UNIVERSIT DE ROUEN

Facult de droit, sciences conomiques et gestion

Anne universitaire 2014-2015

3me anne de Licence en droit

DROIT JUDICIAIRE PRIV

Cours de

M. Christian PIGACHE
Matre de confrences
Directeur de lInstitut dtudes judiciaires
A lUniversit de Rouen
 INTRODUCTION

Quest-ce que le droit judiciaire priv ?

Pour rpondre cette interrogation, on envisagera dans trois paragraphes successifs :
le rle (1), les caractres (2) et le contenu du droit judiciaire priv (3)

1 LE ROLE DU DROIT JUDICIAIRE PRIVE

On dterminera dabord le rle jou par le droit judiciaire priv (A) pour ensuite en
envisager lexcution (B)

A. La dtermination du rle

MM. L. Cadiet et E. Jeuland ont soulign la ncessit du droit judiciaire , parce que
le droit judiciaire priv est un droit au service des autres droits, du moins dans le domaine
du droit priv.
Les rapports des hommes en socit sont rgis par des rgles de droit qui dterminent
les prrogatives (appeles droits subjectifs) qui sont accordes aux individus. Par exemple, la
rgle de larticle 544 du code civil accorde au propritaire le droit subjectif de disposer de son
bien. Parce quelles ont cette fonction de dterminer des droits subjectifs, on qualifie ces
rgles de droit : des droits dterminateurs. Entrent dans cette catgorie des droits
dterminateurs les principales branches du droit priv que sont les rgles de droit civil, de
droit commercial ou encore de droit du travail. Les droits dterminateurs sont aussi nomms
droits substantiels, parce quils sattachent la substance des droits subjectifs dont ils
dfinissent les conditions dexistence et dexercice ainsi que les effets.
Le plus souvent, les droits subjectifs dfinis par les droits dterminateurs (ou
substantiels) sont exercs de faon spontane et sans difficults par leurs titulaires. Mais, il
nen va pas toujours ainsi. Parfois il se rvle ncessaire den assurer la ralisation en justice.
Par exemple, lorsquun propritaire voit son droit de proprit contest par des tiers, il faut
lui fournir les moyens de faire respecter son droit. Cest l quintervient le droit judiciaire
priv quon peut dfinir comme lensemble des rgles qui ont pour objet la ralisation en
justice des droits subjectifs substantiels (L. Cadiet et E. Jeuland) Cest pourquoi, on dit aussi
que le droit judiciaire priv est un droit ralisateur.
Le rle du droit judiciaire priv est donc essentiel, puisque, dfaut de soumission
volontaire des individus la rgle de droit, cest lui qui va en assurer leffectivit.
Au demeurant, le fait que le droit judiciaire priv soit un droit auxiliaire des autres
droits, ne diminue par lintrt quil y a ltudier. Bien au contraire ! Et ceci pour deux
raisons :
dune part, la connaissance des droits substantiels ne sert rien si lon ignore le droit
judiciaire qui les met en uvre. En dautres termes, et plus prosaquement, il est manifeste
quil ne sert rien dtre dans son bon droit , comme lon dit, si lon ne peut pas sen
prvaloir.
 dautre part, le droit judiciaire tant un droit portant sur les autres droits, on ne peut
pas ltudier pleinement ni lappliquer sans connatre les droit substantiels dont il assure la
ralisation.
Dailleurs on observe que la solution certaines questions de droit judiciaire dpend
directement de la connaissance des rgles de droit substantiel. Par exemple, le juge
territorialement comptent nest pas le mme selon que le litige porte sur une question de
responsabilit contractuelle ou dlictuelle. Ainsi, les rgles de comptence judiciaire
supposent la qualification pralable de lobjet du litige qui dpend de rgles de droit
substantiel.
On la dit, le rle du droit judiciaire priv est dassurer la ralisation des autres droits,
dans le domaine du droit priv. Encore faut-il prciser comment sexcute ce rle.

B. Lexcution du rle

Le plus souvent, les rgles de droit judiciaire priv sappliquent loccasion dun litige
entre deux personnes (1), mais aussi parfois en dehors de tout litige (2).

1) A loccasion dun litige

Le litige sanalyse comme un conflit de volonts. Cest un dsaccord de volonts
relativement un objet donn : un sujet de droit prtend une chose que lui conteste un autre
sujet de droit (G. Cornu et J. Foyer).
Bien sr, le conflit pourrait tre rgl par la force. Mais un tel procd, source de
violence et darbitraire, est inadmissible dans un pays ayant atteint un certain degr de
civilisation.
Cest pourquoi, il convient de mettre fin au conflit dune autre manire. La solution
peut notamment tre recherche dans un accord des parties au litige.
Cet accord, que lon nomme transaction en droit des contrats (art. 2044, al. 1er, C. civil :
la transaction est un contrat par lequel les parties terminent une contestation ne, ou
prviennent une contestation natre ), est appel plus volontiers conciliation en droit
judiciaire (art. 21 et 127 131 CPC).
Un accord peut tre trouv, en dehors dun procs, soit par les parties elles-mmes
(notamment au moyen dune convention de procdure participative o elles sont
assistes par un avocat : voir art. 2062 2068 C. civ. ), soit grce lintervention dun tiers qui
reoit mission de faciliter le rglement amiable des diffrends portant sur des droits dont les
intresss ont la libre disposition. Cette personne prive est un conciliateur ou un mdiateur.
A la diffrence dun conciliateur ordinaire, le mdiateur ne se contente pas de rapprocher les
parties, il va jusqu leur proposer les lments dun accord, sans pouvoir pourtant le leur
imposer. Le recours ces modes de rsolution amiable des diffrends en dehors dune
procdure judiciaire (conciliation ou mdiation conventionnelles, procdure participative) a
t consacr par un dcret du 20 janvier 2012 qui a cr dans le Code de procdure civile un
Livre V (art. 1528 1567) qui leur est consacr.
Cest aussi loccasion dune instance en justice quune conciliation peut tre
recherche, soit linitiative des parties elles-mmes (comme le prcise lart. 127 CPC), soit
linitiative du juge. En effet, larticle 21 CPC dispose quil entre dans la mission du juge de
concilier les parties .
 Le juge peut aussi inciter les parties sentendre en dsignant, leffet de les concilier,
un conciliateur (art. 128 131 CPC) ou un mdiateur (art. 131-1 131-15 CPC).
A dfaut daccord amiable, les parties au litige auront recours un juge pour trancher
leur diffrend. Cest pourquoi, lobjet dun cours de droit judiciaire priv est avant tout
consacr ltude des rgles relatives la solution du litige par le juge.
Il existe deux sortes de juges. Dune part, des juges qui sont lmanation de lautorit
publique : ce sont les juridictions de lEtat. Dautre part, des personnes prives que lon
appelle des arbitres.
Larbitrage se dfinit comme linstitution par laquelle les parties un litige
conviennent dattribuer le pouvoir de trancher ce dernier un ou plusieurs particuliers
choisis en raison de leur autorit morale ou technique (L. Cadiet et E. Jeuland). Bien quelle
soit de source conventionnelle, il sagit bien dune institution de droit judiciaire, car larbitre
est un juge et sa sentence un acte juridictionnel. Dailleurs le code de procdure civile (CPC)
y consacre un livre entier (le livre IV, art. 1442 1527).
Nous nous contenterons de mentionner ici quelques rgles de base.
Dabord, il existe deux catgories de conventions darbitrage : le compromis, par lequel
les parties soumettent larbitrage un litige dj n, et la clause compromissoire qui prvoit
lintervention dun arbitre pour les litiges natre. En principe, la clause compromissoire
nest valable que dans les contrats conclus raison dune activit professionnelle (art. 2061 C.
civil, modifi par la loi du 15 mai 2001).
Ensuite, il nest pas possible de compromettre sur un certain nombre de questions
numres larticle 2060 C. civil, parmi lesquelles ltat et la capacit des personnes, le
divorce et plus gnralement toutes les matires qui intressent lordre public.
Enfin, il faut savoir que larbitrage nest pas compltement dtach de la justice
tatique. Ainsi, un juge tatique (le prsident du tribunal de grande instance) qualifi de
juge dappui est comptent pour statuer notamment sur les diffrends relatifs la
constitution et la composition du tribunal arbitral (art. 1451 1460 CPC). De mme, seul un
juge tatique (le prsident du tribunal de grande instance) peut prendre certaines mesures
dans le cadre dune instance arbitrale (saisies conservatoires, srets judiciaires, production
de pices dtenues par un tiers, : art. 1469 CPC). De plus, la sentence arbitrale nest
susceptible dexcution force que si un exequatur lui est confr par une juridiction
tatique (le tribunal de grande instance : art. 1487 CPC). Enfin, certaines voies de recours
sont ouvertes auprs des juridictions de lEtat (appel et recours en annulation devant la cour
dappel : art. 1494 CPC).
Cela tant, cest lintervention du service public de la justice que seront dsormais
consacrs lessentiel des dveloppements de ce cours et ceci alors mme que les rgles de
droit judiciaire priv auraient sappliquer en dehors dun litige.

