Droit Civil (Cours du 24 Septembre 2009) Etre une personne au sens juridique cest tre un sujet de droits, cest

la facult dtre titulaire de droits et de les exercer. Il existe des situations dans lesquels une personne est titulaire de droits mais ne peut les exercer. Elle est toujours un sujet de droits, donc elle possde toujours ses droits mais ne peut les exercer seule. Il existe deux parties, la personnalit juridique et, en second, la capacit juridique. Il existe diffrentes catgories de personnes, les personnes physiques et les personnes morales. Les personnes physiques sont les tre Humains (chairs et os). Attention, ce ne sont pas les tres vivants (donc les animaux ne sont pas des personnes physiques), seules les personnes sont des sujets de droits. Les animaux sont des objets de droits, juridiquement ce sont de biens qui ont une valeur, ils ne peuvent pas recevoir dhritage par exemple. Les personnes morales sont des groupements de personnes physiques ou de biens constitus en vu de la ralisation dintrts collectifs (socits, associations, fondations, etc.). Ce sont soit des personnes regroupes (associations, socits) soit des personnes physiques qui ont groupes des biens (fondations). Les personnes morales sont aussi des sujets de droits part entire. Quand on constitue une personne morale on constitue une vritable personne juridique. Une personne morale va avoir un nom, un patrimoine, un domicile et peuvent aller et tres assignes en justice. Elles ont une personnalit juridique distincte des personnes physiques qui se sont regroupes pour former une personne morale. Exemple : La socit (SA ou SARL) est constitue de personnes physiques (associs). Chacun des associs a sa personnalit juridique car ils sont tous physiques mais cette socit a elle aussi sa propre personnalit juridique. La socit a son propre patrimoine qui ne se confond pas avec celui des associs, elle a ses propres biens et dettes. Elle peut agir en justice et on peu agir en justice contre elle. Elle est reprsente par une personne physique qui agit au nom de la socit. Quand la personne reprsentante signe un contrat cest au nom de la socit, il en est de mme pour les procs. Le reprsentant nest pas la socit. Il existe des formalits pour crer une personne morale c'est--dire pour confrer la personnalit juridique ces groupements de personne physiques ou de biens. En revanche ces formalits sont diffrentes pour chaque type de personne moral. Exemple : Une socit doit tre immatricule aux registres du commerce et des socits pour que la personnalit juridique lui soit confre. Une association doit, quant elle, dclarer ses statues la prfecture dans le ressort o laquelle a fixe son sige et attendre quune mention de cette formalit apparaisse au JORF pour tre une personne morale. En outre elle na pas pleine capacit juridique, elle doit, pour avoir pleine capacit juridique, tre reconnu dutilit public par un dcret du Conseil dEtat. Il faut tudier chaque personne morale pour savoir comment elles fonctionnent. Mais cette tude dpasse le cadre du Droit des personnes.

Titre I : La personnalit juridique.

Trois grandes questions se posent : -Lexistence, partir de quand et jusqu quand une personne physique a telle la personnalit juridique ? -Lidentification, quels sont les lments permettant dindividualiser la personne physique pour viter, entre autres, tout risque de confusion entre deux personnes. -Les Droits qui sattachent aux individus (respect de la vie priv, de lintgrit physique, droit limage, etc.).

Chapitre 1 : Lexistence de la personne. Section 1 : Acquisition de la personnalit juridique. I/ Les conditions dacquisition de la personnalit juridique : naitre vivant et viable.
A) Dfinition des termes vivant et viable.
En thorie la personnalit juridique est attribue la naissance, on parle de principe de simultanit, la naissance cette attribution de la personnalit juridique est automatique. Toutefois, en Droit Franais, il ne suffit pas de naitre pour acqurir la personnalit juridique. Pour tre sujet de droits il faut naitre vivant et viable. La naissance nest pas en soit une condition suffisance lacquisition de la personnalit juridique. Naitre vivant veut dire que lenfant respire seul la naissance. Naitre viable suppose une aptitude physiologique vivre. LOMS (Organisation Mondiale de la Sant) prsume quun enfant est viable quand la gestation a dure au moins 22 semaines amnorrhe (environ 24 semaines de grossesse) ou bien quand lenfant pse au moins 500 grammes. Ce sont des lments importants car si certaines malformations condamnant lenfant plus ou moins court terme peuvent influencer la notion de viabilit ce nest pas toujours le cas. De nombreuses malformations condamnant pourtant lenfant une vie particulirement brve nengendrent pas de consquences sur la viabilit de lenfant. Ds lors quun enfant nait vivant et viable il acquiert la personnalit juridique, peu importe sil dcde peu de temps aprs (quelques jours voir quelques heures). Le dcs, bien quintervenant aprs la naissance ne fait pas disparatre la ralisation des deux conditions dacquisitions de la personnalit juridique. Lenfant est devenu, mme pendant un temps trs bref, une personne juridique qui a pu acqurir des droits. Si un enfant nait vivant et non viable, mort et viable ou mort et non viable, il nacquiert pas la personnalit juridique. Il ne sera jamais un sujet de droits. Si les deux conditions suffisent acqurir la personnalit juridique la naissance est tout de mme un fait juridique qui intresse particulirement lEtat Franais pour des questions de dmographie, de nationalit, de prestations sociales, etc. Lautorit publique a besoin de constater par crit ces vnements. De mme les individus ont besoins de prouver quils ont

acquit la personnalit juridique. Pour ces raisons le Droit oblige un constat de ces vnements par lautorit publique.

B) Le constat de naissance par lautorit publique.

Ce constat ce traduit par ltablissement dun acte de lEtat civil. 1) Naissance dun enfant vivant et viable. Dans les trois jours qui suivent laccouchement les articles 55 et 56 du Code Civil imposent au pre, au mdecin, la sage femme, aux officier de sant ainsi qu toute personnes ayant assistes la naissance de dclarer celle-ci un officier de lEtat Civil du lieu o la naissance a eu lieu. Cette dclaration de naissance permet ltablissement dun acte de naissance qui tmoigne de lacquisition de la personnalit juridique par lenfant n vivant et viable. Pass le dlai de trois jours lofficier de lEtat Civil ne peu plus dresser lacte de naissance, il faut demander au Tribunal de Grande Instance dtablir un jugement constatant cette naissance et cest ce jugement qui tiendra lieu dacte de naissance et qui sera mentionn sur les registres de lEtat Civil. Quand lenfant est n vivant et viable mais quil dcde avant sa dclaration lEtat civil (trois jours) larticle 79-1 du Code Civil ordonne lofficier de lEtat Civil de dresser, la fois, un acte de naissance et un acte de dcs. Le dcs ne supprime pas, rtroactivement, la personnalit juridique car lenfant, de part lacte de naissance, est n vivant et viable donc avec des droits. La soudainet du dcs peu amen douter sur la viabilit de lenfant. Dans ce cas, larticle 79-1 du Code Civil impose que le dclarant, au moment de la dclaration, fournisse un certificat mdical avec lheure et la date de la naissance et de la mort ainsi que la mention stipulant que lenfant est n vivant et viable. 2) Naissance dun enfant vivant mais non viable. Quand un enfant n vivant mais non viable, lofficier de lEtat Civil de la commune o a eu lieu laccouchement tablit un acte denfant sans vie (Article 79-1 du Code Civil). Cet acte nest ni un acte de naissance ni un acte de dcs. Il est inscrit sur le registre de dcs. Il produit aussi des consquences juridiques mais lenfant nacquiert jamais la personnalit juridique. Il est possible de donner cet enfant un prnom, il peut-tre inscrit dans le livret de famille ou sujet la dlivrance dun livret de famille avec son nom inscrit dedans si les parents ne sont pas maris. De mme lenfant peut-avoir des funrailles. Juridiquement lenfant na jamais exist mais cet acte reconnat un semblant dexistence un fait social. 3) La naissance dun enfant mort. Quand un enfant est mort-n c'est--dire quil est dcd in utero ou durant laccouchement il nest jamais tabli dacte de naissance ou dacte de dcs. Il na donc jamais acquis la personnalit juridique. Est-il possible dtablir un acte denfant sans vie ? LInstruction Gnrale relative lEtat Civil (IGEC) a longtemps prconise ltablissement dun acte denfant sans vie seulement pour les enfants considr viable au moment du dcs mais de refuser tous actes, toutes inscriptions aux autres (ftus non viable au moment du dcs in utero). Ds lors seul les ftus considrs comme viable selon les normes de lOMS pouvaient tre enregistr dans lEtat Civil par un acte denfant sans vie. Le 6 Fvrier 2008 la cour de cassation a rendu trois dcisions condamnant cette pratique des officiers de lEtat Civil. Selon la cour de cassation LIGEC a rajoute aux conditions poses 3

par la loi en exigeant que le ftus est t viable au moment de son dcs in utero pour pouvoir tre inscrit dans un acte denfant sans vie. La loi na jamais exig que le ftus soit viable pour tablir un acte dun enfant sans vie. Par deux dcrets et deux arrts du 20 Aot 2008 le lgislateur limite la porte de cette jurisprudence. Il a rintroduit implicitement une dure de grossesse minimum pour tablir un acte denfant sans vie. Ces textes prcises quun tel acte peut-tre tabli sauf en cas de fausse couche prcoce (moins de 16 semaines (14 semaines amnorrhes)) et dIVG (ne pas confondre avec IMG). Seuls les enfants ns vivants et viables se voient attribuer la personnalit juridique, peu importe quil dcde peu de temps aprs. Cette acquisition se traduit par ltablissement dun acte de naissance. Dans tout les autres cas, sauf lIVG ou la fausse couche prmature, cest un acte denfant sans vie.

II/ Distinction entre protection de la personne et protection de la vie.

Embryon : Stade de la conception jusqu la 8 eme semaine de la conception. Ftus : De la 9eme semaine de la conception jusqu la naissance. Du point de vue de la personnalit juridique, avant la naissance, lembryon et le ftus font parti de la mre, ils ne sen distinguent pas et sont, en quelque sorte, un prolongement de la mre. Cette conception nest pas nouvelle. En Droit Romain lenfant Romain tait dsign pars viscerum matris ce qui signifiait un morceau des entrailles de la mre . Les embryons et les ftus ne sont pas des personnes, ce nest que par la sparation matrielle lie laccouchement que lenfant devient un tre distinct et une personne juridique. La cour de cassation a souvent refuse de qualifier dinfraction pnale les atteintes involontaires un embryon ou un ftus. Selon elle lhomicide involontaire ne peut pas sappliquer un embryon ou un ftus car cest une infraction contre des personnes et lembryon ou le ftus ne sont pas des personnes. Il faut rechercher la qualification de lembryon et du ftus pour savoir quel rgime juridique leurs est applicables. Si ce ne sont pas des personnes, est-ce que ce sont des biens ? En Droit interne aucune disposition textuelle ne dfinit le statut juridique dun enfant naitre, il en est de mme pour les grandes conventions et traits. En qualification juridique lembryon et le ftus sont des biens dignes du plus grand respect car ce sont des choses particulires. Le Comit Consultatif National dEthique, pour voquer le ftus, voque la personne humaine potentielle ainsi que la personne potentielle qui est ou qui a t vivante et dont le respect simpose. Exemple : Le tribunal administratif dAmiens, qui, dans une dcision du 9 Mars 2009 (Dalloz 2004, page 1051) a jug que lembryon congel est certes une chose mobilire mais il ne peuttre considr comme les autres car cest une chose humaine. Ces choses humaines que sont les embryons et ftus sont protgs par le Droit : -Loi biothique de 1994 (fcondation in vitro, embryon congel). -Loi du 6 Aot 2004 qui prcise les rgles applicables dans ce domaine. (Cours du 1 Octobre 2009) Cette mme loi du 6 Aot 2004 est lorigine de la cration dune agence de la biomdecine. Les embryons ne peuvent-tre conus pour la simple recherche. La loi condamne leugnisme 4

qui est la science qui tudie les moyens damliorer lespce humaine. Cette loi condamne aussi le clonage. La cration, lutilisation et la destruction dembryons pour les grosses artificielles sont trs encadrs. LArticle 16 du Code civil garantit le respect de ltre humain ds le commencement de sa vie (la naissance). Cependant cet article ne protge que la personne juridique. Lembryon et le ftus sont des choses particulires car vivantes ce qui justifie quils possdent un rgime spcial.

III/ Lacquisition conditionnelle de la personnalit juridique.

Infans conceptus pro nato Habetus, quoties de commodis Ejus agitur. Ce qui signifie Lenfant simplement conu est considr comme n chaque fois quil y va de son intrts . En Droit on parle de linfans conceptus. Il existe des situations particulires qui peuvent paratre inquitables. Le Droit va introduire une exception labsence de personne juridique grce une fiction juridique qui considre que lenfant simplement conu peut bnficier de certains droits notamment de droits patrimoniaux. La personnalit juridique reconnue lenfant conu ne devient rel que sous la condition que celui-ci naisse vivant et viable. On va faire comme si la personne juridique est acquise in utero mais elle ne sera acquise dfinitivement que sil y nait vivant et viable (principe de linfans conceptus). De plus ladage ne confre pas une pleine personnalit juridique lenfant simplement conu. Ladage ne joue que pour lintrt de lenfant, pour son avantage, il ny a pas dobligation. Ds la date de sa conception, mais condition de naitre vivant et viable, lenfant peut succder son auteur ou bien il peut recevoir une donation (Article 725 et 906 du Code Civil) Article 725 : Pour succder, il faut exister l'instant de l'ouverture de la succession ou, ayant dj t conu, natre viable. Peut succder celui dont l'absence est prsume selon l'article 112 Article 906 : Pour tre capable de recevoir entre vifs, il suffit d'tre conu au moment de la donation. Pour tre capable de recevoir par testament, il suffit d'tre conu l'poque du dcs du testateur. Nanmoins, la donation ou le testament n'auront leur effet qu'autant que l'enfant sera n viable. Cette possibilit a t tendue dautres domaines, lenfant conu avant le dcs de son auteur survenu lors dun accident tu travail peut toucher une rent prvu par la Scurit sociale et le code du travail. Le Droit donne une priode lgale de conception pour savoir entre quelle date et quelle date lenfant a t conu. Article 311 du Code civil :

 La loi prsume que l'enfant a t conu pendant la priode qui s'tend du 300eme au 180eme jour, inclusivement, avant la date de la naissance. La conception est prsume avoir eu lieu un moment quelconque de cette priode, suivant ce qui est demand dans l'intrt de l'enfant. La preuve contraire est recevable pour combattre ces prsomptions. A partir de la date de naissance on dduit la date de conception, cest un cas de prsomption simple cest--dire quelle peut-tre combattu par la preuve contraire.

Section 2 : La disparition de la personnalit juridique.

En principe le Droit saligne sur la mdecine, sur la ralit et considre que la personnalit juridique disparat au moment de la mort de lindividu. Jusquen 1854 il existait le principe de la mort civile. Ctait une fiction juridique qui fessait disparatre juridiquement une personne vivante. La personne perdait la personnalit juridique donc elle navait plus de droits. La mort civile pouvait aussi tre une sanction qui frappait les condamns mort par contumace et ceux condamns une peine perptuelle (les bagnards).

I/ La mort
Du point de vue juridique la mort pose trois questions : -Quand peut-on considrer quune personne est physiquement morte ? -Quelles sont les consquences de la disparition de la personnalit juridique ? -Quel est le rgime juridique, le statut du corps sans vie ?

