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L'objet :
Un contrat peut tre administratif, s'il est relatif l'organisation et l'excution
d'un service public .
C'est le cas pour :
- Les contrats de dlgation de service public ;
- Les contrats d'engagement de personnel par une personne publique exerant
un service public administratif ;
- les contrats conclus avec les usagers des services publics administratifs.
Les contrats conclus pour la ralisation de travaux ou ouvrages d'art routiers sont
toujours administratifs mme s'ils sont conclus entre deux personnes prives.
II.
La loi contractuelle n'est le plus souvent qu'un rglement particulier au petit nombre
de ceux qui l'ont souscrit. Ce n'est que trs exceptionnellement qu'on la voit, comme la loi
tatique, rayonner, au-del de la personne de ses auteurs ; on parle alors de contrat
collectif. L'exemple le plus frappant est la convention collective de travail : Elle lie non
seulement les organisations (patronales et ouvrires) qui l'ont signe, mais aussi, chacun
en son particulier, les membres de ces organisations, car ses clauses seront de plein droit
applicables tous les contrats individuels de travail conclus par eux.
Si en thse gnrale, pour avoir la qualit de partie, il faut tre l'auteur de l'une des
dclarations de volont qui concourent former le contrat, cette rgle peut se trouver
modifie soit par l'institution de la reprsentation (sous section I), soit par les incidences
du droit successoral ou mme familial (sous section II). Par l'effet de la reprsentation, les
parties vritables pourront ne plus se trouver dans le cercle de ceux qui ont mis les
volonts contractuelles. Du fait du droit successoral ou familial, il semble que, par del
l'individu, ce soit une chane d'individus successifs, voire un groupe actuel d'individus, qui
ait contract.
Section I : La reprsentation :
La reprsentation est un mcanisme par lequel un individu (reprsentant) passe un
contrat pour le compte d'un autre individu (reprsent), en la personne de qui naissent les
droits et les obligations.
Paragraphe I- Les conditions de la reprsentation :
Deux conditions, l'une juridique, l'autre psychologique sont ncessaires : le pouvoir et la
volont du reprsentant (la volont du reprsent nest pas ncessaire, elle nest quune
source possible, mais non la seule du pouvoir.)
Pr. Idriss FAK
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A- Le pouvoir :
Cest llment juridique extrieur qui donne effet la volont du reprsentant sur le
patrimoine du reprsent. Le reprsentant peut avoir reu son pouvoir, soit de la loi, soit
dun contrat (mandat) pass, prcisment cette fin, entre le reprsent et lui.
B- La volont du reprsentant :
Il ny a de reprsentation que si le reprsentant a eu l'intention d'agir pour le compte du
reprsent.
Paragraphe II- Les effets de la reprsentation :
La reprsentation sera immdiate (A) ou mdiate (B), suivant que le reprsentant a agi
au nom du reprsent ou en son nom personnel.
A- La reprsentation immdiate (parfaite) :
C'est l'hypothse ordinaire, celle du mandat. Les effets de la reprsentation sont
complets, ils tiennent en deux propositions :
La loi contractuelle est inapplicable au reprsentant ;
La loi contractuelle est applicable au reprsent ;
En d'autres termes, les droits et les obligations cres par le contrat, naissent
immdiatement en la personne du reprsent, sans que le reprsentant en soit touch.
Le reprsent devient crancier ou dbiteur ds la conclusion du contrat. C'est lui qui
est vritablement partie.
Une rserve doit tre faite, cependant, pour le cas ou la loi contractuelle n'aurait pas t
labore dans les limites du pouvoir confr au reprsentant. En ce cas, le reprsent
n'est pas engag ; le contrat lui est inopposable, sauf ratification ; le contractant n'aura
d'autre ressource que de mettre en cause la responsabilit du reprsentant.
B- La reprsentation mdiate :
Le mcanisme de la reprsentation, ne va plus oprer qu'en deux temps. Le reprsent
n'a pas de lien directe avec le cocontractant du reprsentant ; car il n'est pas partie au
contrat. C'est en la personne du reprsentant que naissent les droits et les obligations.
Mais en vertu de leurs rapports internes, le reprsentant et le reprsent sont
rciproquement tenus de s'en faire raison. Le reprsentant doit transfrer ses droits au
reprsent, qui, partir de cette cession de crance, pourra agir contre le cocontractant.