2) En dehors dun litige

Les rgles de droit judiciaire priv ne sappliquent pas seulement loccasion dun
litige tranch par un juge. Il arrive, en effet, que le juge intervienne pour se prononcer sur
une situation juridique qui lui est soumise en dehors de toute contestation.
Ainsi, un juge peut tre amen autoriser une adoption ou une mancipation,
contrler la rgularit dune convention et lhomologuer (par exemple en cas de divorce
par consentement mutuel), ou encore constater la cessation des paiements dune entreprise.
 Dans toutes ces hypothses, le juge ne tranche pas un litige, il se comporte davantage
comme un administrateur. De ce ddoublement fonctionnel du juge est ne la distinction
classique entre le jugement contentieux et la dcision gracieuse. Distinction consacre par
larticle 25 CPC, selon lequel le juge statue en matire gracieuse lorsquen labsence de
litige, il est saisi dune demande dont la loi exige, en raison de la nature de laffaire ou de la
qualit du requrant, quelle soit soumise son contrle .
Cette procdure gracieuse ne doit pas tre ignore, mais, sauf y revenir pour en
souligner les particularits lorsque cela se rvlera ncessaire, cest avant tout la procdure
contentieuse qui servira de modle nos dveloppements de droit judiciaire priv.

2- LES CARACTERES DU DROIT JUDICIAIRE PRIVE

Il est traditionnel dattribuer au droit judiciaire priv deux caractres que lon va
tudier successivement : dabord un caractre formaliste (A) ensuite un caractre impratif
(B).

A. Un caractre formaliste

Le formalisme occupe une place importante en droit judiciaire priv. Il impose

laccomplissement de nombreuses formalits telles la rdaction dactes ou encore le respect
de dlais.
Ce formalisme fait lobjet dun certain nombre de critiques. Il rend le droit judiciaire
priv complexe. Il ralentit le cours de la justice et en alourdit le cot. Il favorise lesprit de
chicane des plaideurs procduriers. Et surtout, le formalisme peut entraner des solutions
injustes : en effet, le dfaut daccomplissement dune formalit par un plaideur peut lui faire
perdre le procs alors mme que son droit serait incontestable sur le fond.
Et pourtant, le formalisme a son utilit. Il est un facteur de scurit juridique. En effet,
grce lui, chacun sait quoi sen tenir, aussi bien les justiciables que le juge.
On le voit, le formalisme est ncessaire, condition toutefois de ne pas tre trop pesant.
Cet inconvnient peut tre attnu grce un allgement des formes ou une attnuation de
la sanction de leur inobservation, ou encore grce lintervention de professionnels
expriments en la matire (ex : avocats). Tout ceci doit aboutir ce que le formalisme ne soit
pas une fin en soi, mais le moyen datteindre un but dtermin, tel que la garantie des droits
de la dfense.

B. Un caractre impratif

Dans la mesure o les rgles de droit judiciaire priv gouvernent ladministration de la

justice, elles ont gnralement un caractre dordre public.
Il en rsulte deux consquences pratiques importantes :
- dune part, les rgles de droit judiciaire priv ne sont pas la disposition des
particuliers qui ne peuvent pas y droger, ni celle du juge qui a les appliquer doffice.
- dautre part, les conflits de lois dans le temps sont domins par le principe de
lapplication immdiate des lois de droit judiciaire priv ds leur entre en vigueur.
 Encore convient-il, l aussi, de nuancer le propos trois gards.
1. On aura loccasion dobserver que lintensit de lordre public procdural est
variable lgard du juge : parfois, il na pas lobligation de relever doffice les atteintes
lordre public, il en a simplement la facult (ex. : art. 92 CPC, relatif aux moyens
dincomptence dattribution).
2. De mme, on le verra, il nest pas exclu que la volont des parties puisse avoir une
certaine efficacit, ds lors quelle ne porte pas atteinte aux rgles dintrt gnral relatives
lorganisation et au fonctionnement de la justice, et que nest donc en cause que la protection
des intrts privs.
3. Enfin, mme en labsence de dispositions transitoires, les lois nouvelles de droit
judiciaire priv ne sont pas toujours immdiatement applicables aux instances en cours.
Ainsi, la loi ancienne qui a dtermin la comptence dune juridiction, continue de
sappliquer lorsque, au moment de lentre en vigueur de la loi nouvelle, la juridiction saisie
a dj rendu une dcision intressant le fond de laffaire. De mme, les rgles relatives la
preuve prconstitue sont celles en vigueur au jour o lacte a t pass et non au jour du
jugement. La recevabilit des voies de recours doit galement sapprcier au regard de la loi
en vigueur au jour o le jugement entrepris a t rendu et non au jour o le recours est
form.
En ralit, le caractre impratif du droit judiciaire priv sexprime de faon plus
absolue propos de lapplication de la loi dans lespace. En effet, les lois de droit judiciaire
sont des lois dapplication territoriale, cest--dire que le juge franais napplique que des
rgles de droit judiciaire priv franaises (franaises dorigine ou aprs intgration des
dispositions de conventions internationales dans lordre juridique interne), lexclusion des
lois judiciaires trangres.
Encore faut-il que le juge franais soit comptent, ce qui soulve des difficults
particulires quand cette situation comporte un lment dextranit (par exemple lorsque
les plaideurs sont de nationalit trangre) ; il se pose alors un problme de conflit de
juridictions dont ltude relve du contentieux international, branche du droit international
priv.
Ainsi constate-t-on que certaines des questions de comptence qui se posent au juge ne
relvent pas directement de ltude du droit judiciaire priv. Aussi convient-il, prsent, de
prciser le contenu de cette matire.

3. LE CONTENU DU DROIT JUDICIAIRE PRIVE

Le droit judiciaire priv ne constitue que lune des branches du droit judiciaire
proprement dit, les autres tant notamment la procdure pnale et le contentieux
administratif.
Ces branches du droit judiciaire correspondent aux grandes divisions du droit
substantiel quelles mettent en uvre : le droit judiciaire priv pour le droit priv (sauf le
droit pnal), la procdure pnale pour le droit pnal, et le contentieux administratif pour le
droit public.
Ltude compare de ces trois droits judiciaires - priv, pnal et administratif - relve
dune matire quil est convenu dappeler le droit processuel.
Aprs avoir ainsi distingu le droit judiciaire priv dautres droits judiciaires, il faut
maintenant noncer plus prcisment le contenu du droit judiciaire priv.
 Le contenu du droit judiciaire priv peut tre subdivis en quatre groupes de rgles.

* 1er groupe : les rgles relatives lorganisation judiciaire.

Elles ont pour objet de rglementer lorganisation des diffrentes juridictions ainsi que
le statut des magistrats et des auxiliaires de la justice (avocats, huissiers, greffiers, experts,...).
Ces rgles sont nonces dans le Code de lorganisation judiciaire (COJ) et dautres
textes (lois et dcrets) codifis ou non.

* 2me groupe : les rgles relatives la comptence.

En effet, aprs avoir dcrit les diffrentes juridictions, il faut savoir quel juge doit tre
saisi du litige.
Les rgles de comptence sont contenues dans le Code de lorganisation judiciaire, le
code de procdure civile et dautres textes (lois et dcrets) codifis ou non.

* 3me groupe : les rgles de procdure civile (au sens strict).

Le mot procdure vient du latin procedere qui signifie avancer . En effet, pour
savoir comment sera obtenue la dcision du juge, il faut savoir comment avance le procs,
comment il est engag, comment il se droule, au moyen de quels actes, incombant qui,
dans quels dlais ?
La procdure civile constitue le noyau central du droit judiciaire priv. Cette place
prminente fait que, assez souvent, on emploie le mot de procdure dans un sens large,
propos de rgles de droit judiciaire priv qui ne sont pas de la procdure civile au sens
strict.
Les rgles de procdure civile sont contenues dans un code appel jusquen 2007 le
nouveau code de procdure civile (NCPC). Nouveau , car il rsultait dun dcret du 5
dcembre 1975, entr en vigueur le 1er janvier 1976, qui avait abrog en partie lancien code
de procdure civile de 1806. Puis la loi du 20 dcembre 2007 relative la simplification du
droit a abrog les quelques dispositions de lancien code de procdure civile qui
subsistaient ; en consquence de quoi le nouveau code de procdure civile institu par le
dcret de 1975 est devenu le code de procdure civile . Le code de procdure civile a t
souvent modifi et complt, toujours par dcret, car la procdure civile relve du domaine
rglementaire.

