable un contrat dont la ralisation dpend de la seule volont du
bnficiaire. La promesse unilatrale de contrat peut porter sur nimporte quel type de contrat dfinitif,
mais le domaine dapplication le plus important est en matire de vente immobilire, lide est la
suivante, le propritaire dun bien sengage vendre dfinitivement son bien une personne, le
bnficiaire, et le bnficiaire dispose dun dlai pendant lequel il peut dcider de se porter acqureur du
bien. Autrement dit, il peut refuser. Lintrt pratique de ce contrat est doffrir la conclusion du contrat
dfinitif en en fixant toutes les conditions. On dit que le bnficiaire lve loption sil dit oui. Il y a une
indemnit dimmobilisation, somme verse par le bnficiaire de la promesse pour indemniser le
propritaire. Dans le pacte de prfrence, le promettant nest pas encore engag au contrat dfinitif alors
que dans la promesse unilatrale, il donne dores et dj son consentement au contrat dfinitif.

B. Rgime juridique de la promesse unilatrale de contrat.

Premier lment, le promettant est dfinitivement engag au contrat dfinitif, et la formation de ce

contrat ne dpend plus que de la leve de loption par le bnficiaire. Premire question, si le promettant
rtracte son engagement, retire sa promesse, que se passe-t-il ? Question de la force obligatoire de
lavant-contrat, le promettant ne peut retirer sa promesse, cest un contrat, force obligatoire du contrat.
L encore la Cour de cassation napplique pas cette solution et dcide que si le promettant rtracte son
engagement, il y aura lieu une sanction mais cette sanction sera forcment une sanction par quivalent,
des dommages-intrts. Arrt 15 Dcembre 1993, troisime chambre de la Cour de cassation (
commenter en TD3), promesse avec un dlai doption, au bout de 15 jours le promettant retire sa
promesse, au bout de 3 semaines, le bnficiaire lve loption, les juges sont saisis pour savoir sil y a
vente ou non. Dans cet arrt, la Cour de cassation a dcid que le promettant pouvait valablement retirer
son accord la vente et la seulement condamn des dommages-intrts. Cet arrt fut critiqu par la
grande majorit de la doctrine, car cela revient mconnatre la force obligatoire de lengagement. La
variable ne dpend que du bnficiaire, le promettant ne peut plus rien faire. Deuxime raison de
critiques, dans cet arrt, la Cour de cassation se fonde sur larticle 1142 du Code civil, celui qui dispose
que linexcution de toute obligation de faire ou de ne pas faire se rsoud en dommages-intrts. Elle dit
que le promettant est tenu dune obligation de faire, et du coup elle applique larticle 1142 puisque
lengagement est inexcut. 1re critique, le promettant nest pas vraiment tenu dune obligation de faire,
2me critique, mme sil y avait obligation de faire, la jurisprudence napplique pas la lettre du texte, mais
lesprit, qui est quon exclut la contrainte en nature lorsque cela impliquerait une contrainte sur la
personne du dbiteur. En matire de promesse de contrat, ya-t-il lieu de contraindre physiquement le
promettant ? Non. Larticle 1142 est hors de propos ici. 3me critique, mconnat la force obligatoire du
contrat.
Premier arrt, 27 Mars 2008 (parmi les arrts les plus rcents), troisime chambre civile, qui reconnat la
validit de la clause qui prvoit dans une promesse que linexcution de la promesse se rsoudra par
lexcution force en nature de la promesse, et il faut prvoir la force obligatoire du contrat dans une
clause du contrat, alors que normalement il ny a pas besoin dune clause de ce type. Arrt du 8
Septembre 2010, dans lequel la troisime chambre civile dit que le promettant est dfinitivement engag
la promesse. 11 mai 2011, mmes faits quen 93, la troisime chambre civile dit que se trouve exclue
de toute volont de vente et dacqurir puisque le propritaire sest rtract et quen loccurrence la vente
est impossible, pas de rencontre de volont des parties, cela exclut toute ralisation force de la vente. La
Cour de cassation ne se fonde plus sur lobligation de faire, dans larrt du 11 Mai 2011, 1 er article vis,
1101 du Code civil, qui dfinit le contrat comme un accord de volont, et larticle 1134 du Code civil,
qui dit que le contrat a force obligatoire. Lanalyse des magistrats consiste dire que la promesse a force
obligatoire, mais cette force obligatoire impose seulement que linexcution soit sanctionne, elle ne
dicte pas la forme de la sanction, cest lide selon laquelle la sanction par quivalent est toute aussi
satisfaisante quune sanction en nature.

II.

Les promesses synallagmatiques.

Dfinition : lorsque deux personnes sengagent lune envers lautre passer plus tard un contrat
dtermin. Autrement dit, elles donnent toutes les deux leur consentement au contrat dfinitif, mais
prvoient quune formalit supplmentaire devra tre accomplie dans lavenir, exemple de la vente
immobilire, il est ncessaire de passer devant le notaire, il est possible de conclure une promesse
synallagmatique lorsque les parties sengagent la vente, et quelles se retrouveront devant le notaire.
Les deux parties ont donn leur consentement, interdpendant et rciproque, du coup, il est beaucoup
plus difficile de distinguer cet avant-contrat du contrat dfinitif, cest pourquoi en pratique on distingue
deux catgories de promesses synallagmatiques, tout dabord celles qui suffisent former le contrat
dfinitif, pour celle-ci, pas de diffrence entre ce contrat et le contrat dfinitif (article 1589 du Code civil,
qui dispose que la promesse de vente vaut vente lorsquil y a consentement rciproque des deux parties
sur la chose et sur le prix), dans ce cas de figure, aucune autonomie de lavant-contrat par rapport au

contrat dfinitif. Deuxime catgorie, les promesses synallagmatiques distinctes et autonomes par
rapport au contrat dfinitif, celles o les parties indiquent clairement que la formation du contrat dfinitif
naura lieu que plus tard alors mme quelles sont dj daccord sur le contrat. Cette volont des parties
de reporter la formation du contrat dfinitif doit apparatre trs clairement dans la promesse, sinon on
appliquera les rgles du contrat dfinitif, dans ce cas l cest bien un avant-contrat du coup, si lune des
parties ne veut pas conclure le contrat dfinitif, la troisime Chambre civile carte toute excution force
en nature et applique une sanction par quivalent.

TITRE II : les conditions de formation du contrat.

Quatre conditions de validit. On va dabord vrifier si les parties ont voulu conclure le contrat. Cela
suppose de vrifier le consentement. Ensuite, on va se demander ce que les parties ont cherch obtenir,
ici condition relative lobjet de lengagement. Troisime question, pourquoi les parties ont-elles
contract, dans quel but, ici, condition de cause du contrat. Dernire question, lacte dans lequel les
parties ont formalis leur accord est-il satisfaisant, forme du contrat, formalisme vrifier.

Chapitre 1 : le consentement.
Il faut dabord vrifier que le consentement existe, vraiment donn par les parties, mais aussi il faut
vrifier que le consentement est intgre, pas atteint dun vice.

Section 1 : lexistence du consentement.

Le consentement a deux sens, il sagit de laccord de lun des contractants, expression dune des
volonts, mais le consentement est aussi laccord de volont, le consentement des parties. Cest sur ces
deux aspects quil faut vrifier cette expression.

I.
Le consentement, expression dune volont de contracter.
A. Dfinition de la volont contractuelle.
Contracter, cest vouloir quelque chose, le consentement est dabord une opration mentale, un souhait
intrieur, une personne, en son fort intrieur, va peser le pour et le contre et va dcider ou non de
sengager. Toutefois, tant quil reste un phnomne psychologique intrieur au contractant, le
consentement ne peut pas donner naissance un contrat, il faut quil soit extrioris, cest en effet la
condition ncessaire pour que lautre partie en prenne connaissance, peu importe le mode
dextriorisation du consentement. Autrement dit, le consentement est la fois quelque chose qui se
pense, consentement interne, et quelque chose qui sexprime, consentement externe, ou encore la volont
dclare. Lorsque la volont interne et la volont dclare ne concident pas avec ce qui est exprim au
contrat. Un contrat peut comporter une erreur sur le prix, mentionnant que le bien est vendu 50 euros o
le vendeur voulait le vendre 500, quelle est la volont qui sera retenue pour le contrat, volont interne ou
dclare, il faut faire primer la scurit juridique, la scurit des transactions, et gnralement, on fera
prvaloir la volont dclare, sauf si lautre partie est de mauvaise foi, cest--dire que si les parties ont
ngoci entre elles.

B. Les conditions requises pour former une volont contractuelle.

Premire condition, condition gnrale, il faut tre capable, la capacit du contractant. Cas particulier du
contrat qui se passe par reprsentation, dans ce cas l, en plus de la capacit de contracter, il faudra que
le reprsentant ait le pouvoir de passer le contrat.

1. La capacit.
Il faut donc une personne capable dmettre une volont vritable, donc si lune des parties est dans un
tat qui ne lui permet pas de se rendre compte de la porte de ses actes, alors le contrat pourra tre
annul. Au terme de larticle 1123 du Code civil, toute personne peut contracter si elle nen est pas
dclare incapable par la loi, ce qui signifie que la capacit est principe, lincapacit lexception. Deux
catgories dincapacit, on distingue entre les incapacits de jouissance et les incapacits dexercice. Les
incapacits de jouissance sont celles lorsquun individu est priv dun droit pour accomplir tel ou tel
acte. Il y a des incapacits de jouissance prononces titre de sanctions, de plus en plus rares, lorsquune
entreprise fait faillite, sanction contre son dirigeant, faillite personnelle, son dirigeant sera frapp dune
incapacit. Il y a des incapacits de jouissance titre de protection, par exemple, le tuteur ne peut pas
acheter les biens dun mineur. Les incapacits dexercice sont ici linaptitude par leffet de laquelle une
personne ne peut exercer elle-mme les droits dont elle est titulaire. Cest ici que lon va rencontrer les
principes de reprsentation. Une personne va venir exercer les droits dune personne sa place,
mcanisme de reprsentation, soit ses cts, mcanisme dassistance.

2. Le pouvoir.
La question du pouvoir se pose lorsque le contrat est conclu par reprsentation, ce qui suppose quun
reprsentant conclut un contrat pour le compte du reprsent. Celui qui va tre titulaire de droits et
dobligations ns du contrat est le reprsent. La reprsentation a plusieurs sources, la loi, reprsentation
lgale, exemple du mineur reprsent lgalement par ses parents, ensuite, reprsentation judiciaire, la
source est le juge, quand le conjoint est momentanment affaibli, entre poux, enfin, source
conventionnelle, cest--dire quun contrat aura pour objet de permettre une permettre une personne,
le reprsentant, de conclure un contrat pour le compte dune autre personne, le reprsent. Le contrat qui
a cette fonction sappelle le contrat du mandat, cest le mandant qui donne le pouvoir au mandataire de le
reprsenter pour conclure certains contrats pour son compte.
Il faut vrifier que le reprsentant avait la volont de contracter mais aussi quil en avait le pouvoir.
Sagissant de la volont de contracter, cest le reprsentant qui met la volont, cest lui qui va conclure
lacte, qui extriorise la volont, mais il doit le faire dans lintrt du reprsent, il ne peut conclure que
des actes qui sont dans lintrt du reprsent, que le reprsent souhait voir passer pour son compte.
Sagissant du pouvoir du reprsentant, tout dpend de ltendue de la mission qui lui a t confie par la
loi, par le juge ou par le contrat. Par exemple, dans le contrat de mandat, il faudra prciser si le
mandataire est seulement autoris conclure un acte prcis, ou bien une catgorie dactes, ou bien
encore sil est autorit ngocier le contenu de nimporte quel contrat pour le mandant.
II.

Le consentement, expression de laccord des volonts contractuelles.

On sintresse la rencontre des volonts, laccord des parties pour conclure le contrat. Exemple
simple, qui fait que cet accord de volont va rsulter de la rencontre dune offre et dune acceptation,
hypothse classique. Parfois, il va y avoir des obstacles matriels, ou juridiques, qui pourront entraver
lchange des consentements, il importera alors de localiser laccord de volont.

A. La rencontre de loffre et de lacceptation.

Premirement, loffre.
1. Dfinition.
Pour quune proposition puisse sanalyser juridiquement comme une offre, il lui faut runir plusieurs
lments, puisque loffre est la proposition ferme de conclure des conditions dtermines un contrat de
telle sorte que son acceptation suffit la formation de celui-ci. Pollicitation, synonyme doffre. Toute
proposition de contracter qui ne respecte pas les conditions de la dfinition, ne sera pas qualifie doffre,
mais sera requalifie en invitation entrer en pourparlers, ou appel doffres. Cest notamment le cas
lorsque loffre nest pas suffisamment ferme, ou suffisamment prcise. Prcisions, pour que loffre soit
juge suffisamment prcise, elle doit dsigner les lments essentiels du contrat, par exemple pour la
vente, article 1589 du Code civil, une offre de vente doit ncessairement prciser la chose et le prix.
Deuxime condition, il faut que loffre soit ferme, cest--dire quil ne faut pas que loffrant se mnage
la possibilit de ne pas tre li en cas dacceptation. On peut par exemple se rserver le droit dagrer, le
droit de choisir le contractant, dans ce cas l la proposition nest pas suffisamment ferme. Ce sera le cas
lorsque la proposition se rserve explicitement le droit dagrment, des fois, cest implicite, lagrment
sera implicite ou lintuitu personae (considration de la personne du contractant est importante) est
important.
En plus dtre ferme et prcise, loffre doit revtir certains caractres, loffre doit tre extriorise,
quelques soient les moyens de cette extriorisation. Diffrents moyens, crit, sous diverses formes,
hypothse dune annonce, catalogue, affiche, etc, parole, proposition, attitudes purement matrielles,
devant la vitrine dun antiquaire, une statue est expose avec son prix, loffre est complte et
extriorise, taxi avec lumire verte, le taxi affiche sa disponibilit. Deuxime caractristique, il faut
pouvoir identifier le destinataire de loffre, ici loffrant a un choix, soit il adresse loffre une ou
plusieurs autres personnes dtermines, soit il adresse loffre des personnes indtermines, offre faite
au public. Dernier caractre, loffre peut tre ou non assortie dun dlai, parfois la loi impose un tel dlai
notamment pour protger le consommateur contre le professionnel, mais en dehors de ces hypothses,
loffrant va stipuler un dlai, ds lors toute acceptation postrieure lexpiration du dlai ne permettra
pas de former le contrat.
La rvocation de loffre : que se passe-t-il lorsque lacceptation ne suit pas immdiatement loffre ? A
quoi est alors tenu loffrant ? Loffrant peut-il rtracter librement son offre ds lors quaucune
acceptation nest encore intervenue ? Ici, la tradition juridique franaise pse assez fortement, on fait
primer la libert de sengager ou de ne pas sengager, et ainsi, puisquen labsence dacceptation il ny a
pas de contrat, et que loffre exprime la seule volont de loffrant, cest un acte unilatral, alors celui-ci
pourrait librement se rtracter. Ces principes mconnaissent toutefois que si loffre nest pas un contrat,
elle est nanmoins un acte unilatral, qui porte lengagement de loffrant, on comprendrait mal que lon
puisse la fois sengager et dans le mme temps tre libre de revenir sur son engagement, cest pourquoi
la jurisprudence sest efforce peu peu de limiter les possibilits de libre rvocation de loffre. On
distingue deux situations diffrentes, tout dabord lorsque loffre est assortie dun dlai dtermin,
loffrant ne peut pas rvoquer son offre avant lexpiration de ce dlai, arrt de la troisime chambre
civile du 7 mai 2008 de la Cour de cassation, qui dit quil nest pas possible de rtracter une offre faite
pour un dlai dtermin. Deuxime catgorie doffres, celles qui nont pas de dlai dans loffre, en
labsence de dlai dans loffre, la jurisprudence imposait jusquici loffrant de la maintenir pendant un
dlai raisonnable lorsque loffre a t faite une personne dtermine. Arrt du 20 Mai 2009, troisime
chambre civile de la Cour de cassation a dcid que toute offre ne contenant pas un dlai dacceptation
dtermin est suppose contenir un dlai raisonnable dacceptation, et la Cour ne distingue plus selon
que loffre est faite une personne dtermine ou au public. On ignore toutefois la nature de la sanction
en cas de rvocation prmature de loffre. Soit le destinataire de loffre peut exiger la formation de
loffre, soit il ne pourra demander que des dommages-intrts. Dernire hypothse, dcs de loffrant, il
faut distinguer si loffre tait faite une personne dtermine pour une dure dtermine, alors
lobligation de maintien de loffre passe aux hritiers, en revanche, traditionnellement, lorsque loffre est

 dure indtermine, elle est caduque au dcs de loffrant. On peut se demander si la solution du 20
mai 2009 serait gnraliser, si les hritiers devaient maintenir loffre durant un dlai raisonnable.

2. Lacceptation.
Dfinition : lacceptation est lagrment pur et simple de loffre par son destinataire. Toute rponse par
laquelle le destinataire demande une modification des conditions fixes par loffrant, ou encore met des
rserves ou pose des conditions, sanalyse non pas en une acceptation, mais en une contre-proposition.
Cette contre-proposition ne permet pas de former le contrat, elle sanalyse comme une nouvelle offre, le
contrat ne sera forme que si lauteur de loffre initiale accepte la contre-proposition. Lacceptation doit
tre extriorise de faon expresse ou tacite. Elle est expresse lorsquelle se traduit par un crit ou une
parole, mais galement lorsquelle est extriorise par un geste dont la signification est vidente,
exemple de la vente aux enchres. Ensuite, lacceptation peut tre tacite, lorsquelle rsulte dun
comportement do lon peut raisonnablement induire la volont de contracter. Cest le cas lorsque le
destinataire dune offre excute le contrat qui lui a t propos, par exemple.
La question de la porte du silence : en droit des contrats, le silence sentend comme le dfaut de rponse
une offre. En principe, le silence ne vaut pas acceptation, car le consentement doit tre
indiscutablement tabli. Mme si loffre prcise quen cas de silence de plus dun certain dlai, loffrant
considrera le contrat comme conclu, une telle mention nest pas valable, cette mention ne suffit pas la
formation du contrat. Exceptions ce principe, dorigines jurisprudentielles et lgales. Parfois, le
lgislateur a expressment rgl la porte du silence, cest le cas larticle 1738 du Code civil, qui
prvoit que le bailleur qui, lexpiration du contrat de bail, laisse en possession le preneur rest dans les
lieux, accepte par son seul silence, loffre tacite de renouvellement du bail. Deuxime type dexceptions,
les exceptions jurisprudentielles, trois sries de circonstances qui sont susceptibles de confrer au silence
la signification dune acceptation dpourvue dquivoque. Tout dabord, lexistence de relations
antrieures entre les parties peut justifier que le silence soit interprt comme valant acceptation. On va
tenir compte des habitudes existant entre les parties. Deuxime exception, lorsque les usages dune
profession font du silence un mode courant dacceptation, assez frquent en droit commercial. Dernire
hypothse, lorsque loffre est faite dans lintrt exclusif de son destinataire, dans ce cas l, les tribunaux
vont apprcier si le silence constitue une acceptation, ils retiendront que cest le cas lorsque le
destinataire navait aucun intrt dcliner loffre. A loppos des cas o le silence vaut acceptation, la
loi impose parfois que lacceptation revte une forme particulire, par exemple, article L312-10 du Code
de la consommation impose que lacceptation dune offre de prt immobilier soit faite par lettre expdie
la banque.

B. La localisation de laccord de volonts.

Laccord de volont suppose la rencontre dune offre et dune acceptation. Des obstacles peuvent diffrer
cette rencontre, spcialement cet accord peut se raliser dans des lieux diffrents, des temps diffrents
suivant que lon se place du point de vue de loffrant ou de lacceptant. Pourtant, il importe de retenir
une seule date, un seul lieu retenir pour laccord de volonts, premier point, oprer une localisation
spatiale, puis temporelle.

1. La localisation spatiale.
Elle suppose de dterminer le lieu de laccord de volonts, le plus souvent, il sagit du lieu o se forme le
consentement, lieu de rencontre de loffre et de lacceptation, autrement dit du lieu de lacceptation du
contrat. En pratique, il peut y avoir des lieux diffrents, notamment du fait des nouveaux modes de
communication, ainsi, des contrats sont conclus par correspondance, on a des contrats conclus par le

biais dinternet, par fax, encore une autre hypothse, contrats entre absents qui concerne celle-ci le
contrat entre des personnes qui ne sont pas prsentent au mme lieu, au moment o le contrat va natre.
Dans ce cas l, le contrat sera valable car son existence ne suppose pas que les parties se rencontrent
physiquement, il suffit que leurs volonts se rencontrent. Nanmoins, ce dcalage de loffre et de
lacceptation dans lespace conduit toutefois se demander o se forme le consentement, et donc le
contrat. Ce lieu est important, les enjeux sont multiples, le lieu du contrat dtermine la comptence
juridictionnelle territoriale, par exemple en matire commerciale, le tribunal comptent est le tribunal de
lieu de formation du contrat. On peut avoir aussi le problme en droit international, quand on va devoir
dterminer quelle est la loi applicable au contrat, ce sera celle du lieu de formation du contrat.
Finalement, cela suppose de dterminer en premier lieu si le lieu de formation du contrat est le lieu de
loffre ou de lacceptation. Le lieu de lacceptation est retenue, plus logique, mais exemple, offre mise
depuis Paris un destinataire habitant bordeaux. Le destinataire va accepter loffre par courrier, mais
deux lieux diffrents peuvent tre retenus, Bordeaux, lieu dmission de lacceptation, et paris, lieu de
rception de lacceptation. La doctrine est assez divise sur cette question puisque certains disent quil
faudrait privilgier le lieu dmission de lacception, car ds ce moment les deux volonts ont t mises,
mais il y en a dautres qui disent quil faudrait privilgier le lieu de rception de lacceptation, car il y a
accord des deux volonts ce moment l et seulement. La jurisprudence est favorable au premier courant
doctrinal, elle retient que le lieu du contrat est le lieu dmission de lacceptation.

2. La localisation temporelle.
Pour identifier la date du contrat, on va se reporter au moment de lacceptation, mais on a le mme
problme que prcdemment, la date de lacceptation est celle o le destinataire lmet, ou le moment o
loffrant en a connaissance. Ici, les enjeux sont plus importants, la date du contrat doit tre connue pour
dterminer si les vnements qui peuvent survenir entre lmission dacceptation et la rception de
lacceptation vont influer sur la validit du contrat. Exemples nombreux, rforme lgislative intervenant
entre ces deux dates, agit-elle sur le contrat. La doctrine est ici encore partage entre ceux qui
privilgient la coexistence des volonts, et qui optent donc pour lmission de lacceptation, et ceux qui
optent pour la rencontre des volonts, et qui privilgient la date de rception de lacceptation. Les
diffrents projets de rforme ont tous fait le choix de retenir la date du moment de rception de
lacceptation. La position de la jurisprudence est incertaine, beaucoup darrts de la Cour de cassation
relvent quil sagit dune question de faits, et dit quil faut dterminer la date du contrat en rfrence
laccord de volont des parties. Les quelques arrts sur la question retiennent la date de lmission de
lacceptation, mais pas de position constante, ces arrts ne sont pas significatifs dune solution tranche.

Section 2 : lintgrit du consentement.

Un consentement intgre est un consentement exempt de vices, on parle des vices du consentement.
Autrement dit, il faut que le consentement soit libre et clair. Le Code civil identifie les vices du
consentement, spcialement larticle 1109 du Code civil, qui dit quil ny a point de consentement
valable si le consentement na t donn que par erreur ou sil a t extorqu par violence, ou surpris par
dol. Trois vices du consentement viss par cet article. Si le consentement est vici, on peut obtenir la
nullit du contrat, le contrat sera considr comme nayant jamais exist, et les parties seront libres de
toute obligation.

I.

Lerreur.

Lerreur suppose une fausse apprciation de la ralit, autrement dit, le contractant croit vrai ce qui est
faux et inversement. Toutes les formes derreur nemportent pas la nullit du contrat.

A. Le domaine de lerreur.
Trois types derreurs sont distingus en fonction de leur gravit, il y a lerreur qui dtruit le
consentement, lerreur obstacle, ensuite, il y a lerreur qui altre le consentement, lerreur vice du
consentement, et enfin, la moins grave, lerreur indiffrente, ne porte pas atteinte la validit du contrat.

1. Lerreur obstacle.
Cette erreur a t cre par la doctrine. Ici, le malentendu est radical, par suite dun quiproquo, les parties
nont pas voulu la mme chose, il manque une condition essentielle la formation du contrat, savoir
lintention commune, ou encore lentente vritable des parties, ici lerreur commise par les parties est si
grave quelle met obstacle la rencontre des volonts. Deux sries dhypothses, erreur sur la nature du
contrat, les parties ne se sont pas entendues sur lopration juridique projete, une personne pensait
quelle avait bnfici dune donation lorsque lautre pensait faire une vente. Aucun contrat ne sera
conclu. Deuxime catgorie derreur obstacle, erreur sur lobjet du contrat, ici lerreur consiste en une
mprise fondamentale sur la dsignation de la chose, les parties sont daccord sur la nature de
lopration, mais pas sur son objet, une personne pense acheter un terrain quand une personne pense lui
vendre le terrain d ct. On peut avoir une erreur sur lexpression du prix (exemple, changement de
monnaie). Dans ce cas l, il y aura nullit du contrat, cest--dire que le contrat sera considr comme
nayant jamais exist.

2. Lerreur, vice du consentement.

Article 1110 du Code civil, qui vise deux types derreurs, premire, erreur sur la substance, et seconde,
erreur sur la personne.
Lerreur sur la substance : selon larticle 1110 du Code civil, lerreur nest une cause de la nullit de la
convention que lorsquelle tombe sur la substance mme de la chose qui en est lobjet. La doctrine fit un
travail dinterprtation, pour proposer deux analyses de ce texte, premire analyse, conception restrictive,
fonde sur un critre objectif, la substance dsignerait ici lensemble des proprits objectives
intrinsques (dans la chose elle-mme), qui dtermine la nature spcifique de la chose. La substance
renvoie la composition de la chose, sa matire. Exemple, Pothier, qui prenait lexemple de chandeliers
en argent, on croit acheter des chandeliers en argent, et en ralit il sagit de cuivre, dans ce cas il y a
erreur sur la matire, et donc il y aurait erreur sur la substance. Cette conception est trs restrictive.
Deuxime conception propose, conception extensive, fonde sur un critre subjectif. La substance
correspond alors aux qualits essentielles de la chose qui ont amen la personne traiter. On reprend
lexemple de Pothier, il y aura erreur sur la conception que si lacheteur voulait acheter des chandeliers
en argent. Sil voulait des chandeliers anciens, quils soient en argent ou en cuivre, cela na aucune
importance. Cette conception suggre de se rfrer ce que souhaitait le contractant. Cette conception
extensive pourra jouer mme lorsquil ny a pas erreur sur la matire. La conception retenue en droit
positif est la conception extensive, qui conduit plus facilement appliquer lerreur sur la substance, ainsi
la Cour de cassation a rappel plusieurs reprises que lerreur sur la substance est non seulement une
erreur sur la matire de la chose, mais galement une erreur sur les qualits substantielles de la chose en
considration desquelles les parties ont contract. Dans lexemple de lachat de chandelier, elle applique
lerreur sur la substance, non seulement pour lacheteur, mais aussi pour celui qui fournit la prestation.
Affaire Poussin, la Cour de cassation a admis lerreur du vendeur dun tableau, Poussin tant un grand
peintre, lhypothse tait celle dun vendeur qui pensait vendre un tableau dun peintre modeste, et aprs
la vente, il pouvait tre attribu au peintre Poussin, ce qui changeait le prix de vente. La Cour de
cassation a considr que mme sil sagit dune erreur du vendeur, arrt de la premire chambre civile

en 1978, elle a retenu la nullit du contrat. Apprciation in concreto, on va raisonner par rapport aux
contractants concerns, et non par rapport un contractant abstrait, on va rechercher ce qui tait essentiel
pour le contractant en cause. Pour autant, il ne faut pas permettre que lerreur sur la substance soit trop
facilement invoque, car cela compromettrait la scurit juridique des transactions, cest pourquoi la
jurisprudence a encadr lapprciation de lerreur sur la substance. Toute dabord, premire rgle, si la
qualit de la chose est tenue pour essentielle, pour tout le monde, in abstracto, et bien lerreur sera
toujours une cause de nullit (par exemple, authenticit dune uvre dart). Ensuite, deuxime rgle, si
un contractant invoque lerreur sur une qualit que lui seul juge essentielle, alors il devra prouver que
cette qualit particulire tait connue du cocontractant. On dit que la qualit particulire doit tre entre
dans le champ contractuel, dans les ngociations du contrat. Cette exigence protge le cocontractant qui
est expos la nullit du contrat, puisquil ne pourra subir la nullit que sil savait que la qualit
importait son cocontractant. Dernire rgle, exception prvue pour les contrats alatoires, lerreur sur la
substance ne pourra pas tre invoque, lala carte lerreur sur la substance, chaque partie assume le
risque couru.
Lerreur sur la personne : article 1110 du Code civil, cette erreur nentrane la nullit du contrat que dans
un cas particulier, uniquement si la considration de la personne a t la cause principale de la
convention. Ces contrats sont appels contrats intuitu personae, on doit avoir choisi le contractant en
raison de ses comptences particulires, ou de ses qualits particulires, et on se rendra compte ensuite
que ces qualits sont errones. Par exemple, confier lorganisation dune soire importante une
personne qui a une activit dvnementielle.

3. Lerreur indiffrente.
Erreur la moins grave, cela regroupe tous les cas derreur nentrant pas dans les hypothses prcdentes.
En pratique, le contractant se sera tromp, mais le droit considre que son erreur nest pas suffisamment
grave pour porter atteinte la validit du contrat. La premire hypothse derreur indiffrente est appele
erreur sur les motifs, les motifs sont les raisons qui ont conduit lune des parties contracter, par
exemple, une personne achte un bureau pour meubler son futur lieu de travail pour son recrutement,
trois jours aprs, elle nest plus recrute, la raison de lachat devient caduque, elle demande la nullit du
contrat, quelle nobtiendra pas. Le contrat nest pas ananti. Deuxime cas : erreur sur la valeur, cest-dire une erreur sur le prix, qui nest pas une cause de nullit du contrat. Hypothse o le vendeur na pas
vendu assez cher, ou au contraire lacheteur a achet beaucoup trop cher un produit. Le contrat ne pourra
pas tre annul. Autrement dit, lquilibre des prestations nest pas une condition de validit du contrat,
un juste prix. Par exemple, si un sac est achet en magasin 300 euros.

B. La sanction de lerreur.
La sanction de lerreur est la nullit du contrat. On verra plus tard quil existe deux catgories de nullit,
la nullit relative, qui sert protger lintrt de lun des contractants, et qui ne peut tre demande que
par lui, et la nullit absolue, qui sert protger lintrt gnral, et qui peut tre demande par toute
personne y ayant intrt y compris toutes les parties au contrat. Lerreur obstacle est dsormais
sanctionne par une nullit absolue, on considre que lerreur est tellement grave, pour permettre aux
deux parties de linvoquer. Ensuite, lerreur vice du consentement est sanctionne par la nullit relative,
puisquil sagit de protger lintrt du contractant dont le consentement a t vici. La jurisprudence
exige en outre pour la nullit, que lerreur soit excusable, cela signifie que le contractant tait
lgitimement en droit de se tromper, lerreur ainsi ne doit pas permettre celui qui aurait d savoir
dobtenir la nullit du contrat en dpit de sa ngligence ou de son incomptence. Ainsi, lerreur sera
inexcusable lorsque le contractant avait les comptences pour ne pas se tromper ou quil disposait des
informations ncessaires. En pratique, on retiendra souvent que lerreur dun professionnel, qui agit dans

son domaine de comptence, nest pas excusable. Enfin, dernire condition, il faut que celui qui sest
tromp apporte la preuve de son erreur, cest sur lui que pse la charge de la preuve, pour cela, il pourra
utiliser tout lment de fait, y compris des lments dcouverts postrieurement la conclusion du
contrat. Cas dans lexemple de la vente de Poussin.

II.

Le dol.