Le reprsent est tenu envers le reprsentant d'assurer les engagements pris envers le
cocontractant. Dbiteur du reprsentant, qui est dbiteur du cocontractant, il est soumis
la poursuite de celui-ci (par le jeu de l'action oblique).
Section II : Les incidences du droit successoral ou familial
Le principe est que les hritiers et lgataires universels ou titre universel succdent
aux droits et obligations ns du contrat auquel leur auteur avait t partie.
L'article 229 D.O.C. stipule ce propos que : Les obligations ont effet, non seulement
entre les parties elles-mmes, mais aussi entre leurs hritiers .
Exceptionnellement, certains contrats ne se transmettent pas avec le patrimoine, parce
qu'ils s'teignent par la mort de l'un des contractants. Il peut en tre ainsi, soit en vertu
d'une clause expresse, soit cause de la nature propre du contrat (exemple, la rente
viagre).
Donc, mme le contrat de transport produit directement effet au profit de certains
proches du voyageur. Si celui-ci est victime d'un accident mortel, ses enfants et son
conjoint pourront invoquer le contrat, afin de faire jouer la responsabilit du transporteur.
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III.
Larticle 1134/1 du code civil franais dispose que : Les conventions lgalement formes tiennent lieu de loi ceux qui les ont faites.
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Larticle 1134/2 du code civil franais dispose que les conventions Ne peuvent tre rvoques que de leur consentement mutuel ou pour les causes que la loi autorise .
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peut tre impos, comme sanction, celui qui y dfaille. Aussi bien, la partie victime de
cette dfaillance conserve-t-elle toujours le choix dassigner soit en rsolution, soit en
excution.
La question de rvocation par consentement mutuel est traite par le D.O.C. sous le
titre De la rsiliation volontaire au titre sixime, chapitre VIII, articles 393 398. La
terminologie employe est tantt la rvocation, tantt la rsiliation.
Nous analyserons la rsiliation amiable (A), et les effets de la rsiliation amiable (B).
A- Les conditions de la rsiliation amiable :
La rsiliation amiable est un accord de volonts destin anantir un contrat
valablement form. Il sagit donc dune convention qui est soumise quant sa validit
aux rgles gnrales des obligations contractuelles (article 395/1 D.O.C.).
Cest pourquoi, la convention qui vise non pas teindre, mais modifier le contrat
primitif, ne constitue pas une rsiliation amiable, mais un nouveau contrat qui succde au
contrat initial (article 397/3 D.O.C.)1.
En principe, la rsiliation amiable nest soumise aucun formalisme, et larticle 394
D.O.C. envisage mme la possibilit dune rsiliation amiable tacite, et donne lexemple du
cas des parties qui, aprs avoir conclu une vente, se restitueraient rciproquement la
chose et le prix.
La rsiliation amiable peut porter sur un contrat dont lexcution nest pas commence
et dans ce cas, on parle plus volontiers de rvocation. Mais la rsiliation amiable peut
galement porter sur un contrat en cours dexcution et dans ce cas, on parle plutt de
rsiliation. Ainsi, et contrairement ce que semble affirmer larticle 393 D.O.C., la
rsiliation amiable peut avoir lieu aussitt aprs la conclusion du contrat, mais aussi plus
tard, au cours de lexcution du contrat.1
La rvocation par consentement mutuel est-elle toujours possible ?
Larticle 393 du D.O.C. laisserait entendre quelle ne serait possible que dans le cas o
elle serait permise par la loi : Les obligations contractuelles steignent lorsque, aussitt
aprs leur conclusion, les parties conviennent dun commun accord de sen dpartir, dans
le cas o la rsolution est permise par la loi .
Mais cette restriction se concilie mal avec le principe logique selon lequel un accord de
volonts peut toujours tre modifi ou dtruit par un accord ultrieur.
Cependant, il est vrai que la rsiliation amiable peut se heurter des obstacles. Ainsi,
dans la vente dun corps certain qui a t consomm ou dtruit, comment concevoir une
rsiliation amiable puisque lacheteur se trouve dans limpossibilit de restituer la chose
vendue ?
Cest pourquoi larticle 396/1 D.O.C. nonce que : La rsiliation ne peut avoir effet :
1- Si le corps certain qui a fait lobjet du contrat a pri, a t dtrior ou sil a t
dnatur par le travail de lhomme .