A) Le moment de la mort.
Le code civil ne donne aucune dfinition de la mort. La dtermination du moment de la mort, les critres retenus pour affirmer quune personne est morte ont varis dans le temps et dans les socits. Durant longtemps on dclarait mort une personne dont les fonctions respiratoires ctaient arrtes. Aprs ctait larrt des fonctions cardiaques mais ce critre a pos problme lorsquest apparu la possibilit de faire des greffes de curs car il fallait maintenant le corps du donneur vivant. Aujourdhui le critre est celui de la mort crbrale, cest larrt du cerveau mme si on maintient artificiellement la personne en vie. Ce critre autorise aussi larrt des machines daide mdicalis pour les personnes dans le coma. Mais cela reste un critre pour trancher en cas de doute. Aucune crmation ou inumation ne peut-tre effectue moins de 24h aprs le dcs. La mise en terre ou la crmation doit seffectuer aprs 24h.

B) Les consquences de la disparition de la personnalit juridique.

Tout comme la naissance le dcs intresse aussi lEtat. Cela signifie quil y a enregistrement du dcs par lEtat civil. Les dcs doivent-tre dclars lofficier de lEtat civil du lieu du dcs et cet officier tabli alors un acte de dcs. Pour que lacte soit tabli le

dclarant doit prsenter lofficier de lEtat civil un certificat mdical de dcs. Il ny a pas de dlai pour procder la dclaration, elle doit se faire ds que possible. De mme cette dclaration nincombe aucune personne particulire. Labsence de vie fait disparatre la personnalit juridique donc la qualit de personne au sens juridique du terme. Le corps humain vivant devient un cadre qui nest plus sujet de droits, cest une chose, le dfunt na plus de droits, plus de patrimoine. Le mariage ou le pacse est dissout automatiquement avec le dcs de lune des deux personnes du couple. En Droit pnal, laction publique contre lauteur dune infraction est teinte du seul fait du dcs. La succession du dfunt souvre ses hritiers (dfunt ce dit aussi De Cujus). Les hritiers sont, en quelque sorte, les continuateurs de la personne dcd, les hritiers reoivent ses biens et ses dettes, de mme les actions judiciaires intentes par le dfunt de son vivant se transmettent ses hritiers sauf si celle-ci est intimement lie la personne alors les actions judiciaires steignent avec la mort de cette personne (affaire en lien avec le respect de la vie prive, etc.). Il existe des hypothses dans lesquelles la volont du dfunt va sexprimer au del de la mort et avoir des consquences juridiques au del de la mort. Par exemple le testament ou la tutelle denfants mineurs si lautre parent de cet enfant est dj dcd ou bien sil ny a pas dautres parents. Il sagit l de la tutelle testamentaire. Il en est de mme pour les assurances vie et lorganisation des funrailles. Dans certains cas la volont du dfunt est recherche aprs sa mort. Quest-ce que le dfunt avait dit ou laiss comme acte ? Le Prsident de la Rpublique peut autoriser, titre exceptionnel et pour motif grave, la clbration dun mariage entre un vivant et un mort condition que le dfunt est dj rempli les formalits officielles ncessaires en vue de son mariage. Il en est de mme pour ladoption. Quand on est mort on est plus un sujet de droit mais on a quand mme pu produire des volonts juridiques.

C) La protection juridique du corps sans vie.

La protection juridique se traduit dabord sur le plan pnal par une incrimination gnrale. Article 225-11 alina 1 et 3 du Code Pnal puni toute atteinte lintgrit du cadavre. Il existe aussi le dlit de profanation de spulture. Ce droit pnal ninterdit pas toute mesure dinvestigation scientifique. -Les prlvements sur cadavre. Une personne peut dcider de son vivant quil soit procd sur son cadavre, des fins scientifiques ou thrapeutique, des prlvements dorganes, de tissus, de cellules, de produits. Cet accord, cette volont est prsume, on prsume, que la personne tait daccord pour que tel et tel prlvement soit effectu. Si lon ne veut pas que des prlvements soient effectus il faut manifester sa volont contraire de son vivant. Il existe un registre national des personnes qui ne veulent pas donner leurs organes. -Les autopsies peuvent tre effectues pour connaitre les causes de la mort, mme si cette autopsie va lencontre de la volont du dfunt et/ou de ses proches. Lautopsie est une analyse de mort suspecte qui peut intervenir dans 3 cas :

-Les morts pnalement suspectes. Cest quand lont a un doute, au niveau pnal, sur la mort (suicide, accident ou homicide) ou quand on recherche un cadavre des indices sur lauteur de lhomicide. -Les morts sanitairement suspectes, la motivation est la sant publique et particulirement la prvision dpidmie. -Les morts professionnellement suspectes, cest quand on cherche savoir sil y a eu accident du travail ou pas ou si cest une maladie professionnelle qui a caus la mort. En revanche il est aujourdhui impossible de chercher faire ou tablir un lien de filiation en ralisant des empreintes gntiques sur la personne dcd si cette personne navait pas consenti ce texte de son vivant. Cette disposition a t introduite en 2004 larticle 16-11 du Code civil. -Question du lgue de son cadavre un tablissement de sant. Chacun peut lguer son cadavre un tablissement de sant de recherche ou de formation. Pour que cela soit possible il faut une dclaration entirement crite de la main du dfunt date et signe.

II/ Labsence et la disparation (incertitude du dcs).

On ne sait pas si la personne est vivante ou dcd, on ne sait pas sil faut composer avec une personne juridique. Les circonstances qui vont entourer la non rapparition, on parlera dabsence ou de disparition.

A) Labsence.
Labsent est celui qui a cess de paratre son domicile ou sa rsidence sans laisser de nouvelles. Le Droit a prvu un mcanisme pour grer les questions dordres patrimoniales et extrapatrimoniales. Ce mcanisme est rgit par la loi du 28 Dcembre 1977 et il distingue deux tapes au cours desquelles la situation de lindividu absent volue. -1er priode, labsent est prsum vivant, cest la prsomption dabsence. -2eme priode, au bout dun certains temps on prsume que labsent est mort, on parle de dclaration dabsence. La prsomption dabsence peut-tre faite, ou non, constate judiciairement. Si le juge constate il va poser une date certaine sur le dbut de labsence. En revanche la dclaration dabsence est une dclaration judiciaire. 1) La priode de prsomption dabsence. (Cours du 8 Octobre 2009) Pour faire constater judiciairement cette absence il faut une dcision du juge des tutelles (article 122 du C. civ.), dcision qui sera prise la demande des intresss cest-dire proches, patron, etc. Cette demande peut galement tre introduite par le ministre public (le procureur). Le juge, avant de rendre sa dcision, va vrifier que les deux conditions ncessaires sont runies : -Lindividu a cess de paratre son domicile. -Lindividu ne donne pas de nouvelles. Le juge vrifie cela avec tout les lments possibles dont il dispose et il peut avoir recourt une enqute de police ou de gendarmerie. Si ces deux conditions sont remplies le juge

constate la prsomption dabsence. Sil y a constations judiciaire la prsomption dabsence a vocation durer 10 ans. A linverse, sil ny a pas de constations judiciaire celle-ci a vocation durer 20 ans. Cette prsomption dabsence est une prsomption de vie. a) La gestion du patrimoine de labsent. Le systme de reprsentation et de gestion du patrimoine de labsent prsum est largement inspir du droit des incapacits et spcialement toutes les rgles de protection des mineurs. Le juge des tutelles va nommer une ou plusieurs personnes, parentes ou non, que lon va dnommer administrateur et dont la fonction sera dadministrer le patrimoine de labsent. Ladministrateur peut conclure des actes dadministrations et de gestions courantes. Cependant, il doit obtenir une autorisation du juge des tutelles pour tout les actes plus graves cest--dire ceux qui modifient de manire irrversible le patrimoine de labsent. Ce systme de reprsentation peut tre cart dans deux cas : -Si labsent a laiss un mandataire avec des pouvoirs suffisants. On nommera un mandataire (administrateur) que si les pouvoirs deviennent insuffisants. -Si labsent a un conjoint on va aller chercher dans le droit des rgiments matrimoniaux et surtout dans les articles 217 et 219 du C. civ. Ces articles donnent le pouvoir lautre conjoint de grer les biens patrimoniaux. Le rgime de reprsentation de labsent par un administrateur est subsidiaire cest--dire que lon dsignera un administrateur que si il ny a pas de mandat et quand les rgimes matrimoniaux ne permettent pas dorganiser le patrimoine de labsent. b) Les consquences extrapatrimoniales de labsence. Sil y a mariage celui-ci nest pas dissout par la prsomption dabsence. Cependant labsence nempche pas lautre conjoint de demander le divorce. c) Quand la prsomption dabsence prend fin ? La priode de prsomption dabsence prend fin si labsent revient son domicile ou sil donne des nouvelles. Le juge met fin la prsomption sur demande de labsent et il met donc fin aux mesures dadministrations. Elle peut aussi prendre fin si la preuve de dcs est rapporte. Enfin elle peut prendre fin au bout de 10 ans ou 20 ans, selon quelle est t judiciairement constate ou non, par lintroduction dune demande de dclaration dabsence. 2) La dclaration dabsence. Cette dclaration a pour finalit de passer dune prsomption de vie une prsomption de mort. Elle est obligatoirement judiciaire. Un jugement de dclaration dabsence est prononc par le TGI et la procdure est rgit par les articles 123 127 du C. civ.. De plus un dlai dun an doit scouler entre la requte aux fins de dclaration dabsence et le jugement dclaratif dabsence. Le lgislateur a permit que lon introduise cette requte en dclaration dabsence 1 ans avant la fin du dlai de 10 ans ou de 20 ans. Pour sassurer une dernire fois que labsent ne va pas rapparaitre des extraits de la requte sont publis dans deux journaux dont la diffusion est soit dpartementale soit nationale. Le TGI peut ordonner

dautres mesures de publicits. Le jugement dclaratif dabsence tient lieu dacte de dcs. Cet acte sera donc publi et transcrit sur les registres dEtat civil. Si labsent rapparait ou si son existence est prouve le jugement de lacte dclaratif dabsence ne sannule pas automatiquement. Il faut demander cette annulation judiciaire. Une fois lannulation prononc labsent rcupre ses biens et galement ceux quils auraient rcuprs durant son absence. Il rcupre les biens dans ltat dans lesquels ils se trouvent. Nanmoins les ex-hritiers de labsent conservent les fruits produits par les biens de labsent (ex : les loyers). Le seul cas dans lequel on va obliger restituer les fruits des biens de labsent cest quand les personnes ayant reus les biens sont de mauvaise foi (si ceux-ci ont cachs lexistence de la personne). Le mariage, lui, reste dissout.

B) La disparition.
Larticle 88 du C. civ. Dispose Peut tre judiciairement dclar, la requte du procureur de la Rpublique ou des parties intresses, le dcs de tout Franais disparu en France ou hors de France, dans des circonstances de nature mettre sa vie en danger, lorsque son corps n'a pu tre retrouv. Peut, dans les mmes conditions, tre judiciairement dclar le dcs de tout tranger ou apatride disparu soit sur un territoire relevant de l'autorit de la France, soit bord d'un btiment ou aronef franais, soit mme l'tranger s'il avait son domicile ou sa rsidence habituelle en France. La procdure de dclaration judiciaire de dcs est galement applicable lorsque le dcs est certain mais que le corps n'a pu tre retrouv . Cela sapplique donc quand une personne a t confronte un grand danger de mort. Certes son cadavre nest pas retrouv mais les circonstances sont telles quelles autorisent penser que la personne est dcde. Dans ce cas on peut tout de suite demander un jugement dclaratif de dcs. Il y aura cependant une enqute pour affirmer ou infirmer les circonstances. Le TGI va fixer la date du dcs en tenant compte des circonstances de la disparition. A dfaut de date particulire on retient la date de disparition de lindividu. Le jugement dclaratif de dcs tient lieu dacte de dcs. Si lindividu rapparait la procdure est la mme que celle de la rapparition dun absent.

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Chapitre 2 : Lidentification de la personne.

Lindentification est aujourdhui assure par des procds techniques (n de SECU), scientifiques (ADN, sang, etc) mais aussi par des procds plus humains tels que le nom de famille, le domicile, le sexe et tout ce qui compose ltat de la personne.

Section 1 : Le nom et ses accessoires.

Quand on parle du nom on parle du nom de famille. Avant on parlait de patronyme. Le nom de famille marque lappartenance une famille. Les accessoires du nom cest dabord le prnom (permet dindividualiser une personne), puis le surnom, le pseudonyme et le titre nobiliaire.

I/ Le nom de famille.
Les rgles relatives au nom de famille trouvaient leurs origines dans la coutume. Une loi du 4 Mars 2002, reforme, avant son entre en vigueur, en 2003 et finalement rentre en vigueur en 2004 est venu reformer le nom de famille.

A) Le nom de famille transmit ou attribu.

Chacun, sa naissance, reoit un nom et le conserve toute sa vie. 1) La dvolution du nom. Il existe plusieurs modes dattributions de dvolution du nom. Le nom peut tre transmit par filiation mais il peut aussi tre attribu par lautorit administrative ou judiciaire. a) Transmission par filiation. Les principes relatifs au nom sont les principes onomastiques. Jusqu la loi du 4 Mars 2002 tout enfant prenait, sa naissance, un seul nom qui tait, en principe, celui du pre. Si les parents ntaient pas maris (filiation naturelle) lenfant prenait le nom du premier parent qui tablissait la filiation. a.1) La transmission du nom avant le 1er Janvier 2005. Le nom de lenfant lgitime (parents maris) tait celui du pre. Le nom de lenfant naturel (parents non maris) dpendait de ltablissement de sa filiation Si la filiation ntait tablie qu lgard de lun de ses parents lenfant prenait le nom de ce parent. Si la filiation tait tablie lgard des deux parents lenfant prenait le nom de celui lgard de qui la filiation tait tablie en premier. Si les deux parents tablissant la filiation simultanment lenfant prenait le nom du pre. Si la filiation se fait successivement, les parents, lors de la seconde reconnaissance et par une dclaration conjointe, peuvent donner le nom du pre lenfant. Si les deux parents ne sont pas daccords il y avait la possibilit dagir judiciairement par une action en substitution du nom pour que lenfant porte son nom et celui

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de lautre parent. Le juge se basait sur lintrt de lenfant pour accder, ou non, cette requte. a.2) La transmission du nom aprs le 1er Janvier 2005. Le nouveau systme est plus galitaire au niveau homme/femme. Cette rforme a fait abandonner le principe dunicit du nom (tout individu peut acqurir un nom double) et le principe du nom impos par des rgles strictes (aujourdhui libre choix parentale). La loi distingue entre deux types de situations : -Quand la filiation est tablie lgard des deux parents cest larticle 311-21 du C. civ qui va rgir la filiation. Il prcise Lorsque la filiation d'un enfant est tablie l'gard de ses deux parents au plus tard le jour de la dclaration de sa naissance ou par la suite mais simultanment, ces derniers choisissent le nom de famille qui lui est dvolu : soit le nom du pre, soit le nom de la mre, soit leurs deux noms accols dans l'ordre choisi par eux dans la limite d'un nom de famille pour chacun d'eux. En l'absence de dclaration conjointe l'officier de l'tat civil mentionnant le choix du nom de l'enfant, celui-ci prend le nom de celui de ses parents l'gard duquel sa filiation est tablie en premier lieu et le nom de son pre si sa filiation est tablie simultanment l'gard de l'un et de l'autre. Sont viss les enfants lgitimes et naturels. Quand cette dclaration, du choix du nom, est effectue elle est irrvocable et simpose tous les enfants communs qui natront par la suite, cest le principe dunit du nom au sein de fratrie. Le lgislateur a aussi prvu des dispositions transitoires au moment de lentre en vigueur de la loi. Lorsquil existait des enfants n avant le 1er Janvier 2005 les parents avaient, jusquau 30 Juin 2006, la possibilit dadjoindre le nom de lautre parent en deuxime positions. Ce choix liera les parents pour les autres enfants communs. Quand les parents nont pas fait de dclaration conjointe de nom on revient lancien principe, cest le nom du pre qui est donn lenfant. En labsence de choix des parents, si la filiation est tablie simultanment, lenfant prend le nom du parent lgard du quel sa filiation a t tablie en premier. Si les parents ne sont pas daccord rien nest prvu. -Quand la filiation est tablie lgard que dun des parents, cest--dire quun seul des parents a tablie la filiation au moment de naissance, lenfant prend le nom du parent lgard duquel la filiation est tablie au moment de la dclaration de naissance. Larticle 31123, alina 2 du C. civ permet aux parents deffectuer une dclaration conjointe devant lofficier de lEtat civil pour faire modifier le nom de famille de lenfant. Quand les parents on dj reut un double patronyme (nom du pre et nom de la mre spar par un double tiret) ils ne peuvent transmettre que deux patronymes parmi les quatre. b) Le nom de lenfant adopt. Il existe deux types dadoptions dans le Droit Franais. Il ya ladoption plnire et la ladoption simple. b.1) Ladoption plnire. Quand il a adoption plnire dun enfant il y rupture totale des liens existants entre lenfant et sa famille dorigine. Lenfant est totalement intgr la nouvelle famille. Le jugement va confrer lenfant le nom de ladoptant. Lenfant va perdre son nom dorigine voir ses prnoms. Deux catgories de personnes peuvent adopter, soit un clibataire, soit un couple mari. Quand lenfant est adopt par un clibataire on va transposer les rgles daffiliation par un seul parent. Si cest par un couple mari on va transposer le principe de larticle 311-21 du Code civil cest--dire le principe du choix parental.

