Cours Gestion Juridique Fiscale et Sociale – Master 2

MATRICE MENTALE
PARTICIPATION RECIPROQUE /
AUTOCONTROLE

LA TRANSFORMATION DE LA SOCIETE

CESSION DES DROITS SOCIAUX

DISSOLUTION D’UNE SOCIETE

LE FINANCEMENT DE L’ENTREPRISE

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PARTICIPATION RECIPROQUE DIRECTE /

INDIRECTE (AUTOCONTROLE)

Définition
Une participation
Lorsque la part détenue dans le capital d’une société est comprise
entre 10 % et 50 %

Une filiale
Lorsqu’une société possède plus de la moitié du capital d’une autre société
Un groupe de société
Il n’existe pas de définition générale de la notion de groupe de sociétés
Conséquence
Elle ne dispose pas de la personnalité juridique
Elle n’a pas de patrimoine
Elle ne peut engager sa responsabilité civile ou pénale
Autonomie juridique de chaque membre d’un groupe de sociétés
Chacune des sociétés composant le groupe conserve
une personnalité morale propre

Les contrats conclus par un membre du groupe ne produisent

d’effets qu’entre ce membre du groupe et son cocontractant
Sauf exceptions

Confusion des patrimoines entre les sociétés du groupe

Apparence trompeuse créée par les sociétés
ou plusieurs sociétés du groupe

Garantie consentie par une société du groupe à des

créanciers d’une autre société du groupe

Obligation de déclaration du franchissement du seuil de participation d’une société

dont les titres sont admis aux négociations sur un marché règlementé

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Obligation de déclaration du franchissement du seuil de participation d’une société

dont les titres sont admis aux négociations sur un marché règlementé
Personnes concernées
Toute personne physique ou morale, agissant seule ou de concert
Qui vient à posséder un nombre d’actions représentant plus du vingtième
du capital d’une société française

L’information est portée à la connaissance

De la société émettrice des titres concernés
De l’AMF (Autorité des Marchés Financiers)
Délai de déclaration
Au plus tard avant la clôture du 4ième jour de bourse à compter du jour
de franchissement de seuil de participation

Les types de participations

Les participations réciproques indirectes (Autocontrôle)
Définition
L’autocontrôle fait état du contrôle par une société de son propre capital
Soit indirectement d’une filiale
Soit directement par le rachat de ses propres actions
Règle de droit
En effet, une société par actions ne peut posséder d’actions
d’une autre société si celle-ci détient une fraction de son capital
supérieur à 10 %

Par cette règle le législateur à seulement visé les participations face à face
Il a donc laissé de coté les participations circulaires ou triangulaires
Conséquence
Cette détention n’est pas interdite
Mais tombe sous le coup de l’interdiction de vote des actions
d’autocontrôle

Ces actions ne peuvent être exercés à l’AG

Il n’en est pas tenu compte pour le calcul du quorum
Les participations réciproques directe

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Les participations réciproques directe

Principe
Les participations réciproques entre sociétés par actions sont règlementées
pour les sociétés établies en France
Cas 1 : Entre deux sociétés par actions
Une société par actions ne peut posséder d’actions d’une société
par actions si celle-ci détient plus de 10 % de son capital
Conséquence, si cette situation survient
Les sociétés en présence doivent régulariser leur situation
A défaut
Celle qui détient la part la plus faible doit vendre ses titres
Si participation de même importance
Chacune des deux sociétés doit ramener
sa participation au seuil de 10 %

Cas 2 : Entre une société par actions et une société d’un autre type
Hypothèse 1 : Si une société par actions détient plus de 10 %
d’une société autre qu’une société par actions

Celle-ci ne peut posséder aucune action de la société par actions

Conséquence, si cette situation survient
Cette société devrait aliéner sa participation
Hypothèse 2 : Si une société par actions détient au plus 10 %
du capital d’une société autre qu’une société par actions

Celle-ci ne doit pas posséder plus de 10 % des actions

de la société par actions
Sanctions
Sur le plan pénal
Une amende de 18 000 € peut être infligée aux dirigeants
Sur le plan civil
Les actions sont privées du droit de vote