Le dol, la diffrence de lerreur, suppose la mauvaise foi, il se dfinit comme une tromperie destine
provoquer sciemment une erreur chez le partenaire pour le dterminer conclure le contrat. Autrement
dit, la victime dun dol ne sest pas trompe seule, on la trompe. Ici, on cherche sanctionner avant
tout lattitude dloyale de lune des parties, puisque lerreur a t provoque par le cocontractant.
Lintrt de passer par la qualification de dol est de permettre la sanction de toutes les formes derreur, et
non plus seulement de celles retenues par le droit. Lerreur sur la valeur, sur le prix, est sanctionnable si
elle a t provoque par un dol. De mme, une erreur est toujours excusable si elle a t provoque par
un dol.

A. La notion de dol.
Deux lments qui doivent runis, un lment matriel et un lment moral, intentionnel.

1. Llment matriel.
Le dol suppose lutilisation de manuvres qui peuvent sextrioriser par des artifices, des ruses, des
paroles ou encore des machinations qui vont matrialiser la tromperie. Deuxime hypothse du dol, le
silence gard dlibrment par le contractant sur certains lments du contrat peut constituer un dol. On
parle alors de rticence dolosive, arrt de 1965 troisime chambre commerciale, le silence
volontairement gard par un contractant sur un fait ignor de lautre et quil laurait dcid sil lavait
connu ne pas contracter peut tre retenu comme dol. On va ici reprocher au contractant de ne pas avoir
divulgu une information son cocontractant. Cest pourquoi la rticence dolosive a conduit au
dveloppement dune obligation dinformation lorsque le cocontractant na pas de son ct lobligation
de se renseigner. Cette obligation dinformations sest gnralise, souvent par le biais de la loi, et
spcialement dans les rapports entre professionnels et consommateurs. Mais la jurisprudence est alle
plus loin, car elle oblige une partie informer lautre des faits que cette dernire est dans limpossibilit
de connatre par elle-mme, ou ne pourrait connatre que trs difficilement. Par exemple, un vendeur
dun vhicule doit informer lacqureur que la voiture vendre a t accidente alors mme que les
traces de laccident ne se voient plus. Il y a une obligation dinformer, celui qui ne peut pas sinformer
ou qui ne le peut que trs difficilement. Evidemment, ce qui pose problme est de dterminer en pratique
quelle information est difficile obtenir. Arrt du 3 mai 2000, premire chambre civile, hypothse dun
vendeur de photographies qui ignorait la valeur relle des photo tandis que lacheteur lui connaissait
cette valeur. Lacheteur devait-il informer le vendeur ? la Cour de cassation refuse, elle ne retient pas la
rticence dolosive. Deuxime exemple, arrt du 17 janvier 2007 (arrt important), troisime chambre
civile, hypothse de lachat dune maison, lacqureur tait un agent immobilier (un professionnel), et
aprs la vente, le vendeur lui a reproch sa rticence dolosive parce quil avait gard le silence sur la
valeur relle de la maison, le prix de vente tant infrieur au prix du march, la Cour de cassation dit
quil ny a pas de rticence dolosive, lacqureur ntait pas tenu dune obligation dinformation.
Critique de la doctrine, la mauvaise foi nest pas sanctionne ici. Arrt du 13 janvier 2010, troisime
chambre civile, vente dun bien immobilier, lacheteur reproche au vendeur de ne pas lui avoir rvl la
prsence de termites dans limmeuble, on est sr que le vendeur connaissait la prsence de termites.
Depuis cet arrt, le diagnostic des termites est obligatoire, et le diagnostic tait ngatif. La Cour de

cassation retient la rticence dolosive du vendeur, qui savait quil y avait des termites, et quil aurait d
informer lacheteur de ce fait, la responsabilit du professionnel expert ne dgage pas lobligation
dinformation du vendeur.

2. Llment intentionnel.
Le dol suppose la mauvaise foi, il faut donc tablir que lauteur des manuvres ou de la rticence a agit
dans le but de tromper son contractant. Ainsi, le dol nexiste pas si lon trompe autrui parce que lon se
trompe soi-mme. Il faudra donc tablir lexistence dune faute intentionnelle, laquelle suppose la
volont manifeste et relle de tromper lautre partie. La Cour de cassation est particulirement vigilante
ltablissement, la preuve de llment intentionnel. Condition supplmentaire.

3. Lauteur du dol.
Article 1116 du Code civil. Les manuvres doivent tre pratiques par lune des parties. Autrement dit,
le dol nest une cause de nullit que sil mane du cocontractant. Sil est le fait dun tiers, la victime ne
pourra obtenir que des dommages-intrts, moins dtablir que ce tiers a agit la demande du
cocontractant.

B. Les sanctions du dol.

Il faut distinguer entre le dol principal et le dol incident. Il y a dol principal lorsque les manuvres, les
mensonges ou encore les rticences ont pour effet de provoquer chez le cocontractant une erreur qui le
dtermine contracter. Autrement dit, sans cette erreur, la victime du dol naurait pas contract. Ce dol
principal emporte la nullit du contrat. Ici, la rgle sert protger uniquement la victime du dol et donc
seule cette victime peut agir en nullit. Ensuite, le dol incident est celui sans lequel la partie qui en est
victime aurait accept de contracter, mais des conditions diffrentes, par exemple, un prix plus
avantageux. La jurisprudence retient quen cas de dol incident, la victime ne peut demander que des
dommages-intrts, reprsentant une diminution du prix convenu, et non la nullit du contrat. En toute
hypothse, le dol constitue une faute civile, puisque lauteur du dol a agit avec dloyaut. Il est possible
dengager la responsabilit du contractant pour obtenir rparation de son prjudice sous forme de
dommages-intrts. La responsabilit pour dol est une responsabilit dlictuelle, parce que la faute a t
commise avant la conclusion du contrat. Mme en cas de dol principal, la victime du dol peut obtenir la
fois la nullit du contrat, mais aussi des dommages-intrts si elle dcide dengager en plus la
responsabilit dlictuelle du contractant.

III.

La violence.

Il y a violence lorsquune personne contracte sous la menace dun mal qui fait natre chez elle un
sentiment de crainte. La violence consiste ainsi en lemploie de menaces dans le but de forcer une
personne contracter en influant sur son consentement. La violence est trouve aux articles 1111 1115
du Code civil.

A. Les caractres de la violence.

1. Lacte de violence.
La violence englobe toutes les formes de menace, des plus lmentaires ou plus labores. La violence
peut sexercer lencontre du cocontractant, mais pas seulement, elle peut aussi viser ses proches,

savoir le conjoint, les ascendants et les descendants. Il peut sagir dune violence physique, avec
menaces de mort, squestration, coups, etc, mais aussi menaces morales, par exemple, menaces de
divulguer un fait personnel, violences pcuniaires, par exemple, un employeur peut menacer un salari
de le priver de son emploi sil ne passe pas tel contrat, de son logement. La violence englobe toutes les
formes de menaces.

2. La crainte inspire par la menace.

Selon larticle 1112 du Code civil, la menace doit avoir t dterminante du consentement de la victime.
Il faut donc que la crainte soit suffisamment grave. Cela fait lobjet dune apprciation in concreto, les
juges vrifieront au cas par cas si les pressions exerces sur le contractant taient telles quelles lont
conduit contracter.

3. Le caractre illgitime de la menace.

Pour que ce soit une cause de nullit, la violence doit tre injuste, il ne suffit pas que la libert de
dcision du contractant ait t altr, il faut encore que la contrainte exerce soit illgitime. Exemple,
une contrainte ne dune violence physique est toujours illgitime, en revanche, sur une pression morale,
il y a parfois lieu de distinguer, ainsi, la jurisprudence retient que la menace dengager des poursuites
judiciaires fondes, pertinentes, ne peut pas sanalyser comme une violence, une menace illgitime. Par
exemple, un dbiteur va signer une reconnaissance de dette parce que son crancier le menace que dans
le cas contraire, il agira contre lui en justice. Sil y a bien un lien de crance entre les deux parties, le
dbiteur ne pourra demander la nullit de la reconnaissance de dette alors mme quil la faite parce quil
craignait les poursuites en justice, qui taient fondes.

B. Lorigine de la violence.
Selon larticle 1111 du Code civil, la violence peut entraner la nullit dun contrat, mme si elle est le
fait dun tiers. A la diffrence du dol, la violence emporte la nullit mme si elle nmane pas du
cocontractant. Est-il possible dobtenir la nullit pour violence lorsque la crainte provient des
circonstances, dvnements extrieurs. Lhypothse est la suivante, celle dun contractant qui profite de
ltat de besoin, de ltat de ncessit selon lexpression consacre dans lequel se trouve son
cocontractant pour conclure le contrat des conditions avantageuses. Hypothse de celle dun capitaine
de navire en train de couler, le remorqueur venant le chercher en profite pour lui faire payer une somme
bien suprieure aux tarifs pratiqus. La jurisprudence admet lapplication de la violence dans ce cas,
une condition, savoir que le cocontractant ait profit, tir profit de ltat de ncessit de lautre partie.
Cela revient exiger la preuve de la mauvaise foi du cocontractant. La doctrine milite pour quon tende
le vice de violence la notion de violence conomique. La violence conomique est lorsque deux parties
sont dans un rapport de dpendance conomique, lune de ces parties profite de sa position de force pour
conclure un contrat des conditions trs avantageuses. En matire de contrats de distribution, entre un
commerant et son fournisseur, grande surface et ses fournisseurs, contrats de franchise (lorsquon a un
commerant qui va exploiter un magasin, yves rocher, virgin, fnac, etc, mmes magasins peu importe la
ville), derrire ces magasins, il y a un franchiseur, qui va conclure un contrat de franchise avec
lexploitant. Arrt de la premire chambre civile du 3 Avril 2002, a admis le principe de sanctionner la
contrainte conomique sur le terrain de la violence. Il faut que le contractant ait abus de ltat de
faiblesse de son partenaire, quil ait profit de sa position de force.

C. La sanction de la violence.

Comme le dol, la violence est la fois un vice du consentement, et un dlit civil. Parce que cest un vice
du consentement, la victime peut demander la nullit du contrat, et parce que cest un dlit, la victime
peut demander des dommages-intrts sur le fondement de la responsabilit dlictuelle. Comme pour le
dol, la rgle lgale ayant vocation protger la victime de la violence, la nullit ne peut tre demande
que par celle-ci.

Chapitre 2 : lobjet.
La notion dobjet renvoie au contenu du contrat. Article 1108 du Code civil, conditions de formation du
contrat, cet article exige que le contrat ait un objet certain qui dtermine la matire de lengagement.
Lobjet est non seulement la prestation que chaque contractant doit excuter, comme payer le prix, livrer
la chose, fournir le bien, mais cest aussi lopration juridique projete, par exemple le transfert de
proprit dans la vente. Lobjet a diffrents caractres.

Section 1 : lexistence de lobjet.

Il faut que lobjet existe, mais il suffit quil existe au moment de lexcution du contrat, et non au
moment de sa formation. Ainsi, le contrat peut avoir pour objet une chose future, cest--dire une chose
qui nexiste pas encore. Cest assez frquent en pratique. Il faut aussi que lobjet soit possible, ce qui
veut dire que le contrat ne peut pas exister, en cas dimpossibilit absolue, si par exemple, on veut vous
faire signer la vente dune maison sur Mars, cela est impossible. Le pays prend une dcision
dinterdiction dexportation dun produit, contrat dachat sur ce produit, dans ce cas l, le contrat nexiste
pas car son objet est devenu impossible.

Section 2 : la dtermination de lobjet.

Il faut que lobjet du contrat soit identifi de faon prcise. Deux questions de posent, il sagit de
dterminer la chose sur laquelle porte le contrat, sur la prestation, mais aussi sil faut dterminer le prix.

I.

La dtermination de la chose ou de la prestation.

Il faut que la chose ou la prestation soit dtermine, ou au moins dterminable au moment de la

formation du contrat.

A. La dtermination de la chose.
Distinction entre les corps certains et les choses de genre. Les corps certains sont tous les objets tangibles
et qui existent individuellement. Un corps certain est quelque chose qui a une individualit. Ensuite, les
choses de genre sont les choses qui ne sont pas individualises, et qui sont interchangeables, parce
quelles sont fongibles. Une chose fongible est celles qui ne sont dtermines que par leur nombre, leur
poids, leur mesure, et qui peuvent tre employes indiffremment lune pour lautre. Exemple type,
matires premires. Lorsque cest un corps certain, le contrat dsigne prcisment la chose, par contre,
sagissant des choses de genre, il va falloir dfinir la varit de la chose, sa quantit et sa qualit. Si la
qualit nest pas prcise, larticle 1246 du Code civil prvoit que le dbiteur est tenu de livrer une chose
de qualit moyenne.

B. La dtermination de la prestation.
Ici, le contrat a pour objet une obligation de faire, ou une obligation de ne pas faire. La dtermination de
lobjet suppose que la prestation soit clairement dfinie. Par exemple, si lobligation de faire est la
ralisation dun tableau, il faut prciser la demande, mesure, objet, etc. Si on laisse pleine libert
artiste, il faut le prciser. Obligation de ne pas faire, comment ne pas concurrencer, si rien nest prcis
concernant une clause de non-concurrence, celle-ci nest pas valable. Pour cette obligation, la
jurisprudence exige que lobligation de non-concurrence exige quelle soit dtermine dans le temps et
dans lespace.

II.

La question de la dtermination du prix.

A priori, dterminer lobjet du contrat, cest aussi en dterminer le prix, mais ici on va rencontrer des
problmes spcifiques, il faut distinguer ici entre les contrats excution instantane et les contrats
excution successive. Pour les premiers, cest--dire ceux o lexcution se ralise en une seule fois, en
un trait de temps, la dtermination du prix ne soulve pas vraiment de difficults. En effet, la ngociation
en elle-mme aura port sur le prix. Cest plus compliqu pour les contrats excution successive, ceux
dont lexcution se prolonge dans le temps. Exemple, le bail, crdit, contrats de distribution. Le prix pose
problme, du fait de la dure du contrat, un changement peut affecter soit la valeur de linstrument de
paiement, soit la valeur des biens dont le prix est la contrepartie. Pendant longtemps, la jurisprudence a
considr que tous les contrats devaient avoir ds leur conclusion un prix dtermin ou tout au moins
dterminable (rgle de calcul dtermine par avance). La Cour de cassation a annul de nombreux
contrats dapprovisionnement pour lesquels le prix ntait pas dtermin au moment du contrat cadre
(contrat initial), mais tait fix unilatralement par le fournisseur au moment de la fourniture des
produits. Arrt du 27 Avril 1971, nullit pour indtermination de lobjet. Ensuite, la Cour de cassation est
alle plus loin, arrt de janvier 1991, chambre commerciale, elle a annul sur le fondement de larticle
1129 du Code civil, pour indtermination du prix, non seulement le contrat cadre, qui prvoyait la
fourniture ultrieure de biens sans en fixer le prix, mais aussi tous les contrats passs en application de
celui-ci. Cette jurisprudence fut critique car les contrats dapplication avaient bien un prix dtermin.
Ces critiques ont conduit un important revirement de jurisprudence, dcid par lassemble plnire de
la Cour de cassation quatre arrts du 1 Dcembre 1995, o elle commence par dire que larticle 1129
nest pas applicable la dtermination du prix, et elle poursuit que lorsquune convention prvoit la
conclusion de contrats ultrieurs, lindtermination du prix de ces contrats dans la convention initiale
naffecte pas, sauf disposition lgale particulire, la validit de celle-ci, labus dans la fixation du prix
donne seulement droit rsiliation ou indemnisation . Le contrat cadre qui ne mentionne pas le prix
des contrats dapplication est dsormais valable, sauf disposition lgale particulire, parce que la loi fait
dans certains cas une condition de validit du contrat. Cest le cas pour la vente, article 1591 du Code
civil, qui dit quil faut un accord des parties sur la chose et sur le prix. Hors ces exceptions lgales, il
nest pas oblig de prciser le prix. Une des parties peut fixer seule le prix aprs la conclusion, mais si
elle abuse de son droit, elle sexpose une rsiliation ou une indemnisation. La rsiliation est une
sanction qui sapplique au contrat au jour du prononc de la rsiliation, le contrat disparat partir de ce
jour, forme danantissement du contrat au jour o il est prononc. Le bilan de cette volution
jurisprudentielle est que la question du prix sest dplace, ce nest plus une condition de validit, donc
du coup un contrat sans prix est un contrat en principe valable, mais le prix va tre apprci au stade de
lexcution du contrat, puisque le juge, sil est saisi, devra apprcier sil y a eu un abus dans la fixation
du prix. La question du prix est devenue un contrle a posteriori, aprs la formation du contrat.
Difficult, ce contrle, dsormais judiciaire, nest pas facile mettre en uvre, parce que cela suppose
que le juge apprcie ce qui est un juste prix. Or, le juste prix suppose que celui qui fournit la prestation se
fasse une marge. La premire condition pour quil y ait abus est quil y ait un prix au-dessus du prix du
march, il faut un prix nettement au-dessus du march. Depuis 95, trs peu darrts de la Cour de
cassation se sont prononcs sur labus dans la fixation du prix.

Section 3 : la licit de lobjet.

Pour considrer que lobjet est licit, deux aspects, il faut dabord que lobjet soit dans le commerce, et il
faut aussi que lobjet soit conforme lordre public et aux bonnes murs.

I.

Un objet dans le commerce.

Cette rgle est pose par larticle 1128 du Code civil, il ny a que les choses qui sont dans le commerce
qui puissent tre lobjet des conventions. La chose peut tre la fois un bien matriel, mais la mme
rgle sapplique pour la prestation. Traditionnellement, un contrat ne peut porter sur le corps humain,
entier ou en morceaux, il est interdit de faire un contrat sur les organes provenant du corps humain. Mais
il y a eu des assouplissements, le don dorganes est admis pour des finalits thrapeutiques. Pendant trs
longtemps, la jurisprudence avait retenu sur le fondement de larticle 1128 du Code civil, jurisprudence
sur la clientle civile, dun professionnel libral, et la jurisprudence pendant longtemps a dcid quil
ntait pas possible de conclure un contrat de cession portant sur une clientle civile, et le fondement de
cette jurisprudence tait larticle 1128, au motif que la clientle nest pas une chose dans le commerce.
Un mdecin prenant sa retraite, ne pouvait pas vendre sa clientle. La cession dune clientle
commerciale tait admise. Cette reprise se fait dans le cadre dune vente de fonds de commerce, on
trouve dans ce fonds le droit au bail pour exploiter les lieux o le commerce sest dvelopp, le stock, les
marchandises, lenseigne, mais le principal lment constitutif du fonds de commerce est la clientle. On
considre que la libert de choix du client nest pas la mme que la libert de choix du patient, cder la
clientle civile revenait priver de sa libert de choix le patient. Cet argument fut normment critiqu.
Quand on dit que lon va cder une clientle, on lui vend finalement une notorit et un droit de
prsentation du successeur aux diffrents clients, lessentiel que le client, le patient conserve sa libert de
choix. La jurisprudence a du coup tir les consquences de cette logique, arrt du 7 Novembre 2000,
premire chambre civile, la clientle civile peut tre cde, la cession dune clientle mdicale nest
pas illicite la condition que soit sauvegarde la libert de choix du patient . Dernire prcision, la
clientle est la fois un bien et une prestation, on ne peut conclure un contrat valable pour accomplir un
acte illgal.

II.

Lobjet doit tre conforme lordre public et aux bonnes murs.

Lordre public et les bonnes murs reprsentent les rgles fondamentales de chaque Etat. Il sagit ainsi
de rgles incontournables, auxquelles il nest pas possible de droger. Les bonnes murs constituent une
notion difficile dfinir car la notion est volutive dans le temps, les bonnes murs reprsentent en effet
les rgles morales, juges fondamentales par la socit, et on y intgre la morale sexuelle. Exemple,
contrat de travail portant sur la prostitution des employs, contrat frapp de nullit car cela heurte la
morale sociale. Ensuite, lordre public, ayant un champ dapplication plus vaste, lordre public regroupe
toutes les autres rgles fondamentales de la socit, toutes les autres rgles hormis ce qui concerne la
morale. Lordre public protge les valeurs essentielles, relatives lEtat, au corps humain, la famille, et
la lconomie.

Section 4 : lquilibre de lobjet.

Equilibre de la prestation, et quilibre de lopration juridique projete. On se demande si le droit impose
que les prestations de chaque contractant soient quilibres. Ensuite, dans le second sens, on se demande
si le contrat, dans sa globalit, cr une opration quilibre, cest--dire quon va devoir vrifier que

lune des parties na pas insr dans le contrat des clauses qui crent un dsquilibre au dtriment de
lune des parties.

I.

La lsion.

La lsion est dfinie comme le prjudice rsultant pour lune des parties un contrat du dfaut
dquivalence, entre lavantage quelle obtient, et le sacrifice quelle consent. Ainsi, le loueur est ls sil
loue son bien trop bon march, et linverse, le locataire sera ls sil loue son appartement plus cher
que le prix du march. Ainsi, la lsion correspond une disproportion, un dfaut dquilibre entre la
prestation et la contreprestation, que le contrat titre onreux met la charge et au profit des parties. La
question de la lsion revient se demander si le droit doit intervenir pour rtablir lquilibre des
prestations. On peut exclure demble la lsion dans certains contrats. Tout dabord, il ny a jamais de
lsion dans les contrats titre gratuit, car par dfinition il ny a pas de contrepartie. Ensuite, il ny a
jamais de lsion dans les contrats alatoires, parce que le dsquilibre est recherch par les parties. On
dit que lala chasse la lsion, dans les contrats alatoires, on ne pourra jamais invoquer la lsion, le
risque pris est assum par les parties. Dans les contrats synallagmatiques, le droit doit-il intervenir pour
sanctionner la lsion ? La rponse varie suivant les systmes juridiques, dans un systme o lon ferait
primer de faon absolue lautonomie de la volont, alors la lsion ne serait jamais prise en compte. En
droit franais, on nest pas all jusqu cet extrme puisque la lsion est connue dans le Code civil, elle
est prvue, mais nest dote que dun domaine dapplication troit. Cest larticle 1118 qui traite de cette
question, qui dispose que la lsion ne vicie les conventions que dans certains contrats o lgard de
certaines personnes. A partir de ce texte, deux conceptions de la lsion ont pu tre dfendues, pour les
auteurs classiques, la lsion est un vice du consentement, un contractant qui a accept un contrat
lsionnaire na pu le faire que parce que son consentement a t vici. Donc, a reviendrait dire que le
contractant qui subit une lsion sest tromp, ou a t tromp. Cette analyse na pas convaincu la
doctrine moderne, car si la lsion est effectivement un vice subjectif, on devrait lappliquer tout
dsquilibre, sans la limiter certains contrats, ou certaines personnes comme le fait le Code civil.
Cest pour cela que la doctrine moderne adopte une conception objective de la lsion, ds lors, la lsion
nest pas simplement un simple dsquilibre, mais un dsquilibre ce point inacceptable quil faut en
revenir un quilibre des prestations, qui pour une fois va tre impos par le droit. Le fait que le droit
intervienne dans ce cas conduit parler de justice commutative, lorsque le droit vient rtablir un
quilibre au sein du contrat. Cette conception objective visant sanctionner les dsquilibres
inacceptables confre un domaine plus large la lsion.

A. Le domaine de la lsion.
Dabord, ce domaine est identifi dans le Code civil, puis hors du Code civil. Dans le Code civil, article
1118, labsence de lsion nest pas une condition de validit du contrat. Pour les rdacteurs du Code
civil, ce qui importe, cest que les parties aient considr que leurs prestations soient quivalentes. Choix
du domaine troit de la lsion, scurit juridique privilgie. Au titre des personnes pouvant bnficier de
la lsion, on trouve tout dabord le mineur, article 1305 du Code civil, la simple lsion donne lieu la
rescision en faveur du mineur non mancip contre toute sorte de convention. Cette rgle est trs
favorable, le contractant mineur peut demander la remise en cause de tous les contrats qui le lsent, mais
la jurisprudence est venue apporter une prcision importante, qui rappelle que la qualit du mineur ne
suffit pas pour faire annuler la convention, la loi a voulu non pas que le mineur ne puisse jamais
contracter, mais quil ne soit jamais ls, et donc, un acte ne peut pas tre attaqu lorsquil ne requiert
pas une forme spciale, seulement parce quil a t conclu par un mineur, mais uniquement sil a pour
effet de lser ce mineur. Il faut quil y ait un dsquilibre en dfaveur du mineur. Dautres rserves,
larticle 1306 carte toute action lorsque la lsion rsulte dun vnement imprvu, et larticle 1308
prvoit que la lsion ne peut pas tre invoque pour les contrats passs par le mineur dans le cadre de sa

profession. Ensuite, selon larticle 435, le majeur plac sous sauvegarde de justice, il pourra lui aussi
invoquer la lsion pour tous les actes quil conclut. Les majeurs sous curatelle, et majeurs sous tutelle,
pourront invoquer la lsion seulement pour les actes quils avaient le pouvoir de passer seuls, et non pas
ceux pour lesquels ils taient assists ou reprsents. Larticle 1118 vise certains contrats, la vente
dimmeuble, cest larticle 1674 du Code civil qui pose la rgle, si le vendeur a t ls de plus de 7
douzime dans le prix dun immeuble, il a le droit de demander la rescision de la vente. Ne sont vises
que les ventes immobilires, au-dessus dun certain seuil. Exemple, vente dun immeuble 120000
euros, la vente ne pourra tre conteste que si lincapable a vendu limmeuble moins de 50000 euros.
Cette conception restrictive sexplique parce que le droit franais fait primer la scurit des transactions,
car sinon cela revient remettre en cause trop facilement les transactions. Dernire rserve, la lsion
prise en compte est seulement celle qui prend en compte le vendeur, pas lacheteur, la lsion est
seulement la protection du vendeur, prcis trs clairement par larticle 1683 du Code civil. Deuxime
exception prvue par le Code civil au titre de certains contrats, ce sont les partages successoraux, article
889, prvoit que lorsque lun des copartageants a subi une lsion de plus du quart, le complment de sa
part lui est fourni. Domaine troit de la rgle, lacte cest uniquement le partage, la lsion ne peut tre
invoque quen cas dun certain seuil.
En dehors du Code civil, en faveur dune conception objective de la lsion, sanction des dsquilibres
flagrants. Quelques lois sont intervenues, par exemple, article L131-5 du Code de la proprit
intellectuelle, qui protge les droits dauteur, qui permet de demander la rvision du contrat en cas de
lsion de plus de 7 douzimes dans la cession des droits dexploitation dune uvre littraire. Ensuite,
autre exemple, article L313-3, du Code de la consommation, qui permet dinvoquer la lsion quand
lintrt dun prt dpasse de plus du tiers le taux dintrt qui est habituellement pratiqu. La
jurisprudence a cr de toutes pices, en labsence de textes, la possibilit de rduire les honoraires
excessifs qui sont demands par un mandataire et notamment pour les mandats des agents immobiliers.
Cette jurisprudence a ensuite t tendue des contrats qui techniquement ne sont pas des mandats,
ainsi, le juge peut contrler les honoraires excessifs des avocats lorsque ces honoraires sont fixs par
avance, de la mme faon, contrle des honoraires des gnalogistes. Jurisprudence audacieuse, on va
venir contrler le prix, et ce en labsence de textes, par ce biais, le juge va simmiscer dans la chose des
parties. Paradoxale, car lorsquelle applique les textes du Code civil sur la sanction, la jurisprudence se
montre trs stricte. La jurisprudence de contrler la lsion au motif que dans ce cas l, la cession porte
sur un meuble, en loccurrence les parts sociales, et larticle 1674 nest prvu que pour la cession des
immeubles. Arrt de la troisime chambre civile du 15 Janvier 1997.

B. Les effets de la lsion.

La sanction de la lsion est variable selon les cas o elle est applique, la rescision ou la rvision. La
rescision est une sorte de nullit, nullit relative puisquil sagit de protger la personne qui a subi la
lsion. On parle de rescision parce que quand il y a rescision, le dfendeur peut y chapper. Larticle
1681 du Code civil en matire immobilire permet lacqureur dchapper la rescision sil offre de
payer un supplment de prix qui correspond au prix du march moins 10%. Ensuite, deuxime sanction,
cest la rvision du contrat, permet de sauver le contrat lsionnaire, cest--dire que le contrat sera
maintenu, mais sera rquilibr par le juge. Par exemple, pour la jurisprudence, sagissait des honoraires
des mandataires, le juge va rduire le prix des honoraires excessifs, il y aura bien un paiement un prix
juste, dtermin par le juge.

II.

Les clauses abusives.

Ici, on sinterroge sur lquilibre des stipulations contractuelles, une partie peut profiter de sa situation de
force dans la ngociation pour insrer dans le contrat des clauses qui vont tre dfavorables lautre

partie, et le droit a ici dcid de combattre labus dans ces stipulations contractuelles, cest ce que lon
appelle la lgislation des clauses abusives. Plusieurs directives prises pour obliger les Etats contrler
les clauses abusives. Labus suppose quune partie profite de sa position de force lgard de lautre
partie, et donc videmment le terrain de prdilection des clauses abusives.

A. La prcision sur la notion de clause abusive.

Article L132-1 du Code de la consommation dispose que dans les contrats conclus entre professionnel et
non-professionnel ou consommateur, sont abusives les clauses qui ont pour objet ou pour effet de crer
au dtriment du consommateur un dsquilibre significatif entre les droits et les obligations des parties
au contrat. Ce texte permet didentifier la notion de clause abusive, il vise les contrats conclus entre
professionnel et non-professionnel, la clause abusive peut tre retenue dans entre professionnel et
consommateur, et aussi entre professionnel et un autre professionnel qui nagit pas pour les besoins de
son commerce, lorsquil est dans une position de consommateur. Le texte donne une dfinition, la clause
cr un dsquilibre significatif, la clause doit octroyer lune des parties une position de force. Cela
suppose une apprciation au cas par cas pour vrifier labus, et cela suppose une apprciation par le juge.
Pendant longtemps, on sest mfi de cette intervention judiciaire. Le plus souvent, le contrat en cause
sera un contrat dadhsion, contrat rdig par une des parties, que lautre sest contente de signer.
Autrement dit, le contenu du contrat nest pas le fruit dune ngociation, cest toujours le cas entre
professionnels et consommateurs. La jurisprudence dans un premier temps, arrt 14 Mai 1991, premire
chambre civile, une clause peut tre dclare abusive par le juge. Ensuite, une loi du 1er Fvrier 1995 a
confirm ce pouvoir, et dsormais larticle L132-1 alina 5 prvoit que le juge peut dcider du caractre
abusif dune clause. Limite au pouvoir du juge, prvu par lalina 7 de larticle L132-1, puisque cet
alina prvoit que lapprciation du caractre abusif de la clause ne porte ni sur la dfinition de lobjet
principal du contrat, ni sur ladquation du prix ou de la rmunration au bien vendu ou au service offert.
Autrement dit, par ce biais, on interdit au juge de contrler au moyen des clauses abusives lquilibre des
prestations, car cet quilibre des prestations concerne la lsion. Outre ce pouvoir du juge, la loi
fournissait aussi une liste indicative de clauses qui pouvaient tre juges abusives si elles craient un
dsquilibre significatif. Finalement, cette liste renvoyait linterprtation finale du juge. Le systme
sest durci par la loi du 4 Aot 2008, qui a maintenu la dfinition gnrale de la clause abusive donne
par larticle L132-1, mais dsormais, on a un dcret qui classe des clauses en deux catgories, liste noire
des clauses abusives, et une liste grise des clauses abusives. Les clauses qui sont vises dans la liste noire
sont prsumes irrfragablement (pas de possibilit dapporter la preuve, encore moins la preuve
contraire) abusives. Pour la liste grise, les clauses vises sont simplement prsumes abusives, donc le
professionnel pourra prouver que dans le contrat concern, la clause ntait pas abusive, autrement dit, la
clause ne cr pas de dsquilibre significatif. Exemple, clauses abusives retrouves aux articles R132-1
et R132-2, figurant en annexe du Code civil. Dans la liste noire, 12 clauses vises, 10 dans la liste grise.
Exemple de clause dans la liste noire, la clause qui a pour objet de supprimer ou de rduire le droit
rparation du prjudice subi par le consommateur est irrfragablement abusive.