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b.2) Ladoption simple. Ladopt conserve les liens avec sa famille dorigine et en mme temps il cre de nouveaux liens avec sa famille adoptive. Pour lenfant adopt il y a adjonction du premier nom de ladoptant au nom de ladopt quand ladoptant est clibataire. Si ladoption est ralise par un couple mari on va avoir adjonction soit du nom du mari soit du nom de la femme au nom de ladopt. Si les parents ne sont pas daccord on impose le nom du pre adoptif. c) Lattribution du nom par lautorit administrative ou judiciaire. Cest le cas de lenfant trouv ou n de pre et de mre inconnus. Lofficier de lEtat civil va attribuer lenfant trois prnoms et le dernier tiendra lieu de nom de famille. La femme qui a demande le secret de son accouchement a la possibilit dexprimer la volont de prnoms quelle souhaite voir attribuer son enfant. Le troisime prnom fait office de nom de famille mais titre provisoire. Cela se fait aussi pour les personnes amnsiques ayant perdu leur identit, le nom provisoire doit tre demand au TGI, cest lamnsique qui va choisir un nom et un prnom et en fonction de diffrents examens mdicaux on va lui attribuer une date et un lieu de naissance. Le TGI va entriner de faon provisoire cet Etat civil pour que la personne puisse vivre une vie normale jusqu quil recouvre la mmoire o quil soit reconnu par quelquun. 2) Le changement de noms. a) Le principe de limmutabilit du nom. Ce principe remonte la loi du 6 Fructidor an 2. Dans cette loi il est inscrit quaucun citoyen ne peut porter de nom ni de prnom autre que ceux exprim dans son acte de naissance. Ce principe signifie quil est impossible de changer de nom quand ce changement est purement volontaire. En revanche quand la personne change dtat il peut y avoir un changement de nom conscutif ce changement dtat. Le nom est imprescriptible, le nom ne se perd pas part le non usage. Il ny a pas de prescription extinctive. b) Les exceptions ce principe. b.1) Le changement de nom par dcret ou par lautorit administrative. Ce systme fut introduit par la loi du 11 Germinale an 11. On parlait lpoque de changement pour raison grave. Depuis la loi du 8 Janvier 1993 cette possibilit est crite dans larticle 61 du code civil. On parle aujourdhui dintrt lgitime. Le Conseil dEtat interprte trs srieusement cet intrt lgitime (dsir dabandonner un nom ridicule ou pjoratif, volont relever un nom menac dextinction, volont de reprendre le nom illustre dun de ses anctres, usage prolong dun pseudonyme, volont de faire perdre la consonance trangre son nom de famille). La procdure est particulire car la demande est adress au ministre de la justice, elle indique le nom port et le nom souhait. Le changement de nom est autoris par dcret du Conseil dEtat publi au Journal officiel. Aprs cette publication il y a un dlai de 2 mois pour permettre tout intress de faire opposition ce changement. Les intresss sont soit ceux portant le nom dsir ou les proches du requrant. Il faut alors dmontrer soit quil y a risque de confusion soit que ce changement lui est prjudiciable. Si lopposition aboutit il ny aura pas de changement, sil ny a pas

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dopposition le changement sera effectif au bout du dlai de 2 mois. Ce changement stend de plein droit aux enfants du bnficiaire de moins de 13 ans. Entre 13 et 18 ans il faut que les enfants donnent leurs consentements. b.2) Changement lis lacquisition de la nationalit Franaise. Toutes les personnes qui acquirent la nationalit Franaise peuvent demander la Francisation de son nom et/ou de ses prnoms. Cela consiste en une traduction du nom en Franais ou en une modification qui fait perdre la consonance trangre. Cette procdure est justifie pour faciliter lintgration des nouveaux franais dans la socit franaise. Cette demande seffectue en mme temps que la demande de nationalisation. Elle seffectuer au prt du ministre de lintrieur. Elle rsulte dun dcret du ministre de lintrieur publi au Journal officiel. Il sapplique de plein droit aux enfants mineurs. b.3) Le relvement du nom. Il existe deux situations : -Quand le dernier reprsentant mle dune famille est mort lennemi sans postrit, les successibles peuvent demander relever son nom en lajoutant au leur. -Quand un nom de famille steins, les descendants et les collatraux jusquau 4 eme degr peuvent demander ce que son nom leur soit attribu la place du leur. Dans les deux cas le changement seffectuer par dcret prit en conseil dEtat.

B) Le nom dusage.
Ce nom dusage nest pas obligatoire et il nest pas transmissible aux descendants de plus il nest pas not sur le livret de famille et les registres de lEtat civil. 1) Le nom dusage par leffet du mariage. En vertu de la coutume lpouse acquiert, par le mariage, le droit dutiliser le nom de son mari soit par adjonction soit pas substitution. Ce nest quun droit dusage, la femme conserve son nom de naissance. Le mari a galement un droit dusage sur le nom de naissance de sa femme mais uniquement par adjonction. Dans certains pays il existe le nom marital, les poux, lors du mariage, choisissent un nom. En cas de divorce le droit dusage disparat. Mais si lpoux est daccord la femme peut conserver le nom dusage. Ce maintient peut aussi tre limit soit dans le temps par une date limite soit par effet substantif (jusqu que). Si lpoux refuse de laisser lusage de son nom son ex-femme celle-ci peut demander au juge des affaires familiales le maintient du nom dusage. Elle doit alors justifier dun intrt lgitime, au maintient du droit dusage, par elle rapport elle ou ses enfants. Ce droit dusage nest valable que pour les mariages. 2) Le nom dusage par leffet de filiation. Selon larticle 43 de la loi du 23 dcembre 1985 toute personne majeure peu ajouter son nom, titre dusage, le nom de celui de ses parents qui ne lui a pas transmit le sien. A lgard des enfants mineurs cette facult est mise en uvre par les titulaires de

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lexercice de lautorit parentale. Pour porter ce nom dusage il ne faut pas dautorisation judiciaire.

II/ les accessoires du nom.

A) Le prnom.
Il prcde le nom de famille, il va servir individualiser plus prcisment une personne. 1) Le choix du prnom. Un seul prnom suffit, on peut en donner quatre maximums. Tout prnom inscrit dans lacte de naissance peut tre choisit comme prnom usuel. Aucune dclaration nest faire. Le choix du prnom est libre depuis le 8 Janvier 1993. Avant il fallait choisir les prnoms en usage dans les diffrents calendriers ou les noms de personnes historiques clbres. Cela signifiait que le mcanisme de contrle des prnoms se faisait a priori. Maintenant, partir du moment o lon choisit un prnom, lOfficier de lEtat civil doit inscrire le ou les prnoms sans pouvoir refuser. Cependant si lofficier de lEtat civil estime que le choix est contraire lintrt de lenfant ou du droit des tiers il en avise le procureur de la Rpublique qui peut saisir le juge des affaires familiales en assignant les parents devant le juge qui tranchera. Ce qui peut porter atteinte aux droits des tiers ou de lintrt de lenfant cest le prnom prit sparment ou avec le nom de famille. Le juge peut ordonner la suppression des prnoms du registre si le prnom est contraire lintrt de lenfant ou aux droits des tiers. A ce moment les parents doivent choisir un nouveau prnom. 2) Le changement de prnom. En principe il y a immutabilit du nom et prnom. Cependant il y a possibilit de changement de prnom par voie judiciaire. Larticle 60 du Code civil prcise que toute personne peu changer de prnom si elle justifie dun intrt lgitime. Cette demande est prsente au juge des affaires familiales qui va apprcier si la demande est lgitime ou non (dsir de rgulariser un tat de fait constitu par lusage prolong dun prnom, motif religieux, changement de sexe, volont de faire raliser une assimilation complte la communaut franaise, prnom ridicule seul ou associ au nom de famille). Il peut mme tre demand pendant la minorit de lenfant par son reprsentant lgal. Sil a plus de 13 ans il faut son consentement. Il y a aussi ladoption plnire de lenfant. On peut demande la Francisation du prnom. B) Les autres accessoires du nom. Le surnom. Cest lappellation donne par lentourage dune personne sous laquelle cette personne est connue. Il nest pas choisit volontairement par lintress, il est choisit par son milieu. Quand il y a un surnom il ne peut pas figurer sur les actes de ltat civil en revanche il est possible de lindiquer dans dautres documents officiels la suite du nom comme complment didentification. Il ne doit pas tre confondu avec le pseudonyme.

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2) Le pseudonyme. Cest un faux nom, un nom de fantaisie librement choisit par la personne et quil utilise pour exercer une activit artistique, littraire, militaire ou religieuse. Ce pseudonyme ne figure pas dans les actes de ltat civil mais il peut figurer dans dautres documents administratifs condition quil y est une certaine notorit de ce pseudonyme cest--dire un usage constant et ininterrompu du pseudonyme et quil est dpourvue de toute quivoque. Le demandeur peut demander au juge du tribunal dinstance ou un notaire de lui dlivrer un acte de notorit en tablissant cet usage constant et ininterrompu du pseudonyme. On peut avoir recours une attestation dun syndicat professionnel. Ladministration peut toujours refuser cette inscription. Toutes les professions mdicales ne peuvent exercer sous un pseudonyme. Il peut tre protg contre les usurpations et il est galement possible de considrer que la rvlation du vritable nom de la personne est une atteinte sa vie prive. Il nest pas transmissible sauf titre dusage et avec accord. 3) Les titres nobiliaires. Les particules et titres de noblesses sont des accessoires honorifiques du nom. Ils avaient t supprims dans la nuit du 4 Aot 1789 et rtabli en 1814 et 1852 donc ils font toujours partis de lEtat civil du titulaire. Cette partie est toujours rgit par lancien droit. Il se transmet de mle en mle au titre de primogniture. Ils ne peuvent pas sacqurir par un usage prolong. Ils sont aussi protgs contre lusurpation et les utilisations abusives, il en est de mme pour les armoiries. On peut vrifier ou confirmer des titres de noblesse devant les juridictions administratives.

III/ La protection du nom.

A) La dfense du nom contre lusurpation. Il y a usurpation quand une personne porte indument le nom dautrui. Ce changement nest pas lgal car il ny a pas eu de procdure. Il ny a pas de prescription acquisitive du nom. Les personnes victimes dune usurpation peuvent introduire une action contre lusurpateur quon appel action en contestation du nom. Le but est de faire cesser le port indu du nom. Cette action peut tre ouverte par les personnes qui portent le nom ou bien leurs descendants si leurs anctres portaient le nom mme si eux ne le portent plus. Il nest pas ncessaire de prouver un prjudice mais seulement un intrt agir pour risque de confusion entre cette personne et vous. De faite, cette action est ouverte plus aux personnes qui portent un nom illustre ou rare. Si laction aboutit le jugement fait dfense lusurpateur de porter le nom et il est possible dobtenir des dommages et intrts en cas de prjudices. B) La dfense du nom contre lutilisation abusive. Ce sont les hypothses selon lesquelles une personne a fait usage du nom dune autre personne mais pas dans les actes de la vie civil mais pour une activit particulire, il existe deux situations : -Usage commercial. -Usage des fins littraires ou artistiques. 1) Usage commercial.

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En droit commercial le nom est un signe distinctif du fond de commerce. Il sert rallier la clientle et fait partit du fond de commerce. Lutilisation commercial du nom dun autre mais galement de son propre nom peut tre considr comme abusive sil y a un risque de confusion. Linterdiction dutiliser son propre nom dans son nom de commerce est applicable si une autre entreprise porte dj ce nom et quil y a donc risque de confusion. 2) Usage des fins littraires ou artistiques. Cet usage est en principe libre si deux conditions sont runies : -Le porteur du nom emprunt ne doit pas tre confondu avec le personnage du livre ou du film. -Sil existe une confusion elle ne doit pas porter prjudice au porteur du nom. Il y a prjudice au moment ou le personnage de fiction est stupide, mal honnte, etc. Plus le nom est rare plus le risque de confusion est grand. Si le porteur du nom souhaite agir pour utilisation abusive du nom il devra se reposer sur les articles 1382 et 1383 du Code Civil cest--dire les principes de responsabilits dlictuelles et quasi-dlictuelles. Cela fonctionne via un mcanisme 3 branches, il y a la faute, le dommage et le lien de causalit. Ici la faute se traduit par lintention de nuire ou une ngligence de ne pas avoir vrifi que des personnes portent le mme nom du personnage. Le dommage rsulte de la confusion possible entre le titulaire du nom et le personnage de fiction. Le lien de causalit cest--dire que cest bien la suite de la confusion entre la personne et le personnage quil y a dommage.

Section 2 : Le sexe. I/ Le sexe biologique ou de naissance.

La dtermination du sexe dun individu est une donne universelle, il est masculin ou fminin. Il y a de trs rares cas denfants sexe indtermin et cest l que le droit va intervenir car le sexe est not sur le registre de lEtat civil. LInstruction Gnrale Relative lEtat Civil (IGEC) mentionne clairement quil est interdit de traduire ce fait mdical sur les registres de lEtat civil. Les mdecins doivent se prononcer sur le sexe le plus probable. Sil y a erreur on modifie le sexe sur lacte de naissance par un jugement rectificatif. Sil est vraiment impossible de dterminer le sexe le plus probable, le procureur peut, dans de trs rares cas, autoriser le fait que la mention du sexe ne soit pas inscrite sur lacte de naissance. Si cette mention nest pas labore la naissance de lenfant elle devra tre rdige par dcision judiciaire au plus tard avant les deux ans de lenfant. Il faudra donc une dcision judiciaire. Cette solution est prconise par lIGEC. Une dcision judiciaire de la Cour dappel de Paris, le 18 Janvier 1974, refuse pourtant cette pratique qui consiste autoriser plus tard linscription de la mention du sexe de lenfant.

II/ Le changement de sexe.