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LA TRANSFORMATION DE LA SOCIETE

Condition de la transformation
Définition
La transformation de la société est l’opération consistant à changer sa forme juridique
Règle de droit
Principe
La transformation régulière d’une société
N’entraine pas la création d’une personne morale nouvelle
Il s’agit d’une simple modification statutaire
Qui doit respecter certaines conditions pour être valable
En revanche
Il n’y a pas de transformation lorsque la modification porte sur
la nature même du groupement
Sauf exception

La décision de transformation
Le commissaire aux comptes
Elle doit être précédée du rapport d’un CAC présentant la situation de la société
Le commissaire à la transformation
Lorsqu’une société de quelque forme que ce soit, n’ayant pas de CAC
se transforme en une société par actions
Un ou plusieurs commissaires à la transformation chargé (s)
d’apprécier la valeur des biens composant l’actif social
et les avantages particuliers
Cependant
Si la société qui se transforme est dotée d’un CAC
Celui-ci peut être nommé commissaire à la transformation
Nomination du commissaire à la transformation

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La nomination du commissaire à la transformation

Il est nommé par accord unanime des associés
A défaut
Il est désigné par le président du tribunal de commerce
A quelle moment la transformation prend effet
A l’égard des associés
A compter du jour ou elle a été décidée
A l’égard des tiers
Après les formalités de publicité
La publicité de la transformation
La transformation d’une société est soumise aux formalités habituelles
de publicité requises en cas de modification des statuts

Les effets de la transformation

A l’égard des dirigeants
Elle met fin aux pouvoirs des organes de direction
Les associés désignent les nouveaux dirigeants
A l’égard du commissaire aux comptes (CAC)
Si la société se transforme en une forme juridique pour laquelle
la désignation d’un CAC est obligatoire
Le CAC en fonction au moment de la transformation reste au poste
jusqu’à la date prévue

Si dans la nouvelle juridique choisie, la désignation d’un CAC

n’est pas obligatoire
La transformation met fin aux fonctions du CAC en poste au moment
de la transformation
Cependant
Les associés peuvent décider de maintenir en fonction le CAC
A l’égard des créanciers
Les obligations de la société subsistent à l’égard des créanciers antérieur
à la transformation

Les effets sur les contrats

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Les effets sur les contrats

Le contrat de travail
Si une modification survient dans la situation juridique de l’employeur
Tous les contrats de travail en cours au jour de la modification
subsistent entre le nouvel employeur et le personnel de l’entreprise

Le contrat de bail
Le contrat de bail doit se poursuivre selon les modalités initialement conclues
Pas nécessaire pour la société de signifier l’opération de transformation
au bailleur
Sauf exception

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CESSION DES DROITS SOCIAUX

ET DISSOLUTION D’UNE SOCIETE

Cession des droits sociaux

SARL
Principe
Le tiers est agrée à la majorité absolue
Mais les statuts peuvent exiger une majorité plus élevée
L’intéressé prend part au vote

Exception
L’agrément n’est pas nécessaire
Si cession a un autre associé
Si cession au conjoint, ascendant ou descendant
Sauf clause statutaire contraire

La procédure à suivre
L’intéressé notifié son intention à la SARL et à chaque associé
La SARL dispose de 3 mois
Pour se prononcer
Son silence
vaut agrément
En cas de refus
La SARL dispose d’un délai de 3 mois
pour acquérir
ou faire acquérir les parts
Remarque
La cession a un tiers n’est possible qu’à condition de détenir
les parts sociales depuis au moins 2 ans
La publicité de la cession
La cession doit remplir les formalités de publicités