De manire plus gnrale, chaque fois que les restitutions rciproques lidentique ne
sont pas possibles, la rsiliation amiable ne pourra joue pleinement. Les parties
pourraient rsilier mais pour lavenir seulement, sans revenir sur les effets dj raliss.
Exemples : rsiliation amiable dun bail en cours, qui produit effet pour lavenir et
nentrane aucune restitution ; ou bien rsiliation amiable dun contrat de travail avec effet
pour lavenir seulement, sans retourner sur le pass.
Les parties pourraient aussi se mettre daccord pour compenser labsence de restitution
lidentique. Ainsi, le vendeur dun corps certain pourrait accepter de reprendre la chose
vendue moyennant la restitution dun prix infrieur au prix rel, pour compenser lutilisation
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L article 397/3 D.O.C. stipule que : Toute modification apporte au contrat primitif vicie la rsiliation, et la transforme en un nouveau contrat .
Omar Azziman Droit civil Droit des obligations: Le contrat , Edition Le Fennec 1995, p. 237 et s.
La mme permission est prvue par larticle 1134/2 du code civil franais.
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Voir les articles 754 D.O.C. et 1780/2 du code civil franais.
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Commandement : acte dhuissier prcdent la saisie et mettant une personne en demeure dexcuter une obligation.
Aussi, il a t jug que, des travaux ayant t mal excuts dans un immeuble, les juges du fond ont, juste titre, refus la rfection demande, au motif que celle-ci
ncessiterait la dmolition peu prs complte de limmeuble et occasionnerait une dpense de beaucoup suprieure au prjudice rsultant de la dfectuosit desdits travaux
(cass.req. 23 mars 1909, s. 1909.1.552 ; comp. cass. req. 31janvier 1887, prc. Cass. civ., 2 fv. 1904, s. 1904.1.389). Daprs Franois Terr et Cie Droit civil Les obligations ,
7me dition 1999, Dalloz, phe. 415, p. 406 (annexe).
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Voir cette jurisprudence dans louvrage de Franois Terr et compagnie, op. cit. annexe phe.415, pp.405 et 406.
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Inversement, les tribunaux franais accordent la rsolution du contrat sur le fondement de celui qui a contre venu lobligation dagir de bonne foi. Le lgislateur a en outre, vis
spcialement le dol du dbiteur : larticle 1151 du mme code, sanctionne celui-ci, en permettant au juge de rparer les dommages imprvus quil provoqu. De leur ct les
tribunaux coutent les clauses limitatives ou exonratoires de responsabilit lorsque le dbiteur sest rendu coupable dune faute dolosive : Daprs louvrage de Franois Terr et
Cie op.cit.phe.415, p 406.
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Grard Lgier Droit civil Les obligations , 16me dition 1998 Dalloz, .p .70.
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Ingnierie (ou Engineering) = ensemble des tudes qui permettent de dterminer, pour la ralisation dun ouvrage ou dun programme dinvestissement, les tendances les plus
souhaitables, les modalits de conception les meilleures, les conditions de rentabilits optimales, les matriels et les procds les mieux adapts. (Dfinition du dictionnaire Petit
Larousse illustr 1979 p.373).
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Lui seul fait lobjet de la publicit lgale, lui seul est prsent lenregistrement. On le voit,
tout se passe comme si cet acte rgissait les rapports des parties signataires. Mais cette
apparence est trompeuse, car il existe un acte secret ou occulte qui renferme la volont
relle des parties.
II- Lacte secret ou occulte :
Egalement nomm contre-lettre, lacte cach est le plus souvent un acte crit, rdig
sous seing priv.
Renfermant la volont relle des parties, la contre-lettre contredit lacte apparent -do
son nom - et transforme parfois radicalement la situation juridique dcoulant de celui-ci.
Notons simplement, afin dviter toute confusion, que la contre-lettre ne constitue pas
une modification posteriori de lacte apparent. Il ne sagit pas dactes successifs, lacte
cach venant modifier ou rvoquer lacte apparent qui lui serait antrieur. Il sagit dun
montage , dune combinaison labore ds lorigine. Ds le dpart, lacte apparent est
un trompe lil . Aussi bien, les deux actes sont-ils, le plus souvent, contemporains.
Mais cette simultanit des deux actes nest exige qu titre intellectuel. En dautres
termes, la contre-lettre peut avoir t rdige postrieurement ou antrieurement lacte
apparent ds lors que les parties ont t, ds lorigine, daccord sur la simulation.