La possibilit de changer de sexe par une intervention chirurgicale oblige intgrer cette question dans le domaine juridique. Concernant lopration le droit na pas son rle. A lheure actuelle le transsexualisme est considr comme une pathologie (on parle de syndrome) en France. Ce nest pas aux juristes

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de dire si la personne a le droit dtre opre. Ce sont les mdecins qui dcident aprs une longue procdure mdicale. Il nya pas dautorisation judiciaire obtenir, ni pour le patient, ni pour le mdecin. Une fois lopration ralise la personne qui subit le changement de sexe va souhaiter la modification de son sexe sur les actes de lEtat civil. De mme cette personne peut souhaiter se marier et avoir des enfants. En ce qui concerne le changement de prnom, larticle 60 du Code civil permet toute personne de demander un changement de prnom toute personne si elle justifie dun intrt lgitime. Le changement de sexe apparat comme un intrt lgitime. Le changement de la mention du sexe sur les actes de lEtat civil a t pendant longtemps refus par la France qui ne voulait pas modifier le sexe des transsexuels. Elle invoquait le principe de lindisponibilit de ltat des personnes. Tous les documents administratifs tablit sur lacte de lEtat civil ne pouvaient donc pas avoir de modification de la mention du sexe. La France a t condamne le 25 Mars 1992 par la CEDH dans laffaire Botella vs France. Selon la CEDH la position de la jurisprudence Franaise portait atteinte au droit la vie prive. Cest en Assemble Plnire, le 11 Dcembre 1992, que la jurisprudence Franaise autorise le changement de sexe au motif du droit la vie prive. Depuis Dcembre 1992 les transsexuels peuvent obtenir la modification de la mention du sexe. Tous les documents administratifs peuvent porter cette modification. Cependant cette modification nest possible que sur les actes individuels (acte de naissance). En ce qui concerne lacte de mariage il ne peut subir aucune modification. Il en est de mme pour les actes de naissances et de reconnaissances denfant. Le mariage des transsexuels posent deux questions : -Avec une personne de quel sexe un transsexuel peut il se marier ? -Que devient le mariage contract avant le changement de sexe ? Le mariage est un droit fondamental, cela veux dire quaucune lgislations ne peut interdire un transsexuel de se marier. Dans le mme temps la CEDH continue autoriser les lgislations qui exigent une diffrence de sexe. Le Droit Franais nenvisage pas la question, ni la rponse, de savoir avec une personne quel sexe un transsexuel peut-il se marier. La CEDH, dans une affaire Goodwin contre Royaume-Uni, le 11 Juillet 2002, a condamn le Royaume-Uni qui refusait au transsexuel le droit de se marier. En France une circulaire a t adresse aux officiers de lEtat Civil. Elle consiste ce que lofficier de lEtat civil qui clbre le mariage doit sen tenir au sexe mentionn sur lacte de naissance. Si le transsexuel a dj fait modifier son sexe sur lacte de naissance ce sera son sexe apparent qui sera mentionn et non son sexe biologique. Sil y a diffrence de sexe alors on peut clbrer le mariage. Durant le mariage, si lun des poux change de sexe le droit Franais ne donne pas de rponse. Il y a juste eu des vocations de solutions dans la doctrine Franaise. La premire solution envisage est la nullit sauf quil ne peut y avoir nullit car la nullit ne peut tre fonde que sur les conditions de formations dun acte. Est-ce que le transsexualisme peut tre un motif de divorce ? Non car le transsexualisme est considr comme une pathologie, ce nest pas la faute de lindividu. La dernire piste envisag et celle qui peut tre considr comme la plus viable, cest la caducit. La caducit touche les contrats, un contrat devient caduque (il steint par lui-mme) quand une des conditions essentielles de lexistence du contrat disparat. Cela est donc possible car lune des conditions essentielles du mariage a disparu (celle davoir deux personnes de sexes opposs), le mariage devient donc caduque.

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Les transsexuels ont dautres droits. Au niveau du Droit Franais et des autres Droits de lUnion Europenne tout va dans le mme sens cest--dire dans le sens dune assimilation du transsexuel au rgime des personnes du sexe apparent. La CJCE a prcise que larticle 131 du trait de lUE soppose, en principe, une lgislation qui, en violation de la CEDH, empche un couple form par un transsexuel et une personne du mme sexe dorigine, de remplir la condition de mariage ncessaire pour que lun dentre eux puisse bnficier dun lment de rmunration de lautre.

Section 3 : Le domicile.
Le domicile est trs important et trs complexe. Il indique o vous tes. Il est trs souvent dlicat dterminer.

I/ La dtermination du domicile.
A) Les modalits de dtermination du domicile.
Selon larticle 102 du code civil, le domicile de tout Franais est le lieu o il a son principal tablissement. 1) Le domicile volontaire. Le lieu du principal tablissement est une donne a priori objective. Il sagit du lieu matriel o la personne est tablie, lendroit o lon peut la trouver peu importe le droit par lequel elle est tablie (location, propritaire). Ce nest pas forcement le lieu o la personne rside actuellement. La plus grande partie du temps le domicile concide avec la rsidence. La rsidence est le lieu ou la personne habite effectivement alors que le domicile est le lieu o la personne a le centre de ses intrts principaux. En outre il faut distinguer si on parle des intrts familiaux et personnels ou des intrts patrimoniaux voir professionnels. La plus part de temps cela concide aussi. Il faut regarder la notion des intrts retenus par la rgle de droit que lon souhaite appliquer. Si cette rgle ne nous permet pas de procder de cette manire et quelle mentionne uniquement le domicile il faut regarder si la personne na pas un ou plusieurs tablissements, on doit essayer de voir quel tablissement passe avant les autres. La notion de choix du lieu dtablissement est purement subjective. Il est possible denvisager ces deux notions ensembles en disant finalement que le choix porte sur le lieu o lon fixe le centre de ses intrts. Ce que vont chercher les juristes et magistrats cest, est-ce quil existe une intention, une volont relle et effective des personnes sinstaller dans un lieu, tel endroit et dy demeurer. Si lon rside dans un endroit sans intention de sy tablir, de sy fixer, il ny a pas de changement de domicile. 2) Le domicile impos. a) Le domicile conventionnellement impos. Cest celui qui peut tre impos par lemployeur lemploy. Linsertion dune clause relative au domicile dun employ nest pas interdite. Cette clause peut imposer lemploy que son domicile soit tel endroit. Cette clause doit respecter certaines conditions :

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-Principe de ncessite : cela signifie que cette clause doit tre ncessaire la protection des intrts lgitimes de lentreprise. Elle est possible pour garantir la bonne marche de lentreprise. -Principe de proportionnalit : lobligation de fixer son domicile tel endroit ne sera considre comme proportionnelle que si elle est lie la fonction quoccupe lemploy et si le lieu dimplantation est lgitime pour lintrt de lentreprise. b) Le domicile conventionnellement impos. Ce sont les hypothses dans lesquelles la loi fixe elle-mme le lieu qui doit tre considr comme le domicile de la personne. b.1) Les bateliers. Avant, elle sappliquait aux personnes vivant et travaillant sur des bateaux naviguant sur les eaux intrieures Franaises. Aujourdhui ce sont toutes les personnes qui vivent sur un bateau. Les bateliers et les forains nont pas de lieu prcis. La loi leur impose de fixer leur domicile dans une commune et cest dans celle-ci que leurs seront signifis tout les actes judiciaires et extrajudiciaires les concernant. b.2) Les mineurs et les majeurs placs sous rgime de protection. Les mineurs non-mancips sont rputs domicilis chez leurs parents et ce mme sils vivent lextrieur. Si les parents sont spars, ils sont domicilis chez celui qui a obtenu le fait que les enfants rsident habituellement chez lui. Si lenfant est sous tutelle, il est rput domicili chez son tuteur mme sil vit dans une famille ou un foyer daccueil. Les majeurs sous rgime de protection. Le majeur sous tutelle est rput domicili chez son tuteur. Les majeurs placs sous sauvegarde de justice ou sous curatelle continuent davoir le libre choix de leur domicile. b.3) Les domestiques. Ils sont rputs domicili chez leur employeur, la loi utilisait lexpression de maitre . Ce nest plus le cas quand lemploy possde sa propre maison situ en dehors du domicile de lemployeur. b.4) Fonctionnaires vie. Ils ne sont pas tous concerns, elle sapplique quaux fonctionnaires investis de fonctions irrvocables et qui en plus sont inamovible. Cela ne sapplique quaux magistrats du sige qui sont rput domicili au tribunal ou la cours dans laquelle ils exercent leurs fonctions.

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b.5) Les personnes obliges par la loi tre domicili. Cette lection de domicile ne concerne pas la totalit des actes relatifs la personne qui a t oblige, par la loi, lire domicile. Ce systme est li un droit ou une action prcise et dtermine. Il ne concerne que les droits qui pourraient tre exercs par une autre personne. En matire de mariage, il est possible quune personne souhaite former une opposition au mariage dune autre personne. Celle qui veut sopposer au mariage doit lire domicile dans la ville o le mariage doit-tre clbr. Cela permet aux futurs poux de faire signifier, plus facilement, leurs droits.

B) Lintrt de la dtermination du domicile.

(Cours du 29 Octobre 2009) Il existe deux intrts essentiels : -Le domicile est une rfrence, un point dencrage commandant lapplication dune rgle juridique comptente ou bien dterminant le juge comptant. Quand une situation comprend un lment tranger cet lment commande lapplication du Droit international priv qui va lui-mme commander lautorit comptente et le droit applicable (Autorit de quel pays et droit de quel pays). Le Droit international priv raisonne avec un systme de rgles de conflit dont lapplication commande, par un lment, le rattachement et cet lment est parfois le domicile. La rgle de conflit peu parfois dire que le juge comptent est celui du dernier domicile commun des poux ou que la loi applicable est la loi du dernier domicile commun des poux. Cette intervention du domicile peut aussi servir dans un litige interne. Le principe est pos par larticle 42 du Code de procdure civile qui dispose La juridiction territorialement comptente est, sauf disposition contraire, celle du lieu o demeure le dfendeur . Lautorit qui est dsigne par lintermdiaire peut aussi tre non judiciaire, larticle 74 du code civil dispose Le mariage sera clbr dans la commune o l'un des deux poux aura son domicile ou sa rsidence tablie par un mois au moins d'habitation continue la date de la publication prvue par la loi . -Le domicile sert galement dterminer le lieu dexcution dun certains nombres dactes, doprations et dobligations. En ce qui concerne le paiement des dettes, celle-ci doivent, en principe, tre paye au domicile du dbiteur quand elles sont qurables ou portables. Toutes les dettes sont en principes qurables cest--dire que si la loi ou le contrat ne disposent pas le contraire la dette est qurable. Le domicile peut servir de lieu pour signifier les actes dhuissiers. En principe ils sont signifier personne cest--dire remit la personne peu importe o celle-ci se trouve, mais si cela nest pas possible la loi autorise la signification domicile. Larticle 720 du Code civil dispose Les successions s'ouvrent par la mort, au dernier domicile du dfunt .

II/ Principe de lunicit du domicile.

A) Contenu de ce principe.
Ce principe signifie quune personne ne peut avoir, en principe, quun seul domicile. De mme larticle 102 du code civil dispose Le domicile de tout Franais, quant l'exercice de ses droits civils, est au lieu o il a son principal tablissement . Ainsi il ne peut-y avoir, en principe, quun principal tablissement.

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B) Les limites de ce principe.

Elles sont apportes par la jurisprudence, elles se traduisent par la thorie des gares principales. Le domicile dune socit est situ au lieu de son sige social. Hors beaucoup de socits ont de nombreuses succursales. Il a t admis, par jurisprudence, que les cocontractants, de ces socits, qui avaient traits avec les succursales t autoriss considrer que ces succursales taient des domiciles de la socit condition que ces succursales soient suffisamment importante. En cas de litige on va pouvoir assigner la socit devant le tribunal dont lequel ressort la succursale. Lintrt est de dsengorger les tribunaux de Paris et par rapport aux cocontractants qui ne doivent plus se dplacer jusqu Paris. Pour les personnes physiques on parle de domicile apparent. Dautres limites sont poses par la loi, elle a mit en place des domiciles spciaux. Dans diffrentes hypothses elle va donner dautres dfinitions du domicile en cartant larticle 102 du code civil.

Section 4 : Les actes de lEtat Civil.

LEtat civil est la plus vieille institution de France et elle a toujours eu une double nature. On retrouve des traces de lEtat civil ds 1406 labor par les autorits religieuses. Aujourdhui elle est mi-publique et mi-priv. Ce sont des actes qui concernent des personnes mais qui sont labors par une administration publique.

I/ Lorganisation de lEtat civil.

A) Les officiers de lEtat civil et leur responsabilit.
Le premier officier est le maire, ensuite il y a ses adjoints par dlgation (aprs adoption dun arrt du maire en conseil municipal) et en dernier il y a les agents titulaires du travail dans la commune qui peuvent aussi recevoir une dlgation. Cependant ces agents ne peuvent pas clbrer de mariage, ni signer les actes de mariages. Il existe deux types de responsabilit : -Personnelle. -Etat ou commun dont dpend le service de lEtat civil. La personnelle, elle peut tre engage sur le plan civil ou pnal. Sur le plan civil la loi donne toute une srie de fautes qui peuvent tre qualifies de fautes personnelles (Article 51 du code civil Tout dpositaire des registres sera civilement responsable des altrations qui y surviendront, sauf son recours, s'il y a lieu, contre les auteurs desdites altrations. et Article 52 Toute altration, tout faux dans les actes de l'tat civil, toute inscription de ces actes faite sur une feuille volante et autrement que sur les registres ce destins, donneront lieu aux dommages-intrts des parties, sans prjudice des peines portes au code pnal. . De plus la jurisprudence dispose que toutes fautes ou ngligences commissent par un officier de lEtat civil lie lexercice de leurs fonctions et causant un prjudice engagent la responsabilit civil de lofficier. En matire pnale le code pnal prvoit toute une srie dinfraction relative aux fonctions dofficier public, les plus graves tant celle de faux et dusages de faux par une personne dpositaire de lautorit publique. La responsabilit de lEtat ou du service communal de lEtat civil. En cas de disfonctionnement du service de lEtat civil il est possible dengager la responsabilit de 22

lEtat ou du service communal. Il existe un principe de responsabilit administrative en cas de disfonctionnement du service de lEtat civil. On peut engager ces deux responsabilits en mme temps. Cette procdure doit tre engage devant le juge judiciaire car cest la seule autorit comptente et plus spcialement devant le procureur de la rpublique qui est le chef du service de lEtat civil. Cela est jug par le Droit priv. B) Les actes et la tenue de registres. Il existe 5 types dactes de lEtat civil : -Acte de naissance. -Acte de dcs. -Acte denfant sans vie. -Acte de mariage. -Acte de reconnaissance denfant. Les trois premiers sont des actes qui enregistrent des faits juridiques. Les deux autres constatent des actes juridiques. Tous ces actes sont tablis en double exemplaire ds la rdaction, lobjectif tant dviter toutes disparitions de lacte. De mme lutilisation de feuille volante est interdite, les actes sont directement inscrits dans les registres. Linformatisation ne va pas remplacer le papier. Les actes sont rdigs et signs par les officiers de lEtat civil, ils sont toujours signs, en plus, par les dclarants et la prsence de tmoins est parfois requise. Le livret de famille nest pas un acte juridique et encore moins un acte authentique. Il nest pas conserv par lEtat civil. Le livret de famille est dlivr, maintenant, aux clibataires quand ils ont des enfants.

II/ Les fonctions de lEtat civil.