La SNC

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La SNC
Condition de fond
Accord unanime de tous les autres associés
Toute clause contraire est réputée non écrite
Condition de forme
Cession doit être établit par écrit
Pour la rendre opposable aux tiers
Accomplir les formalités de publicité
En cas de refus d’agrément
L’associé cédant reste prisonnier de ses titres
La SA
Principe
Librement cessible
Transmission s’effectue par un simple virement de compte à compte
Exception
Possibilité d’insérer une clause d’agrément
Condition
Seulement dans la SA non cotée
A l’exception
Du conjoint, ascendant, descendant
Conséquences
Toute cession intervenue en violation d’une clause d’agrément est nulle

La dissolution de la société
Les causes générales de dissolution
Par l'expiration du temps pour lequel elle a été constituée, sauf prorogation
Par la réalisation ou l'extinction de son objet
Par l'annulation du contrat de société
Par la dissolution anticipée décidée par les associés
Par la dissolution anticipée prononcée par le tribunal à la demande
d'un associé pour justes motifs, notamment
en cas d'inexécution de ses obligations par un associé
ou de mésentente entre associés paralysant le fonctionnement
de la société
Par la dissolution anticipée prononcée par le tribunal
Pour toute autre cause prévue par les statuts
Décès du associé ou/et dirigeant

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Décès d’un associé

Si SNC
Principe
Le décès met fin à la société
Sauf clause statutaire prévoyant la continuation de la société
A défaut,
La continuation de la société ne pourra être éviter
Et cela même une décision rapide après le décès
Si les statuts contiennent une clause de continuité de la société entre
les associés survivant et les héritiers du précédé
Il faut envisager les cas suivants :
Subordonne leur entrée au vote d’un agrément par les
associés survivants
Conséquence
En cas de refus d’agrément
Les héritiers ne seront que des créanciers de la société
Si l’héritier est mineur
Il s’agit
Mineur non émancipé
Mineur émancipé de droit civil
Qui ne peut être commerçant
Conséquence
Transformation de la SNC
En SCS ou SCA
L’héritier est obligatoirement
commanditaire
Dans toute société ou la capacité de
faire le commerce n’est pas exigé
Cette transformation doit avoir lieu dans le
délai d’un an à compter du décès de l’associé
Cas mineur émancipé et du majeur
Mineur émancipé de droit commercial
Majeur capable
Conséquence
La société n’a pas besoin de se transformer

Si SA, SAS, SARL

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Si SA, SAS, SARL

Le décès d’un associé pas la dissolution de la société
Sauf clause statutaire contraire
Le décès d’un dirigeant
Elle n’entraine jamais la dissolution de la société
Mais déclenche des règles s’agissant de son remplacement

LE FINANCEMENT DE L’ENTREPRISE

Le financement par l’endettement

Le financement par compte courant associé
Définition
C’est un prêt consenti par un associé ou actionnaire
Les découverts en compte courant
Principe
Les découverts en compte courant sont interdit
Exceptions
Si la société exploite un établissement de financier
Si l’associé emprunteur est une personne morale
Le remboursement du compte courant associé
Principe
A tout moment sur simple demande présentée par l’associé préteur
Sauf restrictions
Limite conventionnelle
Une durée de blocage peut être prévue
Dans la convention de compte courant associé
Dans les statuts
Par décision de l’AG
Limite légale

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Limite légale
Si la société connait des difficultés financières
Elle peut obtenir du juge un délai de paiement
limité à 2 ans

Le remboursement de la créance peut être perturbé

par le droit des procédures collectives

Le financement par emprunt obligataire

Organe compétent
Principe
Conseil d’administration ou le directoire est seul compétent
Sauf clause statutaire contraire
Toutefois
Pour les obligations donnant accès au capital
La décision est prise par l’AGE
Conditions de l’émission
L’émission d’obligation est soumise à la libération intégrale du capital
La société doit avoir établi deux bilans régulièrement approuvés
par ses actionnaires
A défaut
L’émission exige une vérification préalable du passif
et de l’actif par un expert
Le crédit bancaire
Définition
Il s’agit d’un prêt consenti par une banque
Le taux
Le taux effectif global (TEG)
Il doit être mentionné par écrit dans tout acte constatant un prêt
Le taux usuraire
Constitue un aux usuraire tout prêt conventionnel consenti à
un TEG qui excède le taux effectif moyen pratiqué sur le marché
Obligation d’information
Le banquier est tenu à une obligation d’information, de conseil,
et de mise en garde à l’égard des emprunteurs non avertis
Le refus de la banque