Donc, la simulation est un mensonge commun des parties lencontre des tiers :
lacte clandestin est le sige de laccord rel des volonts. Mais les parties conviennent de
faire croire que leur volont est autre. La simulation se distingue ainsi nettement du dol.
Alors quau cas de dol, il y a manuvre dune des parties pour tromper lautre, en cas de
simulation, il y a entente des parties pour tromper les tiers.
Paragraphe II : Finalit de lopration :
On recherchera ncessairement le but immdiat, lobjet de la simulation (I), et le but
lointain, les mobiles, les motifs qui animent les parties (II).
I- But immdiat : lobjet de la simulation :
La simulation peut porter sur un ou plusieurs lments du contrat : consentement,
cause, objet, identit des parties. Dans le premier cas, lacte cach affecte lexistence
mme de lacte apparent, on est en prsence dune opration fictive (A). Dans le
deuxime cas, lacte cach affecte la nature juridique vritable de lopration, on est en
prsence dune opration dguise (B). Dans le troisime cas, lacte cach modifie
ltendue des obligations qui dcoulait de lacte apparent, sans pour autant changer sa
nature juridique (C). Dans le quatrime cas enfin, lacte cach dplace les effets de lacte
apparent ; il y a interposition de personnes (D).
A. La simulation peut porter sur le consentement mme des parties :
Lacte secret affecte lexistence de lacte apparent. Il en fait une opration fictive.
Ainsi, lorsque lacte apparent est une vente, les parties peuvent convenir dans lacte
secret que le vendeur ne cesse pas dtre propritaire. La vente est purement fictive. Ainsi
encore, une personne peut avec dautres constituer une socit fictive qui sera cense
tre propritaire des biens apports par les associs.
B. La simulation peut porter sur la cause :
Lacte ostensible est alors destin masquer la vritable nature du contrat. Cest ce
quon appelle un dguisement. Ainsi, une personne feint de vendre une autre un bien.
Mais, dans lacte cach, il est entendu entre les parties que le prtendu acqureur naura
rien payer. On est en prsence dune donation dguise sous forme dune vente.
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Cest ce qui est dict galement par larticle1321 du code civil franais : Les contre-lettres ne peuvent avoir leur effet quentre les parties contractantes : elles nont point deffet
contre les tiers.
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On ne peut donc prouver outre ou contre le contenu dun crit quau moyen dun autre
crit, ou au moins dun commencement de preuve par crit, lorsque la valeur de lacte
dpasse 10.000 DH, conformment aux dispositions des articles 443 447 du D.O.C.1.
Paragraphe II : La situation des tiers :
Aux termes de larticle 22 D.O.C. les contre-lettres ne peuvent tre opposes aux
tiers 2. Il sagit de tous les tiers, c'est--dire de toutes les personnes autres que les
parties et celles qui leur sont assimiles, ayants cause universels ou titre universel.
Mais, cest videmment au regard des tiers pour lesquels lopposabilit du contrat
prsente un intrt particulier (crancier chirographaire, ayant cause titre particulier) que
la solution prend toute son importance. Tout en tant valable entre les parties, parce
quelle exprime leur volont relle, la contre-lettre ne sera pas opposable aux tiers parce
que ceux-ci nayant connu que lacte apparent, nont pu se dterminer que par rapport
lui.
Mais, le fondement mme de cette rgle permet de lui apporter certains
amnagements. Pose pour protger les tiers, linopposabilit de la contre-lettre ne va
simposer que si celle-ci leur est dfavorable. Au cas o la contre-lettre leur serait plus
favorable, ils pourront sen prvaloir, condition bien sr den dmontrer lexistence.
En dautres termes, les tiers ont en cas de simulation une option : selon leur intrt, ils
peuvent sen tenir lacte apparent (I), ou faire prvaloir la contre-lettre si elle leur est plus
favorable (II), ce qui nest pas sans soulever des difficults en prsence de tiers dont les
intrts sont contradictoires (III).
I- Linopposabilit aux tiers de lacte secret :
Enonce par larticle 22 D.O.C., linopposabilit aux tiers de lacte secret, parat
simposer comme une vidence. Comment admettre que lon puisse imposer une
personne, un acte qui lui a t volontairement dissimul et dont elle ignorait tout ?
Deux sries de considrations sont invoques pour fonder cette solution.