A) La publicit.
Les actes de lEtat civil tmoignent de ltat des personnes. Le systme de lEtat civil Franais connat le principe dinscription de mention en marge. Chaque fois quun vnement se produit on linscrit en marge des autres actes de lEtat civil. Ces mentions sont relatives aux autres actes, des dcisions judiciaires et des dcisions administratives. Cela concerne surtout lacte de naissance ou de mariage. Lacte de naissance comporte, sil y a lieu, la mention dun acte de reconnaissance, dun acte de notorit constatant la possession dtat et un acte constatant la filiation. On mentionne galement le mariage, le divorce, le dcs, le PACS, lexistence dune mesure inscrite au rpertoire civil (mesure qui intresse la capacit de lintress), le changement de nom et prnom et le consentement de lintress si cela est ncessaire. Lacte de mariage contient, en plus, la mention de ltablissement dun contrat de mariage et du notaire qui la reut, le changement de rgime matrimonial et le divorce. Le rpertoire civil nest pas un registre de lEtat civil, il ne concerne pas ltat des personnes. Il est tenu par les officiers de lEtat civil mais il concerne la capacit des personnes et non ltat de celle-ci. Cest l que sont inscrites les dcisions judiciaires ouvrant, modifiant ou mettant un terme une mesure de protection des majeurs. Ce rpertoire est mentionn sur lacte de naissance. Toutes les dcisions relatives une procdure dabsence sont inscrites dans ce rpertoire.

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B) La force probante.
Elle est plus importante que celle des papiers domestiques. Ce sont des actes authentiques mais trs complexes. La jurisprudence attribue un double rgime. Les mentions contenues dans les actes rsultantes dlments que lofficier de lEtat civil a lui-mme constats font foi jusqu inscription de faux. En revanche les mentions qui rsultent des dires des dclarants font foi que jusqu la preuve contraire donc le rgime est diffrent en fonction de la mention, le rgime est lie chaque catgorie de mention.

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Chapitre 3 : Les droits de la personnalit.

Il existe un certains nombres dattribues de la personnalit. Les Droits de lHomme et les liberts fondamentales sont lensemble de prrogatives minimums inhrentes la personne humaine et auxquels le lgislateur ne peut pas porter atteinte. Elles sont suprieures la loi. A ct il y a les droits de la personnalit qui vont parfois se confondre avec les droits de lHomme. Il nexiste par de liste de ces droits ce qui entraine des variations. Pour Globaux les diffrents aspects de la notion de personnalit juridique se rvlent loccasion des vnements ressentis par les intresss comme des atteintes leur tre propre. Cela serait donc le droit dtre protg dans lintgrit physique et morale. Ces droits sont gnraux, chaque individu a ces droits de sa naissance sa mort. Ils ne sont pas transmissibles par succession, ils sont incessibles, insaisissables et imprescriptibles, ce sont des droits extrapatrimoniaux qui ne peuvent pas correspondre une somme dargent.

Section I : Le droit lintgrit physique.

Le corps humain est lenveloppe charnelle dune personnalit juridique. On vise ici les mesures de protection du corps Humain de la personnalit juridique ou de celle en devenir.

I/ Le respect de la dignit humaine et la primaut de la personne.

Larticle 16 du code civil assure la primaut de la personne et interdis toutes atteintes la dignit de celle-ci. Ce principe a t consacr en principe gnral du droit par le conseil constitutionnel dans une dcision du 27 Juillet 1994. Ces principes ont donc des valeurs constitutionnelles.

II/ La loi garanti le respect de ltre humain ds le commencement de la vie.

Le commencement de la vie est assimil la naissance de la personnalit juridique cest-dire la naissance dun enfant vivant et viable. Ce droit interdit la cration dun droit disposer de sa vie et donc dorganiser sa propre mort. Leuthanasie active est le fait quune personne demande un tiers de lui donner la mort, cela est considr comme un homicide. La jurisprudence refuse de reconnatre un droit la mort. La loi du 22 Avril 2005 relative aux droits des malades et la fin de vie a plus ou moins lgalise leuthanasie passive. On a lgalis le droit de mourir dans une certaine dignit, quand une personne est atteinte dune maladie incurable les actes mdicaux ne peuvent tre poursuivit par une obsession draisonnable. Quand le patient atteint dun mal incurable dcide darrter le traitement le mdecin doit respecter sa volont aprs lavoir inform des consquences de son choix. Toujours dans la maladie incurable le mdecin peut injecter des doses de calmant risquant de provoquer la mort sans risque de poursuite. La loi nempche pas une personne de mettre fin ses jours. En revanche la provocation au suicide est incrimine pnalement. Le code pnal sanctionne les publicits ou les propagandes pour les produits facilitant la mort.

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III/ Linviolabilit du corps humain.

(Cours du 5 Novembre 2009)

A) Contenu de ce principe.
Ce principe vient de ladage noli me tangere (ne me touche pas). Le corps humain est inviolable sans le consentement. Ce principe est garanti par les articles 16-1, 16-2 et 16-4 du Code Civil. Article 16-1 Chacun a droit au respect de son corps. Le corps humain est inviolable. Le corps humain, ses lments et ses produits ne peuvent faire l'objet d'un droit patrimonial. Article 16-2 Le juge peut prescrire toutes mesures propres empcher ou faire cesser une atteinte illicite au corps humain ou des agissements illicites portant sur des lments ou des produits de celui-ci, y compris aprs la mort. Article 16-4 (Concerne le clonage et la manipulation gntique) Nul ne peut porter atteinte l'intgrit de l'espce humaine. Toute pratique eugnique tendant l'organisation de la slection des personnes est interdite. Est interdite toute intervention ayant pour but de faire natre un enfant gntiquement identique une autre personne vivante ou dcde. Sans prjudice des recherches tendant la prvention et au traitement des maladies gntiques, aucune transformation ne peut tre apporte aux caractres gntiques dans le but de modifier la descendance de la personne. Ce principe signifie quune personne ne peut jamais tre contrainte subir une atteinte son corps. En application de ce principe, dans les procs civils, le juge ne peut pas exercer de moyen de coercition sur le corps pour forcer une comparution personnelle dune partie ou bien pour obtenir que cette partie se prte des analyses ou des expertises sur le corps. On ne peut pas obliger quelquun tre son procs. Cela nest valable que pour le Droit civil, en Droit pnal ce nest pas valable. Il existe un moyen de contrainte indirecte, la loi autorise le juge tirer les consquences du refus dune personne se prter telle ou telle mesure dinstruction. De mme, en matire de responsabilit, on ne peut pas contraindre la victime dun accident se soumettre une intervention mdicale qui serait de nature amliorer son tat et donc rduire le montant de lindemnit que lauteur devra verser. Le refus de la victime peu entrainer une rduction de lindemnit dt. Le juge prendra en compte les risques de douleurs et les dangers de lintervention pour considrer si le refus est lgitime ou non.

B) La protection de lintgrit corporelle.

Une atteinte cette intgrit est justifie sous deux conditions :

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-Latteinte doit tre de ncessite mdicale pour la personne ou, titre exceptionnel, quelle reprsente un intrt thrapeutique pour autrui. Lintervention est rendu ncessaire par son tat de sant et non pas seulement car la personne le souhaite. Tout ce qui concerne la recherche mdicale, les raisons religieuses et la chirurgie esthtique sont des exceptions. -Le recueil pralable du consentement de lintress. Cette exigence est carte quand ltat du patient rends ncessaire une intervention et quil nest pas mme de consentir. Si lintress ne peut manifester sa volont le consentement sera demand la personne qui le reprsente. Cette obligation de consentement est carte en cas durgence cest--dire si la vie de lintress est en jeu ou en cas dintrt de sant publique (vaccination obligatoire). Depuis la loi du 4 Mars 2002 il est admit que le mineur puisse consentir seul lopration ou aux traitements.

C) La protection des caractristiques gntiques.

Toutes pratiques eugniques tendant lorganisation de la slection des personnes est interdites. De mme aucunes transformations ne peuvent tre apportes aux caractristiques gntiques dans le but de modifier la descendance de la personne. Les interventions ayant pour but de faire naitre un enfant gntiquement identique (clonage) sont interdites. La loi autorise la recherche des caractristiques gntiques quand la recherche tant la prvention et au traitement de maladies gntiques. La loi contient des dispositions relatives lexamen gntique dune personne pour ltablissement dune carte gntique. Cela est possible seulement des fins mdicales ou scientifiques. Cet examen ncessite le consentement express de la personne avec explication du but de lexamen. La loi contient aussi des dispositions relatives lidentification dune personne par ses empreintes gntiques. Elle est autorise dans des hypothses strictes et encadres (enqutes, instructions pnales et possible en matire civil mais sur seule demande du juge). Lidentification est interdite en matire civil notamment dans le cadre de la filiation et aprs la mort de la personne.

IV/ Lindisponibilit du corps humain.

Larticle 16-1 du Code civil dispose Chacun a droit au respect de son corps. Le corps humain est inviolable. Le corps humain, ses lments et ses produits ne peuvent faire l'objet d'un droit patrimonial. . En vertu de ce principe les conventions qui confrent une valeur patrimoniale au corps humain sont nulles. De mme, celui qui se prte une exprimentation ou un prlvement sur son corps ne peut tre rmunr. Une loi de 1998 autorise de prvoir, dans la convention, une indemnit compensatrice pour les personnes qui se prtent des recherches mdicales sans effets thrapeutique sur elle-mme. De mme le code de la sant publique autorise que certains produits du corps humain soient rcuprs, transforms, utiliss et vendus. Le code civil consacre le principe de lindisponibilit du corps humain et de la gratuit (Voir le jugement du TGI de Paris le 3 Juin 1969).

Section II : Le droit lintgrit morale.

Cest un droit extrmement large.

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I/ La protection de la vie prive.

A) Les manifestations du Droit au respect de la vie prive.
Jusqu la loi du 17 Juillet 1970 il ny avait pas de protection du Droit la vie prive. Les actions judiciaires antrieures cette loi taient fondes sur larticle 1382 du code civil. Cette loi introduit donc larticle 9 du code civil qui dispose Chacun a droit au respect de sa vie prive. Les juges peuvent, sans prjudice de la rparation du dommage subi, prescrire toutes mesures, telles que squestre, saisie et autres, propres empcher ou faire cesser une atteinte l'intimit de la vie prive : ces mesures peuvent, s'il y a urgence, tre ordonnes en rfr . La cour de cassation a dcid que ce fondement fonctionnait tout seul et quil ouvrait droit rparation. 1) Dfinition de la notion de vie prive. Il faut trouver la frontire entre vie prive et vie publique. La loi ne dfinit par la vie prive mais en plus, dans larticle 9 du code civil, elle utilise lexpression de vie prive et ensuite dintimit de la vie prive. Il est fait tat des moyens que le juge peut utiliser pour faire cesser latteinte lintimit. Il appartient au juge, contenu des faits qui lui sont soumit, de dcider sil sagit de vie prive ou dintimit de la vie prive. La vie prive est plus ou moins variable en fonction de la personne est concerne. Il est constant, en jurisprudence, que toute personne, quelque soit sa notorit, a droit au respect de sa vie prive. Quand la personne est publique on va reculer la frontire. En ce qui concerne les personnes publiques, tout ce qui concerne les activits professionnelles et officielles nappartient pas la vie prive. Le but dinformation de ceux qui divulguent les lments doit tre proportionn au regard de la lsion de lintrt personnel de la personne vise. 2) Les grands domaines de la vie prive. Il nexiste pas de liste dfinit par la loi de ces grands domaines. Ltat des personnes : Distinguer ltat civil et les lments lentourant. Les lments relatifs ltat civil sont, eux, de la vie prive. Le nom de famille des personnes nappartient pas la vie prive en revanche, la rvlation au public, du vritable nom dun artiste constitue une atteinte la vie prive. Coordonnes de la personne : La divulgation, spcialement dans la presse, des coordonnes dune personne constitue une atteinte la vie prive sauf si linterdiction de divulguer est anime dintentions frauduleuses. La sant : La jurisprudence considre que les donnes mdicales sont du ressort de la vie prive. Une exception existe en matire de ltat de sant des lus et dirigeants politiques car linformation prime. Le Prsident de la rpublique rend un bulletin de sant depuis 1974. La religion : La jurisprudence a considr que la rvlation de la religion dune personne est une atteinte la vie prive. Il en est de mme pour les pratiques religieuses. Quand une personne participe une manifestation religieuse publique il ny a pas datteintes la vie prive.

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Les amours, murs et sexualit : Cela relve de lintimit de la vie prive condition que ces personnes naient pas souhaites afficher cela. Ces vnements rvls par la personne ellemme peuvent tre rediffuss plus tard. Revenus, fortunes et patrimoines : La rvlation des revenus, de la fortune ou du patrimoine nest pas une atteinte la vie prive car ces lments ne relvent pas de la vie prive. Quelle est la protection de la vie prive de lemploy par rapport son employeur et sur son lieu de travail ? Le Droit du respect de la vie prive nest pas restreint au domicile, il stend au lieu de travail. La jurisprudence considre quil faut protger certains lments de la vie prive de lemploy pendant son embauche, son contrat, son licenciement. Lemployeur peu recueillir des donnes personnelles sur une personne quil souhaite embaucher. Il doit cependant se limiter aux renseignements dont il a besoin pour juger des comptences de la personne. Il ne doit pas divulguer ces renseignements. Le salari a droit au respect de sa vie priv au temps et au lieu de son travail surtout dans le domaine de la correspondance. En 2005, la cour de cassation a raffirme la solution en prcisant sauf risque ou vnement particulier . 3) Les faits justificatifs de la rvlation dun lment de la vie prive. Quand la personne a donne son consentement. Chacun peut renoncer la protection de sa vie prive. Quand plusieurs personnes sont impliques il faut le consentement de tous. Linformation lgitime du public est un fait justificatif. Il faut concilier la protection de la vie prive avec celle de la vue publique. Il faut chercher un quilibre. Est-ce que la socit a intrt avoir connaissance de tel vnement ? La re-divulgation de fait dj publis. Si lvnement a dj t rvl par lintress cet vnement peut tre reprit librement et nimporte quel moment. Cela fonctionne aussi quand la premire divulgation a t considre comme une atteinte la vie prive. Le caractre anodin de llment rvl. Certaines rvlations sont relatives des dtails totalement anodins quelles ne seront pas sanctionnes malgr latteinte la vie prive.

B) Les sanctions en cas de violation du Droit au respect de la vie prive.

Depuis 1970 laction est autonome. La seule constations par le juge ouvre droit rparation. La rparation prend souvent la forme de dommages et intrts. Ils peuvent parfois tre totalement symbolique notamment quand la victime, par son comportement pass, cest largement expose. Lalina 1 de larticle 9 du code civil autorise au juge dordonner dautre mesures que celle des dommages et intrts quand il y atteinte et ces mesures peuvent tre prventives ou de nature faire cesser latteinte (squestre, saisit de livre, de filme, publication dun encart de la dcision, etc..). (Cours du 12 Novembre 2009) Certaines de ces mesures peuvent, en cas durgence, tres ordonnes en rfr mais on risque de porter atteinte la libert de la presse et dexpression. Du coup la loi encadre la mise en uvre de ces mesures. En principe elles peuvent tre ordonnes quand il a atteinte lintimit 29

de la vie prive. La jurisprudence est assez stricte et tout ce qui concerne la saisit revt un caractre exceptionnel et les saisit ne sont prononcer que quand latteinte est grce et quaucune autres mesures pourraient protger la victime. On parle aussi datteintes irrparables. On peut limiter la mesure un point gographique. Depuis 1970 il existe des sanctions pnales contre celui qui porte atteinte.

II/ La protection de limage.