* 4me groupe : les rgles relatives aux voies dexcution.

Elles dterminent comment la dcision du juge qui a une force excutoire peut faire
lobjet de mesures dexcution force.
Les rgles de voies dexcution se trouvent, compter du 1er juin 2012, dans le Code
des procdures civiles dexcution issu de lordonnance n 2011-1895 du 19 dcembre 2011
relative la partie lgislative du code des procdures civiles dexcution et du dcret n
2012-783 du 30 mai 2012 relatif la partie rglementaire du Code des procdures civiles
dexcution.
 Malgr lintitul de ce cours, il ne saurait tre question daborder toutes les rgles de
droit judiciaire priv voques prcdemment.
Ainsi ntudierons-nous pas les voies dexcution pour lesquelles un cours particulier
est dispens la Facult (en matrise). De mme, les rgles dorganisation judiciaire - du
moins les rgles de base - sont prsentes en 1re anne de licence en droit.
En consquence, ce sont les rgles de comptence et de procdure civile qui formeront
lobjet de ce cours.
Mais ainsi dlimit, le champ dinvestigation reste considrable, en raison de la
diversit des rgles de comptence et de procdure applicables, diversit qui rsulte de la
diversit mme des juridictions qui composent lorganisation judiciaire franaise, et de la
diversit des matires substantielles que le droit judiciaire priv met en oeuvre.

En prsence de toutes ces rgles, on peut nanmoins caractriser des dispositions

gnrales et des dispositions particulires. Ce qui aboutit distinguer un droit judiciaire
priv commun et un droit judiciaire priv spcial. Cette distinction apparat formellement
dans le dcoupage de la structure du Code de Procdure Civile, puisque le Livre 1er est
consacr aux Dispositions communes toutes les juridictions , tandis que les livres
suivants portent sur des dispositions particulires (Livre 2: Dispositions particulires
chaque juridiction ; Livre 3 : Dispositions particulires certaines matires ; Livre 4 :
Larbitrage ; Livre 5 : La rsolution amiable des diffrends).
Sans vouloir ignorer totalement les rgles spciales du droit judiciaire priv auxquelles
nous nous rfrerons lorsque cela savrera utile, ce sont avant tout les rgles de droit
commun du droit judiciaire priv qui serviront dossature ce cours.
Pour ce faire, le cours va sarticuler autour des deux rouages essentiels de la
machine judiciaire que sont laction et linstance. En effet, quiconque veut faire
reconnatre un droit en justice doit exercer une action qui cre une instance. On tudiera
donc dans une premire partie Laction (I) et dans une seconde partie Linstance (II).
 PREMIERE PARTIE : LACTION

Laction, et plus prcisment laction en justice, est un lment fondamental de la procdure

civile. Fondamental dans les deux sens du terme. Dans un sens abstrait, car laction est une
notion de principe quil convient de prciser dans un premier temps. Et dans un sens concret,
car laction constitue la base du procs, grce la mise en oeuvre de certaines techniques que
lon tudiera dans un second temps.
Do :
Titre 1 : La notion daction
Titre 2 : La mise en uvre de laction

TITRE I : LA NOTION DACTION

Quest-ce que laction ?

Le Code de Procdure civile rpond en partie cette interrogation dans le titre 2 de son
livre 1er, intitul Laction , o sont donnes une dfinition et certaines des conditions de
laction. On tudiera donc dans deux chapitres successifs la dfinition (chapitre 1) puis les
conditions (chapitre 2) de laction.

CHAPITRE I
LA DEFINITION DE LACTION

La dfinition de laction passe par une comparaison de laction avec la notion de droit
(section 1) et avec la notion de demande en justice (section 2).

SECTION I - LACTION ET LE DROIT

Larticle 30 CPC dfinit laction en justice comme un droit : cest le droit, pour
lauteur dune prtention, dtre entendu sur le fond de celle-ci afin que le juge la dise bien
ou mal fonde. Pour ladversaire, laction est le droit de discuter le bien-fond de cette
prtention .
Toutefois, la qualification de droit que larticle 30 CPC confre laction demande
tre prcise. Ceci pour deux raisons : dune part, parce que laction en justice est distincte du
droit subjectif substantiel qui est lobjet du litige (1) ; dautre part, parce que laction en
justice est un droit subjectif particulier (2).
 1 - LACTION EST DISTINCTE DU DROIT SUBJECTIF SUBSTANTIEL, OBJET
DU LITIGE

La doctrine ancienne ne distinguait pas laction en justice et le droit subjectif

substantiel dont le plaideur cherchait obtenir la conscration ou la reconnaissance
judiciaire. En dautres termes, laction ntait que le prolongement du droit subjectif envisag
sous langle de sa protection judiciaire. Selon la formule image de Demolombe, laction cest
le droit mis en mouvement,... ltat de guerre .
Il est vrai que, de nos jours encore, aux termes de larticle 30 CPC, laction est exerce
par lauteur dune prtention , cest--dire quun sujet de droit se prtend titulaire dun
droit subjectif substantiel dont il demande la conscration en justice, alors quun autre le
conteste.
Cependant, laction ne sidentifie pas avec le droit substantiel sur deux plans.
Dune part, sur le plan de son existence, laction existe indpendamment du droit
substantiel invoqu. Cest pourquoi le juge se prononce sur la recevabilit de laction,
abstraction faite de savoir si celle-ci est ou non fonde en droit.
Dautre part, sur le plan de lexercice de laction, il arrive que celle-ci soit exerce par
une personne autre que le titulaire du droit substantiel que lon vise protger. On peut
citer, titre dexemple, le cas du crancier qui, par la voie de laction oblique de larticle 1166
du Code civil, exerce le droit qui appartient son dbiteur.
Distincte du droit substantiel invoqu en justice, on est alors tent de considrer
laction comme tant elle-mme un droit subjectif, mais il faut souligner quil sagit dun
droit subjectif particulier.

2 - LACTION EST UN DROIT SUBJECTIF PARTICULIER

En effet, le droit subjectif se dfinit comme la prrogative dont peut se prvaloir un

individu. Or larticle 30 CPC parle, propos de laction, du droit dtre entendu par le
juge. Ainsi, laction est la prrogative accorde aux individus de sadresser aux tribunaux
pour obtenir une dcision.
Mais une telle analyse se heurte une difficult : si laction est un droit subjectif, il
sintgre mal la classification classique des droits subjectifs en fonction de lobjet auquel ils
sappliquent.
On sait que, selon cette classification, il existe quatre catgories de droits subjectifs : les
droits de la personnalit (qui ont pour objet la personne mme du sujet de droit), les droits
intellectuels (qui ont pour objet des uvres de cration immatrielles, telles que les oeuvres
artistiques ou industrielles, la clientle), les droits rels (qui ont pour objet des choses
matrielles) et les droits personnels -ou droits de crance- (qui ont pour objet lactivit dune
autre personne).
On la dit, selon larticle 30 CPC, laction est le droit dtre entendu par le juge. Il ne
sagit pas dun droit de la personnalit ; ni dun droit intellectuel ou dun droit rel.
Il pourrait sagir dun droit personnel ayant pour objet lactivit du juge. Ctait
lopinion de Henri Motulsky, pour lequel laction en justice est un droit subjectif dont le sujet
actif est le titulaire de laction et le sujet passif est le juge. En dautres termes, laction serait
une vritable obligation dont le plaideur serait le crancier et le juge le dbiteur.
 En ralit, cette thse est critiquable, car cest la loi qui impose au juge de faire
fonctionner le service de la justice, et non pas une prtendue obligation personnelle du juge
lgard du justiciable. Le juge nest pas le sujet passif dun droit personnel.
En conclusion, laction est sans doute un droit subjectif, mais un droit subjectif trs
particulier : inclassable . Cest pourquoi des auteurs (voir L. Cadiet et E. Jeuland) lont
qualifi de processuel , pour bien le distinguer des autres droits subjectifs : les droits
subjectifs substantiels dont laction assure la ralisation (et auxquels sappliquerait seuls la
classification quadripartite voque prcdemment).
Aprs avoir ainsi prcis les rapports quentretient la notion daction avec celle de
droit, il convient maintenant de distinguer laction de la demande en justice.