- Dune part, linopposabilit de lacte secret serait une application de lide
dapparence. Linopposabilit vise protger les tiers tromps par lapparence cre par
lacte ostensible. Il en rsulte que seuls les tiers de bonne foi peuvent prtendre sen tenir
lacte apparent. La contre-lettre peut donc tre oppose aux tiers qui, au moment o ils
ont trait, avaient connaissance de la simulation par un moyen quelconque.
- Dautre part, linopposabilit peut tre considre comme une sorte de sanction
frappant le bnficiaire de lacte secret ; il ne lui sera pas permis dinvoquer des droits quil
a dissimuls.
En pratique, la contre-lettre ne sera pas opposable ceux qui, faisant confiance
lacte apparent, ont compt sur la situation quil crait : ayant cause titre particulier,
crancier chirographaire.
Par exemple, le propritaire dune maison, pour obtenir dans une vente un prix plus
lev, passe avec son locataire un bail apparent de 4000 DH, puis par une contre-lettre, il
est convenu entre le propritaire et le locataire que le loyer est ramen son montant
vritable 2.500 DH. Limmeuble est vendu ; lacheteur, ayant cause particulier tenu de
respecter le louage, pourra rclamer au locataire le loyer fix dans lacte apparent, 4.000
DH, sans que le locataire puisse lui opposer la contre-lettre.
Autre exemple : une personne conclut avec une autre une vente fictive. Les cranciers
chirographaires de lacheteur apparent, croyant que cet immeuble fait partie du patrimoine
de leur acheteur, peuvent le saisir et sont labri de la revendication de celui qui se
prtendait le vritable propritaire du bien en vertu dune contre-lettre.
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Larticle 1341 du code civil franais prvoit une valeur de 5000 FF (ancienne monnaie franaise).
Article 1321 du code civil franais.
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Cass. Civ., 25 avril 1939, DP 1940. 1. 12, note G. L., Grands arrts, n98. Daprs Franois Terr et Cie, op.cit. phe. 529. p.498.
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Exemples :
- (A) fait promettre (B) une prestation en faveur de (c). Tel : l'expditeur d'une
marchandise stipule du transporteur qu'il la remettra au destinataire ;
- Ou un pre de famille qui stipule d'une compagnie d'assurance qu' sa mort, elle
versera un certain capital ses enfants.
La stipulation pour autrui, fait natre trois rapports :
1 - Rapports entre le stipulant et le promettant :
Le contrat entre stipulant et promettant sur lequel est greff la stipulation pour autrui,
produit ses effets conformment au droit commun.
2 - Rapports entre le promettant et le tiers bnficiaire :
Le tiers un droit direct contre le promettant : il peut agir directement en excution pour
obtenir la prestation promise.
Ce droit nat ds le jour du contrat entre le stipulant et le promettant.
3 - Rapports entre le tiers bnficiaire et le stipulant :
Le stipulant peut rvoquer la stipulation tant que le tiers ne l'a pas accepte.
L'acceptation ou la ratification quivaut au mandat. Elle peut tre tacite et rsulter de
l'excution par le tiers du contrat fait en son nom.
Elle a effet en faveur de celui qui ratifie et contre lui partir de l'acte qui en est l'objet,
s'il il y a dclaration contraire ; elle n'a effet l'gard des tiers qu' partir du jour o elle a
t donne (article 37 D.O.C.).
IV- La promesse de porte-fort :
La promesse de porte-fort est une pratique par laquelle, une personne (A) le porte-fort,
promet (B), qu'un tiers (C) consentira tel contrat.
Exemple : un acheteur qui traite avec un seul indivisaire pour l'acquisition d'un bien
indivis. Ce dernier s'engage se porter fort que les autres co-indivisaires ratifieront la
vente.
Pratiquement, il faut supposer entre le porte-fort (A) et le tiers (C) des relations
personnelles, de famille ou d'amiti (A) se sent en mesure de persuader (C), le moment
venu, qu'il est bon pour lui de consentir au contrat.].
Cette combinaison runit au fond deux contrats : un contrat immdiat, entre (A) et (B) et
un contrat ventuel entre (B) et (C).
1 - Le contrat immdiat :
Le porte-fort n'y promet pas exactement le fait d'autrui, mais le sien propre : il s'engage
faire de sorte que le tiers consente (obligation de faire).
En ce sens, il peut sembler que la combinaison ne droge pas au principe de la
relativit des conventions.