A) Les manifestations du droit limage.
1) Le principe. Chacun a droit ce que son image soit ni capte, ni publie et ni reproduite sans son autorisation. Cest un droit autonome et distinct du droit la vie prive. On peut voir constituer une atteinte du droit limage indpendamment dune atteinte au respect de la vie prive. Cette atteinte peut aussi se cumuler avec une atteinte la vie prive. La jurisprudence a prcis le rgime de lautorisation requise. La jurisprudence distingue lautorisation donne pour la prise dune photo de celle pour diffuser la photo. Lautorisation ne se prsume pas, elle doit tre expresse. Une tolrance passe ninterdit pas une personne dagir dans le prsent. Lautorisation est spciale, elle est donne spcialement par rapport une situation prcise. (Voir arrt du 14 Juin 2007, Cass. Civ. 1er). La bonne foi est totalement indiffrente. Cela est valable pour la protection de la voix. Limitation nest pas sanctionnable sauf sil y a volont de porter un prjudice ou de porter confusion. Latteinte au droit a une valeur pcuniaire. On reconnat quand mme un caractre patrimonial au droit limage. Le droit limage est une protection du choix de la personne sur son image. Cela concerne surtout lexploitation sous forme de licence de limage dune personne. 2) Les faits justificatifs.

Le cas de limage capte dans un lieu public. Les gens qui se trouvent dans un lieu public acceptent par dfinition dtre vu par tous. Il est donc possible de capter limage dune personne sans son autorisation. Les lieux publics sont tous les lieux accs libres tel que les rues, les voies publiques, les stades, les plages, les piscines, les champs de courses et les lieux historiques. Lhabitation, les locaux professionnels, les jardins et voies prives ne sont pas des lieux publics. Cependant, mme dans un lieu public lautorisation redevient ncessaire quand la photo capte une personne ou un petit groupe bien identifiable. La participation la vie publique ou lactualit. On peut capter et diffuser limage des personnes qui ont une vie publique sans autorisation condition que limage soit lie leur vie publique ou leurs fonctions. On na pas le droit de capter limage dune personne publique des fins commerciales sans son autorisation. Lautorisation nest pas ncessaire pour une personne qui participe lactualit condition que limage en cause a pour objet lvnement et non la personne. Quand la publication de limage est faite dans le cadre dvnements lis lactualit il faut une certaine proximit. Lanciennet de la photo fait disparatre la raison dactualit. Linformation lgitime du publique peut-tre neutralis par rapport au respect de la dignit de la personne.

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Au nom du respect de la prsomption dinnocence une loi de 2000 rige en infraction pnal la diffusion de la photo dune personne implique dans une affaire pnale mais pas encore jug si limage prsente la personne menotte ou place en dtention provisoire. Captation de limage pour la scurit publique. Il ny a pas datteinte au droit limage quand il en va de la scurit publique. Il existe une tolrance au niveau des caricatures (dessins, marionnettes, photos-montages). Elle doit prter rire mais ne doit pas nuire la personne. Elle ne doit pas tre diffamatoire.

B) La sanction en cas de violation.

Quand la violation du droit limage est invoque seule il ny a pas darticle spcifique dans le code civil. On doit se rfrer aux articles 1382 et 1383 du Code civil. Quand on utilise le droit limage et la violation de la vie prive la photo est le moyen de porter atteinte la vie prive. Des sanctions pnales existent. Le droit limage est intransmissible sauf lorsque la photo marque le principe de respect de la dignit de ltre humain.

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Titre II : La capacit juridique (et les incapacits)

Le principe, en droit Franais, est que les personnes sont capables. Larticle 8 du code civil prcise que tout franais jouira de droits civils . Une personne juridique est capable. Le droit et le pouvoir de faire des contrats (capacits juridiques) va, dans certains cas, reprsenter un danger pour la personne car elle est plus faible ou plus vulnrable que les autres. Pour protger ces personnes le droit Franais peut leur enlever toute ou partie de leurs capacits. Il existe deux sortes dincapacits : -de jouissance. -dexercice. Une personne titulaire de droits et libre de les exercer comme elle veut. Quand une personne est incapable cest que soit la loi lui a retir la titularit du Droit (incapacit de jouissance) soit quon lui a laiss cette titularit du droit mais quelle ne peut pas le mettre en uvre toute seule (incapacit dexercice). Les incapacits de jouissance sont rares en droit Franais car cela est extrmement grave. Il reste, comme seule incapacits de jouissance, lincapacit commerciale des mineurs, ils ne peuvent jouir de leurs droits en matire commerciale. Un mineur, mme mancip, ne peut exercer le commerce. Pour le reste le mineur est titulaire mais ne peut les exercer seul tant quil na pas 18 ans. En cas daffaire commerciale le mineur peut tre partie dans des contrats mais il sera reprsent. Lobjectif est toujours de protger les plus faibles. Depuis la rforme du 5 Mars 2007 entr en vigueur le 1er Janvier 2008 la loi dfinit le systme dincapacit des majeurs comme le systme de protection des majeurs

Chapitre 1 : Les mineurs

Un mineur incapable est un mineur de moins de 18 ans et non mancip. Lmancipation est une sorte de majorit anticipe qui peut tre confre par la juge mineur partir de 16 ans. Cela relve de la comptence du juge des tutelles. La demande dmancipation ne peut tre prsente que par les titulaires de lautorit parentale. Si un seul des parents prsente la demande et que lautre parent est aussi titulaire le juge doit lentendre pour connatre son avis et, sil y a lieu, pour connatre les raisons de son opposition la demande dmancipation. Quand le juge des tutelles approuve, le mineur a les mmes droits quune personne de 18 ans sauf en matire commerciale. Quand le mineur nest pas mancip il ne peut pas soccuper tout seul de sa personne et il ne peut pas administrer ses biens. Il y a deux systmes de base qui coexiste : -Le systme de ladministration lgale, cest le systme de gestion des biens de lenfant qui sapplique quand cet enfant a ses deux parents ou bien un seul et que ceux-ci ou celui-ci sont/est vivant(s) et titulaire(s) de lautorit parentale. Elle cohabite avec lautorit parentale. -Le systme de tutelle des mineurs. Cest le systme de gestion des biens de lenfant et de la protection de la personne de lenfant qui sapplique quand les parents sont dcds ou sils se son vu retir lautorit parentale ou sil ni a pas de lien de filiation tablit ou encore si le juge estime que ladministration lgale nest plus suffisante pour protger les intrts patrimoniaux de lenfant. Dans ce dernier cas uniquement la tutelle ne concernera que le systme de gestion des biens du mineur. Les titulaires de lautorit parentale resteront investis de la direction de la personne mais sils nont plus le droit de grer les biens de lenfant. 32

Section I : Ladministration lgale.

Cest le systme de gestion des biens du mineur le plus courant.

I/ La dtermination de ladministrateur lgal.

Cest au parent qui exerce lautorit parentale, cest--dire celui qui est investi du pouvoir de prendre des dcisions relatives la personne de lenfant, quest confi la gestion des biens. Sil y a deux parents ils sont tout deux investis de ladministration lgale. La loi distingue les actes dadministration et ceux de dispositions. Pour ceux dadministrations chaque parent est prsum investi par un pouvoir que lautre lui aurait donn. Quand un seul parent fait lacte dadministration on suppose que lautre parent est daccord, cest une prsomption de pouvoir (article 389-4 du code civil). Si le parent qui na pas pass lacte nest pas daccord il doit le faire savoir par une opposition lacte cependant si lacte est pass sans opposition avec un tiers de bonne fois le refus du parent de consentir lacte est inopposable au tiers. Les actes de dispositions sont plus graves car ils modifient la substance du patrimoine du mineur. La loi impose donc le principe de la cogestion (article 389-5 du code civil), il faut avoir la signature deux parents sur tous les actes de disposition relative un bien du mineur. Ce principe de lunit de personne charge de grer les biens de la personne de lenfant connat deux exceptions : -La personne qui lgue des biens un mineur par testament ou donation peut dsigner, dans lacte, une personne diffrente des parents charg de grer les biens. -Chaque fois quil existe une opposition dintrts entre le mineur et son reprsentant lgal la nomination dun administrateur ad hoc doit tre demande au juge (des tutelles ou celui charg de linstance en cour).

II/ Les obligations et les pouvoirs de ladministrateur lgal.

Il existe deux types dadministration lgale : -La pure et simple. -Celle sous contrle judiciaire. A) Les rgles communes aux deux types dadministration. Ladministrateur doit grer les biens du mineur en bon pre de famille. On ne doit avoir ni une gestion hasardeuse ni une gestion prilleuse mais une gestion raisonne. Il y a le droit de jouissance lgale, cest le corolaire de lautorit parentale et de ladministration lgale. Ceux qui sont charg de lautorit parentale et de ladministration lgale peuvent sattribuer les revenus de lenfant. Cest la traduction dun souci dunit du budget familiale, il est normal que celui qui supporte les dpenses lies lentretien et lducation de lenfant touche le revenu de lenfant ds lors que ces dpenses sont lies lenfant. Les parents doivent lever lenfant selon sa fortune. Le parent qui peroit les revenus de lenfant supporte les charges lies aux biens de lenfant qui produisent ces revenus. Ce droit de jouissance cesse aux 16 ans de lenfant quil soit mancip ou non. Deux catgories de bien chappent ce droit de jouissance lgale, ceux reut par lenfant lors dune donation ou dune succession sil y a une clause stipulant que le bien chappe au droit de jouissance lgale et ceux issue des revenus du travail de lenfant. Cela tend les parents peuvent prlever

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une partie du revenu mais ce prlvement ne peut pas dpasser le pourcentage des frais dentretiens. Le surplus doit daccumuler pour lavenir de lenfant. (Cours du 19 Novembre 2009) Quelque soit la forme de ladministration lgale elle prend fin de la mme manire : -Dcs de lenfant. -Accs la capacit de lenfant (Atteinte lge de 18 ans ou est mancip 16 ans). -Dcs du dernier parent qui exerait lautorit parentale, il faudra ouvrir une tutelle pour grer les biens de lenfant. -Dcision du juge des tutelles sil estime que ladministration lgale nest pas suffisante pour prserver les intrts patrimoniaux de lenfant. On peut avoir une coexistence de la tutelle et de ladministration lgale. B) Ladministration lgale pure et simple. Elle est dite pure et simple quand un enfant a ses deux parents vivants et exerants lautorit parentale en commun (article 389-1 du Code civil). Pour les actes dadministration chaque parent peut agir seul sans autorisation de lautre et/ou du juge. Pour les actes de disposition on distingue les ordinaires et les graves : -Lordinaire est celui qui est simple et qui est de valeur peu consquente contenu du patrimoine de lenfant. Ces actes doivent tre faits par les deux parents sans laccord du juge. -Le grave est celui qui est plus risqu, plus compliqu, qui porte sur des sommes consquentes. Il requiert laccord deux parents et celui du juge peine de nullit. Larticle 389-5 du code civil donne une liste des actes tels que la vente immobilire, lemprunt, la constitution dune socit. Cette liste nest pas exhaustive.

C) Ladministration lgale sous contrle judiciaire.

Cest quand un seul des deux parents exerce lautorit parentale. Soit la filiation a t tablie lgard dun seul des deux parents, soit la filiation a t tablie par rapport aux deux parents mais un seul a lautorit parentale. Lun des deux parents est dcd. Pour les actes dadministration cest la mme rgle que dans ladministration pure et simple mais avec un seul parent. Pour les actes de disposition le traitement est diffrent. On ne distingue plus entre les graves et les ordinaires. Ils sont tous soumit lautorisation du juge peine de nullit.

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Section II : La tutelle des mineurs.

Elle souvre quand les parents de lenfant sont dcds ou sils ce sont vu retirer lautorit parentale ou encore quand le juge estime que ladministration lgale nest plus suffisante pour prserver les intrts patrimoniaux de lenfant.

I/ Les organes de la tutelle.

Elle comprend 3 organes : -Le tuteur. -Le subrog-tuteur. -le conseil de famille. Ils agissent tous sous le contrle du juge. Jusquau 1er janvier 2010 le juge comptent est celui des tutelles (rattach au TI). A partir du 1er janvier 2010 la loi du 12 Mai 2009, relative la simplification et la clarification du droit et des procdures, mais complt par une circulaire daot 2009 parlant de retarder la mise en application de la loi, parle de transfrer la comptence au juge des affaires familiales.

A) Le tuteur et le subrog-tuteur.
Le tuteur est lorgane central, il est rellement en charge de la personne et des biens du mineur. Le subrog-tuteur a un rle de surveillance du tuteur, il remplacera le tuteur quen cas de conflit dintrt entre le tuteur et lenfant. Ce remplacement ne sera que ponctuel, il ne remplacera jamais long terme. 1) Le tuteur. -Qui peut tre tuteur ? Larticle 395 du Code civil rpond sous la forme dune autre question, celle de qui ne peut pas tre tuteur ? Il dtermine la liste des personnes qui ne peuvent pas devenir tuteur : -Mineurs non mancips sauf sils sont pre ou mre de lenfant sous tutelle. -Majeurs placs sous rgime de protection. -Personnes a qui lautorit parentale a t retire. -Personnes condamnes une interdiction des droits civiques, civils et de familles sauf sil sagit de la tutelle de leurs propres enfants. Le plus souvent il ny a quune personne nomme tuteur de lenfant et ce tuteur assure la protection de la personne et des biens du mineur. Il est possible davoir deux personnes : -Une qui gre les biens. -Une qui gre la personne. De mme le tuteur est, en principe, une personne physique mais il peut sagir dune personne morale. De mme, en principe, la tutelle est familiale (le tuteur est un proche de lenfant). Ce nest quen cas de dfaillance (vacance de la tutelle) que celle-ci est confie ladministration et on parle de tutelle dEtat ou tutelle administrative. Dans cette hypothse la tutelle est dfre au service social du dpartement de laide lenfance et cest le prsident du conseil rgional qui est dsign tuteur. Il dlgue ses fonctions au directeur qui va confier la tutelle aux travailleurs sociaux.

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-Qui nomme le tuteur ? Il peut tre nomm de diffrente faon : -Tuteur testamentaire : Le dfunt a dsign une personne tuteur dans un testament ou un acte notari. Cela nest valable que si cest le dernier des parents qui meurt. La personne dsigne nest pas oblige daccepter la charge tutlaire. En revanche la personne dsigne simpose au conseil de famille et au juste, ils sont obligs daccepter la volont du dfunt moins que lintrt du mineur commande que cette personne soit carte. -Tuteur datif (tutelle dative) : Le tuteur est dsign par le conseil de famille, cest le cas le plus frquent. Depuis le 1er janvier 2009 le conseil de famille nest plus tenu de nommer lun des ascendants du mineur. -Sil y a vacance de la tutelle cest le juge qui va dsigner le prsident du conseil rgional comme tuteur. Le tuteur est dsign pour la dure de la tutelle. Il peut tre remplac si besoin. La dsignation dun nouveaux tuteur sera une tutelle dative sauf sil y a vacance. 2) Le subrog-tuteur. Cest un surveillent du tuteur et son remplaant ponctuel en cas de conflit dintrts. Il nest pas obligatoire, il doit tre dsign par le conseil de famille et si le tuteur appartient lune des deux branches familiales il doit tre choisit dans lautre branche de la famille de lenfant. Il doit tre inform et consult avant chaque acte important accomplit par le tuteur. Il doit informer le juge de toutes fautes commisses par le tuteur dans la gestion tutlaire. Il est nomm pour la dure de la tutelle et peut tre remplac par le conseil de famille.