SECTION II - LACTION ET LA DEMANDE

On prsentera, tout dabord, le principe de cette distinction (1) pour en exposer,

ensuite, les consquences (2).

1 - LE PRINCIPE DE LA DISTINCTION

Si laction, on la vu, est le pouvoir lgal de saisir les tribunaux, la demande, elle, est
lacte de procdure par lequel une personne exerce ce pouvoir. En dautres termes, la
demande en justice assure la mise en uvre procdurale de laction, mise en uvre que nous
tudierons plus en dtail ultrieurement.

Pour tre tout fait exact, partir du moment o larticle 30 CPC envisage laction non
seulement du point de vue du demandeur, mais aussi de son adversaire - le dfendeur - , il
convient dajouter que lexercice de laction se manifeste aussi par la dfense en justice. Mais,
par souci de simplification, on nvoquera ici que la demande en justice.
Au demeurant, la distinction entre laction en justice et la demande en justice nest pas
toujours faite dans le langage judiciaire courant o lon confond assez souvent, en pratique,
les deux expressions. Et pourtant, en droit, il est ncessaire dviter cette confusion, car la
demande en justice sont attachs des effets juridiques propres (sur lesquels nous reviendrons
ultrieurement lors de lanalyse approfondie de la demande en justice).
Pour linstant, ce quil faut souligner cest que la distinction entre laction et la
demande en justice emporte un certain nombre de consquences.

2 - LES CONSEQUENCES DE LA DISTINCTION

Laction ne se confond pas avec la demande, et donc le pouvoir dagir ne se confond

pas avec lexercice effectif de ce pouvoir, cest pourquoi lexercice de laction va prsenter un
double caractre : la fois facultatif (A) et libre (B).
 A. Lexercice facultatif de laction

Cela signifie que le titulaire de laction na jamais lobligation de lexercer

effectivement, ou il peut ne lexercer que contre certaines personnes et pas dautres, ou
encore contre certaines personnes dabord et contre dautres ensuite.
Bref, le pouvoir de saisir les tribunaux nest quune facult, qui peut ne pas se
concrtiser par une demande si son titulaire ne saisit pas la justice, volontairement ou mme
par ngligence.
Ainsi constate-t-on que laction existe indpendamment de toute demande en justice.
Il arrive toutefois, par exception, que lexercice dune action soit obligatoire. Cest le cas
en matire de tutelle des mineurs o larticle 408 du Code civil donne au conseil de famille le
pouvoir denjoindre au tuteur dintroduire une action en justice relative aux droits
extrapatrimoniaux du mineur.

B. Lexercice libre de laction

Cela signifie que, mme en cas dchec, lexercice dune action ne constitue pas une
faute de nature engager la responsabilit civile de celui qui en a pris linitiative.
En effet, lissue dun procs est soumise un certain nombre dalas. Par exemple, le
plaideur peut se mprendre sur ltendue exacte de ses droits. Ce nest quune fois saisi par
la demande en justice que le juge apprciera les droits du plaideur, en particulier il vrifiera
si les conditions de recevabilit de laction sont remplies.
On observe ainsi que la demande en justice pr-existe lapprciation par le juge de la
recevabilit de laction. Et si le juge dcide finalement de dclarer laction irrecevable, la
demande en justice nen aura pas moins exist avec tous les effets que la loi y attache. Ce qui
prouve, ici, que la demande en justice existe indpendamment de laction.
Pour conclure sur ce point, il convient de souligner que si lexercice de laction est libre,
il nen est pas pour autant discrtionnaire deux points de vue.
Dune part, lexercice de laction ne doit pas dgnrer en un abus de droit. Parce que
la libert dagir doit rester le principe, il convient dadopter une conception stricte de labus
de droit en considrant que lexercice dune action en justice ne devient fautif que sil
constitue un acte de malice ou de mauvaise foi ou, au moins, une erreur grossire. En ce
sens, la Cour de cassation considre quune action en justice ne peut, sauf circonstances
particulires quil appartient au juge de vrifier, constituer un abus de droit, lorsque sa
lgitimit a t reconnue par la juridiction du premier degr, malgr linfirmation dont sa
dcision a t lobjet en appel.
La sanction de laction abusive est prvue larticle 32-1 CPC : elle consiste dans la
condamnation une amende civile (dun maximum de 3.000 euros) paye lEtat, sans
prjudice des dommages et intrts qui peuvent tre verss la partie adverse. Par ailleurs,
lengagement de nombreuses procdures judiciaires par une mme personne peut aboutir
sa mise sous curatelle.
Dautre part, quand une personne veut agir en justice, elle doit le faire en temps utile.
Par exemple, la Cour de cassation a retenu la responsabilit dun crancier qui a tard agir
contre un dbiteur principal ou sa caution et a ainsi laiss grossir trop longtemps la dette
cautionne. Par ailleurs, larticle 32-1 CPC sanctionne aussi lexercice dilatoire dune action
en justice.
 CHAPITRE II
LES CONDITIONS DE LACTION

La loi soumet ladmission dune action en justice au respect dun certain nombre de
conditions. Malgr leur diversit, on peut les ranger en deux groupes.
Il y a, dune part, des conditions propres certains types dactions. Par exemple, selon
larticle 318 C. civil, laction quant la filiation dun enfant nest reue qu la condition que
lenfant soit n viable.
Bien sr, il nest pas question, pour nous, de faire une tude exhaustive de toutes les
conditions qui varient dune action lautre. Il suffit de savoir quelles existent et quil faut
les respecter lorsquelles se prsentent, sous peine de voir le juge rejeter laction sans
examiner le bien fond de la demande.
On sarrtera davantage sur lautre groupe de conditions. Il y a, en effet, dautre part,
des conditions communes toutes les actions en justice. Ces conditions peuvent elles-mmes
tre divises en deux sous-catgories.

Une premire sous-catgorie regroupe les conditions objectives de laction. Il sagit:

1 - de lautorit de la chose juge

Il sagit dune condition relative lobjet de laction, en ce sens que ce qui a t dj

jug dfinitivement une fois ne peut pas faire lobjet dune nouvelle action en justice, en
dehors dune voie de recours.

2 - du dlai pour agir

En effet, lexercice des actions est enferm dans certaines limites de temps (sauf rare
exception : par exemple, laction en revendication est imprescriptible car le droit de proprit
ne steint pas par le non usage). La dure des actions personnelles ou mobilires est en
principe de 5 ans (art. 2224 C. civ.) et celles relles immobilires de 30 ans (art. 2227 C. civ.).
Mais le dlai peut tre plus court (ex. : 1 an en matire de transport de marchandises : art. L
133-6 C. com.). Si le plaideur nagit pas assez vite la prescription extinctive joue, et laction
est dclare irrecevable, sous rserve du jeu ventuel dune cause de report du point de
dpart (art. 2233 2237 C. civ.), de suspension (par ex. en cas de mdiation, de conciliation
ou de mesure dinstruction avant tout procs : art. 2238 et 2239 C. civ.) ou dinterruption (par
ex. en cas de demande en justice : art. 2241 C. civ.) de la prescription. Par ailleurs, des
amnagements conventionnels de la prescription sont possibles (voir art. 2254 C. civ.).

3 - de la contribution pour laide juridique (anc. art. 62 62-5 CPC)

Afin dassurer une solidarit financire entre les justiciables, le dcret n 2011-1202 du
28 septembre 2011 (applicable compter du 1er octobre 2011) avait assujetti au paiement
dune taxe de 35 euros, prvue larticle 1635 bis Q du code gnral des impts, la
recevabilit de toute demande initiale en justice en matire civile, commerciale, prudhomale,
sociale ou rurale devant une juridiction judiciaire, sauf exceptions prvues aux articles 1635
bis Q du CGI, 62 et 62-1 CPC. Le non paiement de la taxe tait sanctionn par une
irrecevabilit constate doffice par le juge (art. 62-5 CPC). Elle pouvait cependant tre
rgularise avant que le juge ne statue sur la recevabilit de la demande (Cass. soc., 28 mars
2012).

Cette taxe a t supprime, compter du 1er janvier 2014, par la loi de finance n 2013-
1278 du 29 dcembre 2013. Le dcret n 2013-1280 du 29 dcembre 2013 a prcis les
modalits de cette suppression et a notamment abrog les articles 62 62-5 CPC.

La seconde sous-catgorie de conditions communes toutes les actions sont des

conditions subjectives , car elles sont relatives la personne du sujet qui agit -que ce soit le
demandeur ou le dfendeur laction-.
Parmi ces conditions, on opre traditionnellement une distinction entre les conditions
dexistence de laction en justice (section I) et celles concernant lexercice de laction (section
II).