Si le tiers signe le contrat ventuel, le contrat immdiat est accompli. S'il refuse de
signer, le contrat immdiat, inexcut, entre en jeu : le porte-fort sera condamn des
dommages intrts envers son contractant.
2 - Le contrat ventuel :
Jusqu' ce que le tiers ait fait connatre sa volont, ce contrat est ouvert, mais ne lui est
pas opposable, et en droit, il reste absolument libre de ne pas ratifier.
S'il refuse sa ratification, le contrat n'aura jamais exist.
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- D'autre part, il peut exercer les droits et actions que la convention a fait natre
(l'article 453 C.P.C.). Il se comporte donc comme une partie par le biais de l'action oblique
comme une drogation la relativit des contrats.
Dans d'autres cas, le crancier chirographaire est trait comme un tiers par rapport aux
contrats que le dbiteur a pass aprs la naissance de la dette.
Dans pareille situation, il peut reprocher une certaine fraude au dbiteur d'o :
- Lui sont inopposables les conventions par lesquelles le dbiteur s'est sciemment
appauvri leur prjudice (voir aussi l'article 658 c.co.).
- Les contre-lettres sont inopposables aux cranciers chirographaires (article 22
D.O.C.).
IV.
La responsabilit contractuelle;
Lorsque le crancier ne peut pas obtenir de son dbiteur l'excution en nature de son
obligation, il devra alors se contenter d'une excution par quivalent, le plus souvent sous
forme de dommages-intrts.
Section I : Les rgles de base de la responsabilit contractuelle
Sous-section I : Les conditions de mise en jeu de la responsabilit contractuelle
- Existence d'un contrat ;
- Existence d'un dommage ;
- Existence d'une obligation.
Les trois conditions sur lesquelles repose la responsabilit contractuelle sont : la faute
du dbiteur consistant l'inexcution de son obligation, le dommage et le lien de causalit
entre la faute et le dommage.
Paragraphe I : La faute :
On doit distingue entre l'obligation de rsultat et l'obligation de moyens.
- Dans le cadre d'une obligation de rsultat, le dbiteur est oblig de fournir un rsultat
(exemple fabriquer une table). En cas d'inexcution, sa faute est prsume. Le dbiteur ne
peut s'exonrer en prouvant seulement n'avoir pas commis de faute : l'inexcution suffit
engager sa responsabilit.
La prsomption ne tombe qu'en cas de force majeure, du fait d'un tiers ou le fait du
crancier ;
- Dans le cadre de l'obligation de moyens, le dbiteur s'engage mettre en uvre tous les
moyens pour remplir ses engagements, mais il ne promet pas un rsultat.
Sa responsabilit n'est engage que si le crancier prouve sa ngligence ou son
imprudence (exemple : l'obligation de soins du mdecin).
L'obligation de moyen est toujours une obligation de faire. En cas d'inexcution de
l'obligation, il n'est pas possible de prsumer la faute du dbiteur, il faut que le crancier la
prouve. Elle apparat comme une erreur de conduite que naurait pas commise un homme
prudent, diligent et avis, plac dans les mmes circonstances.
Paragraphe II : Le dommage :
Les dommages sont la perte effective que le crancier a prouve et le gain dont il a
t priv, et qui sont la consquence directe de l'inexcution de l'obligation (article 264
D.O.C.).
Pour obtenir rparation, le crancier victime de l'inexcution doit justifier d'un dommage.
Aux termes de l'article 263 D.O.C. : Les dommages-intrts sont dus, soit raison de
linexcution de lobligation, soit raison du retard dans l'excution .
Pr. Idriss FAK
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et2 Daprs CHRISTIAN LARROUMET Droit civil , 2me dition, tome 3 Les obligations : le contrat , Econominca, serie enseignement, 1990, p.670, annexe 160.
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On ne tient pas non plus compte, de la simple difficult d'excution : peu importe que
l'excution soit trs onreuse.
Mais un vnement irrsistible, quoique prvisible, peut constituer un cas de force
majeure.
III- L'extriorit :
L'vnement doit tre extrieur au dbiteur, ainsi qu'aux moyens matriels et humains,
auxquels il recourt pour excuter le contrat.
Ainsi, la dfaillance peut bien tre irrsistible et imprvisible pour lui, mais comme elle
est survenue l'intrieur de son entreprise, il ne peut s'en prvaloir comme d'une force
majeure.
Antinomie (contradiction) entre la force majeure et la faute :
La force majeure exclut la faute, parce qu'un rsultat ne peut tre imput la faute qu'
celui qui avait le pouvoir de l'empcher.