B. La sanction des clauses abusives.

Lorsque le contrat comporte une clause abusive, on pourrait penser quil soit frapp de nullit, mais une
telle sanction, la nullit, produirait des effets pervers. En effet, si on imagine un contrat de vente pass
entre un professionnel et un consommateur, comportant une clause abusive, qui empcherait lacheteur
dengager la responsabilit du vendeur par exemple en cas de retard. Si on raisonne sur cette hypothse,
sil la clause abusive emporte la nullit du contrat, alors lun des effets de la nullit est la restitution,
chacune des parties doit restituer ce quelle a accomplit au titre du contrat. Bien souvent, lacheteur ne
veut pas rendre le bien, si la clause abusive emporte la nullit du contrat, en pratique, lacheteur ne va
pas lancer une action en responsabilit. Effets pervers, quand la sanction passe ct, quand le titulaire,

pour ne pas en subir les effets nfastes, nengagent pas de poursuites. Pas de nullit du contrat en cas de
clause abusive. On va retenir une sanction proportionne, adquate, cest la clause que lon supprime
uniquement, et lon maintient tout le reste du contrat, on dit que la clause abusive est rpute non-crite.
Tout le contrat reste valable sauf la clause abusive, qui est cense navoir jamais existe. Ces clauses sont
surtout retrouves dans les contrats dadhsion, ceux qui ne rsultent pas de la ngociation contractuelle,
mais entirement rdigs par une partie, lautre se contentant de signer. Un contrat type est un contrat
dadhsion reproduit en de nombreux exemplaires, et qui est utilis par tous les professionnels de la
branche concerne. Article L421-6 du Code de la consommation, cet article permet aux associations
agres de consommateurs dagir pour faire cesser tout agissement illicite dfavorable aux
consommateurs. Lassociation pourra agir en justice, saisir le juge lorsquelle relve une clause abusive
dans un contrat type, et du coup, le juge interdira cette clause pour tous les contrats types concerns.

CHAPITRE 3 : LA CAUSE.
Parmi les conditions de validit, larticle 1108 du Code civil impose que le contrat ait une cause licite.
Cette disposition est complte par larticle 1131 du Code civil, qui impose que la cause existe et quelle
soit licite. Double paramtre. Le problme, cest que le Code civil ne dfinit pas la notion de cause, cest
donc la doctrine de dfinir cette cause, et le problme, cest quelle y a trouv l un sujet inpuisable,
beaucoup danalyses varies de la notion de cause. Formule de Rouaste : si vous avez compris la cause,
cest que lon vous la mal enseigne . Symbole du droit des contrats, du droit franais, certains
systmes juridiques en Europe nont pas la notion de cause. Interprtations doctrinales varies, solutions
jurisprudentielles varies, pour toutes ces raisons, on pourrait se poser la question de supprimer cette
notion. Notion supprime dans le projet de la chancellerie, projet non accept, critiques leves de la part
de la doctrine.

Section 1 : la notion de cause.

Dfinition de la cause, but du contrat. Autrement dit, cest la raison pour laquelle chaque partie sest
engage. La notion de but peut tre apprhende diffrents degrs, car on peut considrer soit le but
immdiat du contrat, soit le but plus lointain. On en arrive deux conceptions de la cause, premire
conception, la cause est le but immdiat poursuivi par chacune des parties, cest la rponse la question
pourquoi le dbiteur excute-t-il son obligation . Le but est ici le mme pour chaque type de contrat,
quelque soit les contractants, les parties. En raison de ce caractre abstrait, on parle de cause objective,
celle que lon retrouve lidentique pour chaque type de contrat. Par exemple, pour nimporte quel bail,
le bailleur sengage louer son bien pour recevoir le loyer, son but immdiat est de percevoir le loyer. A
lidentique, le but immdiat de nimporte quel locataire est davoir la jouissance des lieux lous. Vente,
le vendeur veut rcuprer un prix, lacheteur veut rcuprer la proprit du bien. Par exemple, dans un
contrat synallagmatique, on peut dire que les contractants sengagent toujours pour le mme but
immdiat, savoir obtenir lexcution de lautre partie. Et donc, on dit que les obligations de lune des
parties servent de cause aux obligations de lautre contractant. Autre formule, dans les contrats
synallagmatiques, la cause dune obligation rside dans la contre-prestation. On parle ici de cause de
lobligation.
Deuxime conception de la cause, cest le but plus lointain poursuivi par les parties, et qui est propre
chacune delles. Cest la rponse la question suivante : pourquoi le dbiteur a-t-il conclu le contrat ?
On vise ici les mobiles des parties, et l, la rponse la question varie en fonction de chaque contractant,
et donc on parle de cause subjective. Par exemple, un locataire prfre louer pour ne pas acheter un bien
immobilier, un crancier qui veut cacher son argent ailleurs pour viter de voir saisir ses biens. On parle
de cause subjective, ou cause du contrat.

La difficult eut en doctrine est que les auteurs se sont dchirs sur la conception retenir de la cause.
Finalement, ce dbat sest rvl strile, il est impossible de choisir entre les deux conceptions de la
cause. La doctrine moderne saccorde pour admettre que finalement, la cause cest la fois la cause
objective et la cause subjective. Dans le Code civil, la cause a deux fonctions, elle doit exister, et doit
tre licite, et donc lide de la doctrine moderne est dappliquer chaque fonction la conception
adquate. On peut dire de faon trs simplifie que lon peut distinguer ainsi : lorsquil sagit de
contrler lexistence de la cause, on va vrifier que chaque obligation a bien une contrepartie, dans ce
cas l, la cause quil faut contrler est la cause objective, cest le but immdiat du contractant. Quand on
vrifie que la cause du contrat est licite, ici, on veut vrifier que les parties nont pas agit dans un but
frauduleux, plus largement dans un but illicite, et l il faut scruter le but poursuivi par chacun des
contractants, ce sont donc les mobiles quil faut identifier. On va appliquer la cause subjective pour la
licit de la cause, encore appele la cause du contrat.

Section 2 : les fonctions de la cause.

I.

Lexistence de la cause.

Selon larticle 1131 du Code civil, lobligation sans cause ou sur une fausse cause ne peut avoir aucun
effet. Donc, si lune des obligations est dpourvue de cause, le contrat peut tre annul. Cest celui qui
prtend que le contrat est dpourvu de cause qui doit en apporter la preuve, et ici, il faut tenir compte de
la jurisprudence moderne, qui a fait jouer un rle dynamique la cause, et donc on va distinguer entre les
applications classiques, et les applications renouveles.

A. Les applications classiques.

1. Labsence de cause.
Larticle 1132 du Code civil nonce que la convention nen est pas moins valable quoique la cause nen
soit pas exprime. Ce texte pose une prsomption dexistence de la cause, mme si la cause nest pas
exprime dans le contrat, on prsume quelle existe, cest pourquoi cest celui qui prtend quelle
nexiste pas qui devra en apporter la preuve.
Les actes titre onreux : pour les contrats synallagmatiques, par hypothse, ces contrats supposent des
obligations rciproques de la part des parties. Le contrle de la cause va alors permettre de vrifier que
chaque partie va bien recevoir une prestation en contrepartie de sa propre obligation. En effet, dans les
contrats titre onreux, toute personne contracte dans le but dobtenir un avantage du contrat, la cause
apparat alors comme la contrepartie convenue entre les parties. Il y a absence de cause dans une vente
conclue pour un prix drisoire, ou pour un bail au loyer minime. De mme, il y a absence de cause, et
donc nullit du contrat, si la prestation convenue ne prsente aucune utilit, cest le cas par exemple pour
la cession dun brevet prim. La cause fait double emploi avec lobjet du contrat, par exemple, si le bail
est prvu sans loyer, alors lobligation du preneur na pas dobjet, mais lintrt de la notion de cause est
de permettre la nullit du contrat alors mme que lobligation du bailleur nest pas dpourvue dobjet.
Sil ny avait pas la notion de cause, le bailleur serait oblig mettre les locaux disposition alors que le
preneur serait oblig rien, validit du bail admise. En droit franais, grce la cause, il y a nullit du
contrat car lobligation du bailleur est dpourvue de cause. La cause prsente galement une utilit pour
les contrats alatoires. Grce la cause, on va contrler cette existence de lala, faute dala, le contrat
sera nul pour absence de cause. La jurisprudence en a fait application, lhypothse est celle de
lintervention dun gnalogiste, celui qui contacte pour venir. La premire chambre civile de la Cour de
cassation en 1853 a dcid que le contrat est dpourvu de cause si le gnalogiste savait que mme sans
son intervention, la succession serait porte la connaissance de lhriter. Dans ce cas l, le service
rendu par le gnalogiste est inexistant, il ny a donc pas de contrepartie, et donc lobligation de lhritier
est dpourvue de cause, et il y aura donc nullit du contrat. Deuxime catgorie dactes titre onreux,

les actes unilatraux. La recherche de la cause ici est plus difficile, par hypothse, elle ne peut consister
dans lobligation du cocontractant, puisque par dfinition les contrats unilatraux ne font peser
dobligations qu la charge de lune des parties. Exemple, promesse de payer une dette prexistante, soit
cette promesse est faite dans une intention librale, et alors elle relve des actes titre gratuit et non pas
des actes titre onreux, soit la promesse est faite dans un but prcis, cest--dire que lon paie la dette
dune autre personne laquelle on doit de largent, et donc le but de la promesse est dteindre la dette.
Le contrle de labsence de cause permettra dobtenir la nullit du contrat sil savre que le promettant
ntait pas tenu en ralit dune dette lgard du dbiteur dont il sapprtait rgler la dette. Exemples
dans la jurisprudence, des personnes qui se sont acquittes dobligations lgard dun enfant qui nest
pas le leur, ils pourront demander la nullit des prestations.
Les actes titre gratuit : dans ces actes, le but du disposant, du donateur, cest par hypothse de gratifier
autrui sans rien attendre en retour. Lacte titre gratuit se caractrise par labsence voulue de
contrepartie. La cause de lobligation du disposant, du donateur, rside dans son intention librale,
caractristique de la volont de gratifier autrui sans contrepartie. Ici, difficult du contrle de la cause,
lintention librale est inhrente la notion mme dacte titre gratuit. La jurisprudence a parfois
tendance se dtacher de la cause objective pour les actes titre gratuit, pour contrler les mobiles du
disposant. Or, les mobiles du disposant correspondent la conception subjective de la cause, or on est en
train de vrifier lexistence de la cause, subjectivisation de la cause. On utilise la cause subjective pour
contrler lexistence de la cause, cest le mouvement de subjectivisation de la cause. Certains arrts
retiennent que ds lors que le disposant sest tromp, son mobile est faux et donc lacte est dpourvu de
cause. En ralit, il serait plus juste de parler ici de fausse cause plutt que dabsence de cause.

2. La fausse cause.
Larticle 1131 du Code civil assimile la fausse cause labsence de cause. La fausse cause est une
absence de cause sur laquelle vient se greffer un vice du consentement, le plus souvent une erreur. En
clair, le contractant croyait que la cause existait, alors quelle nexistait pas. Certains critiquent cette
notion car finalement la fausse cause permettrait de sanctionner une erreur sur les motifs, et lerreur sur
les motifs est indiffrente. Tant que lon raisonne sur la cause objective, aucune raison de confondre
erreur sur les motifs et fausse cause. En revanche, si lon glisse vers les mobiles, vers la cause subjective,
alors la fausse cause est une croyance errone sur les mobiles qui ont conduit contracter. Du coup, on
se rapproche dune erreur sur les motifs. La jurisprudence sefforce de distinguer les deux notions, deux
cas de figure. Premire hypothse, si le mobile se situe hors du champ contractuel, le cocontractant
ignore ce qui a pouss lautre contracter, le principe est que lerreur est seulement une erreur sur les
motifs, qui naura donc aucun effet et on ne pourra pas invoquer la fausse cause. Pour les actes titre
gratuit, cest plus compliqu, la jurisprudence contrle parfois les mobiles du disposant sur le terrain de
lexistence de la cause. Ici, on peut prendre lhypothse dun pre dont le fils a disparu, il pense que son
fils est mort, du coup, il faut une donation, une libralit au profit dune tierce personne. Le mobile du
disposant est faux si le fils nest pas mort, la donation tait nulle pour fausse cause. Deuxime cas de
figure, le mobile est entr dans le champ contractuel, cest--dire que lautre contractant connaissait la
raison pour laquelle le contractant a pass le contrat. On considre que ce mobile est la cause du contrat,
et lerreur sur le mobile est considre ici comme une fausse cause.

B. Les applications modernes.

Les applications modernes font apparatre au stade du contrle de lexistence de la cause une certaine
subjectivisation, cest--dire lorsquil sagit de vrifier lexistence de la cause, de la contrler, on ne
vrifie pas la cause objective, mais la cause subjective. On recherche non pas le but immdiat des parties,
mais le but plus lointain des parties, le mobile des parties alors pourtant quon vrifie lexistence de la

cause. Ce mouvement de subjectivisation de la cause est remarqu, critiqu par une partie de la doctrine
pour deux raisons. Premire raison, il malmne les frontires classiques de la cause objective et de la
cause subjective. Deuxime critique dune partie de la doctrine, cela conduit faire jouer un rle plus
actif la cause, et donc admettre la nullit de certains contrats qui si on en stait tenu au rle classique
de la cause, aurait t valable. Ce mouvement de subjectivisation se rencontre pour les actes titre
onreux et aussi pour les actes titre gratuit.

1. Pour les actes titre onreux.

Premier mouvement jurisprudentiel, arrt du 3 Juillet 1996, arrt Point club Lineo, Cour de cassation. En
lespce, des particuliers voulaient crer un point de location de cassettes vido dans leur vido. Pour ce
faire, ils avaient lou deux cents cassettes vido pour une dure de 8 mois pour un prix de 40000F, loues
auprs dun fournisseur. Lorsque le fournisseur a demand le paiement des 40000F, les preneurs lui ont
oppos la nullit du contrat pour absence de cause. Demande surprenante, car les cassettes ont t mises
disposition, la cause objective tait prsente. Pourtant, les juges du fond ont admis la nullit du contrat
pour absence de cause et la Cour de cassation les en a approuv. La Cour retient que lexcution du
contrat, selon lconomie voulue par les parties tant impossible, lobligation de payer le prix de location
des cassettes tait dpourvue de toute contrepartie relle. En clair, lexcution du contrat selon
lconomie voulue par les parties tait impossible, parce quen lespce, louverture du point club vido
tait illusoire parce que le village ne comptait que 1300 habitants, et il tait vident quil ny avait pas
suffisamment de clientle pour quune activit de location de cassettes puisse fonctionner. La Cour de
cassation considre que le but du contrat tait louverture dun point club vido, qui tait une illusion, et
du coup, elle en dduit que le contrat, qui a pour but louverture de ce point club vido, est dpourvu de
cause. Le raisonnement de la Cour est des plus tonnant parce quelle apprcie le but particulier
poursuivi par lune des parties, en loccurrence, installer un point club vido, et reste sur le terrain de
labsence de cause, parce quelle considre que lobligation est dpourvue de toute contrepartie.
Premire analyse, on peut considrer que le but considr par lune des parties est devenu la cause de
lobligation des deux parties, parce quil est rentr dans le champ contractuel. Il en demeure pas moins
que cest la cause subjective qui sert au contrle de lexistence de la cause. Critique de certains auteurs,
qui considrent que lon fait jouer la cause subjective un rle qui nest pas le sien, et deuxime critique
de certains auteurs, cette jurisprudence serait risque en terme de scurit juridique, puisque finalement
cela permettrait de remettre en cause un contrat, qui serait conclu dans la perspective dune opration qui
ne serait pas viable conomiquement. Il faudrait quun contractant sintresse au projet de son
cocontractant, sous peine de revoir son obligation remise en cause. Dautres auteurs nuancent le propos,
et disent que larrt interdit seulement un contractant de conclure un contrat lorsquil sait que lautre
partie, par ce contrat, court sa perte. Ctait le cas dans larrt de 1996. Lintrt de la cause est de
moraliser les relations contractuelles. Pour finir sur cette question, arrt rendu le 27 Mars 2007, chambre
commerciale, il sagissait l aussi de louverture dun point club vido et de location de cassettes cette
fin, la Cour reprend la formulation de 1996, mais en lespce, elle considre que le contrat nest pas
dpourvu de cause, elle considre donc que la preuve na pas t apporte et tait en lespce impossible.
Une partie de la doctrine interprte cet arrt comme un revirement de jurisprudence, mais pas si vident,
car les faits de 2007 taient diffrents de ceux de 96 sur deux points, dabord en 96, le commerce avait
pour objet unique la location de cassettes vido, alors quen 2007 il y avait une activit principale,
marchand de journaux, et comme activit annexe, la location de cassettes vido. Deuxime diffrence, en
96, les loueurs taient des particuliers, nouveaux commerants, tandis quen 2007, il sagissait de
commerants installs, avec un recul suffisant pour apprcier eux-mmes si leur activit allait tre
rentable ou pas. Il ressort clairement que la cour de cassation fait jouer la cause subjective au gr de
lexistence du contrat, cela a pour effet de moraliser les relations contractuelles en obligeant lune des
parties tenir compte de son cocontractant. Seconde srie darrt, la Cour de cassation contrle
lexistence de la cause, et ce titre, elle vrifie quun contractant na pas insr dans le contrat une
clause qui lui permettrait de se soustraire lobligation quil vient de contracter. On dit quici la

jurisprudence contrle lquilibre global du contrat, cest--dire quelle vrifie que le but particulier
poursuivi par lune des parties nest pas dpourvu de cause du fait dune clause contractuelle. Premier
arrt ayant particip ce mouvement, arrt chronopost, un des plus grands arrts, du 22 Octobre 1996, il
tait question de la socit chronopost a fait sa renomme sur la rapidit avec laquelle elle envoie les
colis, prix plus lev en raison du dlai. Il peut tre dterminant pour le client que lengagement de
chronopost soit respect, et la socit chronopost avait insr dans ses contrats (contrats type) ,
prvoyant une clause selon laquelle en cas de retard dans la livraison, le client ne pouvait prtendre
titre de rparation quau remboursement de ses frais denvoi. Dans les relations daffaires, le respect des
dlais peut tre fondamental. Un client, professionnel, a attaqu chronopost, pour pouvoir participer
des enchres, or, retard du paquet, le client na pu y participer. Les clauses conventionnelles limitatives
de responsabilit sont cartes uniquement en cas de faute lourde, en lespce, le retard ntait pas d
une faute grave de chronopost, donc la socit entendant faire jouer la clause limitative de responsabilit.
Dans cet arrt, la Cour de cassation dcide quen tant que spcialiste du transport rapide garantit la
fiabilit et la clrit, la socit chronopost stait engage livrer les plis de la socit dans un dlai
dtermin, et quen raison du manquement cette obligation essentielle, la clause limitative de
responsabilit du contrat qui contredisait la porte de lengagement pris devait tre rpute non crite.
Arrt de la Cour dappel cass, au visa de larticle 1131 du Code civil. Cette rfrence larticle 1131
caractrise le fondement de la solution sur la cause. Ce faisant, elle retient une solution originale un
double titre, premier aspect, dordinaire, le contrle de lexistence de la cause ne permet dannuler que
les engagements dpourvus de toute contrepartie. Ici, la Cour va plus loin, puisquelle vrifie si lutilit
particulire du contrat, pour le contractant, pouvait tre satisfaite. Absence de cause dduite de la
contrepartie drisoire en cas de retard de livraison. Puisque la Cour apprcie lutilit particulire des
contrats pour les parties, cest bien la cause subjective quelle utilise. En lespce, la difficult, ce qui a
permis de retenir labsence de cause, finalement, une mauvaise excution peut toujours intervenir dans
un contrat. La difficult en espce, du fait de la clause de responsabilit, le contractant ne peut obtenir
rparation alors que lutilit particulire nest pas satisfaite. La Cour de cassation estime que chronopost
ne peut exiger un prix de livraison major en raison dune livraison rapide et dans le mme temps,
stipuler une clause qui limite la rparation au prix du colis. En clair, il ne faut pas prvoir dans le contrat,
une clause qui contredit lobligation essentielle du contrat. La Cour de cassation tablit un contrle
original. Deuxime originalit, sanction retenue, puisque dordinaire, labsence de cause emporte la
nullit du contrat. Mais ici, la Cour de cassation tire les consquences du fait que ce nest pas tout le
contrat qui est dpourvu de cause, mais seulement lobligation de payer un prix major. Du coup, elle
retient une sanction proportionne, adquate, seule la clause qui vient contredire lobligation essentielle
est prive deffet, on dit quelle est rpute non crite, cest--dire quon fait comme si la clause navait
jamais exist, mais le reste du contrat est maintenu. Depuis cet arrt, la doctrine est partage entre ceux
qui approuvent cette nouvelle fonction de la cause parce quelle constitue un outil de contrle de la
cohrence du contrat, de lquilibre du contrat. A loppos, ceux qui critiquent cette jurisprudence
trouvent quon sort du contrle classique de lexistence dune cause objective. Pour le coup,
jurisprudence trs claire. Arrt de la Chambre commerciale du 16 Fvrier 2007, mme solution pour un
contrat de logiciel informatique. Arrt 29 Juin 2009, chambre commerciale, contrle confirm opr par
le biais de la cause, une clause limitative de responsabilit ne prive pas de toute porte une limitation
essentielle.

2. Les actes titre gratuit.

Le contrle de la cause objective en matire dactes titre gratuit prsente peu dutilit, car cela revient
vrifier lexistence de la volont librale, dj effectu en matire de qualification de lacte. Parfois,
contrle des mobiles du disposant, peu darrts, le mobile va devenir la cause de lobligation lorsquil
porte sur une qualit du bnficiaire de lacte, ou encore sur le comportement du bnficiaire. A chaque
fois, la Cour de cassation exige que le mobile soit la cause impulsive et dterminante de lacte. Premier
exemple, arrt de la premire chambre civile du 11 Fvrier 1986, qui a annul une donation-partage sur

le fondement de la cause parce quelle avait t dtermine par des avantages fiscaux. Nullit pour
absence de cause de la donation-partage, mouvement de subjectivisation de la cause. Deuxime exemple,
arrt du 14 mai 1985, il sagissait ici dune donation entre poux, et lun avait donn des biens lautre
en raison de leur lien daffection, sauf que peu aprs la donation, il a appris que lautre poux a demand
le divorce, et donc le but dans lequel il avait fait la donation sest rvl illusoire, faux, puisque
finalement lautre a demand le divorce. La Cour de cassation a admis la nullit pour absence de cause.

II.

La licit de la cause.

On utilise la cause subjective, uniquement, pas de mouvement dobjectivisation de la cause. Exigence de

licit de la cause pose par larticle 1133 du Code civil, selon lequel la cause est illicite quand elle est
prohibe par la loi, contraire aux bonnes murs ou lordre public. On va vrifier si les mobiles des
parties sont conformes la loi, lordre public, et aux bonnes murs. La rponse est variable pour
chaque contractant. Par exemple, vente dune maison licite en principe, si lacheteur lachte pour y
vivre avec sa famille, et illicite sil veut y abriter un trafic de drogue. On voit bien que lobjet et la cause
nont pas le mme rle. Par exemple, lobjet de la vente dune maison, transfert de proprit dun
immeuble, est toujours licite. Si lon navait pas la cause, on ne pourrait pas annuler la vente dun bien
utilis pour un trafic de drogue.

A. Les caractres de la cause illicite.

1. Le caractre dterminant du mobile illicite.
La difficult laquelle on se heurte ici est que les mobiles varient pour chaque contractant donn et en
plus, pour un mme contractant, les mobiles dun acte peuvent tre trs varis. Mobile de la vente dune
maison, pouvant tre vari. Comme les motifs sont varis, le droit ne peut pas spuiser des recherches
psychologiques illimites, un moment, il faut savoir, parmi tous les mobiles, lesquels doivent tre
apprcis. On dit que seul le mobile dterminant est qualifi de cause. Donc, les arrts considrent le
motif impulsif et dterminant qui aura pouss une partie contracter. En principe, les juges doivent
isoler, identifier le mobile sans lequel une partie naurait pas conclu le contrat. La cause sera le but
premier du contrat. Si un mobile illicite est trouv, il sera dtermin pour les juges (raisonnement
pratiqu).

2. La connaissance du mobile illicite.

Celui qui est anim dun mobile, poursuit un but illicite, en a conscience, mais la question est de savoir si
son cocontractant au moment de la conclusion du contrat, connaissait lui aussi le mobile illicite.
Autrement dit, la connaissance du mobile est illicite par toutes les parties, est-elle une condition de la
nullit du contrat ? Pendant longtemps, la jurisprudence, en matire dactes titre onreux, a exig que le
mobile illicite soit partag par les deux parties, ou au moins que lune des parties ait connu le mobile
illicite poursuivi par lautre. Cette jurisprudence retenait cette solution pour protger le contractant de
bonne foi, on voulait ainsi viter que la nullit du contrat ne lui soit impose par le contractant
malhonnte. Comme il sagit dune nullit portant atteinte la loi, lordre public et aux bonnes murs,
lintrt gnral, cest une nullit absolue. Revirement par un arrt du 7 octobre 1998, revirement parce
que la doctrine avait dnonc que le contrat ici viole lintrt gnral, et que ds lors, il faut faciliter au
maximum sa nullit, cest--dire que lintrt gnral prime lintrt du contractant, et cet arrt dcide
quun contrat peut tre annul pour cause illicite ou immoral, mme lorsque lun des contractants na pas
eu connaissance du motif illicite dterminant de la conclusion du contrat. Avant 98, si le bailleur ignorait
le but illicite de lexploitation du bail, il ne pouvait demander la nullit du contrat, aprs 98, il le peut.

B. Le domaine de la cause illicite.

1. Les actes titre gratuit.
Ce qui a pos problme est lhypothse dun couple mari. Au sein du couple, le mari a une matresse, et
lui donne de largent. La question est la suivante, la donation, plus largement la libralit a une cause
licite ? Plusieurs rponses possibles. Adultre tolr, cette relation adultrine nest-elle pas une violation
contraire la loi (article 212 du Code civil), la fidlit est un devoir lgal. Deux temps dans la
jurisprudence, distinction assez subtile, premire hypothse, la libralit avait pour objet dentretenir les
relations adultrines, contrat dassurance vie au profit de la matresse, tait illicite. Deuxime type de
libralit, la donation avait pour objet de faire cesser les relations adultres, le mari quitte la matresse et
lui fait un cadeau de rupture, cela devient licite, pour quil revienne vers son devoir matrimonial. Arrt
du 3 Fvrier 1999, premire chambre civile, ce nest plus immoral, la Cour dcide que nest pas contraire
aux bonnes murs la cause de la libralit dont lauteur entend maintenir la relation adultre quil
entretient avec le bnficiaire. Problme, reste apprcier la licit de la cause par rapport larticle 212
CC, et cette jurisprudence dit quun acte dont le but est de mconnatre un devoir lgal a une cause licite.

2. Les actes titre onreux.

On a pu annuler des prts, des baux, qui taient conclu pour exploiter une maison de jeux lpoque o
ctait interdit, pour exploiter une maison de tolrance (activits de prostitution), ateliers ayant fait de la
fausse monnaie. On peut aussi ajouter des illustrations plus modernes, quand on a un contrat conclu pour
raliser une fraude, par exemple en matire fiscale, mais aussi fraude des intrts particuliers. Vers le
droit conomique, le lgislateur sefforce de combattre des contrats dont le but est de porter atteinte la
libre concurrence, exemple, des oprateurs sur un march, par exemple de tlphonie mobile,
sentendent pour ne pas faire de forfaits infrieurs un montant dterminant, ils faussent la concurrence.

CHAPITRE 4 : la forme du contrat.

Le principe en droit des contrats est que la forme est indiffrente. Mais pour certains contrats, le
lgislateur exige soit lexistence dun crit, voir dun crit particulier, qui sera un acte notari, soit la
remise dune chose pour que le contrat soit valablement form. Dans ces cas l, la forme est une
condition de validit du contrat.

Section 1 : les contrats consensuels.

Le contrat consensuel est celui qui se forme par le seul accord de volonts, sans quaucune formalit ne
soit impose aux parties. Par exemple, la vente se forme ds quil y accord sur la chose et sur le prix. La
grande majorit des contrats sont consensuels, et il suffit que soient remplies les conditions de
consentement, dobjet, et de cause.

Section 2 : les contrats formalistes.

Pour ces contrats, la forme devient une quatrime condition de validit, deux catgories de contrats
formalistes.

I.

Les contrats solennels.

Le contrat solennel est celui dont la validit est subordonne la rdaction dun crit, mais cet crit peut
revtir deux formes, il peut tre notari, ou tre sous seing priv. il faut que le contrat solennel notari
soit rdig par un notaire, ce sont les contrats les plus graves, en effet, lintervention du notaire est
considre comme un gage de protection des parties, qui prennent mieux conscience de limportance de
leur engagement. Le notaire est en effet tenu dun devoir dinformation et dun devoir de conseil, et donc
il va devoir clairer les parties sur les dangers et sur la porte de leurs actes. Exemples dactes notaris,
donation, le contrat de mariage, lhypothque, ou encore la vente dimmeubles construire. Deuxime
catgorie, contrat solennel simple, ici il faut seulement un crit rdig entre les parties, cest le cas de la
vente dun fonds de commerce, qui doit tre imprativement rdig par crit, un prt la consommation,
lcrit est destin mieux informer le contractant. Dans les deux cas, quelque soit lacte solennel, si la
forme nest pas respect, le contrat est frapp en principe de nullit. Les tribunaux peuvent toutefois
apprcier ltendue de la nullit, et puis les textes prcisent parfois la sanction applicable, par exemple,
pour le prt la consommation, sil ny a pas dcrit, le crancier perd tout droit aux intrts.

II.

Les contrats rels.

Le contrat rel est celui dont la validit est subordonne la remise dune chose. Cest--dire que
remettre la chose est une condition de formation du contrat, et non pas une condition dexcution du
contrat. Le Code civil en prvoit deux hypothses, le prt, et le dpt (remise dune chose quelquun,
qui doit en assumer la garde). Dans ces contrats, la remise de la chose est ncessaire lexistence mme
du contrat parce que lune des parties ne peut pas excuter ses obligations si elle na pas la chose en sa
possession. Par exemple, dans le dpt, le dpositaire ne peut pas excuter son obligation de garde si la
chose ne lui a pas t remise. Dans le prt, cest la mme chose, si largent nest pas remis, elle ne peut
restituer la chose. Normalement, dans ces contrats, dfaut de remise de la chose, le contrat nest pas
form. Sagissant du prt dargent, la jurisprudence a introduit ici une distinction selon la qualit du
prteur, si le prteur est un professionnel, autrement dit un banquier, elle a retenu dans un arrt de la
Premire chambre civile du 28 mars 2000 que le prt nest pas un contrat rel, mais un contrat
consensuel. Donc, il est valablement form ds lchange des consentements, et donc, la remise de la
somme prte devient une obligation que le prteur doit excuter, ce nest plus une condition de validit
du prt. En revanche, si le prteur nest pas professionnel, le contrat de prt est un contrat rel, il sagit
ici dviter que le prteur ne sengage sans rflchir. La remise des fonds prts est cense attirer son
attention.

TITRE III : la sanction des conditions de formation du contrat.

Le principe est que lorsque lune des conditions de validit du contrat fait dfaut, la sanction est la nullit
du contrat. La nullit se dfinit prcisment comme un anantissement rtroactif du contrat en raison de
labsence dune condition ncessaire sa formation. Il y a donc de traits caractristiques de la nullit,
dune part, son fondement, cest--dire labsence dune condition de validit au moment de la formation
du contrat, et dautre part, seconde caractristique, les effets de la nullit, savoir la disparition
rtroactive du contrat, ce qui signifie que le contrat est cens navoir jamais exist tant lgard des
parties qu lgard des tiers. On dit que la nullit joue erga omnes. Caractristiques de la nullit,
distinction des notions voisines. On peut distinguer nullit et rsolution du contrat, la rsolution produit
le mme effet que la nullit, mais elle a pour origine la survenance dun vnement postrieurement la
conclusion du contrat, ce qui veut dire que la rsolution frappe un contrat valablement form, mais dont
un lment altre lexcution. La rsolution permet notamment de sanctionner linexcution dun
contractant. Deuxime notion voisine, on peut distinguer nullit et inopposabilit, qui a pour fondement
un vice qui affecte la validit du contrat ds sa formation. Au lieu danantir lacte erga omnes,
linopposabilit ne lanantit qu lgard des tiers, ce qui veut dire quun contrat inopposable reste
valable entre les parties, mais peut tre ignor par les tiers en raison par exemple de latteinte quil porte

 leurs droits. Ensuite, dernire distinction, rapports entre caducit et nullit, la caducit concerne un
contrat valablement form, mais au stade de lexcution, un lment ncessaire sa validit va faire
dfaut, par exemple, le dcs dun artiste embauch pour peindre un tableau. Dans ce cas l, le contrat
est ananti pour lavenir, on dit quil est caduque, priv deffet uniquement pour lavenir.