SECTION I - LES CONDITIONS DEXISTENCE

Laction en justice nexiste que si celui qui veut agir remplit trois conditions : il doit
avoir la capacit dagir (1), un intrt agir (2) et la qualit pour agir (3).

1 - LA CAPACITE DAGIR

Ici, la capacit doit sentendre dans le sens de capacit de jouissance, cest--dire que
celui qui veut agir en justice doit tre titulaire dun droit dagir (ou dester) en justice, un
droit daccs aux tribunaux (R. Perrot) : il doit avoir la jouissance de ce droit.
Ce droit daccs aux tribunaux est une libert publique tellement fondamentale quelle
est reconnue tous, sans discrimination daucune sorte, en particulier sans gard la
nationalit.
En fait, la seule condition remplir pour avoir un accs aux tribunaux, cest dexister.
Sagissant dune personne physique individuelle, il suffit quelle soit ne et non dcde.
Les groupements de personnes, eux, nont le droit dagir en justice, en tant que tels,
que sils ont la personnalit juridique, cest--dire sils ont acquis la personnalit morale. Il
faut donc savoir quels groupements sont susceptibles davoir cette personnalit morale, et
selon quelles modalits. A cet gard, un groupement peut acqurir la personnalit juridique
de deux manires :
- soit en vertu dune disposition lgale (thorie de la fiction de la personnalit
morale) : par exemple, la loi dispose que les socits jouissent de la personnalit morale
compter de leur immatriculation.
- soit en vertu de la thorie jurisprudentielle de la ralit de la personnalit morale
qui attribue la personnalit civile (et donc le droit dester en justice) au groupement dot
dune possibilit dexpression collective pour la dfense dintrts licites (ex. : comits
dtablissement ou de groupe).
 En principe, pour agir en justice, il faut que le groupement ait la personnalit juridique
au jour o laction est exerce. Ce qui nest pas le cas dune action en justice exerce au nom
dune socit en formation avant son immatriculation.
En cours de vie, la transformation dune socit en une socit dune autre forme
ninflue pas sur sa capacit juridique. En effet, la capacit dester sattache la personne
morale en tant que sujet de droit, quelle que soit sa forme juridique.
La disparition du groupement entrane en principe la perte de sa capacit dagir. Mais
il y a survie de la personnalit morale (et donc de la capacit dagir) pour les besoins de la
liquidation du groupement : il sagit donc dune capacit juridique limite.
Enfin, il faut savoir que certaines dcisions de justice accordent une capacit passive
un groupement non personnalis. Cest--dire que si un groupement sans personnalit
juridique ne peut pas prendre linitiative dune action en justice, en revanche, sa seule
existence de fait lui permet dtre assigne en justice.

2 - LINTERET A AGIR
Selon une formule traditionnelle : pas dintrt, pas daction ; formule consacre par
larticle 31 CPC qui dispose que laction est ouverte tous ceux qui ont un intrt lgitime
au succs ou au rejet dune prtention .
On admet couramment quen tant que condition de laction, lintrt doit prsenter
trois caractres : il doit tre n et actuel (A), tre lgitime (B), et enfin tre direct et personnel
(C).

A. Un intrt n et actuel

Le caractre n et actuel de lintrt signifie deux choses :

1) - Celui qui agit en justice doit avoir un intrt rel au succs de son action.
Cet intrt peut se dfinir comme le profit, lutilit ou lavantage que laction est
susceptible de procurer au plaideur. Cet avantage peut tre pcuniaire ou moral.
Si laction nest pas susceptible de procurer un avantage celui qui lexerce, laction
sera rejete sans quil soit ncessaire den apprcier le bien-fond.
Ainsi, en labsence de prjudice, il ny a pas dintrt agir. De mme, une personne
qui a dj t ddommage de son prjudice ne peut pas intenter une action en rparation.
En revanche, une personne a toujours un intrt agir tant quelle na pas rellement
obtenu satisfaction (par exemple la personne victime dun vol dans un htel, qui a obtenu la
condamnation du voleur sans pouvoir nanmoins se faire indemniser totalement, a intrt
agir contre lhtelier quelle estime responsable de son prjudice).

2) - Celui qui agit en justice doit pouvoir en tirer un intrt immdiat.

En dautres termes, lintrt doit exister au moment o laction est engage. Cette
exigence soppose la recevabilit dune action fonde sur un intrt purement ventuel ou
hypothtique.
 Il convient toutefois de prciser la porte exacte de la ncessit dun intrt immdiat.
En effet, si elle nest pas incompatible avec ladmission de certaines actions dites
prventives (a), en revanche elle rend irrecevable dautres actions que lon peut qualifier
d interpellatives (b).

a. Les actions prventives

Dans de telles actions, celui qui agit a un intrt immdiat prvenir, cest--dire
tenter dempcher, la ralisation de certains vnements. Il existe deux catgories dactions
de ce type : les actions conservatoires () et les actions dclaratoires ().

. Les actions conservatoires

Elles ont pour objet de prvenir un trouble ou un prjudice dont la ralisation est trs
probable. Lorsque la menace est suffisamment prcise, on peut considrer que lintrt agir
est dores et dj n et actuel.
On en connat au moins trois exemples : laction en dnonciation de nouvel uvre,
lorsque la possession ou la dtention dun immeuble est menace (art. 2278 al.1er C. civ.) ;
laction en rfr afin dobtenir les mesures conservatoires qui simposent pour prvenir un
dommage imminent (art. 809, al 1er CPC) ; laction tendant obtenir une mesure
dinstruction avant tout procs pour viter le dprissement des preuves (art. 145 CPC).

. Les actions dclaratoires

Elles ont pour objet de faire constater par le juge lexistence ou ltendue dune
situation juridique.
Par exemple, en matire de nationalit, larticle 29-3 C. civil permet toute personne
dagir pour faire constater quelle a ou non la qualit de Franais. En effet, de la qualit de
Franais dcoulent un certain nombre de droits et dobligations. Un homme a donc un intrt
immdiat carter toute incertitude sur sa situation dans ce domaine.

b. Les actions interpellatives

Elles ont pour objet dinterpeller autrui afin de lobliger adopter une position
dtermine. On en connat deux sortes : les actions interrogatoires () et les actions
provocatoires ().

. Les actions interrogatoires

Elles sont intentes contre une personne qui bnficie dune facult doption pour la
forcer prendre parti immdiatement.
Par exemple, est une action interrogatoire laction dirige contre un hritier pour le
forcer dclarer immdiatement sil accepte ou refuse une succession avant lexpiration du
dlai qui lui est reconnu par la loi pour prendre sa dcision. Une telle action nest pas
admise, car, on considre gnralement que lon ne peut pas forcer quelquun renoncer
un dlai doption qui lui est octroy par la loi.
. Les actions provocatoires
Elles ont pour objet de contraindre celui qui se vante davoir un droit lencontre
dune personne, prouver en justice ce quil prtend ou bien se taire dfinitivement.
 En principe, ces actions ne sont pas admises, car la simple vantardise ne suffit pas
donner un caractre immdiat lintrt de celui qui sen plaint. Il nen serait autrement que
si les allgations, par leur rptition, leur prcision ou leur gravit causaient effectivement au
demandeur un dommage matriel ou moral.

B. Un intrt lgitime.

Cette exigence de lgitimit rsulte des termes mmes de larticle 31 CPC qui dispose
que laction est ouverte tous ceux qui ont un intrt lgitime au succs ou au rejet dune
prtention . Elle se rfre la pense de Ihering qui dfinissait le droit subjectif comme un
intrt lgitime juridiquement protg.
Ainsi lintrt est lgitime lorsquil repose sur lexistence dun droit ls : cest un
intrt juridique.
Cest pourquoi, un simple intrt dordre conomique ou psychologique ne permet pas
dagir en justice. Par exemple, un commerant ne peut pas agir en justice uniquement pour
liminer un concurrent ; de mme un poux ne peut pas demander un juge de condamner
son conjoint laimer.
Ce qui est exig du demandeur laction, cest quil soit titulaire dun droit protger.
Par exemple, lorsquune personne agit en justice pour obtenir rparation, son intrt agir
est lgitime ou non selon quelle est ou non titulaire dun droit rparation.
Ainsi, jusqu ce quun arrt de la chambre mixte de la Cour de cassation du 27 fvrier
1970 reconnaisse la concubine un droit rparation en cas de dcs accidentel de son
concubin, la jurisprudence considrait quelle navait pas un intrt lgitime agir. Plus
rcemment, en 1992 et en 1996, la Cour de cassation a considr que lirrgularit de la
situation du voyageur sans billet ne lempchait dobtenir rparation de la SNCF en cas
daccident : il a un intrt lgitime agir.
Gnralement, la doctrine critique lexigence du caractre lgitime de lintrt au stade
de la recevabilit de laction. En effet, selon elle, apprcier la lgitimit de lintrt, cest se
demander si laction est fonde sur un droit. Or, on la vu, laction est distincte du droit
substantiel litigieux. Donc, lapprciation de la recevabilit de laction doit tre indpendante
de lexamen du fond du droit. Sinon, cest confondre la recevabilit de laction et le bien
fond de laction.
En ralit, on vite cette confusion si lon observe quau stade de la recevabilit de
laction on se demande seulement si celui qui agit est titulaire dun droit protger. Et ce
nest que si ce droit existe que, dans un second temps, on vrifie si les conditions dexercice
de ce droit sont runies. Si elles le sont, laction en justice est fonde et le plaideur obtient
gain de cause.
Par exemple, on la vu, selon la jurisprudence, le voyageur sans billet a le droit de
demander rparation la SNCF (en ce sens, il a un intrt lgitime agir qui rend son action
recevable). Mais pour obtenir effectivement rparation, il faut que les conditions dexercice
du droit rparation soient runies (quun prjudice soit tabli, que ce prjudice soit d un
agissement de la SNCF, quil ny ait pas faute du voyageur, etc...), faute de quoi laction du
voyageur nest pas fonde en droit.
 C.- Un intrt direct et personnel