L'inverse aussi est vrai, c'est dire que la faute exclut la force majeure et supprime
ainsi son effet libratoire.
Exemple :
Une marchandise fragile qui devait tre range dans un hangar couvert, a t laisse
sur le quai sans aucun soin, entrane la responsabilit de celui qui en avait la charge si de
mauvaises conditions climatiques surviennent et l'endommagent.
Voir aussi l'article 269 D.O.C.
Paragraphe II : Le fait du crancier :
Le crancier ne peut se plaindre si c'est par son propre fait que le contrat n'a pas t
excut.
Il n'est pas besoin que le fait ait en quelque chose d'irrsistible et d'imprvisibilit qui en
ait fait une force majeure pour le dbiteur. (Ce cas est distinct de la force majeure).
Paragraphe III : Le fait d'un tiers :
Ce fait ne libre le dbiteur qu' condition d'avoir t pour lui irrsistible et
imprvisibilit. Il y a donc l une varit de force majeure. Le vol commis par un tranger,
est bien le fait d'un tiers, mais il n'est libratoire de la responsabilit que s'il a eu les
caractres d'une force majeure vritable.
Section II : Les modalits conventionnelles de la responsabilit contractuelle
Sous-section I : Les clauses exclusives ou limitatives de responsabilit
- Les clauses exclusives de responsabilit permettent une partie d'exclure compltement
sa responsabilit contractuelle, en prvoyant qu'elle ne devra aucuns dommages-intrts
en cas d'inexcution ;
- Les clauses limitatives de responsabilit fixent le montant maximum des dommagesintrts qui pourront tre allous.
L'article 544 D.O.C. nous trace les grandes lignes de ces clauses : Les parties
peuvent convenir que le vendeur ne sera soumis aucune garantie.
Cette clause n'a ce pendant pour effet que d'affranchir le vendeur des dommagesintrts, mais ne peut le librer de l'obligation de restituer, en tout ou en partie, le prix qu'il
a reu, si l'viction s'accomplit.
La stipulation de non-garantie n'a aucun effet :
1- Si l'viction se fonde sur un fait qui est personnel au vendeur lui-mme ;
Pr. Idriss FAK
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I.
Lorsqu'un contractant n'excute pas son obligation, l'autre partie peut agir en justice
pour le forcer excuter (le rgime de l'excution force), mais le crancier ne peut pas
toujours obtenir l'excution force, ce qui justifie la rsolution des contrats pour cause
d'inexcution.
Section I : Rgles gnrales:
Pour procder l'excution force, il faut que le crancier :
1- Soit muni d'un titre excutoire (exemple : une dcision judiciaire passe en force de
choses juge, c'est dire non susceptible de recours suspensif) ;
2- Qu'il est mis en demeure son dbiteur.
Sous section I : La mise en demeure :
La demeure est le retard, plus largement le dfaut du dbiteur constat dans les formes
lgales. La mise en demeure est un acte par lequel le crancier demande au dbiteur
d'excuter l'obligation, alors que celle-ci n'a pas t excute volontairement au moment
o elle devait l'tre (article 254 doc).
Paragraphe I : Forme de la mise en demeure :
L'article 255 D.O.C. dispose que : Le dbiteur est constitu en demeure par la seule
chance du terme tabli par lacte constitutif de lobligation.
Si aucune chance nest tablie, le dbiteur nest constitu en demeure que par une
interpellation formelle du reprsentant lgitime de ce dernier. Cette interpellation doit
exprimer :
1- La requte adresse au dbiteur d'excuter son obligation dans un dlai raisonnable ;
2- La dclaration que, pass ce dlai, le crancier se considrera comme dgag en ce
qui ce le concerne.
Cette interpellation doit tre faite par crit, elle peut rsulter mme d'un tlgramme,
d'une lettre recommande, d'une citation en justice, mme devant un juge incomptent .
Paragraphe II : Les effets de la mise en demeure :
Lorsque le dbiteur est en demeure, le crancier a le droit de le contraindre accomplir
l'obligation, si l'excution en est possible ; dfaut il peut demander la rsolution du
contrat, ainsi que des dommages intrts dans les deux cas (article 259/1 D.O.C.).
Le dbiteur en demeure rpond du cas fortuit et de la force majeure (article 266
D.O.C.).