CHAPITRE I : les catgories de nullit.

Selon llment qui lui fait dfaut, le contrat sera frapp de nullit relative, ou de nullit absolue.

Section 1 : la distinction nullit relative nullit absolue.

I.

La distinction classique.

La thorie classique des nullits repose sur une comparaison de lacte juridique avec un organisme
vivant. Cette thorie distingue les causes de nullit qui affectent lexistence de lacte juridique, et qui
lempchent de vivre, et les causes de nullit qui affectent seulement sa validit et qui le rendent malade.
Dans le premier cas, lacte juridique est mort n, cest--dire quil est inexistant ou frapp de nullit
absolue. Dans le second cas, lacte est seulement annulable et donc il relve de la nullit relative. Cest
donc la gravit du mal, du vice qui affecte lacte qui permet de classer les causes de nullit en deux
catgories. Premire catgorie, les conditions dexistence de lacte sont celles inhrentes la notion
mme de contrat, savoir laccord de volonts, lexistence et la licit de lobjet et de la cause. Dans ce
cas l, si une de ces conditions fait dfaut, il y aura nullit absolue. Ensuite, les conditions de validit
sont celles relatives labsence de vices du consentement, et celles relatives la capacit. Dans cette
thorie, cest la gravit du vice qui dicte la classification des causes de nullit, et le rgime de nullit
applicable. Cette analyse a t vivement critique, premire critique, les excs de mtaphores parce que
la comparaison de lacte juridique un tre vivant ne trouve aucun fondement juridique. Deuxime
critique, la classification conduit distinguer des conditions qui sont pourtant mises sur un pied dgalit
par larticle 1108 du Code civil.

II.

La distinction moderne.

Cette analyse moderne rsulte des travaux de deux auteurs du dbut du 20me sicle, Japiot et Gaudemet,
nouvelle distinction, pour ces auteurs, la nullit est un droit de critique attribu certaines personnes
contre les effets dun acte mconnaissant une rgle rgale. Ce droit de critique qui permet la nullit est
dtermin par le but de la norme mconnue. Si la norme mconnue est protectrice de lintrt gnral,
alors il y a nullit absolue, et dans ce cas l, la nullit doit pouvoir tre demande par tout intress.
Ensuite, sil sagit dune norme protectrice dintrts privs, alors la nullit est ouverte aux personnes
dont les intrts sont protgs par la norme mconnue, la nullit est alors relative. Cette distinction
moderne est reprise par lensemble de la doctrine contemporaine. Certaines normes protgent la fois un
intrt gnral et un intrt particulier, par exemple en droit du travail, une loi va protger un salari,
mais en mme temps tout le droit du travail sert lintrt gnral, les deux aspects sont retrouvs dans la
loi. Pour la nullit absolue, on doit trouver le contrat dpourvu dobjet ou dont lobjet est impossible ou
illicite, ensuite le contrat dont la cause est illicite, sous rserve que la loi mconnue soit protectrice de
lintrt gnral, le contrat formaliste dpourvu de la forme exige par la loi, et le contrat pass par un
contractant, qui titre de sanction, tait frapp dune incapacit de jouissance. La nullit relative, on
trouve les actes passs par un incapable, incapacit dexercice, tous les vices du consentement, erreur,
dol, violence, et enfin, le contrat dont lobjet ou la cause est contraire une loi dintrt particulier. La
jurisprudence, parfois, reste influence par la conception classique, et le cas polmique est celui de
labsence de cause. Larticle 1131 dispose que lobligation sans cause ne peut avoir aucun effet. Cette
rgle tend la protection de chaque partie lacte, puisque finalement elle pose lexigence que tout

engagement soit contract en vue dune contrepartie. Lexistence dune cause est donc une rgle de
protection individuelle, en effet, lintrt gnral nest pas menac si une partie prend un engagement
dpourvu dquivalent conomique, et pourtant, la jurisprudence a retenu pendant longtemps, que la
sanction de labsence de cause est la nullit absolue, cela sexplique parce que dans la thorie classique,
la sanction de labsence de cause tait la nullit absolue, car on considrait que cette absence tait un
vice tellement grave quil empche le contrat de vivre. La doctrine a vivement critiqu cette sanction de
labsence de cause, et on a eu un revirement de jurisprudence. Dans un premier temps, la Cour de
cassation, arrt du 9 Novembre 1999, premire chambre civile, a dcid propos dun contrat
dassurance que labsence dala, un cas particulier dabsence de cause dans les contrats alatoires, a
retenu quelle tait sanctionne par la nullit relative. Ce revirement a t clarifi par un arrt du 29 mars
2006, troisime chambre civile, la Cour de cassation dcidant que la demande en nullit du contrat pour
dfaut de cause ne visait que la protection des intrts du demandeur, ce qui justifiait la nullit relative et
non la nullit absolue. Arrt du 23 octobre 2007, chambre commerciale, qui fait douter un peu du
revirement de 2006, dans cet arrt la chambre commerciale retient que la vente sans prix srieux est
affecte dune nullit qui tant fonde sur labsence dun lment essentiel de ce contrat, est une nullit
absolue. Interprtation restrictive de cet arrt, il sagit de dire que cest une vente soumise larticle
1591 du Code civil, lequel impose que le prix soit dtermin dans le contrat, et donc larticle 1591 fait du
prix une condition de validit du contrat. On va dire que la nullit absolue ne concerne que la vente sans
prix. La solution reste critiquable puisque lexigence dun prix est une exigence protectrice de lintrt
du cocontractant, et donc dun intrt priv qui devrait justifier une nullit relative. Deuxime
interprtation plus large de cet arrt, on considre que le dfaut de prix se ramne une absence de
contrepartie et donc une absence de cause, et cet arrt, par application de la thorie classique des
nullits, retient la nullit absolue. Arrt rcent, rendu par la troisime chambre civile (celle comptente
pour les avant-contrats), arrt du 21 Septembre 2011, publi, larrt maintient sa position de 2006, trs
clair, il retient que le contrat de bail conclu pour un prix drisoire ou vil nest pas inexistant mais nul
pour dfaut de cause et laction en nullit du contrat qui relevait dintrts privs est une nullit relative.

Section 2 : les enjeux de la distinction.

I.

Le titulaire du droit dagir en nullit.

Lorsque la nullit est absolue, le droit de demander la nullit du contrat est largement reconnu car
puisquil sagit de sanctionner des atteintes lintrt gnral, il faut faciliter au maximum les
possibilits dannulation, donc il faut ouvrir largement le droit de demander la nullit. Sont ainsi
autoriss agir en nullit les contractants, mais aussi le ministre, le juge qui peut relever doffice la
nullit, ou encore tout tiers intress par le contrat. Cela est diffrent lorsquest en cause une nullit
relative, seuls des intrts privs sont atteints, donc le lgislateur limite le nombre de personnes qui
peuvent demander la nullit relative. Il faut ici permettre la personne que la rgle viole devait protger
dagir, pour autant, le reste de la socit nest pas concern et na donc pas tre investi du droit de
demander la nullit. On en dduit que sagissant des contractants, seul celui qui devait tre protg par la
condition manquante peut agir, exemple du dol, seul la victime du dol peut demander la nullit du contrat
mais pas lauteur du dol. On permettra parfois certaines personnes de se prvaloir de la qualit agir
du contractant, cest le cas pour ses hritiers qui pourraient demander la nullit du contrat, soit les
cranciers du contractant qui pourront demander par la voie daction oblique. Tous les autres tiers, de
mme que le juge ou le ministre public ne pourront pas demander la nullit du contrat.

II.

La prescription.

La prescription correspond au dlai dans lequel est enferm le droit dagir en nullit, lorsque ce dlai est
expir, le titulaire du droit daction ne peut plus agir en justice pour invoquer la nullit, en revanche, au

cours dun procs qui serait relatif une autre question, le titulaire du droit daction pourra toujours se
prvaloir la nullit. Cela sexplique par le fait que laction est prescriptible, mais lexception est
perptuelle. Exemple, deux voisins qui vont passer un contrat entre eux, lun rachte la voiture de lautre.
Le vendeur maquille le compteur, dans les cinq ans, les rapports entre les voisins se dtriorent, ils
finissent par avoir de vrais troubles du voisinage. Mais lexception en dfense est imprescriptible, le
voisin victime pourra toujours invoquer le dol si cela peut lui servir. Pendant longtemps, le dlai de
prescription de laction tait un enjeu fondamental de la distinction entre nullit relative et nullit
absolue, 5 ans pour la premire, 30 ans pour lautre. Une loi est depuis intervenue, loi du 17 Juin 2008,
qui a modifi de faon gnrale les prescriptions, les dlais de prescription et le point de dpart du dlai,
dsormais, par application des articles 1304 et 2224 du Code civil, la prescription est de 5 ans pour la
nullit relative comme pour la nullit absolue. Ensuite, sagissant du point de dpart, l encore,
unification des rgles pour les deux nullits, puisque le dlai court en principe compter du jour o le
titulaire dun droit a connu ou aurait du connatre les faits lui permettant de lexercer.

III.

La paralysie de laction en nullit : la confirmation.

La confirmation est prvue par larticle 1338 du Code civil, la confirmation est lacte juridique par lequel
une personne qui peut demander la nullit dun acte renonce se prvaloir des vices dont celui-ci est
entach. La confirmation est une renonciation au droit de critique. Tous les actes susceptibles de nullit
ne peuvent pas faire lobjet dune confirmation, on va retrouver ici les fondements de la nullit dans la
doctrine moderne, en principe les actes frapps de nullit absolue ne sont pas susceptibles de
confirmation, ici il sagit de sanctionner une atteinte lintrt gnral, et donc il faut au contraire
faciliter laction en nullit et non pas permettre dy renoncer. Il en va diffremment pour les actes frapps
de nullit relative, la nullit vient ici sanctionner latteinte un intrt particulier, priv, et donc il est
logique que celui qui est investi du droit daction puisse dcider de renoncer exercer son droit. Donc,
seuls les actes frapps de nullit relative sont susceptibles dune confirmation. Si laction en nullit est
ouverte une seule personne, la victime du dol par exemple, sa confirmation rendra lacte dfinitivement
valable. Pour que la confirmation soit licite, elle doit tre consentie librement, cest--dire hors de
lemprise de lauteur du dol ou de la violence. Deuxime cas de figure, si laction en nullit est ouverte
plusieurs intresss, la confirmation de lacte par lun deux, lun des intresss nteint pas le droit
dagir en nullit des autres intresss. Lacte reste expos une action en nullit jusqu lexpiration du
dlai de prescription. Dernier lment, on ne peut renoncer qu un droit acquis, ce qui veut dire que la
confirmation, pour tre valable, doit tre faite postrieurement la cause de la nullit.

CHAPITRE II : le rgime des nullits.

Ce rgime est commun quelque soit la forme des nullits. Quelles soient relatives ou absolues, la nullit
produit les mmes effets, savoir la disparition rtroactive et erga omnes du contrat. Cette nullit
suppose de remettre les parties dans la situation o elles se trouvaient, avant la conclusion du contrat, on
doit faire comme si le contrat navait jamais exist. Il va falloir que chaque partie restitue lautre ce
quelle a reu du contrat.

Section 1 : ltendue de la nullit.

Le principe est la nullit intgrale du contrat. Autrement dit, lacte disparat en son entier, on va voir
quil y a plusieurs sries dexceptions. Tout dabord, certaines clauses peuvent survivre la nullit du
contrat, spcialement les clauses qui ont t stipules pour cette hypothse, cest--dire stipules pour
jouer en cas de nullit, par exemple, la clause par laquelle les parties choisissent le tribunal comptent en
cas de litige. Cette clause sera maintenue. Ensuite, deuxime exception, plus gnrale, ce sont les cas de

nullit partielle du contrat. La question est de dire si lon peut annuler seulement une clause du contrat, et
maintenir le reste entre les parties. Dabord, peut-on admettre la nullit partielle, le Code civil ne rpond
pas clairement mais la jurisprudence ladmet en se rfrant la notion de cause, la jurisprudence retient
que selon que la clause vicie est ou non la cause impulsive et dterminante qui a conduit les parties
contracter, elle affecte ou non tout le contrat. Autrement dit, si une clause est dterminante du contrat du
contrat, alors tout le contrat sera supprim, si la clause est accessoire, nullit partielle. On va anantir la
clause frappe de nullit pour la nullit partielle, on dit que la clause est rpute non-crite. Deux
exemples, clauses abusives, clauses limitatives de responsabilit. Ensuite, la nullit partielle va pouvoir
prendre une autre forme que la clause rpute non crite, elle va parfois emporter une rduction du
contrat lorsque le vice tient au caractre excessif de la clause, par exemple, le taux dun prt qui dpasse
le maximum lgal, on va rcrire, le juge va modifier le taux du prt, mme chose pour une clause de
non-concurrence qui serait sur un champ gographique trop large. La nullit partielle emporte
substitution de clause, par exemple, dans un contrat de travail, une clause prvoit que le salari aura droit
4 semaines de congs pays, et bien l, le juge substituera cette clause le minimum lgal des congs
pays qui est de 5 semaines. Dernire forme de la nullit partielle, la conversion par rduction. La
conversion est une technique qui permet de transformer un acte nul en un acte valable par la suppression
de la cause de nullit. Comme lacte transform est priv de la cause de nullit, on dit que la conversion
opre par rduction puisquelle suppose la diminution des lments du premier acte. La conversion par
rduction dun acte nul consiste ainsi faire produire un acte nul des effets attachs un autre acte
dune moindre valeur. Pour cela, il faut que lacte nul rponde toutes les conditions de validit de celui
dont il doit endosser la qualification. Par exemple, pour un contrat de prt, pour quil soit qualifi de
contrat de prt, par exemple pour un prt immobilier, il faut mentionner imprativement le taux
dintrts. Si le taux nest pas mentionn, lacte sera requalifi en reconnaissance de dette. Lintrt de la
conversion par rduction est de sauver un acte qui en raison de sa nullit, aurait du tre priv de tout
effet, mais qui va dgnrer en un acte valable. Evidemment, il faut que la nouvelle qualification
respecte lintention des parties.

Section 2 : les effets de la nullit.

La nullit emporte un anantissement rtroactif du contrat, cest--dire un anantissement depuis le jour
de sa conclusion, et pour cette raison son principal effet est dobliger les parties restituer ce quelles ont
reu en vertu du contrat. Deuxime effet, moins systmatique, la nullit peut galement conduire
engager la responsabilit de celui qui est lorigine de la cause de nullit.

I.
Les restitutions.
A. Entre les parties.
Pour que la question des restitutions se pose, il faut quavant le prononc de la nullit, le contrat ait
donn lieu tout ou partie de son excution, si on demande la nullit avant mme que les prestations ne
soient excutes, il ny aura rien restituer. Le principe est que chaque partie doit restituer ce quelle a
reu du contrat.

1. Les principes applicables.

Il faut distinguer selon ce qui doit tre restitu, dpendant de la prestation accomplie. Premire
hypothse, restitution dune somme dargent, prix pay, il faut restituer le prix, alors ici, le principe du
nominalisme montaire commande la restitution de la somme mme qui a t verse, cest--dire sans
revalorisation, cela signifie que si le prix pay tait par exemple de 10000 euros, la somme qui doit tre
restitue est galement de 10000 euros. Deuxime objet de la restitution, on va trouver les fruits et les

revenus de la chose restitue, appartement lou pendant deux ans, perception de loyers, appels les fruits,
est-ce que celui qui tait propritaire avant la nullit doit garder les fruits, ou doit-il restituer non
seulement lappartement, mais aussi les loyers ? La rgle, le principe est que lon considre que cest
celui qui le bien est restitu qui est cens en avoir toujours t le propritaire et donc, partant de ce
principe, ctait lui qui devait toujours toucher les fruits et les revenus du bien, et donc il doit les lui
restituer. Autre question, frais de conservation du bien restitu, assurance du bien paye, mme rgle, du
fait de la nullit, cest donc celui qui tait cens tre le propritaire qui doit assumer les frais de
conservation, et donc il devra les rembourser celui qui les a pays avant la nullit. Ensuite, question des
amliorations apportes au bien restitu, par exemple, la vente porte sur un appartement qui tait
dlabr. Les amliorations enrichissent celui dont le bien a t restitu du fait de la nullit, il devra
rembourser celui qui lui restitue le bien les amliorations, mais uniquement les travaux utiles. Le bien a
pu tre amlior, ou dgrad, il y a pu avoir dgradation du bien restitu, et l, cest celui qui restitue qui
devra indemniser lautre partie pour les dgradations effectues. Dernire hypothse restante, question de
la jouissance du bien restitu, la jouissance est la question de savoir si celui qui a jouit de la chose
pendant la dure de validit du contrat, si celui-ci doit payer pour cette jouissance, hypothse simple de
lappartement vendu, lacqureur a habit cet appartement, doit-il payer lquivalent dun loyer celui
auquel est restitu le bien. La jurisprudence a t tout dabord incertaine, certains arrts taient
favorables une indemnisation, tandis que dautres sopposaient toute indemnit, et puis, arrt rendu
en chambre mixte le 9 Juillet 2004 pour mettre fin cette jurisprudence incertaine, et cet arrt refuse
toute indemnit de jouissance, donc il ny aura pas dobligation de payer pour la jouissance du bien.

2. Les obstacles la restitution.

Tout dabord, obstacle fond sur la qualit du contractant, cest lhypothse o lune des parties est
incapable. Ici, lincapable qui demande la nullit na pas restitu tout ce quil a reu, il doit restituer
selon larticle 1312 du Code civil, seulement ce qui a tourn son profit, cest--dire ce quil a encore
entre les mains, par exemple, sil a dilapid tout le prix dune chose quil a vendu, il nest tenu aucune
restitution. Ici, la nullit pour incapacit sert reconstituer le patrimoine de celui qui sest engag sans
discernement. Donc, si on lobligeait restituer tout et mme ce quil na plus, alors la nullit
natteindrait pas son but qui est de protger lincapable, nullit protectrice de lincapable, et en plus cette
solution a comme autre intrt de dissuader un tiers de contracter avec un incapable. Une exception
cette rgle qui protge lincapable, elle concerne le mineur, si le mineur commet un dol autre quun
mensonge sur son ge, alors il est tenu une restitution intgrale. Deuxime catgorie dobstacle, celui
fond sur le comportement du contractant. Premire hypothse, bonne foi, concernant les fruits et les
revenus qui ont t consomms, le contractant de bonne foi na pas la restituer. La bonne foi ici
suppose que le contractant ignorait la cause de nullit. Cette solution sexplique que lon veut viter un
appauvrissement trop grand. Deuxime obstacle, la turpitude. Adage latin selon lequel nul ne peut se
prvaloir de sa propre turpitude en matire de restitution, lide est que celui qui sest mal comport dans
la conclusion du contrat doit tre priv de son droit restitution. Cette rgle a un domaine trs troit,
mais la jurisprudence considre que cette rgle ne joue que pour les restitutions conscutives une
nullit pour cause immorale ou un objet immoral. Cela est trs troit, du coup on ne vise pas seulement
un comportement illicite, mais seulement le comportement immoral (objet ou cause contraire aux bonnes
murs). Elle ne joue que pour les actes titre onreux, logique parce que si on a un acte titre gratuit
qui est immoral et quon interdit la restitution, cela veut dire que le donataire conserve ce quil reu de la
donation. Dernire srie dobstacles, les obstacles fonds sur ltat de la chose restituer. Plusieurs
hypothses possibles, hypothse des contrats excution successive, ceux dont les effets stalent dans le
temps (bail, travail), on imagine assez facilement la restitution des salaires ou des loyers, en revanche, la
restitution des prestations rciproques pose problme. Pas de possibilit dune restitution en nature de la
prestation impossible. A la place, on va valuer la prestation fournie, et du coup, le salari pourra
restituer les salaires perus tandis que lemployeur restituera la valeur du travail accompli, restitution par
quivalent, ce sont les juges qui vont dterminer la valeur de la prestation. Hypothse, difficult lorsque

la chose nexiste plus entre les mains de celui qui doit restituer, car elle a disparu ou elle a t cde. L
encore, la restitution en nature est impossible, donc il y aura une restitution par quivalent, la restitution
de la valeur de la chose, et la valeur retenue est celle retenue au jour du contrat.

B. A lgard des tiers.

En principe, la rtroactivit joue erga omnes, cest--dire lgard de tous, si on raisonne sur lhypothse
de la vente dun appartement, lappartement a t ensuite revendu un tiers, et ensuite la nullit de la
premire vente est demande. Si on considre que la nullit joue erga omnes, lacqureur ne pouvait pas
vendre un bien dont il ntait pas propritaire, et donc, la deuxime vente doit tre annule. On explique
cette rgle par le principe nemo plus juris, signifiant quon ne peut pas voir plus de droits quon en a
reu, si le droit du propritaire est frapp de nullit, alors le second acqureur ne peut avoir plus de droits
que ce que lui a cd le second propritaire et il faut annuler la deuxime vente. Cette solution nest pas
toujours satisfaisante, elle est source dinscurit juridique pour les tiers, et donc il y a quelques
tempraments. Premier temprament, les actes dadministration normale du bien restent valables lorsque
le tiers est de bonne foi, cest--dire lorsquil ignore la cause de nullit. Actes de disposition, lorsquil
sagit dun meuble, les actes de disposition sont protgs par larticle 2276 du Code civil, en matire de
meuble, possession vaut titre, donc on ne peut pas revenir sur la vente dun meuble un tiers par celui
qui tait en possession du bien. Cela veut dire que celui qui a entre ses biens un meuble est prsum
propritaire, le tiers de bonne foi est protg. En matire immobilire, dimmeuble, on va ici appliquer la
thorie de lapparence, cest--dire que si le tiers tait de bonne foi, et que son contractant avait
lapparence dun propritaire, alors son droit dacquisition pourra tre maintenu en dpit de la nullit du
contrat initial.

II.

Les responsabilits.

La nullit vient sanctionner le dfaut dune des conditions ncessaires la validit du contrat, mais cette
nullit peut galement tre la source dun prjudice pour celui qui la subit, par exemple, il devra trouver
un bien pour remplacer celui quil devra restituer, ou encore il a pu engager des frais pour la conclusion
du contrat, et puis, il pensait aussi pouvoir faire une plus-value en revendant le bien objet du contrat et
finalement du fait de la nullit, il ne peut pas. Tous ces frais, ces dpenses, ne sont pas prises en compte
dans les restitutions, parce que les restitutions sont conues comme un mcanisme objectif, cest--dire
quon doit replacer les parties dans ltat au moment o elles se trouvaient avant la nullit du contrat. Le
droit franais permet dengager la responsabilit de celui qui connaissait le vice affectant le contrat.
Cest une responsabilit dlictuelle, parce que par hypothse il y a nullit du contrat donc disparition du
contrat. Il faudra tablir la faute du contractant, cette faute consiste soit dans le fait davoir particip aux
vices qui frappent le contrat, soit dans le fait davoir connu lexistence du vice, auteur du dol ou cause
illicite.

PARTIE 2 : LES EFFETS DU CONTRAT.

En premier lieu, le contrat va produire ses effets entre les parties, entre ceux qui ont conclu le contrat. Le
contrat va galement produire des effets lgard des tiers, puisque le contrat donne naissance une
situation juridique dont les tiers vont devoir tenir compte, et parfois, cette situation juridique va produire
des effets injustes lgard des tiers, et il faudra donc que le droit intervienne pour limiter les effets du
contrat lgard des tiers.

TITRE I : les effets du contrat entre les parties.

Ces effets sont rgis par un principe fondamental, il sagit du principe de force obligatoire du contrat.
Selon ce principe, une fois que les parties se sont valablement engages dans les liens contractuels, elles
doivent excuter les obligations nes du contrat, et ne rien faire pour sy soustraire. En pratique, il arrive
souvent quun contractant nexcute pas son obligation, soit parce quil ne le veut pas, soit parce quil
nest pas en mesure de le faire. Il faut alors permettre lautre partie de le contraindre lexcution ou
au moins, dobtenir une rparation du prjudice que lui cause linexcution.

CHAPITRE I : la force obligatoire du contrat.

Larticle 1134 alina 1 dispose que les conventions lgalement formes tiennent lieu de loi ceux qui les
ont faites. Cest le sige du principe de force obligatoire du contrat, puisque ce principe dit que le texte a
la mme force quune loi.

Section 1 : le contenu de la force obligatoire du contrat.

I.

Le fondement du principe de force obligatoire.

Pourquoi le contrat a autant de force quune loi, quest-ce qui justifie que le contrat ait autant de force
quune loi, la doctrine a propos plusieurs fondements, dabord religieux, et ensuite moral. Finalement,
la force obligatoire du contrat rejoint le principe moral du respect de la parole donne. Dun point de vue
juridique, la doctrine a considr dans un premier temps que cest laccord de volont sur lequel repose
le contrat, qui justifie quil simpose avec une telle force aux parties. On retrouve ici la thorie de
lautonomie de la volont, le problme venait ce que certains auteurs poussaient cette thorie
lextrme, certains ont soutenu par exemple que les parties sont totalement libres de dterminer le
contenu du contrat, et que la loi ne peut pas venir limiter cette libert. On en a dduit que ce qui a t
dtermin par les parties est ncessairement juste, et donc il nest pas ncessaire de le vrifier, et il nest
pas possible de le contester, et l, on a aboutit la maxime de Fouill, qui dit contractuel dit juste.
Comme temprament, lalina 1 de larticle 1134 exige que les conventions soient lgalement formes,
ce qui signifie que laccord de volont nest donc pas libre de saffranchir de la loi, et donc le contrat na
un effet obligatoire entre les parties que sil satisfait aux exigences lgales, et aux conditions de validit
dj tudies. On en dduit galement que si le contrat a une force obligatoire entre les parties, cest
parce que le lgislateur a dcid de lui octroyer un tel effet, et donc, sil le juge ncessaire, le lgislateur
peut trs bien, dans certains cas, limiter cette force obligatoire. Le fondement premier de la force
obligatoire est la loi, non pas laccord de volonts.

II.

La porte de principe de force obligatoire.

L encore, cette porte est prcise par larticle 1134, mais aussi les alinas 2 et 3.

A. Le contrat est un engagement irrvocable entre les parties.

Alina 2 article 1134, les conventions ne peuvent tre rvoques que du consentement mutuel des
parties, ou pour les causes que la loi autorise, donc selon ce texte, du moment que lon est engag dans
un contrat, on ne peut dcider seul de sen dsengager, il faut pour cela ncessairement obtenir laccord
du cocontractant, on dit ainsi que les contrats sont irrvocables, mais ce que les parties ont pu faire, elles
peuvent videmment librement le dfaire, donc si elles le souhaitent, les parties peuvent mettre un terme
un contrat. Ce consentement mutuel pour rvoquer le contrat est dsign par mutuus dissensus, cest
laccord mutuel pour dissoudre le contrat. Le texte vise aussi que les conventions peuvent tre galement
rvoques pour les causes que la loi autorise, il y a des causes de rsiliation du contrat autorises par la

loi, il y a un cas gnral, celui de larticle 1184 du Code civil, hypothse de la rsolution judiciaire, cest-dire quen cas dinexcution dun contrat, la partie qui subit cette inexcution peut saisir le juge pour
quil mette fin au contrat. Autre hypothse de rsiliation autorise par la loi, lune concerne les contrats
dure indtermine, pas de fin de fixe, pour ces contrats il serait bien trop svre dexiger laccord des
deux parties pour une rsiliation, les engagements perptuels sont interdits, ici on permet une rsiliation
unilatrale, la seule obligation est de respecter un dlai de pravis, et ici, le fondement de cette rgle
particulire, prohibition des engagements perptuels. Pour ce qui est des contrat dure dtermine, le
principe est celui de la force obligatoire du contrat jusqu son terme, cest--dire jusqu lchance
prvue, mais il y a des exceptions lgales, par exemple, pour le mandat, ou larticle 2003 du Code civil
prvoit que le mandant peut rvoquer seul le mandataire, mettant fin au contrat de mandat, et le
mandataire lui-mme peut renoncer son mandat.

B. Une excution obligatoire.

1. Le contenu obligatoire.
Cest ici la consquence la plus vidente du principe de force obligatoire, les parties doivent excuter
leur engagement contractuel. Exemple simple, bail. Lintrt du principe est de permettre chaque partie
de contraindre lautre lexcution si celle-ci sy refuse. Donc ici, droit lexcution force du contrat
fonde par ce principe, le contractant peut demander laide des forces publiques pour faire respecter le
contrat. A ct de cette excution, une partie de la doctrine sefforce de dmontrer que la force
obligatoire dpasse la seule excution des obligations contractuelles. Les parties sont galement tenues
de ne rien faire qui compromettent lexcution du contrat, on dit quelles sont assujetties au respect de
leur engagement. Lide est de dire que respecter son engagement est non seulement tre tenu dexcuter
la prestation promise, mais aussi ne rien faire qui empcherait lexcution de cette prestation. De la
mme faon, si lon promet de vendre un bien une personne, il nest pas possible de dtriorer dans le
mme temps le bien vendu. Pour ce courant doctrinal, la force obligatoire impose aussi aux parties
dadopter un bon comportement contractuel. Cette analyse rejoint aussi une autre ide, la rgle pose par
larticle 1134 alina 3, selon lequel les conventions doivent tre excutes de bonne foi. Ce qui est
obligatoire nest pas seulement dexcuter la prestation, mais aussi une bonne excution des prestations.

2. Une excution de bonne foi.

Lexcution e bonne foi suppose que les parties adoptent un comportement contractuel qui soit conforme
leur engagement. Cela suppose quelles sengagent non seulement excuter le contrat, mais
galement ne rien faire qui puisse compromettre cette excution. Par exemple, celui qui sengage
payer une somme dargent ne doit pas chercher sappauvrir de manire se rendre insolvable et ainsi
rendre impossible lexcution de son obligation. Sil viole ce comportement de bonne foi, cest
constitutif dune fraude paulienne sanctionne par larticle 1167 du Code civil. Lobligation va plus loin
grce luvre de la jurisprudence, les juges ont en effet redcouvert larticle 1134 alina 3, parce que
pendant longtemps, ce texte tait seulement considr comme une directive dinterprtation du contrat,
on ne sen servait que lorsque le contenu du contrat ntait pas clair, on adoptait le sens le plus conforme
la bonne foi. Les juges ont fait preuve daudace parce quils ont rinterprt le texte, aujourdhui il
connat un essor sans prcdent qui conduit faire peser sur les parties de nombreux comportements qui
ne figurent pas en tant que tels dans le contrat. Il y a certains comportements qui ont t dduits par la
jurisprudence de lexigence de bonne foi, alors que le lien avec la bonne foi nest pourtant pas vident, et
pour ces comportements, la doctrine dit que les juges ont fait preuve dinterprtation cratrice, ou encore
dobligation dcouverte par le juge. Des obligations dcoulent cependant directement de lexigence de
bonne foi de larticle 1134 alina 3, par exemple, cest le cas pour lobligation pour un contractant de ne
pas invoquer de manire abusive une clause du contrat, cest le cas de la clause rsolutoire, elle permet
lorsquelle est prvue dans le contrat, la partie qui subit une inexcution, de demander la rupture, en

loccurrence la rsolution, du contrat. Pour quelle puisse produire effet, le crancier doit informer
pralablement le dbiteur de la rupture et du motif de rupture, cest--dire de linexcution. La
jurisprudence a dcid par exemple quun bailleur, qui peut se prvaloir dune clause rsolutoire, est
priv de son droit de rupture sil informe son locataire un moment o il sait que le locataire est en
vacances, par exemple. Cette jurisprudence montre bien que le devoir dexcution de bonne foi pse sur
le dbiteur, mais aussi le crancier lorsquil met en uvre ses prrogatives contractuelles. Dautres
applications sont aujourdhui dduites par la doctrine sur le fondement de la bonne foi, on parle de
devoir de loyaut, synonyme de bonne foi, un peu plus large. La doctrine parle aussi de devoir de
cohrence, principe dinterdiction de se contredire au dtriment dautrui. Par exemple, si une partie
tolre une inexcution des obligations pendant des annes, dans le cadre dun contrat long terme, elle
ne peut du jour au lendemain, reprocher au dbiteur cette inexcution et du coup, demander la rupture du
contrat. Par exemple, dans un bail dhabitation, des obligations dentretien incombent au bailleur. Autre
devoir, devoir de collaboration, suppose que les parties sentraident pour raliser lobjet du contrat,
lopration conomique prvue. La porte de ce devoir de collaboration varie selon la place que lon veut
attribuer la bonne foi en droit des contrats. Courant du solidarisme contractuel dont les origines
remontent Demogue, qui prsentait le contrat comme une microsocit au sens social dans laquelle
chacun doit aider lautre. Depuis, Denis Mazeaud dfend une certaine conception du droit des contrats,
dans laquelle la bonne foi joue un rle trs important, dans lequel chaque contractant devrait aider lautre
comme sil tait son frre. Pour le reste de la doctrine, cette vision du solidarisme contractuel est
exagre, et parait peu compatible avec la scurit juridique. Pour la doctrine majoritaire, la force du
devoir de bonne foi est susceptible de degrs, elle varie selon le type de contrat, et de dire que finalement
certains contrats supposent une collaboration troite des parties, par exemple une petite socit au sens
juridique, qui va forcment supposer que les associs collaborent entre eux sur un pied dgalit, le
contrat de socit est un contrat qui gnre automatiquement un devoir de collaboration. Grosse socit
cte en bourse, les associs ne collaborent pas pour autant. La jurisprudence est plutt dans un sens de
cantonnement du devoir de bonne foi, mais il nen demeure pas moins que certains arrts sont quand
mme assez emblmatiques dun devoir de collaboration, par exemple en matire de dtermination du
prix.