Il convient de distinguer lintrt des personnes physiques (1) de lintrt des

personnes morales (2).

1). Lintrt des personnes physiques

Le principe est quune personne physique ne peut agir en justice que dans la mesure
o la violation du droit latteint dans ses intrts propres et o le rsultat de laction lui
profitera personnellement.

Ce principe emporte deux consquences :

a/ Un particulier ne peut pas agir en justice pour assurer le respect de lintrt gnral,
dont la dfense incombe au ministre public qui reprsente lEtat.

b/ Une personne na pas le droit dagir pour protger les intrts dune autre personne,
ceci en vertu de ladage selon lequel nul ne plaide par procureur , et parce que la chose
juge na quune autorit relative entre les parties au procs (art. 1351 C. civil).
Bien sr, linterdiction qui est faite une personne de dfendre en justice des intrts
autres que ses intrts propres ne concerne pas les hypothses de reprsentation, car dans ce
cas tout se passe comme si ctait le reprsent qui agissait lui-mme, et cest donc son intrt
qui est pris en considration.

2). Lintrt des personnes morales

La question de lintrt agir dune personne morale ne soulve pas de difficult

particulire en ce qui concerne la dfense en justice de ses propres intrts. En effet, ds lors
quun groupement de personnes est dot de la personnalit morale, il possde les attributs
dune personne juridique - en particulier un patrimoine - auxquels il peut tre port atteinte.
La personne morale a alors un intrt propre faire cesser cette atteinte. Ici le groupement
invoque un intrt direct et personnel au mme titre quune personne physique.

En revanche, la question est plus dlicate lorsque la personne morale veut agir pour
dfendre, non plus son intrt propre, mais lintrt dautrui. Il faut alors distinguer selon
que la personne morale agit dans lintrt personnel dautrui (a), dans un intrt collectif (b)
ou encore dans lintrt dun groupe (c).

a/ Laction dans lintrt personnel dautrui

En principe, en vertu de la rgle que nul ne plaide par procureur , une personne
morale ne peut dfendre en justice les intrts personnels dune autre personne -physique ou
morale-. Par exemple, une socit mre ne peut pas se substituer sa filiale pour intenter une
action en rparation dun prjudice subi par cette seule filiale.

Mais ce principe nest pas absolu. Il reoit deux exceptions propos de laction des
syndicats () et des associations ().
 . Les syndicats
Dans un certain nombre dhypothses, les syndicats se voient reconnatre par la loi le
droit de dfendre en justice les intrts individuels des salaris. En particulier, laction
syndicale vient au secours de salaris quil convient de protger plus particulirement, par
exemple les salaris dont le contrat de travail est dure dtermine (art L 1247-1 C. trav.),
ceux licencis pour motif conomique (art. L 1235-8 C. trav.) ou encore ceux victimes de
harclement sexuel ou moral (art. L 1154-2 C. trav.). On parle ici daction de substitution .
Le syndicat na pas, en principe, justifier dun mandat exprs du salari intress,
mais celui-ci, inform par le syndicat de laction envisage, peut sy opposer.

. Les associations
Les juridictions civiles admettent laction des associations de dfense , cest--dire
des associations dont lobjet est dassurer la dfense collective des intrts individuels de
leurs membres.
Il est ncessaire que les statuts de lassociation prvoient clairement le droit pour
lassociation dexercer toute action en justice pour assurer la dfense des intrts individuels
de la totalit ou dune partie de ses membres. De plus, laction doit tre exerce
conformment lobjet social dfini dans les statuts.
La loi a consacr, au profit des consommateurs, ce type daction associationnelle dans
lintrt personnel de personnes physiques. En effet, larticle L 422-1 du Code de la
consommation a cr une action en reprsentation conjointe des consommateurs. Ce texte
dispose que lorsque plusieurs consommateurs, personnes physiques, identifis ont subi des
prjudices individuels qui on t causs par le fait dun mme professionnel, et qui ont une
origine commune, toute association agre et reconnue reprsentative sur le plan national...
peut, si elle a t mandate par au moins deux des consommateurs concerns, agir en
rparation devant toute juridiction au nom de ces consommateurs .

Les associations de lutte contre les discriminations ont galement la possibilit dagir
en lieu et place des victimes dune discrimination, par le biais dune action de "substitution"
(art. 1263-1 CPC et art. L 1134-3 C. trav.).

b/ Laction dans un intrt collectif

Il sagit de laction quun groupement entend exercer dans lintrt de la catgorie

sociale quil prtend reprsenter. Elle est admise, par principe, en faveur des syndicats () et,
par exception, en faveur des associations ().

. Les syndicats
La jurisprudence a reconnu ds 1913 aux syndicats le pouvoir dexercer une action en
justice pour la dfense de lintrt collectif de la profession quils reprsentent. La rgle est
aujourdhui consacre dans larticle L 2132-3 du Code du travail.
Que faut-il entendre par intrt collectif de la profession ?
Tout dabord, lintrt doit tre collectif, cest--dire quil est ncessaire que laction
engage par le syndicat soit susceptible dintresser tous les membres de la profession
(adhrents ou non au syndicat), mme sils ne sont pas tous personnellement atteints par le
trouble incrimin loccasion de cette action.
 Ensuite, lintrt doit avoir un caractre professionnel. Cela signifie quun syndicat ne
peut pas agir pour dfendre un intrt trop gnral, sans rapport avec les objectifs quil
poursuit. En effet, la dfense de lintrt gnral incombe en principe au ministre public. A
linverse, un syndicat ne peut pas agir pour dfendre les intrts privs de ses adhrents.
Pour conclure sur ce point, deux prcisions doivent tre apportes. Dune part, ce qui
vient dtre dit sapplique aussi bien aux syndicats de salaris quaux syndicats de non
salaris. En revanche, un comit dentreprise ne tient daucune disposition lgale le pouvoir
dexercer une action en justice au nom des salaris. Dautre part, il existe ct des syndicats
dautres organismes de dfense de la profession. Par exemple, certaines professions librales
ont des ordres professionnels et organes reprsentatifs dont la loi (loi n 2011-331 du 28 mars
2011, art. 22 29) et la jurisprudence admettent les actions mme en concurrence avec celles
du syndicat. De mme, en matire commerciale, des organisations professionnelles peuvent
introduire une action pour des faits portant un prjudice direct ou indirect lintrt collectif
de la profession ou du secteur quelles reprsentent, ou la loyaut de la concurrence (art. L
470-7 C. com.).