La mise en demeure fait galement courir les dommages et intrts moratoires
(rparant le prjudice li au retard dans l'excution).
Par exemple : pour une obligation de somme d'argent, les intrts moratoires ne
courent qu partir de la sommation de payer.
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Larticle 235 D.O.C. stipule ce propos : Dans les contrats bilatraux, lune des
parties peut refuser daccomplir son obligation jusqu laccomplissement de lobligation
corrlative de lautre partie, moins que, daprs la convention ou lusage, lun des
contractant ne soit tenu dexcuter le premier sa part de lobligation.
Lorsque lexcution doit tre faite plusieurs personnes, le dbiteur peut refuser
daccomplir la prestation due lune delles jusqu laccomplissement intgral de la
prestation corrlative qui lui est due. .
Sous-section II : La rsolution pour inexcution
Victime de l'inexcution de ses obligations par son partenaire, un contractant peut
prfrer demander la rsolution du contrat, ventuellement accompagne de dommagesintrts plutt que lexcution force.
Il n'est pas ncessaire que cette inexcution soit fautive, ou totale.
La rsolution ne peut en principe tre prononce qu'en justice, mais
exceptionnellement, la dcision de justice n'est pas ncessaire, si les parties ont stipul
une clause rsolutoire, qui entrane la rsolution automatique du contrat en cas
d'inexcution.
L'article 259 D.O.C. dispose cet effet que lorsque le dbiteur est en demeure, le
crancier a le droit de contraindre le dbiteur accomplir l'obligation, si l'excution en est
possible, dfaut, il peut demander la rsolution du contrat, ainsi que des dommagesintrts dans les deux cas.
Lorsque l'excution n'est plus possible qu'en partie, le crancier peut demander, soit
l'excution du contrat pour la partie qu'est encore possible, soit la rsolution du contrat
avec dommages-intrts dans les deux cas.
On suit, au demeurant, les rgles tablies dans les titres relatifs aux contrats
particuliers.
La rsolution du contrat n'a pas lieu de plein droit, mais doit tre prononce en
justice. .
L'article 260 D.O.C. quant lui dispose que : Si les parties sont convenues que le
contrat sera rsolu, dans le cas o l'une d'elles n'accomplirait pas ses engagements, la
rsolution s'opre de plein doit par le seul fait de l'inexcution .
Trois conditions sont en gnral, ncessaires pour appliquer la rsolution :
1- Un contrat synallagmatique.
2- Une inexcution.
3- En principe l'intervention de la justice.
Sous-section III : La thorie des risques :
C'est le cas o l'inexcution est due une cause trangre la volont des dbiteurs.
C'est le plus souvent, lorsque l'inexcution est due un cas de force majeure.
Si dans un contrat synallagmatique, la prestation de l'une des parties ne peut tre
fournie par suite d'un cas de force majeure, alors que la prestation de l'autre partie
demeure possible, on peut supposer la question qui des deux parties doit supporter les
consquences de l'impossibilit d'excution ?
Si on dcide que la prestation demeure possible, doit nanmoins, tre fournie, le
dommage sera pour son dbiteur qui ne recevra rien en contre partie.
Si on admet qu'elle disparat, le dommage sera pour le crancier qui en perd le
bnfice : C'est la question des risques.
Le principe est donc que : le dbiteur de la prestation devenue impossible par la force
majeure est libr ; l'autre, dont la prestation est encore possible, l'est galement.
Ceci trouve son fondement dans l'interdpendance des obligations rciproques dans
les contrats synallagmatiques, o la cause de lobligation de la partie dont la prestation
Pr. Idriss FAK
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demeure possible, disparat s'il survient un cas de force majeure rendant impossible la
prestation de l'autre.
L'article 268 D.O.C. stipule que : Il n'y a lieu aucun dommage-intrt, lorsque le
dbiteur justifie que l'inexcution ou le retard proviennent d'une cause qui ne peut lui tre
impute, telle que la force majeure, le cas fortuit ou la demeure du crancier .
L'article 338 D.O.C. stipule que : Lorsque l'inexcution de l'obligation provient d'une
cause indpendante de la volont des deux contractants, et sans que le dbiteur soit en
demeure, le dbiteur es libr mais il n'a plus le droit de demander la prestation qui serait
due par l'autre partie. Si l'autre partie a dj rempli son obligation, elle a le droit, selon le
cas, d'en rpter la totalit, ou une partie, comme indue .
II.
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