B) Le conseil de famille.
Cest un organe collgial compos dau moins quatre personnes dont le tuteur et le subrog-tuteur sil y en a un. Il est nomm est prsid par le juge mais le juge ne compte pas parmi les sigeant. Quand le magistrat dsigne le conseil de famille il doit mettre des reprsentants des deux branches familiales si elles existent. La loi de 2007 a assouplit les rgles relatives aux personnes sigeant au conseil. Larticle 399 du code civil dispose : Le juge des tutelles dsigne les membres du conseil de famille pour la dure de la tutelle. Le conseil de famille est compos d'au moins quatre membres, y compris le tuteur et le subrog tuteur, mais non le juge. Peuvent tre membres du conseil de famille les parents et allis des pre et mre du mineur ainsi que toute personne, rsidant en France ou l'tranger, qui manifeste un intrt pour lui. Les membres du conseil de famille sont choisis en considration de l'intrt du mineur et en fonction de leur aptitude, des relations habituelles qu'ils entretenaient avec le pre ou la mre de celui-ci, des liens affectifs qu'ils ont avec lui ainsi que de la disponibilit qu'ils prsentent. Le juge doit viter, dans la mesure du possible, de laisser l'une des deux branches, paternelle ou maternelle, sans reprsentation . En outre le juge peut remplacer un des membres du conseil sil dcde, doit cesser ses fonctions ou sil est rvoqu. Les mmes interdictions sont applicables au tuteur et membres du conseil de famille. Celui qui ne peut pas tre tuteur ne peut pas tre membre du conseil.

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Cest lorgane de direction essentiel de la tutelle, il fixe les directives gnrales relatives la personne et aux biens du mineur que le tuteur devra respecter. Les dcisions sont prises par le tuteur. Le conseil a un rle de surveillance du tuteur et doit autoriser les actes de dispositions les plus graves. Le conseil dlibre la majorit de ses membres et ses dcisions sont susceptibles dun recourt devant le TGI. Le mineur de plus de 16 ans doit tre entendu par le conseil avant de prendre ses dcisions. Sil a moins de 16 ans il est consult que sil est capable de discernement.

II/ Le fonctionnement de la tutelle.

Cest rgles combinent pouvoir du tuteur et pouvoir du conseil de famille. Le tuteur doit commencer par raliser un inventaire des biens du mineur dans les trois mois qui suivent sa nomination sous le contrle du subrog-tuteur sil existe. Il doit conserver et faire fructifier le patrimoine du mineur. Cependant le pouvoir de reprsentation du mineur confi au tuteur a des limites. Il ne peut pas faire seul des actes de dispositions, il faut une autorisation du juge ou du conseil de famille. Ces actes de dispositions sont considrs comme particulirement graves et ne peuvent jamais tre fait par le tuteur mme sil y a t autoris moins que cela ne soit dans lintrt exclusif de la personne protge. Ces actes sont prciss larticle 509 du Code civil (alination gratuite des biens ou des droits du mineur). Le tuteur est un administrateur qui agit au nom et pour le compte du mineur. Il doit tablir des comptes annuels quil remet au subrog-tuteur (sil y en a un) et qui va les donner au greffier du TGI. La loi de 2007 a assoupli et renforc le contrle des comptes. Elle a distingu deux tutelles : -Celle relative un faible patrimoine, elle autorise une dispense pure et simple des comptes ou elle oblige ltablissement des comptes mais ils ne sont contrls que par le subrogtuteur ou le greffier. -Celle relative un fort patrimoine, elle oblige ltablissement des comptes et le contrle doit tre fait pas un expert comptable. Tous les organes de la tutelle sont responsables de la bonne gestion de la tutelle y comprit le juge et le greffier. Une action en responsabilit peut tre engage contre nimporte lequel mme si la gestion tait exerce titre gratuit. Si laction est engage contre le juge ou le greffier cest contre lEtat. Elle peut tre engage dans un dlai de 5 ans au dpart de la majorit de lenfant sauf quand il y a fraude ou dole. Dans ce cas cest compter de la dcouverte de la fraude.

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Chapitre 2 : Les majeurs protgs.

Toutes personnes physique et majeur est capable jusqu la fin de sa vie. Elle est maitresse de sa personne et de son patrimoine quelle gre comme bon lui semble. Il existe des mesures de protection pour les plus faibles, ce ne sont pas toutes des rgimes de protection organise. Elles ne sont l que pour protger la personne prise de troubles mentaux temporaires. Il y a des dispositions lgales qui permettent de rparer a posteriori une situation anormale. La loi de 2007 a prit en compte lvolution de la socit, dune part la volont des personnes de rester maitre de leur vie et dautre part la prise en compte du vieillissement de la population (allongement de la dure de vie) et les maladies touchants les personnes dun ge avanc. La loi permet un type de protection qui ne rend pas la personne incapable mais qui permet de prvoir un tat futur de dgnrescence physique ou mentale, cest un mandat de protection future. Cette mme loi a prvu des mesures daccompagnements sociaux qui ne rendent pas les personnes incapables mais qui les obligent se faire aider dans la gestion de leur budget. Elles remplacent la tutelle aux prestations sociales. Les rgimes ont ts rforms par la loi de mars 2007, elle a modifi les rgles applicables ces rgimes. Il existe trois mesures : -Sauvegarde de justice. Elle est provisoire, ce nest pas un vrai rgime de protection. Elle doit produire des effets par rapport aux actes que le majeur aurait passs avant quon salerte sur son tat de sant mentale. Le majeur reste capable. Elle est destine pouvoir agir a posteriori. -La curatelle. Elle est destine protger des personnes dont les facults sont atteintes sans que les personnes soient dans lincapacit totale de soccupe delle-mme et de leurs biens. Cest un rgime dassistance. Le curateur est celui qui va assister la personne. -La tutelle. Cest le rgime le plus fort. Il rend la personne incapable. Il est destin aux plus faibles, aux plus vulnrables. Cest une vritable reprsentation. Ces rgles de protection des majeurs rpondent deux principes : -Ncessit. -Proportionnalit. Il y a une ide de gradation entre les rgimes.

Section I : Les majeurs sans rgime de protection.

Laltration des facults mentales dune personne est prise en compte par le droit mme si cette personne nest pas sous lemprise dun rgime de protection. Quel que soit la raison il y a une protection, il est logique que le Droit les traites de la mme manire notamment pour les actes que le majeur pass comme les contrats qui sont juridique et civilement le majeur est responsable de ses actes.

I/ La validit des actes juridiques accomplit par les majeurs sous lempire dun trouble mentale.
Larticle 414-1 du Code civil prcise Pour faire un acte valable il faut tre saint desprit .

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A) Les actes annulables.

(Cours du 26 Novembre 2009) Pour qualifier un acte dannulable le lgislateur retient deux catgories de conditions : -Etat mental et physiologique de lauteur de lacte. -Date laquelle lacte a t pass. 1) LEtat mental de lauteur. Lauteur de lacte doit avoir contract quand il tait sous lempire dun trouble mental qui doit tre suffisamment grave cest--dire quil faut que le trouble est affect les caractres libres, conscients et clair que le consentement doit revtir pour tre valable. Cette gravit est souverainement apprcie par les juges du fond. En revanche la cause du trouble na aucune importance tout comme la dure du trouble. Dans tout les cas ce qui compte cest que le trouble existait au moment o lacte a t pass. Le trouble mental est un fait juridique (la preuve est libre), pour contourner la difficult de prouver le trouble lors du passage de lacte la jurisprudence dit, quen cas de troubles mentaux plus durable, il y a prsomption de troubles mentaux au moment de lacte. La charge de la preuve du trouble incombe celui qui demande la nullit de lacte. 2) Date laquelle la demande de nullit est forme. Cest plus prcisment savoir si la demande de nullit est faite alors que lauteur de lacte est vivant ou dcd. Attaque dun acte annulable quand lauteur est toujours vivant. Tous les actes faits sous lempire dun trouble mentale sont susceptibles dtres attaqus (actes dachats, emprunts, mariage, locations, etc.). Attaque dun acte annulable aprs la mort de lauteur. Si larticle 414-2 du Code civil prend soins de diffrencier laction de nullit du vivant de lauteur et aprs la mort de lauteur. Ce texte rduit les possibilits dactions aprs la mort de lauteur pour viter que les hritiers de lauteur, qui seraient face un acte qui les dfavorisent, ne puissent trop facilement attaquer lacte en prtendant que le dfunt ntait pas seins desprit. Selon ce mme article laction est toujours possible en revanche la preuve du trouble ne peut tre que intrinsque lacte cest-dire que la preuve du trouble ne peut tre rapporte que par lacte lui-mme, tous autre lments de preuve nest pas admit. Il existe cependant un temprament et une exception cette rigidit de la preuve : -Il existe un temprament quand lauteur de lacte tait sous sauvegarde de justice ou quune demande de tutelle (ou curatelle) avait t initie. La demande dinsanit desprit et sa preuve redeviennent libres. -Lexception est en matire dacte titre gratuit (donation et testament). Lacte peut toujours tre attaqu aprs le dcs de lauteur et la preuve est libre.

B) Les modalits de lannulation.

Laction en nullit dun acte est considr comme une action en nullit relative sauf pour le mariage ou cest une action en nullit absolue. Une action en nullit relative a deux consquences : 39

-Du vivant de lauteur seul celui-ci peut exercer cette action quand il a recouvert ses esprits. Sils ne les recouvrent pas il faut quun rgime de protection soit mit en place pour que laction soit ouverte par le tuteur ou le curateur. Si cest aprs la mort de lauteur laction appartient aux hritiers et aux lgataires. -Laction se prescrit par 5 ans, cest le dlai de droit commun donn larticle 1304 du Code civil. Le point de dpart de ce dlai est le jour de rdaction de lacte prtendument vicier. Il y a une exception quand lauteur de lacte peut prouver que la prescription a t suspendu par limpossibilit dagir (trouble mental persistant aprs la signature de lacte). De mme quand lauteur de lacte a t plac sous un rgime de protection la prescription ne court qu compt du jour o le majeur a connaissance de lacte cest--dire une connaissance consciente et quil peut la refaire valablement.

II/ La responsabilit civil des majeurs sous lempire dun trouble mental.
Depuis la loi du 3 Janvier 1968 les personnes atteintes dun trouble mentale sont civilement responsables. Larticle 414-3 du code civil prcise Celui qui a caus un dommage autrui alors qu'il tait sous l'empire d'un trouble mental n'en est pas moins oblig rparation . La rgle est applicable aux personnes ne bnficiant pas dun rgime de protection et pour les mineurs mme non discernant. Tous les types de responsabilit civile sont concerns. Le texte prcise que cest celui sous lempire dun trouble mental qui est responsable. Ce texte nest applicable qu la responsabilit civile, il na aucunes consquences sur les exonrations des autres responsabilits.

Section II : Le mandat de protection futur.

Cest un contrat de mandat qui permet une personne dorganiser, lavance, la protection de sa personne et/ou de ses biens et de designer l ou les personnes qui vont se charger de cette protection quand son tat ne lui permettra plus de le faire elle-mme. Cela est rgit par les articles 477 494 du Code civil.

I/ Lobjet du mandat.
Il a pour objet de nommer un ou plusieurs mandataires qui prendront soins de la personne et/ou des biens du mandant sil est attest mdicalement quil ne peut plus le faire seul. Ce mandat peut avoir pour objectif de dsigner un mandataire charg de prendre soin de lenfant du mandant sil ne peut plus le faire lui-mme. On parle de lenfant mineur mais, dans ce cas, le mandant doit-tre : -Soit les deux parents ensemble. -Soit le dernier des parents vivant exerant lautorit parentale. Cest aussi lenfant majeur du mandant quand cet enfant est la charge effective et permanente du mandant.

II/ Ltablissement du mandat.

Il peut tre tablit par tous majeurs ou mineur mancips ntant pas sous tutelle. Si la personne est sous curatelle elle peut tablir un mandat condition dtre assiste par son curateur. Il peut tre tablit soit pas un acte notari soit pas un acte sous seing priv. 40

-Etablit sous seing priv, dans ce cas l il doit tre contresign par un avocat et tre tablit selon un modle donn par dcret. De plus le mandataire ne peut tre investi daucun pouvoir sur la personne du mandant. Sur les biens il en sera de mme, ses pouvoirs seront limits aux actes de gestion courante et aux actes conservatoires. -Etablit sous la forme notari, le mandat peut confier des pouvoirs sur la personne (sauf actes trs personnels comme la reconnaissance denfant). Pour la gestion des biens il peut donner tous les pouvoirs sauf sur les actes de dispositions titre gratuit qui doivent toujours tre valid par le juge des tutelles. Le mandat nest soumit aucune publicit ny au moment de son tablissement ni au moment o il prend effet. Le mandataire est toujours choisit par le mandant et cela peut tre une personne physique ou une personne morale mais cela doit tre une personne morale inscrite sur une liste de personnes morales agres. Le mandant peut dsigner plusieurs mandataires et doit prciser le rle de chacun.

III/ Le fonctionnement.
Le mandat prend effet quand la diminution des facults de la personne est atteste par un mdecin agre et quun certificat mdical est remit au greffe. Le certificat doit prciser le mandant ne peu plus pourvoir seul ses intrts . Le mandat ne rend pas le mandant incapable. Le mandant peut continuer contracter. Louverture du mandat ne fait pas disparatre lauteur de lacte. De plus, larticle 488 du Code civil prvoit aussi que Les actes passs et les engagements contracts par une personne faisant l'objet d'un mandat de protection future mis excution, pendant la dure du mandat, peuvent tre rescinds pour simple lsion ou rduits en cas d'excs alors mme qu'ils pourraient tre annuls en vertu de l'article 414-1 . On parle donc soit daction en rescision pour lsions ou action en rduction pour excs. Action en rescision pour lsions : Lacte pass a t dsavantageux pour le mandant (pas assez pay). La partie attaque, si elle perd, peut renoncer lacte et rcuprer son argent ou augmenter sa prestation. Action en rduction pour excs : Une personne demande en justice de ramener une juste proportion un acte excessif par rapport sa fortune. Pour rendre la dcision les tribunaux prendront en compte lutilit ou linutilit de lopration, limportance du patrimoine du mandant et la bonne ou mauvaise fois du tiers. Ces actions peuvent tre exerces par le mandant ou ses hritiers. Il faut distinguer les pouvoirs sur la personne et ceux sur les biens du mandant. Pour que le mandataire puisse avoir des pouvoirs sur la personne du mandant il faut un mandat notari. Il faut que le mandat prcise les dcisions que le mandataire puisse prendre. Les pouvoirs sur les biens du mandant sont stipuls dans les clauses du mandat. Les pouvoirs peuvent porter sur tous les biens ou sur une partie voir sur quun seul bien. Concernant les obligations, le mandataire doit tablir un inventaire des biens du mandant et doit lactualiser afin quon sache toujours o en est le patrimoine du mandant. Il est soumit une obligation de rendre des comptes annuelles mais cette obligation doit tre prcise par le mandat. Cest le mandat qui dtermine comment sont contrls les comptes. Le juge peut dcider de faire vrifier les comptes selon les mmes modalits quen matire de tutelle. 41

Quand le mandat est un acte notari cest le notaire qui effectue le contrle. A lexpiration du mandat et dans les cinq ans qui suivent le mandataire doit tenir la disposition, de la personne qui est amene poursuivre la gestion, linventaire des biens, les actualisations de cet inventaire ainsi que les cinq derniers comptes de gestion et les pices ncessaires pour continuer la gestion ou pour assurer la liquidation de la succession : -Si le mandat prend fin car il nest pas suffisant la personne qui reprend la gestion est le tuteur. -Si le mandat prend fin car la personne recouvre ses capacits cest elle-mme la personne qui reprend la gestion. -Si le mandat prend fin car la personne dcde ce sont ses hritiers. Le mandat peut tre limit dans le temps ou tre dure indtermine. Le mandat prend fin quand le mandant recouvre ses facults, ou quand le mandat arrive son terme, ou quand le mandant dcde ou quand le juste estime que le mandat nest plus suffisant pour protger la personne.

Section III : Majeurs sous sauvegarde de justice.

Elle a t cre par la loi du 3 Janvier 1998. Le majeur nest pas incapable. Il est juste diminu.