Section 2 : les difficults dapplication du principe de force obligatoire.

Ce respect de la force obligatoire du contrat pose principalement deux difficults. Premier cas, cest
lorsquen cours dexcution du contrat, le contexte conomique change de faon imprvisible, ce qui
rend lexcution du contrat particulirement pnible, difficile pour lune des parties. Faut-il maintenir
cote que cote le contrat tel quinitialement prvu, ou alors peut-on admettre une modification du
contrat pour tenir compte de lvolution ? Cest ce que lon appelle la rvision du contrat. L en
loccurrence il sagirait de la rvision pour imprvision. La deuxime difficult vient lorsque les parties
nont pas clairement indiqu dans lacte leur volont. Dans ce cas-l, les tribunaux vont devoir
interprter leur volont tacite en sefforant de respecter le principe de force obligatoire. Cette seconde
difficult est la question de linterprtation du contrat.

I.

La rvision du contrat pour imprvision.

Lhypothse est la suivante, un contrat est valablement conclu, et puis, pendant sa dure, survient ce que
lon appelle un changement de circonstances, qui rend lexcution du contrat plus onreuse pour lune
des parties au point que le contrat devient totalement inquitable. Dans ce cas, la question est de savoir si
le juge ne pourrait pas modifier le contenu du contrat pour ladapter au changement de circonstances ?
La rponse est oui si lon fait confiance au juge, et non si on fait primer le principe de force obligatoire,
cest--dire quun contrat est conclu et sil est valable au jour de sa conclusion, le juge ne doit pas
simmiscer dans la chose des parties. Lhypothse est un changement de circonstances extrieur aux

parties. Dernire hypothse, volution de la monnaie, qui a conduit la Cour de cassation poser sa
position de principe, un des plus grands arrts du droit des contrats, arrt Canal de Craponne, la Cour de
cassation a pos le principe selon lequel le juge ne doit pas modifier le contenu du contrat quelles que
soient les circonstances, arrt du 6 Novembre 1876.

A. Le refus de la rvision pour imprvision.

Le contrat en cause date de 1567. Par ce contrat, un certain Adam de Craponne stait oblig construire
un canal qui devait permettre darroser les champs des habitants de la commune, et en contrepartie les
habitants staient engags verser Craponne ou ses hritiers trois sols chaque fois quils arrosaient
leur parcelle, et cela perptuellement. Trois sicles plus tard, la convention tait encore excute telle
quelle, la redevance de trois sols tait passe 15 centimes, lun des hritiers de Craponne a alors saisi
le juge pour dire que le prix de 15 centimes qui correspondait au prix dj pay il y a trois sicles tait
insuffisant par rapport au service fourni, il considrait que le prix tait hors de proportion avec le prix de
leau quil payait lui-mme auprs de la compagnie des eaux pour la fournir ensuite aux habitants, et
hors de proportion avec les dpenses quil devait faire pour entretenir le canal. Pour toutes ces raisons, il
demandait au juge de rvaluer la redevance pour la passer de 15 70 centimes. Les juges du fond
avaient fait droit sa demande, considrant que lquit commandait une telle rsolution du contrat.
Larrt de la Cour dappel est cass par larrt de la Cour de cassation, la rgle que consacre larticle
1134 alina 1 est gnrale et absolue, et rgie les contrats dont lexistence stend des poques
successives, de mme qu ceux de toute autre nature. La Cour prcise ensuite quen aucun cas, il
nappartient aux tribunaux, quelque quitable que puisse leur paratre leur dcision, de prendre en
considration le temps et les circonstances pour modifier les conventions des parties et substituer des
clauses nouvelles celles qui ont t librement acceptes par les contractants. La Cour de cassation dit
dans cet arrt que le principe est celui de la force obligatoire du contrat, jouant de la date de la
conclusion du contrat jusqu la fin de lexcution. Cette solution reste en vigueur en droit positif priv
franais.

B. Les tempraments.
1. Les tempraments lgaux.
Il existe quelques lois ponctuelles qui permettent de rviser le contrat en raison dun changement
imprvisible de circonstances. Article 828 du Code civil, qui prvoit que le dbiteur qui a obtenu des
dlais de paiement en matire de partage, pour le paiement de sa part, a droit une rvaluation de la
somme quil doit verser lorsque par suite de circonstances conomiques, la valeur des biens qui lui sont
chus a augment ou diminu de plus du quart depuis le partage.

2. Les tempraments jurisprudentiels.

Dabord, le refus de la rvision du contrat pour imprvision ne vaut que pour les contrats de droit priv et
non pour les contrats de droit public. En effet, les juges administratifs admettent la solution inverse
celle de Canal de Craponne, arrt de principe est celui du CE, 30 Mars 1916, arrt Gaz de Bordeaux.
Avant la guerre de 14, la Compagnie gaz de Bordeaux tait concessionnaire de la distribution du gaz de
la ville, et les abonnements avaient t fixs en fonction du prix du charbon avant la guerre de 14. Du fait
de la guerre, il y a une augmentation significative du prix du charbon, du coup les prix ntaient plus
suffisants pour la compagnie, et elle a saisi le Conseil dEtat pour obtenir la rvision du prix des
abonnements. Faits similaires larrt Canal de Craponne. Ensuite, sagissant de la jurisprudence
judiciaire, on peut noter quelques tempraments plus ponctuels qui conduisent les juges admettre
parfois la rvision pour imprvision. Premire hypothse, les juges vont se fonder sur la nature du

contrat, et la Cour de cassation admet ici de rduire les rmunrations de certains prestataires de services,
notamment le mandataire, ou encore les avocats, mais seulement pour les rmunrations verses avant
que les prestations soient effectues, lide est de dire quil nest pas toujours possible de prvoir de
faon prcise le prix de la prestation. Ensuite, deuxime fondement pouvant tre retenu, les juges se
fondent parfois que le comportement des parties, l, les juges ne vont pas par eux-mmes modifier le
contrat, par exemple, un arrt du 3 Novembre 1992, arrt de la Chambre commerciale, a retenu la
responsabilit contractuelle de celui qui na pas voulu rengocier le contrat, cest--dire que finalement
le juge ne simmisce pas pour remodifier lui-mme le contrat, mais il sanctionne sur le fondement de la
bonne foi la partie qui ne veut pas rengocier le contrat. Il sagissait dune enseigne ptrolire, qui avait
conclu un contrat de distribution exclusive avec un distributeur. En cours de contrat, libration des prix
du ptrole, et du coup la compagnie ptrolire se met vendre lessence aux particuliers moins cher que
le prix de distribution quelle a fix son distributeur. Du coup, le distributeur ne pouvait absolument
pas saligner sur les prix du march, pas tre concurrentiel, il nattendait que la faillite, et la Cour de
cassation, dans cet arrt, a considr que la socit ptrolire, refusant de rengocier le contrat, avait
manqu son obligation de bonne foi, et du coup elle condamne la compagnie ptrolire des
dommages-intrts. Du coup, la porte de larrt est discute en doctrine, ici il y a bien un changement
de circonstances, savoir la libration du prix du ptrole, mais aussi un comportement nuisible du
contractant, qui sest mis distribuer le ptrole moins cher. Arrt du 24 Novembre 1998, chambre
commerciale, qui sest fond lui aussi sur le devoir de loyaut, pour reprocher lune des parties de ne
pas avoir rengoci le contrat. Arrt de la Cour dappel de Nancy, du 26 Septembre 2007, qui a elle
clairement admis la rvision du contrat pour imprvision, ce qui interdit par larrt de 1876. Jamais la
Cour de cassation nautorise le juge rviser le contrat pour changement de circonstances, rvision
judiciaire importante. Arrt de la chambre commerciale du 29 Juin 2010, non publi, arrt isol,
nanmoins il a t comment par la doctrine. Contrat de maintenance des moteurs dune centrale pour 12
ans dans cet arrt. Au bout de 10 ans, le dbiteur na plus assur lentretien des machines, du coup la
centrale ne pouvait rester sans entretien, il fallait agir vite, elle a assign son dbiteur en rfr pour quil
soit oblig dexcuter son obligation de faire. Les juges du fond ont fait droit la demande, et la Cour de
cassation casse la solution du juge des rfrs, elle reproche la Cour dappel de ne pas avoir recherch
si lvolution des circonstances conomiques, et notamment laugmentation du cot des pices de
rechange navait pas eu pour effet de dsquilibrer lconomie gnrale du contrat, telle que voulue par
les parties lors de sa conclusion. Du coup, elle reproche au juge si cela ne privait pas de toute
contrepartie relle lengagement souscrit par le contrat, rendu au visa de larticle 1131 du Code civil, la
Cour de cassation se fonde sur la disparition de la cause au stade de lexcution du contrat, le contrat est
devenu dsquilibr en cours dexcution. La sanction devrait tre la caducit, la rupture du contrat pour
lavenir, on permettrait la partie qui narrive excuter le contrat sortir du contrat pour se chercher un
nouveau partenaire.
Cest ici la pratique contractuelle, que peuvent prvoir les parties dans leur contrat. La libert
contractuelle est ici la rgle, et donc les parties peuvent insrer dans les contrats de longue dure ce que
lon appelle une clause de rengociation, clause de hardship, cette clause prvoit que les parties seront
tenues de rengocier le contenu du contrat lorsquun changement de circonstances bouleversera
lquilibre. Lintrt que si lon prvoit a dans le contrat, cela devient une obligation contractuelle, et
partir de l, on peut saisir le juge et la sanction de linexcution est soit une sanction par quivalent, soit
en nature, que le juge force la partie rengocier le contrat sur le fondement de la force obligatoire du
contrat.

C. Lavenir de la solution.
1. Apprciation critique.
Le refus de la rvision est traditionnellement fond sur la force obligatoire du contrat qui commanderait
lintangibilit du contrat, une fois que le contrat est valablement form, on ne peut plus le modifier (sujet

de la sance 7). Cet argument nest pas compltement dcisif, la doctrine qui critique le refus de la
rvision pour imprvision invoque aussi le principe de force obligatoire du contrat. Lide est que
lengagement qui a force obligatoire est celui pris en fonction des circonstances venues au moment de la
conclusion du contrat, et cet engagement ne doit perdurer que tant que perdure les mmes circonstances
conomiques, aussi lorsque survient un important changement de circonstances, la parole donne na
plus la mme valeur dengagement, puisque le dbiteur ne se serait jamais engag dans les circonstances
nouvelles. On veut rputer intangible un contrat que le dbiteur naurait jamais exig dans les nouvelles
circonstances. Un contrat est un acte de prvision qui doit rassurer les parties et assurer lexcution des
prestations quelques soient les circonstances. Il y a une raison profondment conomique au refus de la
rvision pour imprvision, ce qui signifie que finalement, la solution de droit priv est plus fonde sur
des raisons de politique conomique et juridique plutt que sur un vrai principe fondamental. Dun ct,
on a les partenaires conomiques qui craignent lintervention du juge, la peur du juge qui simmisce dans
la chose des parties, son interventionnisme, qui ne doit pas tre en mesure de leur dicter leurs obligations
et de bouleverser leurs rapports commerciaux. On craint aussi des rvisions de contrats en chane, on
craint que celui qui a rengoci son contrat avec le distributeur, et qui donc a perdu de la rentabilit,
demande son tour une rengociation de son contrat avec un autre distributeur et avec son propre
fournisseur. On craint une dstabilisation tout un secteur conomique. Face a, une autre ide est
invocable, ide de justice commutative, cette ide est celle qui prsuppose un certain quilibre dans les
rapports des parties, et elle rend moralement illgitime le maintien dun contrat profondment
dsquilibr en raison dun vnement imprvu.

2. Les volutions possibles.

La premire influence vient du projet de droit europen des contrats, qui prvoit un mcanisme en deux
temps, premier temps les parties sont tenues de rengocier, ou alors de rompre le contrat si elles ny
arrivent pas, deuxime temps, si elles ne parviennent pas se mettre daccord, le juge peut mettre fin au
contrat, ou ladapter de faon distribuer quitablement entre les parties les pertes et profits qui rsultent
du changement de circonstances. En droit interne, plusieurs projets de rforme du Code civil, le projet
Catala ne prend pas vraiment de position nouvelle, et ne prvoit pas la rvision judiciaire du contrat.
Deuxime projet, celui de la chancellerie qui va plus loin, qui permet une partie de demander la
rengociation du contrat, et en cas dchec, le juge peut mettre fin au contrat ou ladapter. Mme solution
pour le projet Terr. Si une rforme du droit des contrats intervenait dans le Code civil, il est
vraisemblable quelle serait assortie dune rvision judiciaire.

II.

Linterprtation du contrat.

Cette question de linterprtation ne se pose que lorsquil y na une contestation sur le contenu ou sur la
porte du contrat. Il faut que le sens dune disposition ne soit pas claire et donc, le doute sur sa
signification doit tre lev. On invoque souvent en cette matire un adage, interpretatio cessiat in claris,
linterprtation cesse quand la matire est claire. Cest le juge qui doit interprter le contrat, qui va tre
saisi, et la question est de savoir quels sont ses pouvoirs dans cette matire. Doit-il seulement sen tenir
seulement ce qui est crit dans le contrat, ou bien doit-il rechercher ce quont voulu les parties ? Le
Code civil rgle la question, fournit une rponse larticle 1156, qui nonce quon doit rechercher dans
les conventions quelle a t la commune intention des parties contractantes plutt que de sarrter au
sens littral des termes. Larticle est clair, le juge nest pas li par la lettre du contrat, il doit avant tout
rechercher quelle tait la volont des parties. La question qui se pose galement en matire
dinterprtation est de savoir si en outre, le juge, lorsquil interprte le contrat, peut imposer aux parties
dautres obligations que celles quelles avaient convenues, autrement dit, est-ce que le juge peut dpasser
la volont des parties, en interprtant en outre cette volont pour complter le contrat. Rponse positive,
le juge.

A. La recherche de la volont des parties.

Ici, le Code civil rgle la question de linterprtation au sens classique, elle figure aux articles 1156
1164. Le texte fondamental sur la question est larticle 1156, lesprit du contrat, la volont contractuelle,
lemporte sur la lettre du contrat. Ce principe gnral est complt par des articles qui le suivent, cest le
cas de larticle 1157, selon lequel lorsquune clause est susceptible de deux sens, on doit plutt
lentendre dans celui avec lequel elle peut avoir quelque effet que dans le sens avec lequel elle nen
produirait aucun. Ce texte prsume que les parties ont voulu conclure un acte efficace. Principe de faveur
pour le contrat, cest un principe large selon lequel, chaque fois quon a le choix entre la validit du
contrat ou linvalidit du contrat, on applique la rgle technique qui permet de sauver le contrat, on
retient le sens de la clause qui lui donne un sens. Ensuite, on a larticle 1161, selon lequel toutes les
clauses des conventions sinterprtent les unes par les autres, en donnant chacune le sens qui rsulte de
lacte entier. L encore, on prsume la volont des parties, quelles ont fait un acte cohrent, larticle
1161 prsume que les parties ont voulu faire du contrat un ensemble cohrent. 1159, qui dit que ce qui
est ambigu sinterprte par ce qui est dusage dans le pays o le contrat est pass. Ici, si on arrive pas
identifier la cohrence, on retient lusage. Ensuite, article 1162, dans le doute, la convention sinterprte
contre celui qui a stipul, et en faveur de celui qui a contract lobligation. Ensuite, on sloigne encore
plus de la volont des parties. Linterprtation doit profiter au dbiteur. Les rgles poses par les articles
1156 et suivants ne sont pas des rgles impratives, cest--dire que ce ne sont que des conseils, des
directives dinterprtation qui sont proposes au juge, cest le juge qui garde la main, qui choisit sa faon
dinterprter le contrat. On voit que le juge ici a un grand pouvoir, la CA considre que ce pouvoir est
une question de fait, qui relve du pouvoir dapprciation des juges du fond, et en principe, la CA
nexerce pas son contrle. Une exception, pose par lun des grands arrts du droit des contrats, 15 Avril
1872, la CA va contrler linterprtation sil est reproch aux juges du fond davoir dnatur les clauses
claires et prcises du contrat, autrement dit, elle vrifie que le juge ne soctroie pas un pouvoir
dinterprtation l o le contrat tait clair. La question de linterprtation est plus large que a, cest selon
le doyen CARBONNIER, le forage du contrat, hypothse o les juges vont dpasser la volont des
parties.

B. Le dpassement de la volont des parties.

En droit des contrats, question pineuse qui revient, place du juge dans le contrat, le juge peut-il
simmiscer dans la chose des parties. Comme lautonomie de la volont nest plus le fondement exclusif
du droit des contrats, on peut imaginer que le juge intervienne en droit des contrats, 1135 du code civil
qui dispose que les conventions obligent non seulement ce quy est exprim, mais encore toutes les
suites que lquit, lusage ou la loi donnent lobligation daprs sa nature. Ce texte autorise le juge
dpasser le contenu du contrat pour imposer des obligations aux parties. 1134 alina 3, deuxime
fondement, les conventions doivent tre excutes de bonne foi, standard, notion large. Grce ces deux
textes, les juges ont dcouvert de nouvelles obligations, et alors la question est de savoir si ces nouvelles
obligations constituent un forage du contrat ou si ces obligations apparaissent lgitimes. Si on considre
que le contrat oblige uniquement ce quont voulu les parties, alors toute obligation nouvelle constitue
un forage du contrat. Mais si on retient que larticle 1134 alina 1 ne donne force obligatoire quaux
conventions lgalement formes, cela signifie que le contrat pour tre valable doit respecter la loi, et
larticle 1135 et larticle 1134 alina 3. Le terme de forage du contrat dpend de ce quon veut lui faire
dire. Il y a forage si le juge dpasse la volont des parties. Si cest dire que par ce biais, les juges
soctroient un pouvoir illgitime de complter le contrat, alors cest faux parce que ce pouvoir ils le
trouvent dans la loi elle-mme. Pour complter le contrat, les juges se fondent sur des donnes
objectives, lies au contenu du contrat, et cela pour dterminer la porte du devoir de bonne foi, porte
du devoir de collaboration qui est dtermine par les juges en fonction du contenu du contrat et de sa
nature. Par exemple, on naura pas le mme devoir de collaboration, voir pas du tout, si on conclu un

contrat de vente classique, ou un contrat de service daide lutilisation domicile. Ensuite, la

jurisprudence assure aussi le respect de la bonne foi en se rfrant des standards, des principes
gnraux, qui tendent prohiber toute mauvaise foi dans les rapports contractuels, elle pourra trs bien
viser labus de droit, ou encore la fraude, pour sanctionner tout comportement qui serait contraire. Cest
par ce biais que les juges ont dcouvert une obligation de scurit la charge de lune des parties une
poque o la loi nimposait pas une telle obligation de scurit. Les juges se sont fonds sur larticle
1135, lquit doit leur permettre de complter le contrat. Autre exemple et obligation fondamentale,
obligation de renseignement que les juges font peser sur certains professionnels, lassureur a dabord t
oblig par le juge dexpliquer, dexpliciter le contenu de la garantie propose, mme chose, ce sont les
juges qui au dpart ont oblig dinformer les patients des risques dune opration, mme chose pour le
banquier. Ensuite, obligation de conseil, un peu diffrente de lobligation de renseignement, obligation
pesant plutt sur des entrepreneurs. Cest le contenu de lobligation de loyaut qui sest dveloppe, elle
permet de moraliser les relations des parties, cette obligation simpose aux deux parties. Du ct du
dbiteur, elle impose une excution honnte et complte de lobligation, la jurisprudence a par exemple
retenu que le client abonn la socit des eaux, et qui ne reoit pas sa facture deau, doit avertir son
fournisseur. Deuxime aspect, du point de vue du crancier, tenu dune obligation de loyaut, on attend
de lui quil collabore avec le dbiteur pour lui permettre lexcution de son obligation, et de faon plus
gnrale, le crancier ne doit pas exploiter abusivement sa situation de force de crancier, et ne doit pas
exercer une prrogative de mauvaise foi. Par exemple, la jurisprudence est assez fournie en droit du
travail, on considre alors mme quun employ a dans son contrat une clause de mobilit gographique,
la jurisprudence retient que lemployeur ne doit pas faire jouer sa possibilit que si cest une ncessit
imprieuse pour lentreprise, sen prvaloir, si absolue. Le devoir de loyaut peut-il aller jusqu imposer
au crancier un devoir de minimiser son dommage, lide est que celui qui subit un prjudice doit parfois
prendre des mesures pour viter que ce prjudice ne saggrave mme sil sait quil pourra en obtenir
rparation car il est dans son droit. Cette thorie est admise en droit anglais, par une convention
internationale, celle de Vienne, sur la vente internationale des marchandises, et la question qui se pose est
de savoir si lon devrait lappliquer en droit franais, le principe est que les juges refusent cette
obligation, arrt du 19 Mars 1997, 2me chambre civile, mais on a parfois des exceptions, par exemple, un
arrt sinspire de ce devoir, en lespce, il sagissait dun abonn EDF poursuivi car il navait pas pay
pendant 8 ans, le client fait une demande reconventionnelle (attaque son tour EDF) et lui reproche
davoir commis une faute en ayant nglig pendant 8 ans de ne pas avoir relev son compteur, le
prjudice est quil doit payer en une seule fois 8 ans de consommation un moment o il a cess son
exploitation professionnelle et o il ne peut plus la dduire des impts. La Cour de cassation dcide que
la faute de labonn nest pas exclusive de la faute dEDF, il y a faute des deux parties, le client devait
prvenir EDF, et la faute dEDF, en sa qualit de crancier, EDF aurait du minimiser son prjudice en
relevant les compteurs rgulirement et en facturant labonn. Arrt du 29 Avril 1981, premire chambre
civile, arrt isol. Sagissant des projets de rforme du Code civil, le projet Catala propose dintgrer une
disposition obligeant le crancier dune obligation minimiser son dommage. La porte de lobligation
de bonne foi, pour permettre de crer des obligations, connat des limites puisque lorsquun crancier use
de faon dloyale une prrogative contractuelle, le juge ne peut pas aller jusqu le priver, porter atteinte,
de son droit de crance, arrt de la chambre commerciale du 10 Juillet 2007, qui dcide que le juge ne
peut porter atteinte la substance mme des droits et obligations lgalement convenues entre les parties.
Cela veut dire que si le crancier exerce une prrogative contractuelle de mauvaise foi, il doit tre
sanctionn, mais seulement par des dommages-intrts, il ne peut jamais sagir de le priver de son droit
de crance, dans lexemple dEDF, EDF a du payer des dommages-intrts, mais conserve son droit de
crance. Un crancier, mme de mauvaise foi, reste crancier, titulaire du droit de crance.

CHAPITRE II : les sanctions de linexcution du contrat.

Lide est de savoir ce que lon peut faire lorsque le contrat est inexcut par lune des parties. Diverses
sortes de sanctions, communes tous les contrats, hypothse des contrats synallagmatiques.

Section 1 : les sanctions communes tous les contrats.

Lorsquun contractant nexcute pas son obligation, lautre partie peut lui demander deux choses,
dexcuter lobligation telle que prvue par le contrat, exiger lexcution force, en nature de
lobligation. Deuxime chose quil peut demander, le crancier peut aussi demander des dommagesintrts, notamment parce quune excution en nature qui serait tardive par hypothse ne lui procurerait
plus aucun intrt, par exemple, il avait demand la ralisation de travaux, le contrat na pas t excut
et la maison est vendue, rparation du prjudice. Le crancier va engager la responsabilit contractuelle
du dbiteur. Quelque soit lhypothse, il y a un pralable la sanction, il faut adresser une mise en
demeure de lautre contractant de sexcuter.

I.

La ncessit dune mise en demeure.

La mise en demeure est prvue par larticle 1146 du Code civil, qui traite des dommages-intrts que le
crancier peut rclamer en cas dinexcution du dbiteur, ainsi le texte dbute par cette proposition, les
dommages-intrts ne sont dus que lorsque le dbiteur est en demeure de remplir son obligation, et il dit
que la mise en demeure peut rsulter dune lettre missive sil en ressort une interpellation suffisante, tout
dabord la mise en demeure sert faire constater officiellement par le crancier que le dbiteur est en
retard dans lexcution de ses obligations. Forme de la mise en demeure, soit on fait une interpellation
formelle, cest--dire par un acte adress par le crancier, acte officiel, cest le cas lorsque cest une
sommation de payer, acte dhuissier, mais il peut y avoir aussi une lettre missive, simple, par un acte
rdig par le contractant lui-mme et adress au dbiteur, et elle sera adresse, cette lettre ordinaire, par
courrier ordinaire ou recommand (par le contrat du vous vous tes engags excuter telle prestation,
etc). Autre intrt de la mise en demeure, elle permet au crancier de demander des dommages-intrts
moratoires, ce sont des dommages-intrts dus en raison du retard dans lexcution, et principal rle, si
la mise en demeure nest pas suivie dune excution de lobligation, alors le crancier est habilit
mettre en uvre les sanctions de linexcution.

II.

Lexcution force en nature.

Lexcution force en nature suppose que le dbiteur soit contraint dexcuter lobligation telle que
prvue dans le contrat, lobligation contractuelle en cause est une obligation de faire, de ne pas faire ou
de donner. Il y a un moyen direct et indirect dobtenir cette excution.

A. La contrainte directe pour obtenir lexcution force en nature.

Les moyens de contrainte vont varier selon le type dobligation qui est en cause. Sur la contrainte directe
dune obligation sous forme dargent, il ny a pas de difficult parce que les moyens pour obtenir le
paiement de la somme sont varis, saisie sur le salaire, saisir un huissier pour quil aille saisir les biens
du dbiteur, sabot sur la voiture du dbiteur. Sagissant dune obligation de donner, son excution force
ne posera pas de difficult en pratique, lobligation de donner est lobligation de transfrer la proprit
dun bien, et en droit franais, le transfert de proprit sopre en principe solo consensu, par le seul
accord de volont des parties, et donc en clair, le plus souvent, lobligation de donner sexcute
immdiatement du fait de laccord de volont, ce qui va poser problme est plutt lexcution des
obligations accessoires ou complmentaires du transfert de proprit, par exemple lobligation de livrer
le bien ou lobligation de payer le prix. Dans ce cas l, cest la question de lexcution force dune
obligation de faire. Si les parties sentendent pour transfrer un bien en dcal dans le temps, lun des
moyens dobtenir lexcution force est de saisir le juge pour quil rende un jugement qui emporte le

transfert de proprit, et cest ce jugement qui servira dacte de proprit. Article 1142 du Code civil,
toute obligation de faire ou de ne pas faire se rsoud en dommages-intrts en cas dinexcution du
dbiteur, la lettre de cet article laisse supposer que lexcution force en nature pour les obligations de
faire, mais en ralit, les fondements mme de ce texte dans le Code civil ne sont pas ceux de lui
confrer une telle porte, ce texte ninterdit la sanction en nature que lorsquelle impliquerait une
contrainte sur la personne du dbiteur. Autrement dit, lorsque la contrainte sur le dbiteur nest pas en
cause, on peut obtenir lexcution en nature force des obligations de faire ou de ne pas faire. En raison
de la spcificit de ces obligations, article 1144 relatif aux obligations de faire, qui permet au crancier
de faire excuter par un tiers lobligation promise et cela aux frais du dbiteur, texte trs efficace si une
prestation a t contracte par un dbiteur, et que cette prestation peut tre ralise par une autre
personne dans des conditions quivalentes de qualit. Ensuite, sagissant des obligations de ne pas faire,
la question est dlicate, parfois lexcution en nature ne sera pas envisageable. Hypothse dune
obligation de non-concurrence, par hypothse cette obligation est mconnue par le dbiteur, concurrence
qui gnr un prjudice, et l-dessus, il ny a que des dommages-intrts qui vont pouvoir rparer ce
prjudice, pour une violation passe de cette obligation, on ne peut demander que des dommagesintrts. Peut-on demander dempcher cette violation lavenir ? Non, sauf dans des cas extrmes, le
juge pourrait faire fermer le commerce. Autre exemple de consquence matrielle, obligation de ne pas
empiter sur le terrain du voisin, et le dbiteur a construit un mur qui empite, on va faire dtruire le mur
construit en violation de lobligation. Larticle 1143
va permettre de dtruire ou faire dtruire ce
qui a t fait en violation de lobligation de ne pas faire. Reste les hypothses o la violation de
lobligation de ne pas faire na pas de consquences matrielles, du coup on ne peut demander
lexcution force en nature, il va falloir passer par un moyen indirect de contrainte.

B. Un moyen indirect de contrainte : lastreinte.

Lastreinte est la condamnation du dbiteur payer une somme dargent soit par jour de retard dans son
excution, soit chaque violation de son obligation de ne pas faire, autrement dit ici, faute de pouvoir
contraindre la personne du dbiteur, on va contraindre son patrimoine, gnralement le juge va retenir
une somme assez leve pour dissuader le dbiteur de son inexcution, pour linciter excuter au plus
vite, lastreinte est donc une mesure dintimidation autorise par la loi pour obliger le dbiteur
lexcution. Remde limpossible de contraindre la personne du dbiteur. Deux possibilits, soit le
crancier ne peut pas obtenir lexcution force en nature, se heurtant au refus du dbiteur, soit
lexcution en nature ne lui serait daucune utilit parce quelle serait tardive, dans ce cas l, le crancier
ne peut plus quengager la responsabilit contractuelle du dbiteur et obtenir des dommages-intrts.

III.

La responsabilit contractuelle.