. Les associations
En 1923, la jurisprudence a retenu pour les associations une position de principe
inverse celle adopte dix ans plut tt en faveur des syndicats. En principe, une association
na pas le pouvoir dagir en justice pour dfendre les intrts collectifs qunonce son objet
social. La raison en est quil est trs facile de constituer une association lobjet social le plus
large, comme par exemple la dfense de la nature ou la lutte contre le racisme. Or, la dfense
dune grande cause se distingue difficilement de la dfense de lintrt gnral qui appartient
au seul ministre public.
Toutefois, il a parfois paru utile que linitiative prive vienne complter, voire
suppler, lactivit du ministre public dans la dfense des intrts de la socit civile.
Cest pourquoi, la loi confre expressment certaines associations le droit dagir en
justice pour la dfense des intrts noncs dans leurs statuts. Cest le cas, par exemple, en
matire de dfense de lintrt collectif des consommateurs. Ainsi, les associations de
consommateurs peuvent exercer titre principal laction en rparation dun dommage caus
par une infraction pnale (art. L 421-1 C. consom.) ou bien intervenir dans les procs engags
par un ou plusieurs consommateurs pour obtenir rparation dun prjudice non li une
infraction pnale (L 421-7 C. consom.).
En gnral, le lgislateur naccorde pas des pouvoirs aussi importants aux associations
sans prendre quelques prcautions. Le droit dagir de lassociation peut tre subordonn
des conditions de dure dexistence ou de reprsentativit, voire dagrment. La
jurisprudence rcente semble cependant saffranchir de certaines de ces contraintes et dcide
que "mme hors habilitation lgislative, et en labsence de prvision statutaire expresse quant
lemprunt des voies judiciaires, une association peut agir en justice au nom dintrts
collectifs ds lors que ceux-ci entrent dans son objet social" (Cass. 1re civ., 18 sept. 2008).

c/ Laction dans lintrt dun groupe

Ladage nul ne plaide par procureur explique que le droit franais ( la diffrence
du droit anglo-amricain) a refus pendant longtemps dadmettre laction de groupe
( class action ) qui permet une personne morale dagir en justice sans mandat pour le
compte dun groupe de personnes non identifies se trouvant dans une situation identique
ou comparable.
 Il a fallu attendre la loi n 2014-344 du 17 mars 2014 relative la consommation et son
dcret dapplication n 2014-1081 du 24 septembre 2014 pour quentre en vigueur en France,
compter du 1er octobre 2014, laction de groupe en matire de consommation. Ces nouvelles
dispositions sont insres dans le code de la consommation aux articles L 423-1 L 423-26 et
R 423-1 R 423-25.

Il rsulte de ces dispositions que les associations de dfense des consommateurs

reprsentatives au niveau national et agres peuvent agir devant les juridictions civiles en
rparation des prjudices individuels subis par des consommateurs placs dans une situation
identique ou similaire et ayant pour cause commune le manquement dun mme
professionnel ses obligations lgales ou contractuelles.

Laction de groupe ne peut toutefois porter que sur la rparation des prjudices
patrimoniaux rsultant des dommages matriels subis par les consommateurs loccasion de
la vente de biens, de la fourniture de services ou de pratiques anticoncurrentielles.

Dans ce type daction, lassociation de consommateurs agit dans lintrt personnel

dune pluralit de personnes ; elle nagit pas pour la rparation dun prjudice collectif
indpendant des prjudices qui peuvent tre subis individuellement. Mais, elle agit sans
mandat des consommateurs concerns. Elle saisit directement le juge pour que celui-ci statue
sur la responsabilit du professionnel. Le juge va dfinir les critres partir desquels les
consommateurs seront susceptibles de demander rparation et dfinir ainsi le groupe de
consommateurs auquel laction profitera. Le juge va galement ordonner les mesures de
publicit de sa dcision afin dinformer les consommateurs susceptibles dadhrer au groupe
en prcisant les modalits et le dlai de cette adhsion.

En y adhrant, les consommateurs membres du groupe vont bnficier rtroactivement

de lautorit de chose juge attache la dcision laquelle ils ntaient pas parties lorsque
celle-ci a t rendue par le juge.

Toute clause qui aurait pour objet ou pour effet dinterdire un consommateur de
participer une action de groupe est rpute non crite (art. L 423-25 C. consom.).

3 LA QUALITE POUR AGIR

Selon Henri Motulsky, la qualit est une notion dcevante laquelle il serait
prfrable de renoncer, en raison des glissements, complications et confusions quelle
entrane. En effet, la difficult rsulte dans le fait que la qualit pour agir se confond souvent
avec les deux autres conditions dexistence de laction que sont la capacit dagir (A) et
lintrt agir (B).

A. La qualit pour agir et la capacit dagir

A la qualit pour agir le titulaire de laction , cest--dire celui qui est titulaire du
droit dagir en justice.
 Or, on la vu prcdemment, tre titulaire dun droit dagir en justice, cest avoir la
capacit dagir en justice (au sens de capacit de jouissance) ; et cette capacit sacquiert par
le seul fait dexister juridiquement (cf. supra 1). Ainsi, en principe, il suffit dexister
juridiquement pour avoir la qualit pour agir en justice.

Mais cela nest pas toujours vrai. Parfois, il ne suffit pas dexister juridiquement pour
avoir la qualit pour agir.

En effet, larticle 31 CPC admet des cas dans lesquels la loi attribue le droit dagir aux
seules personnes quelle qualifie pour lever ou combattre une prtention . Autrement dit,
laction nest parfois ouverte qu certaines personnes qui ont une qualit particulire pour
agir. On parle ici daction attitre (ou rserve ).
Les actions attitres sont frquentes en droit de la famille. Par exemple, seuls les poux
ont qualit pour agir en divorce, mme si les parents ou les cranciers dun poux peuvent
aussi tirer un avantage du prononc du divorce. Les actions attitres existent dans dautres
domaines du droit, comme le droit des obligations. Par exemple, le droit de demander en
justice la nullit dun contrat est rserv aux parties au contrat.

B. La qualit pour agir et lintrt agir

Le plus souvent, la qualit pour agir se confond avec lintrt agir. En effet, on a vu
prcdemment (cf. supra 2 B) qua un intrt lgitime agir celui qui est titulaire dun droit
substantiel protger en justice. Or, le titre juridique qui donne le droit dagir en justice (et
donc la qualit pour agir) est confr, en gnral, par le droit substantiel que lon cherche
protger en justice. Autrement dit, le titulaire dun droit substantiel protger (intrt agir)
est titulaire dun droit agir (qualit pour agir). Par exemple, le titulaire dun droit
rparation a le droit dagir en rparation.
Bref, celui qui a un intrt lgitime agir a, en gnral, la qualit pour agir. Larticle 31
CPC le reconnat lui-mme lorsquil dispose que laction est ouverte tous ceux qui ont un
intrt lgitime... .
Toutefois, il existe quelques hypothses o, par exception la rgle qui vient dtre
nonce, la qualit pour agir ne se confond pas avec lintrt lgitime agir, cest--dire des
cas o le titulaire du droit dagir ( le titulaire de laction ) nest pas le titulaire du droit
substantiel protger. Selon larticle 31 CPC, il sagit des cas dans lesquels la loi attribue le
droit dagir aux seules personnes quelle qualifie () pour dfendre un intrt dtermin .
On peut en donner deux exemples :
Ex. 1 : lorsquun groupement de personnes agit dans lintrt dautrui (en labsence
dun mandat), le groupement est titulaire de laction (il a la qualit pour agir) mais pas du
droit substantiel protger (puisquil agit dans lintrt dautrui).
Ex. 2 : aux termes des articles L 622-20 et L 631-14 du code de commerce, en cas de
procdure de sauvegarde ou de redressement judiciaire, le mandataire judiciaire a seul
qualit pour agir au nom et dans lintrt collectif des cranciers . L encore, cest le
mandataire judiciaire qui est le titulaire du droit dagir, mais pas du droit substantiel
protger, puisquil agit dans lintrt des cranciers.
 Par ailleurs, en ce qui concerne les actions attitres (ou rserves ), le titre
juridique qui donne le droit dagir en justice est confr par la loi (au sens large) qui
rserve le droit dagir telle ou telle personne. On en tire deux consquences :
- dune part, les autres personnes non vises par la loi nont pas la qualit pour agir,
alors mme quelles pourraient avoir aussi un intrt moral ou matriel agir.
- dautre part, selon la jurisprudence, les personnes vises par la loi, qui ont seules
qualit pour agir, nont pas justifier dun intrt particulier agir (Cass. 2me civ., 11 juin
2009). En dautres termes, dans une action rserve, lintrt agir est prsum (le titulaire
de laction est ncessairement titulaire dun droit substantiel protger).

Pour conclure, il faut rappeler que la question de qualit se pose aussi bien lgard du
demandeur que du dfendeur (voir lart. 31 CPC) : laction doit tre exerce contre la
personne ayant qualit pour y dfendre. Cette personne est celle qui a intrt combattre la
prtention mise contre elle par le demandeur.
Parfois, la loi dsigne expressment celui qui a la qualit pour dfendre. Par exemple,
selon larticle 328 alina 3 C. civil, laction en recherche de maternit ou de paternit doit tre
exerce contre le prtendu parent, ou ses hritiers, ou encore lEtat dfaut dhritiers ou
sils renoncent la succession.
Si le demandeur commet une erreur et agit contre une personne qui nest pas le
vritable destinataire de la rgle de droit substantiel invoque par lui, son action sera
dclare irrecevable (art. 32 CPC).