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Le refus de la banque
Principe
Le banquier est à priori libre d’octroyer ou non un crédit
Cependant
La promesse de crédit engage le banquier
Mise en œuvre de la responsabilité civile d’un banquier par son client
en cas de rupture d’une ouverture d’une ouverture de crédit à durée indéterminée
Principe
La rupture par le banquier d’un concours bancaire à durée indéterminée
nécessite le respect d’un délai de préavis minimal de 60 jours
à compter de la notification écrite
Cependant
Le banquier n’est plus tenu de respecter le délai de préavis
Si le bénéficiaire du crédit adopte un comportement répréhensible
Si la situation du bénéficiaire est irrémédiablement compromise
Le monopole bancaire
Principe
Il est interdit à toute personne autre qu’un établissement d’effectuer
des opérations de banque à titre habituel
Exception
Les sociétés par actions ou SARL dont les comptes font l’objet d’une
certification par un CAC
Peuvent consentir des prêts de moins de 2 ans à des microentreprises, PME
Avec lesquels elles entretiennent des liens économiques

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Les crédits avec mobilisation des créances

L’escompte
Opération de crédit par laquelle des effets de commerce sont transférés
au banquier
Le banquier en contrepartie procède à leur paiement immédiat
Sous déduction des intérêts et commissions
L’affacturage
C’est le fait qu’un client (adhérent) transmet ses créances à une société
d’affacturage (factor) moyennant une rémunération

Le factor
Est une société financière et non une banque
Elle se charge du recouvrement
D’en garantir la bonne fin même en cas de défaillance du débiteur
Règle par anticipation tout ou partie des créances transférées
Le débiteur cédé
Pas nécessaire de notifié la cession au débiteur
Ni d’obtenir son accord préalable
Cependant
La convention peut faire obligation à l’adhérent de prévenir ses
débiteurs de la convention d’affacturage
Le bordereau Dailly
Il permet à une entreprise de céder à sa banque en une seule opération
Un nombre illimité de créances ayant des échéances et des
débiteurs différents
Le débiteur cédé
Il n’est pas obligatoire de notifié la cession au débiteur
Ni d’obtenir son accord préalable
Si le bordereau lui a été notifié et s’il accepte
Il devra reverser directement la somme à la banque
A défaut
Le débiteur cédé paye le cédant qui reverse la somme
à la banque
Les garanties du crédit

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Les garanties de crédit

La caution
C’est une sureté personnelle par laquelle une personne s’engage à
exécuter l’obligation d’un débiteur en cas de défaillance de celui-ci
C’est un contrat passé entre le créancier d’une obligation et la caution

Le gage
C’est une sureté réelle par laquelle un débiteur remet un bien immobilier
à son créancier en garantie de son paiement
Le nantissement
C’est une sureté réelle par laquelle un débiteur affecte un bien meuble
incorporel à la garantie d’une obligation
L’hypothèque
C’est une sureté réelle qui porte sur un immeuble et qui n’entraine
pas la dépossession du débiteur
La source de l’hypothèque
Elle est conventionnelle lorsqu’elle résulte d’un accord entre le débiteur
et le créancier hypothécaire
La constitution de l’hypothèque
Elle suppose la rédaction d’un acte authentique contenant des
mentions obligatoires
La publicité
L’acte authentique doit faire l’objet d’une publicité
A la conservation des hypothèques
Les pactes extrastatutaires ou pactes d’actionnaires ou associés
Ce sont des contrats passés en dehors des statuts
Elles engagent seulement les actionnaires ou associés qui les signent
Conséquence
Seuls les signataires doivent les respecter
Les clauses sont soumises au droit commun des contrats
Leur violation est susceptible d’engager la responsabilité
civile contractuelle de l’auteur de cette violation
Les clauses extrastatutaires
Sont inopposable aux tiers

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