Deux ordres de responsabilits, dlictuelle, engage ds quil y a dlit commis, et contractuelle, celle
engage lorsquil y a inexcution du contrat qui cause un dommage autrui. La notion mme de
responsabilit contractuelle est conteste par une partie importante de la doctrine, pour cette partie de la
doctrine, la notion de responsabilit contractuelle nexiste pas, alors pourtant quelle est admise par le
droit positif et par la jurisprudence depuis trs longtemps. Lide est la suivante, la notion de
responsabilit suppose un but prcis, qui est de tendre la rparation du prjudice, or ce que disent ces
auteurs, contre la responsabilit contractuelle, deux principaux auteurs, professeur Philippe Remy, et le
professeur Le Tourneau, en matire contractuelle, il ne sagit pas de rparer le prjudice, mais de
procurer au crancier lquivalent de lexcution du contrat, cest diffrent en matire contractuelle, par
rapport la responsabilit dlictuelle, dont le prjudice peut tre chiffr. Ce qui peut tre chiffr, est le
prjudice de ne pas avoir eu lobjet durant tant de temps, soit on va plutt chiffrer la valeur du bien qui
devrait tre livr, et on va obliger le dbiteur fournir la somme quivalente au bien. En matire
contractuelle, il ne sagit pas tant de rparer le prjudice que de fournir lquivalent de lexcution, pour

ces auteurs, la responsabilit contractuelle serait un faux concept. Il est ordinairement tir que les
conclusions de cette doctrine sont excessives, ce qui est vrai, la diffrence de la responsabilit
dlictuelle, les parties sont lies par une obligation prexistante, lobligation contractuelle, et forcment,
cette obligation va tre prise en compte par le juge pour loctroi de dommages-intrts. Il nen demeure
pas moins que le crancier va obtenir non pas la prestation voulue, mais des dommages-intrts qui
apparaissent comme une compensation de linexcution. En outre, ces dommages-intrts compenseront
galement les suites dommageables de linexcution, et l on est dans de la pure rparation du prjudice.
Les deux courants doctrinaux sont intressants, il en demeure pas moins que selon le droit positif. Le
fondement de la responsabilit contractuelle est larticle 1147 du Code civil, selon cet article, le dbiteur
est condamn sil y a eu lieu au paiement de dommages-intrts soit raison de linexcution de
lobligation, soit raison du retard dans lexcution, toutes les fois quil ne justifie pas que linexcution
provient dune cause trangre qui ne peut lui tre impute encore quil ny ait aucune mauvaise foi de sa
part. Ce texte pose toutes les conditions de la responsabilit civile, on y retrouve la faute, sauf sil peut
justifier une cause trangre, mais cest au dbiteur den apporter la preuve, puis, pour les effets, selon
larticle 1147, cest loctroi de dommages-intrts.

A. Les conditions de la responsabilit contractuelle.

Ds que lon voque la notion mme de responsabilit, schma. La responsabilit suppose trois lments,
faute, prjudice, lien de causalit.

1. La faute.
La responsabilit contractuelle ne peut tre retenue que si le contractant a commis une faute en lien avec
lexcution du contrat. La faute contractuelle suppose une inexcution totale ou partielle du contrat, il
peut sagir aussi dun retard dans lexcution, il faut dans toute hypothse, un manquement contractuel.
Plusieurs questions, est-ce que toute faute permet dengager la responsabilit contractuelle ou faut-il une
faute dune certaine gravit ? Lancien droit oprait une classification des fautes selon leur degr de
gravit, la faute la plus grave est la faute intentionnelle, le dbiteur a voulu ne pas excuter le contrat,
cette faute est appele le dol dans lexcution du contrat, on parle de faute dolosive, ne pas confondre
avec le dol dans la formation du contrat. En dessous, on trouve la faute lourde, une faute nonintentionnelle, mais qui est tellement grave quelle naurait pas du tre commise, et enfin, on trouve la
faute lgre, et la faute trs lgre. Dans lancien droit, la responsabilit contractuelle dpendait du type
de contrat et du type de faute, cette distinction est aujourdhui abandonne par le droit positif et par le
Code civil, tout manquement contractuel, quel quil soit, suffit, permet dengager la responsabilit du
dbiteur, mais ponctuellement, on tiendra compte de la gravit de la faute. Par exemple, et
principalement, cest le cas larticle 1150 du Code civil, qui dispose que le dbiteur nest tenu que des
dommages-intrts qui ont t prvus ou quon a pu prvoir lors du contrat lorsque ce nest point par son
dol que lobligation nest point excute. Le principe est quon ne peut rparer en matire contractuelle
que le dommage prvisible, sauf en cas de faute intentionnelle, o il sagira de rparer intgralement le
prjudice. Autre exemple, il est des cas o la jurisprudence exige une faute qualifie pour retenir la
responsabilit, cest le cas en droit du travail, o la responsabilit du salari vis--vis de lemployeur est
engage uniquement en cas de faute intentionnelle et de faute lourde. Ensuite, on sinterroge sur les
contours, en quoi doit consister la faute, le manquement contractuel ? On se demande si la simple
inexcution de lobligation suffit tablir la faute, ou est-ce quil faut plutt tablir la dfaillance du
dbiteur, montrer quil na pas agit comme laurait fait une autre personne sa place. La rponse cette
question varie selon le type dobligation, laquelle tait tenue le dbiteur, il faut ici distinguer entre les
obligations de moyens et les obligations de rsultat. Soit lobligation suppose du dbiteur quil fasse tout
son possible pour excuter le contrat, on dit quil est tenu dune obligation de moyens, exemple type,
obligation du mdecin qui doit faire tout son possible pour gurir son patient, mais ne peut tre tenu de

garantir la gurison. Pour ce type dobligations, la faute suppose que le crancier prouve que le dbiteur
na pas fait tout ce qui lui tait possible pour excuter le contrat, ou encore quil prouve que le dbiteur a
t ngligeant, charge de la preuve pesant sur le crancier, il doit tablir le manque de diligence du
dbiteur. Lorsque le dbiteur est tenu une obligation de rsultat, il doit fournir une prestation
dtermine au crancier, le simple fait que le rsultat nest pas fourni suffit tablir la faute, autrement
dit, la seule inexcution est fautive. Du moment que celui qui doit recevoir les marchandises prouve quil
na pas reu les marchandises, alors le dbiteur est constitu fautif. La distinction des obligations de
moyens et de rsultat est avant tout dterminante de la charge de la preuve de la faute, ainsi, lorsque
lobligation est de moyen, cest au crancier de prouver que le dbiteur a commis une faute. Si cette
preuve est apporte, le dbiteur pourra ce moment l, essayer dinvoquer une cause dexonration de sa
responsabilit. Si lobligation est de rsultat, la charge de la preuve est inverse, la seule inexcution
suffit tablir la faute, le crancier na rien dautre prouver, cest au dbiteur, ventuellement, de
prouver une cause dexonration de responsabilit. Cette distinction est relative, difficult, cest--dire
quelle nest pas toujours identifiable facilement, il faut souvent se reporter au contexte, se reporter au
contenu du contrat, et aux prvisions des parties pour identifier, dterminer, si lobligation est de moyens
ou de rsultat. On peut retenir quelques directives gnrales qui sont les suivantes : les obligations de
donner et les obligations de ne pas faire sont toujours des obligations de rsultat, les obligations de
somme dargent sont considres comme des obligations de donner. Restent les obligations de faire,
cest pour celles-ci que la distinction est dlicate mettre en uvre puisque parfois la mme obligation
de faire sera tantt une obligation de rsultat, tantt une obligation de moyens, par exemple, selon la
jurisprudence, lobligation de scurit, est une obligation de rsultat pour le transporteur professionnel,
mais cest une obligation de moyens pour lexploitant dun centre de promenade questre. Lobligation
de scurit change de nature en fonction du contexte. Lobligation pour un professionnel peut changer,
par exemple, le mdecin est tenu une obligation de moyens, pour les soins, mais lanalyse dune prise
de sang, pour les tests simples, est une obligation de rsultat pour le mdecin biologiste.

2. Le dommage.
Lexigence mme dun dommage est discute, ceux qui refusent la notion de responsabilit contractuelle
estiment quil nest pas ncessaire pour le crancier dtablir son dommage. Selon ces auteurs, laction
exerce par le crancier tend avant tout obtenir une excution par quivalent du contrat, et on a vu la
semaine dernire que celui qui rclame lexcution, notamment en nature, na pas dmontrer de
prjudice, le seul fait que le crancier na pas obtenu lexcution du contrat devrait suffire. Ceux qui sont
favorables la notion de responsabilit contractuelle retiennent une solution contraire, la notion mme
de responsabilit suppose la rparation dun dommage et donc ltablissement de la preuve de ce
dommage. La Cour de cassation retient lexigence dun dommage, comme cest une condition venant de
la responsabilit dlictuelle, identique en matire contractuelle. Le dommage dsigne les consquences
nfastes dommageables de la faute du dbiteur pour le crancier, certains auteurs distinguent entre
dommage et prjudice, mais la professeur retient que ces deux termes sont quivalents. Il y a trois sortes
de dommages, trois sortes de prjudice, le prjudice peut tout dabord tre matriel, cela suppose que la
faute a port atteinte aux biens du crancier. Ensuite, le prjudice peut tre moral, moins frquent en
matire contractuelle quen matire dlictuelle, mais cela peut tre le cas lors dune atteinte une
obligation de secret, protection de la vie prive, etc. Le prjudice moral peut aussi tre la suite dune
atteinte corporelle, il y aura un prjudice moral qui sera rpar par ce biais. Le prjudice corporel
suppose une atteinte lintgrit physique du crancier. Une grande diffrence spare toutefois le
prjudice contractuel du prjudice dlictuel, le prjudice dlictuel est toujours intgralement rpar, alors
quen matire contractuelle, par application de larticle 1150 du Code civil, en principe, seul le prjudice
prvisible peut tre rpar. Ici, lexplication est quon doit respecter les prvisions des parties, et donc,
celui qui sengage dans un contrat doit savoir quoi il sexpose sil nexcute pas le contrat. Un
transporteur de colis se fait voler le colis transport, et dans le colis, il y avait des bijoux dune grande
valeur, mais le transporteur ignorait le contenu du colis, le propritaire des bijoux vols engage la

responsabilit contractuelle, quel est le montant des dommages-intrts que doit payer le transporteur ?
Premire question, il y a vol du colis, dommage prvisible, est-ce quil doit rembourser le prix dun colis
ordinaire vol, ou rembourser le prix des objets vols. Le contrat ne supposait pas que le transporteur
connaissait le contenu du colis. Le transporteur ne sera tenu que dindemniser le client que pour la perte
dun objet ordinaire, cette solution rsulte dune volution de la jurisprudence. Dans un premier temps, la
jurisprudence faisait prvaloir la cause du dommage et non sa quotit, cest--dire que si le dbiteur avait
pu prvoir la cause du dommage, ici le vol, alors il devait en assumer toutes les consquences, et donc,
dans notre hypothse, il devait rembourser la valeur relle des objets vols. Aujourdhui, la jurisprudence
retient une solution inverse, cest--dire quelle exige la prvisibilit de la quotit du dommage,
autrement dit, le dbiteur ne peut tre tenu qu la hauteur des biens dont il connaissait la valeur, si la
valeur des biens transports nest pas entre dans le champ contractuel, si le contrat ne le prcisait pas,
alors le dbiteur nest pas tenu dassumer la rparation de leur perte. Cette rgle est prfre parce
quelle est seule respectueuse de la prvision des parties. Cest aussi une solution conforme larticle
1150 du Code civil, ce texte dispose que le dbiteur nest tenu que des dommages-intrts prvus, ou
quon a pu prvoir lors de la formation du contrat. Exception, contenu par larticle 1150, le contractant
dfaillant doit rparer mme le dommage imprvisible en cas de dol, cest--dire quen cas de faute
intentionnelle. Si linexcution est involontaire, on ne rpare que le prjudice prvisible, en revanche, si
le dbiteur refuse sciemment de lexcuter, alors il est tenu une rparation intgrale du prjudice.

3. Le lien de causalit.
Lexigence dun lien de causalit est pose par larticle 1151 du Code civil, selon ce texte, dans le cas
mme o linexcution de la convention rsulte du dol du dbiteur, les dommages-intrts ne doivent
comprendre que ce qui est une suite immdiate et directe de linexcution de la convention, il faut que la
faute ait caus immdiatement et directement un dommage pour le crancier. A partir de ce texte, la
jurisprudence exclut logiquement la rparation du dommage qui ne se serait pas ralise immdiatement
sans la faute du contractant. Souvent, quand il y a faute contractuelle, ce prjudice immdiat va staler
dans le temps et causer dautres prjudices conscutifs, mais ces prjudices conscutifs ne sont pas
rpars, logiquement. Exemple de Pothier, qui prend lexemple de la vente dune vache malade, qui
contamine tout le troupeau de lagriculteur qui la achet. Quelle est la consquence de la vente de la
vache malade ? Premier prjudice qui en dcoule, tout le troupeau est atteint par la maladie, du coup,
lagriculteur y perd le prix de vente de son troupeau, et du coup, comme il est priv du prix de vente de
son troupeau, ses cranciers commencent lui facturer des intrts de retard, et les dettes de lagriculteur
le conduisent la faillite, et son pouse qui ne supporte pas la faillite, se suicide, que peut demander
lagriculteur au vendeur de la vache malade, quels sont les dommages dont ils peuvent demander
rparation ? Le prjudice rparable est uniquement, par application de larticle 1151, celui caus
immdiatement et directement de la faute, la contamination de tout le troupeau, et le gain manqu, et le
fait de ne pas avoir pu vendre le troupeau, il va pouvoir se faire indemniser de la perte de bnfices
raliss sur la vente, mais cest tout, la faillite et ses consquences ne sont pas rparables. Le lien de
causalit va tre apprci au cas par cas par le juge, qui va vrifier chaque fois le caractre immdiat du
dommage. Quand les trois conditions de responsabilit sont runies, le dbiteur va tre tenu de rparer.
Exception, le dbiteur va parfois chapper sa responsabilit lorsquil peut invoquer une cause
dexonration de sa responsabilit.

B. Les causes dexonration de la responsabilit.

Il y en a trois, la force majeure, le fait dun tiers, et le fait du crancier lui-mme.

1. La force majeure.

Selon larticle 1147, le dbiteur est condamn toutes les fois quil ne justifie pas que linexcution
provient dune cause trangre qui ne peut lui tre impute, la condition quil ne soit pas de mauvaise
foi. Cette cause trangre, appele force majeure, est prcise par larticle 1148 du Code civil, selon
lequel il ny a lieu aucun dommages-intrts lorsque par suite dune force majeure, le dbiteur a t
empch de donner, ou de faire ce quoi il tait oblig, ou a fait ce qui lui tait interdit. Ce texte est
relatif de la force majeure. La force majeure suppose en principe la runion de trois conditions qui ont
t rappeles par les arrts du 14 Avril 2006, assemble plnire de la Cour de cassation. Premire
condition, lvnement de force majeure doit tre imprvisible, ce cas caractrise souvent des
vnements climatiques. Il faut vrifier tout dabord que lvnement est imprvisible, on apprcie la
prvisibilit la conclusion du contrat, in abstracto, il doit sagir dun fait normalement imprvisible
compte tenu des circonstances. Par exemple, lattaque dun transport de fonds, est-il imprvisible et
constitue un cas de force majeure ? Non. En revanche, sil y a souscription dun voyage sur un le, et que
peut avant la date du voyage, il y a un ouragan, cest un vnement imprvisible. Ensuite, deuxime
lment caractristique, lvnement doit tre irrsistible, on ne peut lui rsister tellement il est fort, il
ny a aucun moyen pour permettre dexcuter le contrat malgr tout. Aucun moyen ne doit pouvoir
empcher que lvnement ne fasse obstacle lexcution. Le caractre irrsistible sapprcie in
abstracto, et il faut que lexcution soit impossible, et non pas seulement plus difficile ou plus onreuse.
Si on a un vnement qui rend lexcution du contrat possible mais plus difficile ou plus chre, alors on
parle dimprvision. Troisime condition, on admet que lvnement, classiquement, doit tre extrieur
au dbiteur et aux moyens auxquels il recourt pour excuter le contrat. Cette condition dextriorit est
dbattue, et pour certains auteurs, la force majeure doit tre admise du moment quun vnement
imprvisible et irrsistible a rendu lexcution impossible. La jurisprudence nest pas claire sur la
question parce que les arrts de lassemble plnire du 14 Avril 2006 continuent de dire classiquement
quil faut que la force majeure soit un vnement imprvisible, irrsistible et extrieur au dbiteur, mais
dans lun de ces arrts, la Cour a admis que la maladie du dbiteur tait constitutive de force majeure.
Or, une maladie peut tre imprvisible, elle peut tre irrsistible si elle est incurable, mais elle nest pas
extrieure au dbiteur par hypothse. La Cour de cassation maintient lambigit. Evnements de force
majeure, vnements climatiques, naturels, maladie dun dbiteur, vnements sociaux, grves, qui vont
par exemple carter la responsabilit du transporteur qui naura pu livrer sa marchandise temps,
dcisions de la puissance publique, par exemple, louer un emplacement un commerant en raison du
march qui a lieu toutes les semaines cet endroit, et la municipalit prend un arrt qui change le jour
du march, vnement extrieur. Lorsquil y a force majeure, le contractant va tre libr de lexcution
du contrat, la force majeure repose sur lide qu limpossible, nul nest tenu.
Les consquences vont varier en fonction de lampleur de la force majeure, soit la force majeure rend
lexcution du contrat impossible, mais seulement de faon temporaire, dans ce cas l, elle va produire
une simple suspension du contrat, lhypothse concerne essentiellement les contrats excution
successive, par exemple, un contrat de travail, la maladie du salari va impliquer une suspension du
contrat de travail pendant toute la maladie, suspension prvue par des textes spciaux, par exemple, en
matire de bail, larticle 1524 du Code civil, prvoit simplement la suspension du bail et non sa
rsiliation en cas de suspension urgente. La jurisprudence en a fait un principe gnral selon lequel
lorsque lvnement de force majeure est provisoire et quil nest pas trop grave, alors il y aura
seulement suspension du contrat. Il ne faut pas que la suspension du contrat soit intolrable pour le
cocontractant, si on reprend lhypothse du bail et de larticle 1724 du Code civil, le preneur du bail doit
souffrir les rparations. Il faut que les dsagrments portent sur une partie de la chose loue, et non la
totalit, si le locataire ne peut plus du tout occuper le local, cest dans ce cas l intolrable, et donc
rsiliation du contrat de bail. Deuxime effet, impossibilit totale et dfinitive dexcution du contrat,
dans ce cas l, il y aura rsolution du contrat de plein droit, cest lhypothse o la prestation ne peut plus
du tout tre excute, par exemple, contrat de construction. Sil sagit dun contrat excution
successive, il y a rsiliation compter de la survenance de la force majeure. Dernire impossibilit,
lorsquil y a une impossibilit partielle dexcution, alors la force majeure emporte rduction du contrat
lorsque cest possible, cest--dire lorsque les prestations sont divisibles, exemple, un contrat prvoit

deux prestations raliser, lune peut tre excute, lautre est rendue impossible par lvnement de
force majeure, le paiement sera limit la seule prestation pouvant tre ralise. La force majeure va
produire des effets sur le dbiteur, cest--dire que lvnement de force majeure, qui empche le
dbiteur de sexcuter, est libr de son obligation, cest--dire que sa responsabilit ne va pas pouvoir
tre engage. Lorsque le contrat est unilatral, la libration du dbiteur ne pose pas de difficults,
puisquil tait le seul tenu des obligations, on en dduit que dans les contrats synallagmatiques, la
solution est plus complexe, parce quil faut se demander, si lautre contractant, galement dbiteur, reste
galement tenu de ses propres obligations. Cette question est ce que lon appelle la thorie des risques,
sur qui pse le risque du contrat. En principe, on considre que les risques psent sur le dbiteur,
fondement spcial, rgle prvue par larticle 1722 du Code civil, mais il sagit dun principe gnral
retenu par la jurisprudence, retenu sous une formule latin, res perit debituri, les risques de la chose psent
sur le dbiteur. Hypothse de lagence de voyage, cest sur lagence que pse le risque, le client ne paie
pas si le voyage ne peut tre effectu, mme chose pour le transport. Dans les contrats synallagmatiques,
la cause de lobligation dune partie tient lexcution de lobligation de lautre partie, autrement dit,
dans lexemple de lagence de voyage, le client nest tenu de livrer le prix que parce que lagence de
voyage est tenue lui fournir une prestation. Si lune des obligations est inexcute, lautre obligation est
dpourvue de cause. Autrement dit, la thorie des risques dans les contrats synallagmatiques repose sur
linterdpendance des obligations, cest le principe retenir. Solution nuance dans les contrats
translatifs de proprit qui portent sur un corps certain, hypothse dune vente mobilire ou immobilire
portant sur une chose prcise. Le principe est que la charge des risques pse sur le propritaire, res perit
domino, les risques de la chose psent sur le propritaire, autrement dit, consquences, ds lchange des
consentements, lacqureur devient propritaire de la chose, cest donc lui qui supportera les risques. Si
la chose achete est dtruite pendant la livraison, exemple, vente dun piano, le fourgon devant livrer le
piano a un accident qui dtruit le piano, lacheteur est-il tenu de livrer le prix, oui, lacqureur est
propritaire ds lchange des consentements. Cette rgle est suppltive, on peut prvoir le contraire, les
parties peuvent prvoir le contraire. On peut raliser le contrat en disant que les risques de la chose
psent sur lacqureur. Exception, les risques passent la charge du non-propritaire lorsquil a t mis
en demeure, exemple, transfert de proprit, vente du piano, livraison devant tre faite le 15 septembre,
lacqureur va mettre en demeure le vendeur de livrer le bien, cest du coup au vendeur dassurer les
risques, et lacheteur sera libr de son obligation de payer le prix en cas daccident.

2. Le fait dun tiers.

Le fait dun tiers, un tiers au contrat va compromettre lexcution du contrat. Premire hypothse, le fait
du tiers prsente les mmes caractres que la force majeure, pour cela, il faut que le fait dun tiers ait
rendu impossible lexcution de lobligation, sans que le dbiteur nait pu le prvoir, caractre
irrsistible, impossible. Cas du braquage, on considre quil y a force majeure, mme sil y a tiers, on
considre que le dbiteur a t empch dexcuter son obligation, le dbiteur est libr de son
obligation, sans que sa responsabilit ne puisse tre engage. Deuxime hypothse, le tiers a compromis
lexcution du contrat sans que cela soit constitutif dune force majeure, cest--dire que soit ce ntait
pas imprvisible pour le dbiteur, soit pas irrsistible (complicit avec le tiers), dans ce cas l le crancier
peut seulement engager sa responsabilit, mais le dbiteur, dans ce cas, nest pas libr de ces
obligations, donc il pourra tre aussi attaqu par le crancier.

3. Le fait du crancier.
Ici, lhypothse est celle o linexcution du contrat est en tout ou partie imputable au crancier, comme
prcdemment, il faut distinguer deux hypothses, soit le fait du crancier prsente les caractres de la
force majeure, dans ce cas l, cela suppose quil ait totalement empch le dbiteur de sexcuter.
Evidemment, le dbiteur est libr de son obligation, sa responsabilit ne peut tre engage, soit

deuxime hypothse, le fait du crancier est pour partie seulement lorigine de linexcution, et le
dbiteur a aussi commis une faute, dans ce cas l, lexonration du dbiteur ne sera que partielle, et il
pourra voir sa responsabilit engage pour la faute rsiduelle quil a commise.

C. La mise en uvre de la responsabilit contractuelle.

Si on admet mme la notion mme de responsabilit en matire contractuelle, alors laction ici va tendre
pour le crancier rparer le prjudice caus par linexcution. Il existe deux modes de rparation du
prjudice, une rparation en nature, et une rparation par quivalent, le juge a le choix, il est libre dans le
choix de lune de ces deux sanctions. Si la prestation peut encore tre excute, et quelle prsente un
intrt encore pour le crancier, alors le juge peut dcider dune rparation en nature, il peut limposer au
dbiteur, excution force en nature, ou alors il peut faire application des articles 1143 (lorsquil y a une
obligation de ne pas faire, permet dobtenir la destruction de ce qui a t accomplie contrairement cette
obligation de ne pas faire) et 1144 du Code civil (permet de faire accomplir la prestation promise par un
tiers aux frais du dbiteur). Diffrence entre excution en nature et rparation en nature ? Distinction
difficile, pas de certitude, il y a excution en nature lorsque cest le dbiteur qui est forc excuter la
prestation, rparation lorsquelle peut tre ralise par un tiers. En pratique, la distinction est brouille.
La responsabilit contractuelle peut permettre la rparation en nature, conduit une rparation par
quivalent. Hypothse trs importante, lorsquon met en uvre la responsabilit contractuelle, il faut
tenir compte de certaines clauses du contrat, portant sur la responsabilit contractuelle, les parties layant
rgl par avance.

1. Les clauses relatives la responsabilit.

Il existe deux types de clauses relatives la responsabilit, les clauses qui modifient les conditions de la
responsabilit, et les clauses qui portent sur le montant de la rparation.
Les clauses relatives aux conditions de la responsabilit : ici, lobjet de la clause contractuelle va tre
damnager les conditions de la responsabilit contractuelle en modifiant le champ dune obligation, soit
en tendant lobligation du dbiteur, soit le plus souvent en rduisant lobligation du dbiteur. Exemple,
lacheteur convient de rcuprer la chose chez le vendeur, du coup le vendeur est dcharg de son
obligation de livraison, deuxime exemple, le gardien dun parking prcise quil nassurer aucune
surveillance du parking. Clauses de non-responsabilit, ou encore de non-obligation, et qui ont pour
objet de librer le dbiteur en cas dinexcution. La question sest pose de la validit dune telle clause,
une clause qui prvoit quen cas dinexcution, la responsabilit du dbiteur ne pourra pas tre
recherche. Dans un premier temps, la jurisprudence au 19me sicle considrait que les clauses de
responsabilit taient nulles, lide tait de sinspirer de la matire dlictuelle, o les clauses de nonresponsabilit sont interdites, car lobligation de rparation pose par larticle 1382 du Code civil est un
principe dordre public, et donc on voulait mettre sur le mme plan le principe de force obligatoire du
contrat. En ralit, le parallle avec la responsabilit dlictuelle nest pas valable, puisque que dans cette
matire, par hypothse, les parties nont aucune relation prexistante alors quen matire contractuelle,
lexistence du contrat repose sur la libert contractuelle, et on ne voit pas pourquoi le crancier ne
pourrait pas accepter de librer par avance le dbiteur en cas dinexcution si par exemple en
contrepartie, il obtient une diminution du cot du contrat. Du coup, ces critiques ont conduit une
volution de la jurisprudence, qui admet donc la validit des clauses de non responsabilit depuis un
arrt de la chambre commerciale du 6 Juillet 1955, mais en leur donnant un domaine dapplication trs
encadr. Premire condition, la clause de non-responsabilit doit porter sur une obligation accessoire, pas
sur lobligation essentielle du contrat, hypothse de la vente dun piano, mme si le contrat prvoit une
livraison sous 7 jours, une clause peut prvoir que le dbiteur ne sera pas responsable du retard sous la
livraison, clause relative au dlai, valable. Une clause de non responsabilit portant sur une obligation

essentielle priverait le contrat de sa cause. Deuxime condition de validit, la clause de non

responsabilit ne produira effet que si linexcution nest pas due une faute dolosive ou une faute
lourde du dbiteur (non intentionnelle mais particulirement grave), alors la clause ne jouera pas. Enfin,
dernire condition, la clause de non responsabilit ne peut jamais dispenser le dbiteur dindemniser les
dommages corporels, latteinte lintgrit physique dautrui ne peut faire lobjet dune ngociation
contractuelle. Il existe aussi des limites spciales ces conditions de validit gnrales, pour certains
contrats, tout dabord les clauses de non responsabilit sont interdites, juges comme irrfragablement
abusives dans les contrats de consommation, sur la liste noire, elles sont rputes non crites. Certains
contrats interdisent galement les clauses de non responsabilit, par exemple pour le transport terrestre
de marchandises, et pour le dpt htelier.
Les clauses relatives au montant de la rparation : la clause peut avoir pour objet dtendre le montant de
la rparation, et nanmoins, le plus souvent, la clause est une clause limitative du montant de la
rparation, qui rduit ce montant. Tout dabord, la clause limitative de responsabilit, cette clause est
celle qui fixe un plafond pour le montant de la rparation, hypothse o le dbiteur ou une clause du
contrat nindemnisera le crancier pour le prjudice subi que dans la limite de 10000 euros. Ces clauses
limitatives de responsabilit sont soumises aux mmes conditions que celles de non responsabilit,
interdites dans les contrats de consommation, elles ne produiront pas effet si linexcution est due une
faute dolosive ou une faute lourde, et la clause limitative de responsabilit doit tre respectueuse de
lobligation essentielle du contrat. Arrt Chronopost retrouv de 1996. La clause limitative de
responsabilit contredit la porte de la cause de lobligation essentielle du contrat. Arrt de la Chambre
commerciale du 17 Juillet 2001, Chronopost, faite une exacte application de larticle 1131, la Cour
dappel qui carte la clause limitative de responsabilit, invoque par une socit de maintenance de
matriel informatique, nayant pas respect son engagement dintervenir en 48 heures chrono, la clause
revenant priver deffet lobligation essentielle souscrite par cette socit. Le problme est qu partir de
ces arrts, 96 et 2001, une autre jurisprudence sest dveloppe, faisant elle aussi rfrence lobligation
essentielle, mais sans apprcier le contenu de la clause pour en dterminer la validit. Arrt rendu en
chambre mixte le 22 Avril 2005, qui dit quune clause limitant la rparation est rpute non-crite en cas
de manquement du transporteur son obligation essentielle. Ici, la Cour na pas apprci le montant de
la rparation prvue par la clause pour dcider quelle tait rpute non-crite, elle na pas apprci si ce
montant tait drisoire, or cest critiquable parce que si ce montant nest pas drisoire, la clause ne
contredit pas la porte de lobligation essentielle. Du coup, cette jurisprudence de 2005 a t critique, et
la Cour de cassation la maintenue pourtant, 30 Mai 2006, 13 Fvrier 2007, 5 Juin 2007, avec le mme
raisonnement. Evolution, premire tape, chambre commerciale, 18 Dcembre 2007, clause dans un
contrat de fourniture dlectricit par EDF, et la clause limitait lindemnisation du client en cas de
coupure de courant inopine. La Cour de cassation dit que la Cour dappel a pu retenir que la clause
navait pas pour effet de vider de toute substance lobligation essentielle de fourniture dlectricit
caractrisant ainsi labsence de contrarit entre la clause et la porte de lengagement souscrit. Arrt du
29 Juin 2010 ( commenter en TD), chambre commerciale, il sagissait en lespce dune socit de
logiciels informatiques, la socit Oracle, qui navait pas pu fournir le logiciel promis, et du coup, le
client demandait la rparation de son entier prjudice, quil valuait 61 millions deuros. La socit
oracle a invoqu la clause limitative de responsabilit quil y avait dans le contrat, clause qui stipulait
que la responsabilit doracle ne saurait excder le montant du prix pay par le client au titre du contrat,
en loccurrence, ce prix tait de 200000 euros, et la Cour de cassation dcide que seule est rpute noncrite la clause limitative de rparation qui contredit la porte de lobligation essentielle du dbiteur.
Autrement dit, il faut vrifier si la clause, par le montant quelle prvoit, prive de toute porte
lobligation du contrat. La Cour de cassation approuve le raisonnement de la Cour dappel, qui avait
dcid que si la socit oracle a manqu une obligation essentielle du contrat, le montant de
lindemnisation ngocie dans la clause reflte la rpartition du risque et nest pas drisoire. Elle en
dduit que la clause ne vidait pas de toute substance lobligation essentielle du contrat. Depuis cet arrt,
on peut stipulait une clause limitative de responsabilit en cas dinexcution dune obligation essentielle
du contrat la condition que le montant de la rparation contractuellement prvu ne soit pas drisoire.

Cet arrt revient la solution pose dans larrt de 96, solution pertinente parce que sinon ctait la fin
des clauses limitatives de responsabilit. Rpartir les risques nest pas interdit. La clause limitative de
responsabilit ne joue pas en cas de faute lourde, dolosive ou lourde, et dans les arrts cits, on sest
demand si finalement, la faute lourde nexistait pas automatiquement en cas dinexcution une
obligation essentielle. En effet, dans certains arrts postrieurs chronopost, la Cour considrait quil y
avait faute lourde parce que ctait une obligation essentielle qui tait inexcute, sans apprcier la
gravit du comportement du dbiteur. Arrt du 29 Juin 2010, la Cour rpond que la faute lourde ne peut
rsulter du seul manquement lobligation contractuelle, fut-elle essentielle, mais doit se dduire de la
gravit du comportement du dbiteur (la socit oracle navait pas livr de logiciel, tentant de se
prvaloir de ceci afin de faire jouer une faute lourde, pour carter la clause selon la socit).