Toutefois, il ne suffit pas de remplir les conditions dexistence de laction en justice,

encore faut-il que cette dernire soit exerce rgulirement.

SECTION II - LES CONDITIONS DEXERCICE

Conformment la distinction classique entre la capacit de jouissance et la capacit

dexercice, il ne suffit pas dtre titulaire dun droit, il faut pouvoir lexercer, or il arrive
quune personne soit titulaire du droit dagir en justice sans pouvoir exercer elle-mme (ou
seule) ce droit. Il est alors ncessaire quelle soit reprsente (ou assiste) par un tiers pour
exercer son droit. Aussi voquera-t-on dans un premier temps, les rgles relatives
lincapacit agir en justice (1), avant daborder, dans un second temps, celles portant sur la
reprsentation en justice (2).

1- LINCAPACITE A AGIR
Dans un certain nombre de cas, une personne titulaire du droit dagir na pas la
capacit dexercer laction en justice. Certains cas sont gnraux (A), dautres spciaux (B).
 A. Les cas gnraux dincapacit

En ce qui concerne les personnes physiques, laction en justice tant un acte de la vie
civile, sont capables de lexercer : les majeurs (art. 414 C. civil) et les mineurs mancips (art.
413-6 C. civil). A linverse, cette capacit est retire aux mineurs non mancips et aux
majeurs incapables, sous rserve toutefois des prcisions suivantes.
En premier lieu, la capacit dester en justice est reconnue aux mineurs non mancips
lorsque laction prsente un caractre personnel accentu. Par exemple, le parent, mme
mineur, peut exercer seul laction en recherche de maternit ou de paternit pendant la
minorit de lenfant (art. 328 al. 1er C. civil) ; le mineur peut aussi, dans certains cas, agir seul
devant le conseil de prudhommes (art. L 1453-1 C. trav.).
En second lieu, lincapacit processuelle des majeurs placs sous un rgime de
protection est variable. Elle est, en principe, absolue pour le majeur sous tutelle. Le majeur en
curatelle a, lui, la capacit dester en justice, mais il doit tre assist par son curateur (art. 468
C. civil). Quant au majeur sous sauvegarde de justice, il a toujours la capacit dagir seul,
sauf en matire de divorce (art. 249-3 C. civil).
Enfin, il convient de rappeler que, conformment au droit commun de larticle 414-1 C.
civil, les actes de procdure effectus pour une personne sous lempire dun trouble mental
sont annulables. Mais les procdures engages contre des personnes atteintes dun trouble
mental sont valables, ds lors que leur tat nexclut pas toute dfense utile (sinon, il faut
organiser un rgime de protection).

B. Les cas spciaux dincapacit

Il arrive que la loi frappe certaines personnes dune incapacit spciale. Cest le cas, en
particulier, du dbiteur en tat de redressement ou de liquidation judiciaires.
Lorsquil fait lobjet dune liquidation judiciaire, le dbiteur na plus, en principe, la
capacit dagir lui-mme en justice : ses droits et actions sont exercs par un liquidateur (art.
L 641-9 C. com.). En cas de procdure de sauvegarde ou de redressement judiciaire, le
dbiteur exerce les droits et actions qui ne sont pas compris dans la mission de
ladministrateur judiciaire (art. L 622-3 et L 631-14 C. com.).
Ainsi, mme lorsquune personne est dpourvue de la capacit dagir en justice, elle
peut obtenir la sanction de ses droits en justice ; simplement elle ne peut exercer son action
que par lintermdiaire dun reprsentant.

2- LA REPRESENTATION EN JUSTICE
Il convient ici de ne pas confondre deux types de reprsentation : la reprsentation ad
agendum (A) et la reprsentation ad litem (B).

A. La reprsentation ad agendum
Cest la reprsentation dans lexercice de laction. Dans cette hypothse, le reprsentant
agit aux lieu et place du titulaire de laction qui nest pas en mesure de lexercer lui-mme,
lorsque, comme on vient de le voir, il est frapp dincapacit. Par exemple, le tuteur agit la
place de lincapable.
 Mais pour tre tout fait exact, il faut savoir que la reprsentation ad agendum est
galement ncessaire lorsque le titulaire de laction nest pas juridiquement parlant
incapable, mais seulement empch matriellement dagir pour un motif quelconque, par
exemple en raison de lloignement ou lorsquil sagit dune personne morale
Le reprsentant doit justifier dun pouvoir dagir en justice au nom dune autre
personne.
Ce pouvoir particulier dagir en justice au nom dune autre personne peut dcouler
dun pouvoir plus gnral de reprsenter cette personne dans les actes de la vie civile (ou
commerciale). Par exemple, en qualit dadministrateur lgal des biens dun enfant mineur,
chacun des parents a le pouvoir (en vertu dun mandat lgal) dintroduire en justice une
action relative aux droits patrimoniaux du mineur (art. 389-4, 389-6 et 408 C. civil). De mme,
en cas de liquidation judiciaire, le liquidateur exerce (en vertu dun mandat judiciaire) les
droits et actions concernant le patrimoine du dbiteur (art. L 641-9 C. com.).
En labsence dun pouvoir gnral de reprsentation, le reprsentant doit bnficier
dun pouvoir spcial dagir en justice au nom du reprsent, par exemple en cas de
reprsentation en justice dune socit par un salari.
Mais il arrive aussi que, mme en prsence dune personne investie dun pouvoir
gnral de reprsentation, celle-ci soit oblige parfois dobtenir une autorisation spciale
pour agir en justice au nom du reprsent. Par exemple, en matire de coproprit, le syndic,
reprsentant du syndicat de coproprit, ne peut agir au nom du syndicat sans y avoir t
autoris par une dcision de lassemble gnrale (voir art. 15 et 18 L. 10 juillet 1965 et art. 55
D. 17 mars 1967).
Pour conclure cette question de la reprsentation ad agendum, il faut souligner que, si
loccasion dun procs, un mcanisme de reprsentation est mis en place, il ne faut pas
confondre les notions de qualit pour agir (condition dexistence de laction) et de pouvoir
pour agir (condition dexercice de laction) : la qualit pour agir sapprcie, en principe, en la
personne du reprsent ; le pouvoir dagir sapprcie en la personne du reprsentant.
Comme on le verra ultrieurement, leur dfaut nest pas sanctionn de la mme manire.

B. La reprsentation ad litem

Cest la reprsentation dans laccomplissement des actes de procdure que comporte le

procs. Dans cette hypothse, le titulaire de laction exerce laction lui-mme : cest lui qui
figure linstance en son propre nom, mais les actes de procdure sont accomplis par un
mandataire, qui est en principe librement choisi (art. 19 CPC). Le plus souvent, il sagit dun
avocat.
En principe, la reprsentation ad litem est facultative, sauf disposition contraire de la loi
(art. 18 CPC). Par exemple, la reprsentation par un avocat est obligatoire devant le tribunal
de grande instance (art. 751 CPC) ou devant la cour dappel (art. 899 CPC).
On notera que la reprsentation ad agendum tudie prcdemment et la reprsentation
ad litem peuvent se combiner. Par exemple, les parents agissent en qualit dadministrateur
lgal des biens de leur enfant (reprsentation ad agendum) et doivent se faire reprsenter par
un avocat sils portent leur action devant un tribunal de grande instance (reprsentation ad
litem).
 Par ailleurs, la reprsentation dans laccomplissement des actes de procdure doit tre
distingue de lassistance en justice, qui emporte seulement mission de conseil et de
prsentation de la dfense (cest--dire de plaidoirie) (art. 412 CPC).
La distinction apparat clairement lorsque la loi exclut la reprsentation devant
certaines juridictions, tout en maintenant la possibilit dune assistance. Cest le cas devant
les conseils de prudhommes o les parties doivent normalement comparatre en personne
(art. R 1453-1 C. trav.), mais peuvent se faire assister par certaines personnes (numres
lart. R 1453-2 C. trav.).
Mais il est vrai que la confusion entre reprsentation et assistance est souvent faite,
parce que, en droit, le mandat de reprsentation emporte, en principe, mission dassistance
(art. 413 CPC), et que, en pratique, les deux fonctions sont assures par la mme personne :
un avocat.
Avec les mcanismes de la reprsentation, nous avons voqu les conditions dexercice
de laction en justice. Ds lors que ces conditions sont remplies, laction va pouvoir sexercer
concrtement au moyen dun certain nombre de dmarches procdurales quil convient
dtudier prsent.