2. La clause pnale.
Prvue par le Code civil, article 1226, qui prcise que la clause pnale est celle par laquelle une personne
pour assurer lexcution dune convention sengage quelque chose en cas dinexcution. Article 1229,
la clause pnale est la compensation des dommages-intrts que le crancier souffre de linexcution de
lobligation principale. Ce qui caractrise la clause pnale, tout dabord, on prvoit par avance le
montant forfaitaire des dommages-intrts qui sont dus en cas dinexcution, donc la caractristique
premire dune clause pnale est que le montant prvue dans la clause nest pas un plafond, comme les
clauses limitatives de responsabilit, mais un forfait qui sera du intgralement en cas dinexcution. On
dit quen cas dinexcution dune obligation de livraison, le dbiteur sera tenu 15000 euros (montant
titre dexemple) de dommages-intrts en cas de clause pnale, et dans la limite de 15000 euros en cas de
clause limitative de responsabilit. Deuxime caractristique, le montant forfaitaire des dommagesintrts doit prsenter un caractre dissuasif de linexcution. Le montant forfaitaire doit tre
suffisamment lev pour inciter le dbiteur sexcuter, en clair, le montant forfaitaire doit tre suprieur
au prjudice subi, si par exemple il faut livrer un bien de 10000 euros, la clause pnale prvoira un
montant suprieur au prjudice. Lintrt de la clause pnale est de renforcer la contrainte pour le
dbiteur. On dit que la clause pnale est une sorte de peine prive, prive parce que ce nest pas lEtat ou
ses reprsentants qui vont sanctionner, mais ce sont les parties qui sentendent, et cest une peine parce
que la clause pnale sert la fois rparer le prjudice, mais aussi sanctionner le dbiteur et la Cour de
cassation rsume cette double finalit de la clause, arrt Chambre commerciale 29 janvier 1997, la
clause pnale na pas pour objet exclusif de rparer les consquences de linexcution, mais aussi de
contraindre le dbiteur lexcution . Deux aspects fondamentaux. En cas dinexcution, le crancier
na pas se prvaloir dun quelconque prjudice pour faire valoir la clause, la clause pnale renforce la
force obligatoire du contrat. Tempraments, la clause pnale est tout dabord interdite dans certains
contrats, dans le contrat de travail, dans le bail dhabitation, et dans les contrats de consommation
lorsquelle est abusive, cest--dire par exemple lorsquelle nest pas rciproque. Ensuite, et surtout, la
caractristique de la clause pnale est quelle est rvisable par le juge, cest--dire que le juge peut
modifier son montant lorsquelle est manifestement excessive ou drisoire, on retrouve ce pouvoir du
juge larticle 1152 du Code civil, qui dans lalina 2, prcise que le juge peut, mme doffice, modrer
ou augmenter la peine qui avait t convenue si elle est manifestement excessive ou drisoire, toute
stipulation contraire sera rpute non crite, Article trs important, montre que le juge est autoris
simmiscer dans la chose des parties, dans le contrat. Le principe mme que le montant prvu par le
forfait est suprieur au montant du prjudice subi, donc quand est-ce quon va pouvoir saisir le juge pour
abus, le juge va devoir apprcier le rapport entre le forfait et le prjudice, pour voir si lon est pas hors de
toute proportion, lexcs est la disproportion manifeste entre le forfait et le prjudice subi. Deuxime
possibilit, que le juge augmente le forfait prvu par la clause, l, plus dlicat, deux possibilits, soit le
forfait est infrieur au prjudice subi, vrai problme de qualification, on pourra se demander si la clause
pnale est bien une clause pnale et non pas une clause limitative de responsabilit, rgime diffrent,
car le juge ne peut rviser le montant prvu par la clause limitative de responsabilit. Dans ce cas l, le
pouvoir de rvision du juge est exclu. Deuxime possibilit, la clause est vraiment rdige comme une

clause pnale, disant que lon veut inciter le dbiteur sexcuter, et le montant des dommages-intrts
prvu est peine suprieur au montant du prjudice subi. La prvision des parties supposait un forfait
plus lev, pour avoir lide de sanction, et le juge pourra dans ce cas prcis le montant prvu par la
clause. Dernire question envisager, que se passe-t-il en cas de clause limitative de responsabilit, si
cette clause est rpute mal crite ? on va supprimer cette clause, donc comment rpare-t-on le prjudice.

3. Les consquences de linvalidit dune clause de responsabilit.

Seulement la clause est affecte, pas le contrat, la clause est rpute non crite, plus valide. Si ctait une
clause de non-responsabilit, le dbiteur redevient pleinement responsable, et sil sagissait dune clause
limitative de responsabilit, on carte le plafond dindemnisation, du coup, on en revient aux rgles
ordinaires de la responsabilit contractuelle. Il faut tout de mme tenir compte des rgles du droit
commun applicables et des rgles du droit spcial. Lorsquil nexiste pas de droit spcial, cest--dire pas
de rglementation propre, spcifique, au contrat conclu, on applique donc le droit commun, larticle 1150
du Code civil, et donc, le seul prjudice rparable est le prjudice prvisible lors de la conclusion du
contrat. Cela signifie que mme si on carte la clause relative de responsabilit, le crancier nobtiendra
pas forcment la rparation de tout son prjudice, il ne sera indemnis qu hauteur de ce qui tait entr
dans le champ contractuel. Exception, larticle 1150 est cart en cas de faute dolosive (inexcution
intentionnelle), ou en cas de faute lourde (inexcution non intentionnelle mais grave), dans ces cas l, on
en revient aux principes de la rparation intgrale. Lorsquil existe un droit spcial, une rglementation
spcifique au contrat conclu, alors cette loi peut prvoir un plafond dindemnisation, sans pour autant
interdire la clause limitative de responsabilit, par exemple, la rglementation dun contrat va dire que
lindemnisation ne peut dpasser trois fois le montant du prix du contrat, cette rglementation ninterdit
pas que la clause limitative de responsabilit prvoit un plafond dindemnisation de deux fois le prix du
contrat, montant infrieur. Si la clause limitative de responsabilit est rpute non crite, on en revient au
droit spcial, on applique le plafond lgal dindemnisation, cest l lironie de la jurisprudence
chronopost, arrt en date du 9 Juillet 2002, la chambre commerciale a prcis que la suppression de la
clause limitative de responsabilit (le client ne pourra tre rembours qu hauteur du prix de lenvoi)
conduit lapplication du droit spcial des transports, dont le plafond lgal tait fix au prix du transport.
Droit commun, rparation du prjudice prvisible. Le plafond lgal, ou droit spcial, cde en cas de faute
dolosive ou en cas de faute lourde.

4. Les effets de la responsabilit contractuelle.

Le principal effet de la responsabilit est loctroi de dommages-intrts au crancier, comment sont
valus ces dommages-intrts, problme rcurrent en droit de la responsabilit. Le principe est que les
dommages-intrts doivent couvrir lintgralit du prjudice rparable, mais ils ne doivent pas dpasser
ce prjudice. La rparation doit couvrir non seulement la perte subie, mais galement le gain manqu.
Hypothse dun professionnel qui ne reoit pas les marchandises commandes, destines la revente,
quel est le montant de son prjudice, dans ce cas l, le commerant va tre oblig de se procurer les
marchandises auprs dun autre fournisseur et il va se les procurer un prix plus lev, et le temps de se
les procurer, il va perdre des ventes, la fois la perte subie, ne pas avoir eu les marchandises au prix
escompt, il va donc obtenir le remboursement du prix, plus le surcot pay pour obtenir les
marchandises, plus la rparation du gain manqu, donc des dommages-intrts compensant le gain
manqu du fait quil na pu vendre durant un laps de temps. Autre exemple, artiste devant se produire en
concert, lartiste ne se prsente, le producteur va demander le remboursement de tous les frais
(musiciens, matriel, etc), toutes les pertes, mais aussi les bnfices quil aurait eu. Dernire rgle pour
valuer les dommages-intrts, quel moment le tribunal doit-il se placer pour valuer le montant des
dommages-intrts, soit la date laquelle le contrat aurait du tre excut, soit la date laquelle
intervient la condamnation du dbiteur. La jurisprudence toujours la mme date, les dommages-intrts

sont valus au jour du jugement, date semblant la plus pertinente, si le crancier doit se procurer une
chose en remplacement grce aux dommages-intrts rcolts, cest bien au prix qui seront en cours au
jour du jugement.

Section 2 : les sanctions propres aux contrats synallagmatiques.

Ces contrats font natre la charge des parties des obligations rciproques et interdpendantes, chaque
partie a la qualit de crancier et de dbiteur, exemple, vente, le vendeur est tenu de livrer la chose, et
lacheteur, tenu de payer le prix. Du coup, quand il y a inexcution, puisque les obligations sont
rciproques, elles doivent tre en principe excutes simultanment, ou du moins dans un trait de temps,
donc limit, du coup, si lune des parties nexcute pas son obligation, lautre peut suspendre lexcution
de sa propre obligation, cest ce que lon appelle lexception dinexcution, premire sanction spcifique
des contrat synallagmatiques. Ensuite, parce que les obligations sont interdpendantes, si lune des
parties ne sexcute pas, lautre peut perdre tout intrt au contrat, et cest pourquoi le droit lui permet de
demander en justice lanantissement du contrat, cest ce que lon appelle la rsolution judiciaire pour
inexcution, deuxime sanction spcifique au contrat synallagmatique.

I.

Lexception dinexcution.

Cest le droit pour chaque partie un contrat synallagmatique de refuser dexcuter la prestation
laquelle elle est tenue tant quelle na pas reu la prestation qui lui est due. Celui qui invoque lexception
dinexcution le fait seul, cest--dire sans demander lautorisation pralable du juge. Pour autant, le
cocontractant na pas subir larbitraire de son partenaire, et donc il pourra saisir le juge pour faire
constater que lexception dinexcution lui est oppose tort, par exemple en cas dinexcution partielle,
retard dexcution minime, et dans ce cas l il pourra prtendre des dommages-intrts sil en a subi un
prjudice. Si on rsume, le juge na pas autoriser le recours lexception dinexcution, mais il peut
contrler la rgularit de son exercice, cest--dire quun pouvoir contractuel appartient lune des
parties, encore faut-il quelle en abuse pas, et contrle a posteriori par le juge. Lexception dinexcution
ne dtruit pas le contrat mais en suspend simplement lexcution, et cette situation est provisoire, soit ce
moyen de pression se rvle efficace, et chaque partie va finalement excuter sa prestation. Soit
linexcution apparat dfinitive, et dans ce cas l, il faut passer une autre sanction, qui peut tre soit
une sanction commune tous les contrats, soit on va demander lautre sanction spcifique, la rsolution
pour inexcution pour anantir le contrat.

A. Les conditions de lexception dinexcution.

Il faut tre dans un contrat synallagmatique, ensuite, il faut que les parties soient dexcuter
immdiatement leurs obligations, si le contrat accorde un dlai lune des parties pour sexcuter, lautre
ne peut refuser dexcuter son obligation en allguant une inexcution. Par exemple, on prend
lhypothse dune vente crdit, le vendeur ne peut refuser de livrer la chose parce que lacheteur ne
laurait pas paye intgralement, cest le contrat qui prcisment permet lacheteur de payer en
plusieurs fois. Du coup, ce nest pas une inexcution. Ensuite, lexception dinexcution ne peut pas tre
invoque pour certains contrats, parce quil est dusage pour ceux-ci que lune des parties sexcute en
premier, par exemple, dans un htel, normalement, on ne doit prsenter la facture quau dpart du client,
qu la fin du sjour, donc du coup pas dexception dinexcution, mme chose au restaurant, repas
fournir avant de demander le paiement. Ensuite, lexception dinexcution peut tre invoque quelque
soit la source de linexcution, elle peut rsulter soit dune faute, soit de la force majeure, et puis,
linexcution doit en principe prsenter une certaine gravit qui sera apprcie souverainement par les
juges du fond. Linexcution grave ne suppose pas forcment une inexcution totale, mais exclut

linexcution dune obligation accessoire, par exemple, contact dun traiteur, demande de fournir des
repas pour 50 personnes, ngociation des dtails, serviettes bordeaux demandes et serviettes blanches
fournies, on ne peut retenir lexception dinexcution, pas de refus du paiement du prix de la facture,
juste une lgre rduction. Autre exemple, contrat de bail, lobligation principale du bailleur est de
mettre le lieu lou la jouissance du locataire, obligation accessoire, entretien du bien, accessoire, le
locataire doit payer, sauf si le bien devient vraiment insalubre. Puisquil nest pas ncessaire de saisir le
juge, pas besoin de faire une demande en justice avant de lexercer, et pas besoin de faire une mise en
demeure.

B. Les effets de lexception dinexcution.

Lexception suspend lexcution de la prestation de celui qui linvoque comme sil bnficiait dun dlai,
du coup, lautre partie ne peut pas saisir le juge pour demander lexcution force de la prestation,
puisquen fait, celui qui se prvaut de lexception nest pas dfaillant, mais exerce un moyen de pression
sur lautre partie. Cette situation est forcment provisoire, le contrat subsiste, il suffit donc que le
dbiteur excute son obligation pour que la protection de celui qui se prvaut de lexception svanouisse
et quune excution puisse lui tre demande.

II.

La rsolution pour inexcution.

Dans un contrat synallagmatique, lorsque lun des contractant nexcute pas son obligation, son
partenaire a une option, soit il demande lexcution force du contrat, soit il demande son
anantissement avec en plus des dommages-intrts en rparation du prjudice que lui cause
linexcution. Lorsque lune des parties nexcute pas son obligation, la victime de linexcution est ellemme tenue dune obligation.

A. Les formes de rsolution.

Il existe traditionnellement la rsolution judiciaire, mais il existe aussi une rsolution conventionnelle qui
rsulte du jeu dune clause contractuelle, qui prcisait quen cas dinexcution, le contrat serait rsolu.
Quelque soit la source de la rsolution, ces effets sont identiques, aujourdhui, on sinterroge sur la
possibilit dadmettre une troisime forme de rsolution, ce qui existe dj dans certains pays trangers,
et qui est propos par les projets dharmonisation du droit europen des contrats, il sagirait dune
rsolution unilatrale, qui serait dcide par le seul crancier victime de linexcution, sans quil ait
besoin de saisir pralablement le juge. La seule prvue par le Code civil est la rsolution judiciaire.

1. La rsolution judiciaire.
Elle est prvue larticle 1184 du Code civil, elle suppose une inexcution du contrat, qui peut rsulter
soit dune faute soit de la force majeure, mais il faut ici que linexcution soit suffisamment grave pour
justifier lanantissement du contrat. Si cest une obligation accessoire qui est inexcute, il nest pas
possible de demander la rsolution du contrat, sanction trop grave. Ensuite, le principe pos par larticle
1184 est que le contractant ne peut procder lui-mme la rsolution du contrat, la diffrence de
lexception dinexcution, il doit saisir le juge, ainsi lalina 3 de larticle 1184 dispose que la rsolution
doit tre demande en justice, et il ny a que le crancier victime de linexcution qui peut saisir le juge,
ce qui veut dire que le dbiteur auquel le manquement est imputable ne peut pas sen prvaloir pour
demander lanantissement du contrat. Mme lorsque le juge est saisi, le dbiteur peut essayer
dchapper la rsolution en proposant une excution tardive du contrat, la condition toutefois que

cette excution tardive prsente un intrt pour le crancier, exemple du traiteur qui doit fournir une
prestation dtermine, 50 repas pour une date dtermine, acompte vers par le client, et puis le traiteur
ne livre pas les repas la date dtermine, pour rcuprer largent il faut demander la rsolution du
contrat, le fait dtre livrer un mois plus tard nest plus utile. Pourtant, la jurisprudence a admis une
exception importante au principe de cette rsolution judiciaire du contrat, par un arrt de la premire
chambre civile du 13 octobre 1998, largement confirm depuis, a admis quun contractant peut ses
risques et prils rompre unilatralement le contrat en cas de manquement grave du cocontractant . Cela
signifie quie la jurisprudence admet titre exceptionnel la rsolution unilatrale, sans passer par le juge,
des conditions : il doit sagir dun manquement grave, la Cour de cassation dit que cela doit tre aux
risques et prils du crancier, cela signifie que si le crancier invoque la rsolution lorsquelle nest pas
justifie, lautre partie peut saisir le juge et le crancier pourra tre condamn en cas dabus des
dommages-intrts, cest--dire que si finalement le crancier a voulu se prvaloir dune rsolution,
autrement dit, dans cette rsolution unilatrale, le contrle du juge ne disparat pas, mais il se dplace, il
nest plus un pralable ncessaire la rsolution, mais devient un contrle a posteriori pour vrifier que
la rsolution nest pas abusive. Contrle du juge a posteriori existant parce qu chaque fois, on a un
pouvoir unilatral dans le contrat, comme pour le prix, et ici, cest un crancier qui peut invoquer une
prrogative contractuelle, savoir le pouvoir de rsolution. Lorsque le juge est saisit dune demande en
rsolution judiciaire, il est libre daccorder ou de refuser la rsolution du contrat, ainsi sil estime que
lexcution tardive du contrat prsente toujours un intrt, il pourra accorder des dlais au dbiteur pour
quil sexcute, et enfin sil dcide de prononcer la rsolution du contrat, il peut se limiter cette
sanction ou il peut lassortir de dommages-intrts.

2. La clause rsolutoire.
Au moment de la rdaction du contrat, les parties peuvent y insrer une clause selon laquelle
linexcution du contrat entranera sa rsolution, et cette clause nest pas prvue par le Code civil qui
nenvisage aux articles 1183 et suivants que la seule rsolution judiciaire. Nanmoins, la jurisprudence
admet la validit des clauses rsolutoires au nom de la libert contractuelle, et elles sont trs frquentes
en pratique. La clause rsolutoire est la clause qui permet la rsolution de plein droit du contrat en cas
dinexcution fautive de ses obligations par lune des parties. On en dduit que le contractant victime de
linexcution peut rsoudre unilatralement le contrat en dehors de toute intervention du juge, cest donc
l lintrt de la clause rsolutoire, de la prvision contractuelle, cest que cette clause permet la
rsolution unilatrale, sans avoir satisfaire les conditions que posent la jurisprudence pour admettre une
telle rsolution unilatrale. Le principe est que la rsolution est judiciaire, et par exception, la clause
rsolutoire est valide. Les tribunaux adoptent une conception stricte de la clause rsolutoire, ils exigent
quelle amnage avec prcision les conditions et les modalits de la rsolution. Les conditions de la
rsolution, dans quels cas linexcution emportera la rsolution du contrat, modalits, comment sera mise
en uvre la rsolution du contrat. Si la clause nest pas suffisamment prcise, les tribunaux rejetteront la
qualification de clauses rsolutoires, et ils vont considrer quil ne sagit que dun simple rappel de la
possibilit dune rsolution judiciaire du contrat. Travail de rdaction du contrat important. Si la clause
nest pas assez complte ou prcise, la victime de linexcution ne pourra se prvaloir du contrat, et
demander la rsolution ses risques et prils. Ce type de clauses est licite sauf de rares exceptions, par
exemple, en matire dassurance, et interdit dans certains baux. La rsolution du contrat va rsulter soit
de la seule inexcution du contrat, soit de linexcution aprs une mise en demeure. Dans tous les cas, la
jurisprudence exerce un contrle sur la mise en uvre de la clause rsolutoire, toujours la mme ide,
contrle parce que cest un pouvoir unilatral confi lune des parties sur le sort du contrat, et on se
mfie de lunilatralisme en droit des contrats, et la jurisprudence va exiger que cette clause soit mise en
uvre de bonne foi. Si ce nest pas le cas, le juge ne fera pas produire effet la rsolution, ou bien
condamnera le crancier des dommages-intrts. Exemple, si le crancier adresse une mise en demeure
son dbiteur lorsquil est en vacances, la Cour de cassation a considr que cest une mise en uvre de
mauvaise foi de la clause rsolutoire, et cette mauvaise foi du crancier a t sanctionne.

3. La rsolution unilatrale.
La doctrine sinterroge aujourdhui sur la possibilit dadmettre une troisime forme de rsolution, ct
de la rsolution judiciaire et de la clause rsolutoire, savoir une rsolution unilatrale dcide par le
seul crancier. Le droit positif connat dj cette possibilit, mais la jurisprudence ne ladmet que comme
une exception la rsolution judiciaire, et elle pose cette condition particulire, celle dune inexcution
grave. Une partie de la doctrine propose daller plus loin et doffrir une vritable alternative au crancier,
soit il saisit le juge et il sen remet sa dcision pour en obtenir la rsolution, soit il dcide lui-mme et
seul de la rsolution, mais il sexpose un contrle a posteriori du juge qui vrifiera quil na pas abus
de sa prrogative contractuelle. Certains projets de rforme sont en ce sens, notamment le projet de la
chancellerie, pour autant, il y a une partie de la doctrine qui critique cette ide de rforme, la critique est
fonde en disant que la rsolution doit ncessairement tre judiciaire, car finalement lintervention du
juge garantit la protection des contractants. Cette critique est en ralit excessive, parce quen fait la
rsolution unilatrale ne supprime pas totalement le contrle du juge, ce qui est impratif pour la scurit
juridique, cest que le dbiteur soit protg dun abus du crancier, dans la rsolution unilatrale, il y a
bien un contrle de labus, et dans la rsolution unilatral, il y a un tel contrle de labus, le juge peut
tre saisi a posteriori par le dbiteur, et obtenir une sanction du crancier qui aurait abus de son droit.
Les projets de rforme prvoient mme des modalits particulires pour la rsolution unilatrale, le
crancier qui veut rsoudre le contrat doit ncessairement notifier la rsolution au dbiteur, il faut que le
dbiteur soit inform, partir du moment o il reoit cette notification, le dbiteur peut trs bien saisir le
juge, au besoin, en rfr, pour viter de subir une rsolution arbitraire du crancier. Le systme nest pas
si dsquilibr que a, prise en compte des intrts du dbiteur. Ensuite, dans le sens favorable la
rsolution unilatrale, au vu de la jurisprudence, on peut aller jusqu se demander si la rsolution
unilatrale nest pas dors et dj admise, parce que les arrts entendent de plus en plus largement les cas
dinexcution grave qui permettent de droger la rsolution judiciaire. Si le crancier a un doute sur le
caractre grave de lexcution, il doit saisir le juge, sinon, il peut prononcer la rsolution unilatrale du
contrat alors que la rforme nest pas adopte par les textes. Les critiques relatives au rle sont
excessives, car le rle du juge ne disparat pas. La protection supposera que le dbiteur saisisse le juge,
sa protection est subordonne son action en justice, et dans les faits, le dbiteur ne saisira pas le juge
chaque fois, et cette subordination affaiblit la protection du dbiteur.

B. Les effets de la rsolution.

Le contrat rsolu est considr comme nayant jamais t conclu, ainsi, il est ananti rtroactivement, cet
anantissement peut parfois laisser survivre, exister, certaines clauses du contrat, cest le cas pour les
clauses qui ne devaient recevoir dapplication quen cas dinexcution, cest le cas pour les clauses
relatives la responsabilit, ou encore les clauses qui prvoient le tribunal comptent pour rsoudre le
litige. Ensuite, sagissant de cet anantissement rtroactif, place particulire aux contrats excutions
successives, il faut distinguer deux situations, premire hypothse, le contrat est inexcut, ou mal
excut, depuis son origine, depuis la date de sa conclusion, dans ce cas l, la rsolution produira ses
effets classiques, savoir lanantissement du contrat depuis le jour de sa conclusion. Deuxime
situation, le contrat, pendant un temps, a t correctement excut, puis survient linexcution. Dans ce
cas l, on va procder la rsiliation du contrat, la rsiliation correspond lanantissement du contrat,
non pas compter du jour de sa conclusion, mais seulement compter du jour de linexcution. On ne
revient pas sur les prestations qui ont t correctement excutes. Difficult pratique, quelle est la date
retenir pour linexcution, est-ce que cest la date de la premire inexcution, du premier manquement,
date de la demande en justice, ou est-ce que cest la date du jugement qui prononce la rsiliation ? La
jurisprudence nest pas trs claire sur cette question, pourtant dterminante, mais le plus souvent, elle
semble retenir la date de la premire inexcution. Plus largement, quelque soit le contrat, chaque fois
que la rsolution emporte un anantissement rtroactif du contrat, il va falloir remettre les parties dans la

mme situation que si le contrat navait pas t conclu, cest--dire quon retrouve ici des effets
communs avec la nullit parce quun lment manque sa validit, on va appliquer les restitutions entre
les parties et lgard des tiers.

TITRE II : les effets du contrat lgard des tiers.

Le tiers au contrat est celui qui nest pas partie au contrat. Le principe est que le contrat ne devrait pas
donc produire deffet lgard de celui qui ny est pas partie, mais en ralit, il existe des tiers qui sont
directement concerns par le contrat, et donc, au sein des tiers largement dfinis, il existe des tiers
intresss. Il sagit des tiers qui ont un lien de prs ou de loin avec les parties, ce sont les cranciers par
exemple de lune des parties, les hritiers, ou encore les acqureurs dun bien qui pralablement a fait
lobjet dun contrat. A lgard de ces tiers intresss, les effets du contrat mritent une tude plus
approfondie, parce quils vont subir directement les consquences du contrat, et ses consquences vont
tantt leur nuire, tantt leur profiter. Notion deffet, quel type deffet est vis. Le premier sens du mot
effet, est leffet obligatoire du contrat au sens de force obligatoire du contrat. Ici, sous cet angle, les tiers
peuvent ignorer le contrat, la force obligatoire du contrat puisque du moment quils nont pas consenti au
contrat, ils ne sont pas tenus des droits et des obligations qui sont nes du contrat, ils nen sont pas
cranciers ou dbiteurs, cest ce que lon appelle leffet relatif du contrat, qui signifie que le contrat na
deffet obligatoire qu lgard des parties. Dans un second sens, leffet du contrat, cest leffet produit
par la situation contractuelle, cest--dire leffet de la vente, dun bail, dune donation, cet effet de la
situation contractuelle ne peut tre ignor par les tiers, puisquil va sen suivre un changement de
propritaire, un nouveau locataire, ou encore lappauvrissement de lauteur de la donation. Cet effet de la
situation contractuelle, concerne les tiers puisquils ne peuvent plus agir comme si le contrat navait pas
eu lieu. Cet effet sexprime par la notion dopposabilit.

Chapitre 1 : Labsence deffet obligatoire du contrat lgard des tiers.

Leffet obligatoire du contrat est la cration dobligation contractuelle la charge des parties, et par
principe, le contrat ne peut crer dobligation contractuelle qu lgard des parties. Ce principe connat
toutefois des exceptions.
Section 1 : le principe de leffet relatif du contrat.

A. Le fondement du principe.
Texte de rfrence, article 1165 du Code civil, dispose que les conventions nont deffet quentre les
parties contractantes. On considre que cet article est un prolongement de larticle 1134. Lalina 1 de
larticle 1134 est le sige de leffet obligatoire, et larticle 1165 vient prciser que cet effet obligatoire du
contrat ne joue quentre les parties au contrat. Autrement dit, les conventions ne peuvent crer de droits
ou dobligations qu lgard des parties contractantes. Le fondement initial de larticle 1165 tait le
principe de lautonomie de la volont, seules les parties ont exprim leur consentement, leur volont
dans le contrat, et donc, seules ceux qui ont consenti peuvent tre tenus lexcution. Les tiers qui par
hypothse, par dfinition, na pas exprim de consentement au contrat, doit tre libre dignorer ce
contrat. Cette dernire considration de la thorie de lautonomie de la volont est encore une fois
excessive puisquelle parat signifier que le contrat ne produit aucun effet lgard des tiers, or, cela est
contredit par le principe dopposabilit. Ensuite, on ajoutera quen dehors de la volont, cest aussi la
libert contractuelle qui justifie le principe de leffet relatif, puisque la libert contractuelle est la libert
de contracter ou de ne pas contracter, et donc dans ce dernier cas de ne pas tre oblig par ce contrat.

B. Les personnes soumises au principe.

Il faut identifier qui sont les parties au contrat, puisque seules ces parties sont tenues par son effet
obligatoire. A priori, cest simple, les parties sont celles qui ont donn leur consentement au contrat. Il
faut inclure dans la catgorie des parties les personnes qui ont t reprsentes lacte, parfois le contrat
est conclu par reprsentation. Sil y a un mandat, le contrat est sign par le mandataire, qui nest pas
partie au contrat car il ne fait quexprimer la volont du mandant. Il faut tenir du compte du fait que la
qualit de partie peut voluer en fonction du temps. En effet, des tiers peuvent, pass linstant de
lchange des consentements, la conclusion du contrat, des tiers peuvent prendre la place des parties,
cest le cas par exemple tout dabord lorsque lun des contractants dcde, le principe est que ses
hritiers sont considrs comme des continuateurs de la personne dcde, ds linstant du dcs,
substitution du dfunt et de ses hritiers, en principe les hritiers sont obligs par les contrats conclus par
le dfunt. Deuxime hypothse, lorsquil va y avoir des cessions qui vont intervenir, par exemple,
lorsquil y a vente dun immeuble lou, le bailleur initial est remplac par lacqureur du bien qui
devient oblig par le bail alors quil ne la pas conclu. Mme exemple en droit du travail, lorsquune
entreprise est cde, le Code du travail prvoit que les contrats de travail sont automatiquement
poursuivis par le repreneur alors que pourtant ce nest pas lui qui les a conclus. Larticle 1165, visant les
parties contractantes, nest pas toujours exact, les parties au contrat ne sont pas forcment les parties qui
ont conclu le contrat. Tous ces exemples ne sont pas des exceptions leffet relatif, ceux qui sont obligs
sont des tiers qui sont devenus des parties, et cest partir du moment o ils deviennent parties au contrat
quils sont tenus son effet obligatoire.

Section 2 : les drogations au principe de leffet relatif.

Seconde phrase de larticle 1165, qui prvoit que les conventions ne nuisent point au tiers et ne lui
profitent que dans le cas prvu par larticle 1121 du Code civil. Cet article traite dun mcanisme spcial
qui sappelle la stipulation pour autrui, et cest bien une exception au principe de leffet relatif, et
certains ajoutent, au-del du texte, une seconde exception, qui concerne un autre mcanisme, savoir la
promesse de porte fort, qui est une drogation apparente.

I.

La drogation relle : la stipulation pour autrui.

Il faut ici se rfrer larticle 1121 du Code civil, on peut pareillement stipuler au profit dun tiers
lorsque telle est la condition dune stipulation que lon fait pour soi-mme ou dune donation que lon
fait un autre. Mcanisme de la stipulation pour autrui : cest un contrat conclu entre une personne, le
stipulant, et une autre personne, le promettant, et qui a pour objet dobliger le promettant lgard dune
troisime personne, savoir le tiers bnficiaire. Exemple, cest lassurance dcs, contrat conclu entre
un stipulant, lassur, et un promettant, lassureur, et qui a pour objet dobliger lassureur verser au jour
du dcs un capital un tiers qui est le bnficiaire. Le tiers, le bnficiaire, nest pas partie au contrat, et
pourtant, cest lui qui va tirer profit du contrat. Autre exemple, assurance responsabilit automobile, au
profit du tiers conducteur, lassurance prvoit aussi que lon prte le vhicule un tiers, lassurance
couvrira laccident caus par le tiers conducteur. Dans toutes ces hypothses, leffet obligatoire du
contrat va jouer lgard dune personne qui ny a pas consenti, cest la force obligatoire du contrat qui
va jouer, cela est admis uniquement parce que le contrat est conclu dans lintrt exclusif du bnficiaire.
Cela suppose que le contrat ne cr aucune obligation la charge du bnficiaire, du tiers, mais
seulement des droits, et ce tiers na aucun intrt lgitime refuser le bnfice du contrat.

A. Les conditions de la stipulation pour autrui.

Il faut que le contrat fasse apparatre clairement la volont du stipulant de transmettre quelque chose un
tiers. Sous cette rserve, il ny a pas de conditions particulires qui concerneraient le promettant ou le
stipulant. En revanche, il existe des conditions relatives au tiers bnficiaire. Il doit ainsi sagit dune
personne dtermine la conclusion du contrat, ou au moins dterminable lors de lexcution du contrat,
cest--dire dune personne qui conclut par exemple une assurance vie au bnfice de son pouse, sil
nest pas mari. Il peut sagit dune personne future, la condition quelle soit certaine. Normalement, le
bnficiaire doit tre une personne ne, ou selon larticle 1106 (ou 906), une personne conue, et pour le
cas particulier de lassurance dcs, on va plus loin, la loi permet de dsigner ses enfants, du stipulant,
mme si la date du contrat, le stipulant na aucun enfant et que sa compagne nest pas enceinte.
Ensuite, la stipulation pour autrui peut toujours faire lobjet dune rvocation par le stipulant, tant que le
bnficiaire na pas donn son acceptation. Cette rvocation fait disparatre dfinitivement le droit du
tiers bnficiaire, et dans ce cas l, le stipulant peut mme demander lexcution de la stipulation son
profit ou au profit dun autre tiers. En cas d stipulation pour autrui, le bnficiaire acquiert un droit
automatiquement et par leffet de la stipulation, et donc lacceptation du bnficiaire nest pas une
condition pour faire natre son droit. Lacceptation est la manifestation par le bnficiaire de son
intention de profiter de la stipulation. Aucune raison objective de refuser, mais pas impossible de refuser.
Lacceptation pour finir peut maner du bnficiaire ou de ses hritiers. Exemple dune donation faite
entre le donateur et le donataire, simplement, il va y avoir une condition la donation, donner la
proprit et en contrepartie, obligation de verser tous les mois 200 euros tel bnficiaire. Le
bnficiaire est un tiers par rapport la donation, et le promettant, en loccurrence le donataire, est bien
oblig son gard, qui va crer des droits lgard du tiers qui va toucher toute sa vie 200 euros. Elle est
conclu dans lintrt exclusif du bnficiaire.

B. Les effets de la stipulation pour autrui.

Article 1121 du Code civil. Les parties au contrat, stipulant et le promettant, cest le stipulant qui pourra
exiger lexcution force de la stipulation au profit du tiers, si on a une donation faite sous la condition
de verser 200 euros par mois la sur du donateur, il peut exiger lexcution force. Ensuite, dans les
relations entre le promettant et le bnficiaire, le tiers bnficiaire a un droit lexcution de
lengagement contract par le promettant, il sagit dun droit direct contre le promettant, ce nest pas un
droit quil acquiert partir du patrimoine du stipulant, cest un droit qui acquiert au propre, le
bnficiaire de lassurance-vie a un droit direct contre lassureur, toucher le capital, sans passer par le
patrimoine de lassur. Par exemple, au dcs du stipulant, le bnficiaire de lassurance dcs naura
pas subir le concours des cranciers personnels du dfunt. Exemple, 50000 euros de dettes charge du
dfunt, il na que 10000 euros sur son patrimoine, et son assurance-vie prvoit le versement dun capital
de 20000 euros au bnficiaire, et les cranciers ne peuvent rclamer cette somme, elle est directement
alloue au bnficiaire. Le stipulant, est lassur, le bnficiaire est le tiers qui va toucher largent au jour
du dcs. Aucun rapport entre les deux, entre le tiers et le stipulant, ce qui veut dire que le tiers ne peut
pas agir en excution contre le stipulant pour obtenir lexcution force de la stipulation, une seule
exception, il faudrait que le stipulant prenne un engagement personnel son gard, et dans ce cas l, le
tiers pourra agir, mais sur le fondement de cet engagement, et non sur le fondement de la stipulation.
Deuxime drogation qui existerait au principe de leffet relatif, mais sans tre une vraie drogation.

II.

La drogation apparente : la promesse de porte-fort.

La stipulation pour autrui conduit faire natre du contrat un droit au profit dun tiers, en ce sens, cest
une drogation larticle 1165. Pourrait-on admettre en parallle quun contrat fasse natre une
obligation la charge dun tiers ? La stipulation pour autrui permet de rendre crancier un tiers au
contrat, tandis que la promesse de porte-fort rend un tiers dbiteur. Cest en principe interdit par larticle
1119 du Code civil, qui dispose quon ne peut en gnral sengager que pour soi-mme. Ce qui semble

vouloir dire que lon ne peut faire natre dobligations dun contrat lgard dun tiers. Une drogation
larticle 1119, prvue par larticle 1120, et qui concerne la promesse de porte-fort. Selon ce texte,
nanmoins, on peut se porter fort pour un tiers en promettant le fait de celui-ci, sauf lindemnit contre
celui-ci qui sest port fort ou qui a promis de faire ratifier si le tiers refuse de tenir lengagement.
Dfinition de la promesse de porte-fort, cest un contrat qui cr la charge dune personne, le
promettant, lobligation de faire son possible pour obtenir au profit dune autre personne appele le
bnficiaire, lengagement dune tierce personne. Deux personnes vont conclure un contrat, le
promettant et le bnficiaire, le promettant va sengager au maximum pour quun tiers vienne sengager
au profit du bnficiaire. Exemple, en droit des socits, on veut obtenir un march avec une socit,
pour essayer dobtenir le march, lun des concurrents va tenter de conclure un porte-fort avec un autre
associ, qui a des associs communs avec la premire socit. Lautre filiale va dire au profit du
concurrent quelle sengage tout faire pour que la socit dans son groupe la choisisse pour remporter
le march. La socit se porte fort que lautre socit du groupe choisisse ce concurrent pour remporter
le march. Ce nest pas une vritable exception larticle 1165, pour que ce soit une vraie exception, il
faudrait que le contrat de porte-fort fasse natre une vritable obligation la charge dun tiers. Or, qui
soblige vraiment dans la promesse, cest le promettant, dans lexemple, cest la socit du groupe qui dit
quelle fera tout son possible pour que la socit de son groupe choisisse le concurrent pour conclure le
march. La socit qui a fait lappel doffres nest oblige rien. Si au final le concurrent nest pas choisi
pour remporter le march, qui doit payer lindemnit, cest la filiale, lindemnit est due par celui qui
sest port fort, seul le promettant est tenu de payer une indemnit. Dans la promesse de porte-fort, le
porte-fort sengage faire son possible pour amener un tiers qui reste libre traiter avec le bnficiaire et
en cas dchec, verser ce dernier une indemnit. Donc, la promesse de porte-fort nest pas une
exception larticle 1165, le tiers nest pas oblig la promesse de porte-fort.

Chapitre 2 : leffet de la situation contractuelle lgard des tiers.

En principe, le contrat ne peut pas rendre un tiers crancier ou dbiteur. Est-ce que pour autant, le contrat
ne produit aucun effet lgard des tiers, la rponse est ncessairement ngative car le contrat donne
naissance une situation de fait, dont les tiers doivent tenir compte et qui parfois peut porter atteinte
leurs droits. Cet effet du contrat lgard des tiers sexprime par le principe dopposabilit du contrat.

Section 1 : le principe dopposabilit du contrat aux tiers.

I.
Le contenu du principe.
A. La notion dopposabilit.
Dire que le contrat est opposable aux tiers signifie que le contrat donne naissance une situation
nouvelle dont les tiers doivent tenir compte, par exemple, la vente donne lieu un changement de
propritaire, celui qui voudrait acqurir le bien doit sadresser au nouveau propritaire, le voisin qui va
assigner le propritaire doit tenir compte de la vente. Autre exemple, une donation donne galement lieu
un transfert de droits, le donataire pourra conclure des contrats sur le bien donn. Le principe
dopposabilit a deux fondements, tout dabord, le contrat constitue un fait social, cest--dire que la
situation ne du contrat vient sintgrer dans un ordre juridique prexistant, et la coexistence des rapports
sociaux suppose que toute personne tienne compte de ce qui se passe en dehors de son champ dactivit.
Ensuite, deuxime fondement, il passe par lide que lopposabilit est un complment utile et ncessaire
du principe de force obligatoire du contrat. En effet, si les tiers pouvaient ignorer la situation
contractuelle, il ne servirait rien de dire que le crancier est titulaire dun droit. Par exemple, si le tiers
peut ignorer le nouveau droit de proprit de lacheteur, alors le vendeur peut continuer se comporter
comme le propritaire de la chose vendue, et donc la vente serait dpourvue de tout effet en pratique.
Exemple, vente dune maison, une personne veut devenir locataire de la maison, si finalement le
locataire sadresse au vendeur, qui lui conclue un contrat de bail, lacqureur est dpourvu de droits.

Pour que le contrat puisse produire pleinement ses effets, il faut que les tiers soient tenus de respecter la
situation juridique laquelle ils donnent naissance. Deux applications au principe.

B. Le double contenu du principe.

Deux aspects. Dun ct, les tiers vont devoir respecter la situation contractuelle, de ne pas porter
atteinte, et puis, de faon plus originale mais importante, les tiers peuvent galement tirer profit du
contrat.

1. Le devoir pour les tiers de respecter la situation contractuelle.

Tout dabord, les tiers sont tenus de respecter la situation contractuelle. Il sagit dapprofondir le lien
entre opposabilit et force obligatoire du contrat, pour que la situation contractuelle ait force obligatoire,
les tiers sont tenus de ne rien faire qui puissent y porter atteinte, donc le principe dopposabilit met un
devoir la charge des tiers, ils doivent respecter la situation contractuelle. On dit quils sont tenus un
devoir dinviolabilit du contrat. En consquence, sils manquent ce devoir, par exemple en entravant
la bonne excution du contrat, les tiers engagent leur responsabilit, et la partie lse pourra leur
demander rparation du prjudice subi. La porte de ce devoir varie selon les tiers. En principe, tous les
tiers sont tenus de ne rien faire qui porte atteinte la situation contractuelle, en ralit, sagissant des
tiers qui ne sont en relation ni avec les parties, ni avec lobjet du contrat, le respect de ce devoir na
gure de consquences. Hypothse de la vente dune maison en Alsace, si on ne veut pas devenir
propritaire, donc pas dintrt agir. Il en va diffremment pour les tiers intresss, par exemple le
conjoint du contractant doit respecter les contrats conclus par son poux. Par exemple, maris sous le
rgime de la communaut, tout ce qui est achet aprs le mariage est aux deux poux, et tout ce qui est
achet avant appartient celui qui en tait propritaire. Ensuite, autre tiers intress, un concurrent ne
doit pas dbaucher le salari dune autre entreprise pour lui faire divulguer des secrets de fabrication.
Dans ce cas l, cela voudrait dire que le tiers viole le contrat de travail sign avec lemployeur, le tiers
concurrent porte atteinte au contrat de travail. Ensuite, lorsquon a une personne dbitrice dune somme
dargent son crancier, un tiers ne doit pas laider se rendre insolvable pour chapper au recours de
son crancier, principe dopposabilit de la fraude paulienne. Par exemple, le tiers porte atteinte la
force obligatoire du contrat, le tiers commet une faute et sa responsabilit peut tre engage, parce quil a
port atteinte lopposabilit du droit du crancier. Lorsque les parties vont conclure un contrat, ce
contrat sintgre dans un ordre juridique prexistant dans lequel les tiers sont eux-mmes titulaires de
droits. Et donc lopposabilit du contrat doit tre combine avec lopposabilit des droits des tiers aux
parties. Les tiers sont en effet tenus eux-mmes de droits qui ont force obligatoire, ils peuvent tre
titulaires dun droit de crance, dun droit de proprit, ou encore dun droit de prfrence, et donc
lorsque les parties concluent un contrat, elles doivent sassurer que ce contrat ne mconnat pas la force
obligatoire des droits des tiers, sinon les parties engagent leur responsabilit. Si un contrat vient porter
atteinte aux droits dun tiers, il pourra tre attaqu, si on reprend lhypothse de la vente de la maison
dun dbiteur son meilleur ami, il y a fraude si magouilles entre amis et dbiteur, et faute de lami. On
ne peut jamais agir que dans la limite des droits dautrui, libre dagir dans le respect de la limite des
droits dautrui. Lopposabilit du contrat met la charge des tiers un devoir de ne rien faire qui en
compromette lexcution et dans le mme temps, les parties doivent tenir compte des droits des tiers au
moment de la conclusion du contrat et au moment de son excution.

2. Le droit pour les tiers de se prvaloir de la situation contractuelle.

Le contrat donne naissance une situation juridique qui constitue un fait social. Si les tiers doivent tenir
compte de ce fait social, ils peuvent galement sen prvaloir. Ainsi, les tiers peuvent tirer profit du

contrat, peuvent en obtenir un avantage. Illustration larticle 1166 du Code civil. Lhypothse est celle
dun dbiteur qui ne paie pas sa dette. Le dbiteur est lui-mme crancier dune somme dargent sur une
autre personne que lon appelle sous-dbiteur, et le dbiteur nglige de demander le paiement de sa
crance au sous-dbiteur, parce quil sait que la somme quil obtiendra servira automatiquement au
paiement de son crancier. Le crancier va pouvoir se prvaloir de la situation contractuelle liant le
dbiteur et le sous-dbiteur pour obtenir le paiement directement. Ici, larticle 1166 prvoit une action
spciale, laction oblique, qui va permettre au crancier qui ne parvient pas se faire payer, dagir contre
le dbiteur de son propre dbiteur pour obtenir le paiement. Cette action oblique sexplique par
lopposabilit du contrat qui lie le dbiteur au sous-dbiteur. Ainsi, le crancier se prvaut de cette
situation contractuelle pour rclamer paiement une personne qui nest quun tiers son gard, et ce
faisant, le crancier tire profit dun contrat auquel il est tiers.

II.

Un principe compatible avec leffet relatif du contrat.

Selon le principe de leffet relatif du contrat, pos par larticle 1165 du Code civil, le contrat na deffet
quentre les parties, on pourrait donc en dduire que le contrat na aucun effet lgard des tiers, et cest
ce que la doctrine a cru pendant longtemps, mais au dbut du 20 me sicle, des auteurs ont dgag par le
principe dopposabilit le second sens du terme effet du contrat, savoir leffet de la situation
contractuelle. Cest bien cet effet qui concerne directement les tiers. La jurisprudence consacre cet effet
du contrat lgard des tiers. Par exemple, arrt chambre commerciale du 22 Octobre 1991, la Cour a
dcid que sils ne peuvent tre constitus ni cranciers, ni dbiteurs, les tiers un contrat peuvent
invoquer leur profit comme un fait juridique la situation juridique cre par le contrat, donc la Cour
considre que le principe deffet relatif nexclue pas lopposabilit de la situation juridique ne du
contrat, ni le fait que les tiers puissent sen prvaloir. On pourrait mme considrer que larticle 1165 du
Code civil, qui existe depuis 1804, pose lui-mme les deux effets du contrat. Larticle 1165 ne dit que le
contrat ne peut crer de droits et dobligations qu lgard des parties, pas de droits et dobligations
lgard des tiers, principe de leffet relatif. Sauf que larticle 1165 a une deuxime phrase, lopinion
ordinaire est de dire que cette phrase ne redit que la premire, signifiant quelles ne crent dobligations
lgard des tiers. Or, si on recherche les origines de larticle 1165, dans les travaux prparatoires du
Code civil, il semble que les termes nuire et profiter avaient le sens commun, pas le sens de crer des
droits et des obligations. Selon le sens commun, le contrat ne doit pas porter atteinte au droit des tiers,
cela permet de dire que larticle 1165 pose un principe, celui de lopposabilit des droits des tiers aux
parties, le contrat ne doit pas nuire aux droits des tiers. Cette lecture peut tre confirme par les deux
articles qui suivent larticle 1165, et qui eux trois, 1165, 1166, et 1167 constituent la section du Code
civil relative aux effets des conventions lgard des tiers, parce que ces articles sont relatifs laction
oblique et laction paulienne, qui sont deux actions qui viennent corriger la rigueur du contrat lgard
des tiers. Laction oblique permet au tiers crancier de se prvaloir du contrat de son dbiteur, qui le lie,
et laction paulienne permet au tiers crancier dattaquer le contrat qui porte atteinte son droit. Ces
deux actions sappuient sur le principe dopposabilit, et il semblerait logique de considrer que larticle
1165 traduit ce principe en plus de celui de leffet relatif.

Section 2 : la porte du principe dopposabilit du contrat aux tiers.

On va sintresser la consquence en pratique de ces devoirs.

I.

La responsabilit du tiers lgard des parties.

Ici, lhypothse est la suivante, un tiers a mconnat son devoir dinviolabilit, le devoir dabstention ne
de lopposabilit du contrat, il a port atteinte aux droits dautrui. Pour que la faute du tiers soit retenue,

il faut tablir quil avait connaissance du droit auquel il a port atteinte, en effet, par hypothse, le tiers
na pas particip au contrat, et donc on ne peut lui reprocher de porter atteinte ce contrat que sil
connaissait la situation contractuelle. La connaissance du contrat par le tiers est soit prouve, soit
prsume. Il y aurait prsomption de connaissance lorsque le contrat a fait lobjet dune publicit, cest le
cas par exemple pour les ventes immobilires o la vente fait lobjet dune publicit foncire, il y a un
registre national qui diffuse, mentionne toutes les ventes immobilires leur date, leffet de la publicit
est de reconnatre le contrat rput connu de tous. Sous cette rserve des publicits, il faut quil y ait
connaissance prouve du contrat. La faute du tiers est une faute intentionnelle, qui engage la
responsabilit dlictuelle du tiers, si elle est la source dun prjudice pour lun des contractants. Par
exemple, le crancier qui nobtient pas le paiement de sa crance parce quun tiers a aid le dbiteur se
rendre insolvable peut engager la responsabilit du tiers et lui demander des dommages-intrts.
Nimporte quel comportement du tiers peut constituer un manquement fautif son devoir dinviolabilit,
le plus souvent, il sagira dun contrat, dun acte juridique, mais il peut aussi sagir dun acte matriel,
par exemple, achat dune guitare auprs du vendeur, le voisin rentre dans la maison pour dtruire la
guitare, responsabilit du tiers pour son acte matriel de destruction. En pratique, le plus souvent, le tiers
va aider le dbiteur se soustraire son obligation contractuelle, pour cela, il va conclure avec le
dbiteur une convention, un contrat dont lexcution est incompatible avec le premier contrat conclu par
le dbiteur. Pour finir, le plus souvent le tiers engage sa responsabilit parce quil sest associ
linexcution du dbiteur, on dit quil est complice de la violation de lobligation contractuelle du
dbiteur, on parle de tiers complice, mais il faut noter que le tiers peut galement tre poursuivi sil a
port atteinte seul lexcution du contrat, parce quil a pareillement mconnu son devoir dinviolabilit.
Dans lexemple de lobligation de livraison parce que le voisin cass la guitare vendue, la responsabilit
du voisin est pareillement engage. Le fondement de la responsabilit du tiers est lopposabilit.
Illustration dune hypothse o le tiers porte atteinte au contrat alors que le dbiteur respecte ses
obligations, arrt 16 octobre 2000, 1re chambre civile. En lespce, il sagissait de deux socits
ddition qui staient fait consentir le droit exclusif dditer un ouvrage sur la vie de Lady Dy. Peu de
temps avant la sortie du livre, avant la parution du livre en France, un tiers, en loccurrence la socit
Prisma, a publi dans lune des revues people les extraits les plus intressants de louvrage paratre, et
du coup, cela portait atteinte aux droits contractuels des socits ddition. La Cour de cassation
approuve la condamnation du tiers faite par les juges du fond, retient quen raison du principe
dopposabilit des conventions au tiers, la faute du tiers a t retenue pour avoir divulgu des
informations puises dans un ouvrage, privant ainsi cette publication dune partie de son intrt et de son
originalit. Deuxime lment, en lespce, le dbiteur, lauteur du livre, navait pas viol son contrat,
cest--dire que ce nest pas lui qui avait donn les informations la socit Prisma, il se trouve que le
livre avait t publi ltranger et la revue avait fait traduire le livre pour pouvoir diffuser les passages
les plus intressants. Illustration dun tiers portant atteinte au contrat alors que le dbiteur na commis
aucune faute.

II.

La responsabilit des contractants lgard des tiers.

Le tiers peut se prvaloir de la situation contractuelle comme de nimporte quel fait, il peut invoquer le
contrat, et la question qui est apparue est de savoir sil peut aussi se prvaloir de linexcution du contrat
comme dun fait, et dans le but dengager la responsabilit du dbiteur qui manque son obligation.
Autrement dit, le tiers peut tirer profit de lexcution du contrat, mais aussi de linexcution. Lide est
de dire que lorsquun tiers subit un prjudice parce que lune des parties nexcute pas ses prestations au
contrat. La responsabilit donne une rponse positive, puisque lopposabilit donne naissance une
situation juridique dont les tiers peuvent se prvaloir. On admet que le tiers puisse se prvaloir de
linexcution, le dbat en jurisprudence a port sur les conditions de lengagement de la responsabilit du
dbiteur par le tiers, cest--dire est-ce quil suffit que le tiers invoque la faute contractuelle, cest--dire
linexcution du contrat, ou bien faut-il quil dmontre une faute particulire son encontre, cest--dire

une faute au sens de la responsabilit dlictuelle au sens de larticle 1382 du Code civil. La jurisprudence
fut divise pendant longtemps, dun ct la Chambre commerciale nadmettait la responsabilit du
dbiteur lgard du tiers qu la condition que soit tablie une faute dlictuelle spcifique, distincte du
seul manquement contractuel, arrt chambre commerciale 5 Avril 2005. La premire Chambre civile
considrait dans un arrt du 18 Mai 2004 quun manquement contractuel constitue en lui-mme une
faute dlictuelle lgard des tiers. Arrt en Assemble plnire, saisie, local commercial lou,
commerce exploit dans ce local, et le bailleur ne respectait pas son obligation dentretien des lieux
lous. Il se trouve que le commerce tait sous-lou une autre personne, contrat de location grance, du
coup, le sous-locataire tait un tiers par rapport au contrat de bail, la question tait la suivante, le souslocataire, comme les lieux ntaient pas entretenus, cela causait un prjudice, a engag la responsabilit
dlictuelle du bailleur, ntant pas partie au contrat de bail, suffit-il de dire quil y avait inexcution du
contrat de bail pour engager cette responsabilit dlictuelle du bailleur, ou bien le sous-locataire devait-il
dmontrer une faute contractuelle du bailleur son gard. Arrt du 6 octobre 2006, assemble plnire,
elle retient que le tiers un contrat peut invoquer sur le fondement de la responsabilit dlictuelle un
manquement contractuel ds lors que ce manquement lui a caus un dommage. LAssemble plnire se
range sur la position de la premire chambre civile, permet au tiers dinvoquer linexcution du contrat,
automatiquement une faute son gard si cela lui cause un prjudice. Cela est trs avantageux, il suffira
au tiers de prouver quil y a un contrat, et quil subit un prjudice cause de cette inexcution. Le Code
civil rserve une protection particulire lgard de tiers spcialement intresss, les cranciers de lune
des parties.

III.

Les actions offertes au crancier.

Les cranciers sont des tiers particulirement intresss par les contrats passs par leur dbiteur, les
cranciers en principe peuvent poursuivre leur paiement sur lensemble du patrimoine de leur dbiteur,
on dit quils ont un droit de gage gnral. Du coup, lorsque ce patrimoine subit des fluctuations en raison
des contrats conclus par le dbiteur, les cranciers sont les premiers exposs aux augmentations ou aux
diminutions qui en rsultent au point que leur droit au paiement peut se trouver compromis.

A. Laction oblique.
Prvue par larticle 1166, qui dispose que nanmoins, les cranciers peuvent exercer tous les droits et
actions de leur dbiteur lexception de ceux qui sont exclusivement attachs la personne. Lhypothse
est celle dun dbiteur qui nexcute pas sa dette, alors quil est dans le mme temps crancier dun tiers
auquel il ne rclame pas son paiement. Larticle 1166 va permettre au crancier de tirer profit de la
situation qui lie son dbiteur au sous-dbiteur, le crancier peut exercer tous les droits et actions de son
dbiteur , il va pouvoir rclamer directement le paiement au sous-dbiteur en lieu et place et du
dbiteur. Le crancier agit en lieu et place de son dbiteur, pour cela il y a deux conditions qui doivent
tre remplies, la premire, il faut une ngligence du dbiteur dans le recouvrement de sa crance, la
jurisprudence exige une inaction du dbiteur, prouver par le crancier, deuxime condition, il faut que
le dbiteur soit insolvable, et donc, si le crancier peut obtenir paiement sur lun des biens de son
dbiteur, il na pas simmiscer dans les affaires de celui-ci et na pas donc rclamer paiement auprs
dun sous-dbiteur. Larticle 1166 a une limite, pose par cet article, lexception de ceux qui sont
exclusivement attachs la personne , ce qui signifie que si le dbiteur nexerce pas une action
personnelle, pour des considrations personnelles, le crancier ne peut pas agir sa place. Si le dbiteur
divorce, et que dans le cadre du divorce, il ne demande pas une prestation compensatoire. Exemple, le
pre fait une donation au fils, et que le pre veut changer davis, il peut rvoquer la donation pour
ingratitude.

Effets, laction oblique permet de faire rentrer dans le patrimoine du dbiteur largent qui est d celuici, cela reconstitue son patrimoine, et le produit de laction, cet argent, sert au paiement de tous les
cranciers du dbiteur, autrement dit, le crancier qui a exerc laction oblique na aucun droit prioritaire
ou droit direct sur la somme rcupre.

B. Laction paulienne.
Cette action, retrouve larticle 1167 du Code civil, finit de composer la section du Code civil relative
aux effets lgard des tiers, dispose que les cranciers peuvent aussi attaquer les actes passs par le
dbiteur en fraude de leurs droits. Ici, contexte un peu diffrent, un dbiteur est tenu dexcuter une
obligation contractuelle, qui est de mauvaise foi, et il veut chapper son obligation contractuelle. Il va
conclure un acte avec un tiers, qui va le mettre dans limpossibilit dexcuter son engagement. Du coup,
quand le crancier veut agir en excution force, excuter son droit, il est face cette impossibilit.
Lintrt de larticle 1167 est de permettre au crancier dattaquer cet acte qui fait obstacle son droit,
les conditions sont quil y a une fraude.

1. Le domaine de laction paulienne.

Domaine reconnu, de tradition, action paulienne retrouve en droit romain, hypothse privilgie de
laction paulienne, un dbiteur de somme dargent va se rendre insolvable pour ne pas payer sa dette, le
dbiteur donne tous ses biens ses enfants, hypothse classique. Pour certains auteurs, laction paulienne
ne devrait jouer que dans cette hypothse, que pour les crances de sommes dargent et lorsque le
dbiteur se rend insolvable. En ralit, cest une lecture trop restrictive du domaine de laction paulienne,
contredite par le droit positif, puisque tous les tiers qui contractent avec le dbiteur sont tenus de ne rien
faire qui porte atteinte aux droits du crancier, et tous les droits de crance, portant sur une obligation de
faire, ne pas faire ou donner, ou somme dargent, sont opposables aux tiers, lesquels ne doivent pas y
porter atteinte. De la mme faon, le dbiteur, quil soit dbiteur dune crance de somme dargent ou
dune obligation de faire, est tenu par la force obligatoire du contrat, et donc il nest pas autoris sy
soustraire par un acte frauduleux. Donc, laction paulienne peut galement sappliquer aux actes par
lesquels un dbiteur tente dchapper lexcution en nature dune obligation de faire, de ne pas faire ou
de donner. Confirm par la jurisprudence, notamment par un arrt important, troisime chambre civile, 6
Octobre 2004, qui dcide que lacte qui compromet une obligation de faire, en loccurrence une
obligation de dlivrance, est un acte constitutif de fraude paulienne. En dfinitive, tous les cranciers,
quelque soit lobjet de leurs droits, peuvent exercer laction paulienne, une seule limite, la jurisprudence
exige que le droit de crance existe antrieurement lacte attaqu. Pas possible de remettre en cause les
actes antrieurs au droit de crance. Une limite, celui qui sorganise pour vider son patrimoine avant de
devenir dbiteur, exemple en jurisprudence dune personne qui ne supportait pas son voisin, alla mettre
une bombe chez le voisin, et avant de poser la bombe, il donna tous ses biens ses enfants pour ne pas
pouvoir payer de dommages-intrts. La jurisprudence a rserv une hypothse, lorsquil y a eu intention
de nuire du dbiteur, pas besoin que le droit de crance soit antrieur lacte attaqu.

2. Les conditions de laction paulienne.

Les conditions relatives lacte attaqu : larticle 1167 dispose que le crancier peut attaquer les actes du
dbiteur, cest un acte au sens dacte juridique, et en principe, nimporte quel acte juridique peut tre
attaqu sur le fondement dune fraude paulienne. Quelques exceptions, premire exception, un paiement
ne peut jamais tre attaqu comme tant frauduleux, exemple, dbiteur, dette de 20000 euros, il doit
20000 euros deux cranciers, et il prfre payer le crancier A. le crancier B ne peut attaquer lacte.
Ensuite, certains actes peuvent faire lobjet dune action spciale, si un jugement rendu en fraude qui

porte atteinte au droit dun crancier, pour ce cas particulier quest le jugement, la tierce opposition.
Enfin, alina 2 article 1167, portant des exceptions en matire de succession et des rgimes
matrimoniaux, on applique les rgles spcifiques et non pas laction paulienne. Tous les autres actes
juridiques peuvent tre attaqus.
Les conditions essentielles, relatives la fraude : la fraude paulienne suppose la fois un lment
matriel et un lment moral. Pour llment matriel, deux types datteintes frauduleuses, tout dabord,
il y a fraude lorsque lacte rend impossible lexcution du droit du crancier, classiquement, pour les
obligations de sommes dargent, lhypothse dun acte par lequel se rend insolvable. Pour les obligations
en nature, de faire, ne pas faire ou donner, il y aurait galement fraude lorsque lexcution en nature est
impossible. La jurisprudence considre quil y a fraude lorsque lacte ne rend pas lexcution du contrat
impossible mais seulement plus difficile. Par exemple, pour une crance de somme dargent, la Cour de
cassation retient la fraude lorsquil y a vente du dernier bien immobilier du dbiteur, le remplacement du
bien immobilier, facile saisir, par une somme dargent facile dilapider ou dissimuler ltranger, est
une fraude. La Cour de cassation a rendu plusieurs solutions sur diverses hypothses. Linsolvabilit du
dbiteur nest une condition de laction paulienne que lorsque celui qui lexerce est titulaire dune
crance de somme dargent.
Llment moral, lintention frauduleuse, elle est toujours exige chez le dbiteur, et dans certains cas,
elle sera exige chez le tiers contractant. Il faut prouver quil avait conscience de causer un prjudice
son crancier. Autrement dit, il faut prouver quil savait quen passant lacte attaqu, il portait atteinte
lexcution de son engagement. Souvent, on pourra prsumer cette intention frauduleuse du dbiteur en
raison de la nature de lacte attaqu, par exemple pour la crance de somme dargent, le contexte suffit
tablir la preuve. En gnral, pas de difficult de preuve, le contexte tant assez clair. Ensuite, pour le
tiers contractant, son intention frauduleuse est requise lorsque lacte attaqu est un acte titre onreux,
lorsque lacte est un acte titre gratuit, exemple dune donation, on considre que mme si le donataire
est de bonne foi, lintrt du crancier passe avant le sien parce que par hypothse le donataire na
fournit aucune contrepartie la donation, alors que le crancier lui a bien fourni une prestation pour tre
titulaire dun droit au paiement. Seule preuve de lintention frauduleuse du dbiteur ncessaire pour les
actes titre gratuit. Pour les actes titre onreux, le tiers a fourni une contrepartie la prestation du
dbiteur, et donc il ne peut perdre son droit que sil est de mauvaise foi, pied dgalit avec lintrt du
crancier. Il faut donc tablir lintention frauduleuse du tiers contractant, donc il faut prouver quil
connaissait lexistence du droit du crancier et quil avait conscience den compromettre lexcution.
Les effets de laction paulienne : laction paulienne consiste attaquer un acte frauduleux, et son rsultat
est de priver deffet cet acte lgard du crancier, priv defficacit. Lacte frauduleux en principe nest
pas frapp de nullit, il est seulement inefficace lgard du crancier, il est inopposable au crancier,
priv dopposabilit lgard du crancier. Concrtement, le crancier est autoris faire comme si
lacte frauduleux nexistait pas, ce qui veut dire que par exemple, si une donation est attaque, le
crancier va pouvoir saisir le bien donn dans le patrimoine du donataire comme sil appartenait encore
au donateur. Pareil si cest un acte qui porte sur un droit particulier, il pourra ignorer lacte. Diffrence
avec laction oblique, laction paulienne ne produit deffet qu lgard du crancier qui la exerce.
Exemple, un crancier, titulaire dune crance de 50000 euros lgard dun dbiteur, qui a donn un
bien de 100000 euros. Il a saisi le bien, et les 50000 euros restants restent dans le patrimoine du tiers, le
reliquat (argent restant une fois que le crancier est pay) reste dans le patrimoine du tiers.