I/ Louverture.
Il y a quune condition douverture qui correspond au principe de ncessit. La personne a ses facults mentales et/ou corporelles altres de sorte quelles empchent dexprimer une volont libre et claire (article 433 alina 1 et 425 du Code civil). Il nest pas question dun rgime de protection permanant. Larticle 439, alina 1 prcise Sous peine de caducit, la mesure de sauvegarde de justice ne peut excder un an, renouvelable une fois dans les conditions fixes au quatrime alina de l'article 442 . Ce rgime vise les personnes dont laltration est passagre et les personnes dont laltration est plus durable mais que lurgence justifie louverture immdiate de sauvegarde en attendant la mise en place dune tutelle. Cela concerne aussi les personnes dj sous tutelle ou curatelle mais dont les facults samliorent. La mise en place est simple car cest un rgime provisoire qui ne rend pas la personne incapable. Soit il est mit en place sur une dcision du juge des tutelles soit sur une dcision du procureur de la rpublique. Le procureur demandera, aprs avoir t averti par le mdecin traitant, un certificat mdical fait par un psychiatre. Le procureur peut aussi tre avis par une personne autre que le mdecin si cest le cas il faut lavis du psychiatre et du mdecin traitant. Le procureur transmet sa dcision au directeur dpartemental de laction sanitaire et sociale. Le juge des tutelles est rarement saisit pour le placement dun rgime de sauvegarde. Il doit entendre le majeur sauf : -En cas durgence, il prend dabord la dcision et interroge ensuite le majeur. -Si le majeur ne peut pas sexprimer. (Cours du 3 Dcembre 2009) En ce qui concerne le recours contre un placement sous sauvegarde de justice, il est possible que quand la dcision de placement a t prise par le procureur. Larticle 1249 du code de

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procdure interdit tout recours quand la dcision de placement est prise par le juge des tutelles. Le placement sous sauvegarde ne fait pas lobjet de la mme publicit que la mise sous tutelle ou curatelle. La dcision est inscrite dans un registre du parquet et non sur un rpertoire civil.

II/ Les effets de la sauvegarde de justice.

Ils correspondent aux types de mesure quest la sauvegarde. Il y a dune part la protection rtroactive et dautre part un dbut dorganisation de protection quotidienne.

A) La protection rtroactive des actes conclus par le majeur plac sous sauvegarde.
Il peut faire seul tous les actes de la vie civile puisque larticle 435, alina 1 prcise La personne place sous sauvegarde de justice conserve l'exercice de ses droits. Toutefois, elle ne peut, peine de nullit, faire un acte pour lequel un mandataire spcial a t dsign en application de l'article 437 . En revanche, de la mme manire que pour la personne dont le mandat de protection futur a prit effet, les actes passs par la personne sous sauvegarde peuvent tre rescind pour lsion ou rduit pour excs. Le sauvegard peut demander la nullit pour trouble mentale, la preuve est libre et sil faut, en principe, prouver lexistence du trouble au moment du passage de lacte la jurisprudence considre que lexistence dune sauvegarde de justice est une prsomption de trouble mental. Dans tous les cas laction nappartient qu la personne protge et ses hritiers. Cette action est soumise au dlai de prescription de 5 ans.

B) Un dbut dorganisation dune protection du patrimoine du sauvegard.

Ce dbut dorganisation peut tre dorigine conventionnelle, lgale ou judicaire. -Dorigine conventionnelle : Cest le cas dans lequel il existe un mandat de protection futur qui a dj prit effet. Sil est ncessaire douvrir une protection plus importante il est possible quune sauvegarde soit ouverte alors quun mandat de protection futur existe dj, les deux coexistent. Larticle 436 du Code civil prvoit, sauf si le mandat est rvoqu ou suspendu, quil continu de produire ses effets. On aura une personne charge de grer les biens du majeur sauvegard dans le cadre du mandat et en mme temps une sauvegarde de justice. -Dorigine lgale : Cest lhypothse dans laquelle il ny a pas de mandat de protection futur et en plus le juge na pas dsign de mandataire pour grer les biens du majeur sous sauvegarde de justice. Larticle 436 prvoit quil incombe aux personnes habilites demander louverture dune tutelle ou dune curatelle de faire les actes conservatoires ncessaire la protection du patrimoine du sauvegard ds lors quils ont connaissance de lurgence de ces actes et de lexistence de la sauvegarde. Les personnes sont les proches du sauvegard qui sont, daprs larticle 430, le conjoint ou le partenaire ou le concubin, les parents et allis et ceux entretenant des liens troits et stables avec le sauvegard. -Dorigine judiciaire : Larticle 437 prcise que Le juge peut dsigner un mandataire spcial, dans les conditions et selon les modalits prvues aux articles 445 et 448 451, l'effet d'accomplir un ou plusieurs actes dtermins, mme de disposition, rendus ncessaires 43

par la gestion du patrimoine de la personne protge. Le mandataire peut, notamment, recevoir mission d'exercer les actions prvues l'article 435 . Le mandataire doit tre choisit par les proches du majeur. De mme le juge peut conserver le mandataire nomm par le mandat de protection futur mais il va augmenter ses pouvoirs. Il peut sagir dun agent hospitalier exerant ses fonctions dans ltablissement dans lequel le majeur sauvegard rside. Les pouvoirs de ce mandataire peuvent tre trs tendus et ce jusqu la possibilit de faire des actes de dispositions. Les pouvoirs non confis restent au majeur sauvegard. Ce mandataire doit prsenter des comptes annuels de gestion. La sauvegarde sarrte dans trois cas : -Expiration du dlai pour lequel elle a t mise en place. -Dcision de main leve ou de radiation prise par le procureur. Le sauvegard a recouvert ses capacits et on a produit un certificat mdical lattestant. -Les facults du sauvegard se dgradent et le mandat termine car une tutelle ou une curatelle est ouverte.

Section IV : Majeurs sous tutelle ou curatelle

Dans les deux cas les facults mentales et/ou physiques de la personne sont beaucoup plus atteintes et il nest plus question de laisser la personne avec une protection a posteriori.

I/ Les rgles communes la tutelle et la curatelle.

A) Louverture de ces deux rgimes.
Il faut un principe de ncessit. Le juge nouvre un rgime dincapacit que si cela est ncessaire pour protger le majeur vulnrable. On va prendre en compte le rgime matrimonial (sil y a mariage) de lincapable. On sinspire de la gestion du patrimoine de labsent mari, si la personne vulnrable est marie et que les rgles du rgime matrimoniale permettent de le protger il ne sera pas ncessaire douvrir une tutelle ou une curatelle. Cest rgles sont issues du rgime primaire impratif, cest une base tous les rgimes matrimoniaux. Il y a deux rgles essentielles : -Article 217 du Code civil, technique de lautorisation judiciaire. Un poux peut se faire autoriser par la juge passer seul un acte pour lequel le consentement de lautre est ncessaire. -Article 219 du Code civil, technique de lhabilitation judiciaire, un conjoint va demander au juge de lhabilit reprsenter lautre conjoint pour une srie dactes ou le consentement de lautre est logiquement ncessaire. Il y a les rgles relatives aux personnes qui peuvent demander la mise en place de la mesure. Cela renvoi larticle 430 du code civil, ce sont toujours les mmes personnes cest--dire le conjoint ou le partenaire ou le concubin, les parents et allis et ceux entretenant des liens troits et stables avec le sauvegard. Le majeur peut demander lui-mme louverture dun rgime de protection. La loi de 2007 a supprime la possibilit, pour le juge des tutelles, de se saisir doffice. La demande doit venir dune autre personne. Il y des rgles communes relatives la nature du rgime et la dsignation du tuteur/curateur. La tutelle ou curatelle est dative. Le conseil de famille nest pas obligatoire pour la tutelle du majeur, en plus, quand il ny a pas de conseil de famille ses prrogatives vont au juge des

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tutelles. Larticle 447 du code civil prcise que le tuteur ou le curateur est dsign par le juge. Par la combinaison de ces dispositions la tutelle sera toujours dative (ici datif veut dire dsign par le juge). Il ny a pas, proprement parl, de tutelle ou de curatelle testamentaire sauf dans le cas du parent qui assure la charge effective et permanente de son enfant majeur. Il est donc possible pour le dernier parent vivant de choisir qui prendra la suite sa mort, ce choix est conditionn par deux choses : -Lacceptation de la charge par la personne dsigne. -Il faut lapprobation du juge qui peut carter la personne dsigne dans lintrt de la personne protge. Il est possible que le majeur choisisse lui-mme le tuteur ou le curateur quand il est en tat de le faire. Larticle 448 du code civil permet, en effet, danticiper un tat de dpendance futur en rdigeant un acte dsignant le tuteur ou le curateur. L encore cela est conditionn par deux choses : -Lacceptation de la charge par la personne dsigne. -Il faut lapprobation du juge qui peut carter la personne dsigne dans lintrt de la personne protge. Le juge nest pas totalement libre pour nommer le tuteur. Larticle 449 du code civil impose une hirarchie. Il doit dabord nommer le conjoint ou le partenaire ou le concubin. A dfaut le juge peut dsigner les parents et allis et ceux entretenant des liens troits et stables avec le sauvegard. Dans tous les cas le juge doit prendre en compte les sentiments exprims par la personne quil dsigne, ses relations habituelles avec le majeur protg, lintrt lgard du majeur protg et les recommandations ventuelles des parents, des allis et de lentourage du majeur. Sil ny a personne cest larticle 450 du code civil qui prcise Lorsqu'aucun membre de la famille ou aucun proche ne peut assumer la curatelle ou la tutelle, le juge dsigne un mandataire judiciaire la protection des majeurs inscrit sur la liste prvue l'article L. 471-2 du code de l'action sociale et des familles. Ce mandataire ne peut refuser d'accomplir les actes urgents que commande l'intrt de la personne protge, notamment les actes conservatoires indispensables la prservation de son patrimoine . Les mandataires peuvent exercer leurs fonctions dans ltablissement de sant, mdico-social ou social dans lequel le majeur protg rside. Ces mandataires sont des professionnels qui doivent grer le patrimoine des protgs. Il ny a jamais de tutelle ou de curatelle dEtat. La loi de 2007 permet la dsignation de deux tuteurs ou curateurs. Avant (loi de 1968) cela tait possible seulement en sparant la protection des biens et la protection de la personne. Le changement rside dans la possibilit de nommer deux personnes avec les mmes attributions. Cette possibilit est ouverte dans tous les cas mais cela visait surtout les parents avec des enfants handicaps. B) Les rgles procdurales et de fonctionnements communs. 1) Les rgles de procdure. Elles ne peuvent tre ouvertes que par rapport un majeur ou un mineur mancip. Il est possible danticiper louverture et de la demander dans la dernire anne de la minorit de lintress. Lobjectif est que la mesure de protection prenne le relais immdiatement la majorit. La loi de 2007 a voulu acclrer la mise en place dune mesure avec lide dviter de dtriorer des situations. Depuis la rforme la mesure doit tre mise en place dans lanne qui suit la demande sinon la procdure est caduque. La reforme de 2007 a voulu simplifier, le juge doit faire constater la ncessit de la mesure cest--dire laltration des facults du majeurs par un mdecin spcialiste choisit sur une liste tablie par le procureur de la Rpublique. Si lintress refuse de se faire examiner il ne pourra pas se prvaloir de

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labsence de cette consultation pour faire chec la mise en place de la mesure et le juge peut en tirer toutes les consquences du refus. Le juge doit entendre la personne qui se voir accompagner dun avocat ou dune personne de son choit. Cette audition ne sera pas ralise si celle est impossible ou sil y a un risque de compromettre ltat de sant de la personne. Si lintress est en mesure dtre auditionn et quil ne se prsente pas deux reprises le juge peut tirer les consquences de ce refus. La dcision doit tre notifie lintress sauf si cela est impossible ou sil y a le risque de compromettre ltat de sant de la personne, on notifie ses conseils. La dcision douverture ou de refus douverture est possible de recours par ceux habilits la demander. Le recours se fait devant le TGI et non devant la cour dappel. Le jugement douverture est mentionn en marge de lacte de naissance de lintress suivant les mmes modalits que pour labsence. La mesure dincapacit nest opposable au tiers que deux mois aprs linscription. 2) La dure de la mesure. Depuis la rforme de 2007 la tutelle ou la curatelle nest valable que 5 ans renouvelable quune fois. Le lgislateur voulus viter la mise en place immdiate dune mesure dure indtermine. Dans la loi de 2007, lors du renouvellement de la mesure, le juge peut prononcer un dlai plus long que 5 ans si ltat de sant de lindividu est irrversible et que cela est attest par un certificat mdical obtenu dans les mmes conditions que celui ncessaire louverture. Si la dure est suprieure 5 ans le juge doit motiver sa dcision. La dure peut aussi tre infrieure 5 ans. 3) La sanction des actes passs en mconnaissance du rgime de protection. Le systme de sanction dpend de la : -Date laquelle lacte a t pass. -Nature de lacte. Si lacte a t pass avant louverture de la mesure. Larticle 464 du code civil prcise que les actes conclus moins de 2 ans avant la publication du jugement douverture peuvent tre rduit sur la seule preuve de linaptitude de lintress dfendre ses intrts par suite de laltration de ses facults personnelles si cet tat tait notoire ou connu du cocontractant lpoque o les actes ont ts passs. Cette inaptitude doit donc tre notoire (visible) ou connu du cocontractant. Dans ce cas on peut obtenir une rduction de lact pass. Ces actes peuvent, dans les mmes conditions, tre annuls sil est justifi dun prjudice subit par la personne protge . Dans tous les cas il faut prouver linaptitude de la personne et que cette inaptitude tait notoire ou connu du cocontractant. Soit la personne protge a subit un prjudice et elle peut demander la nullit de lacte, soit il ny a pas de prjudice elle est peut demander la rduction de lacte. Ces actions se prescrivent par 5 ans compt de la date du jugement douverture de la mesure. Si lacte a t pass aprs louverture de la mesure. Larticle 465 du Code civil prcise les conditions dans lesquelles lirrgularit des actes accomplis par la personne protge ou celle charge de la protection. Les actes sont sanctionns aprs la publication du jugement

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douverture. Ce texte concerne les actes irrguliers passs par lincapable ou son tuteur ou curateur. (Cours du 10 Dcembre 2009) Les trois premires hypothses sont relatives aux actes passs par le majeur sous protection : -Si la personne protge a accomplie seul un acte quelle pouvait faire sans lassistance ou la reprsentation de son protecteur, lacte reste sujet aux actions en rescisions ou rductions prvues larticle 435 du code civil comme sil avait t accompli par une personne sous sauvegarde de justice moins quil nest t expressment autorit par le juge ou le conseil de famille. -Si la personne protge a accomplie seul un acte o elle aurait du tre assiste lacte est annul que sil y a prjudice. La preuve du prjudice conditionne laction en nullit, il y a deux actions cumulatives pour exercer laction : -Lacte ncessitait une assistance obligatoire. -Laction ne peut tre intente en labsence de prjudice. La nullit nest pas de plein droit, le juge garde une libert dapprciation, il dcide de prononcer, ou non, la nullit. -Si la personne protge a accomplie seul un acte pour lequel elle aurait du tre reprsente lacte est nul de plein droit sans ncessit de justifier dun prjudice. Il ny a quune condition pour intenter laction il faut que lacte ait t fait sans reprsentation alors quelle est obligatoire. Le prjudice na aucune importance. Pour ceux trois actions elles peuvent tre intentes par le majeur en curatelle lui-mme, par le curateur ou par le tuteur (sans lincapable). Le tuteur devra avoir t autorit agir. Cette action se prescrit par 5 ans (article 1304). -Si le tuteur ou le curateur a accompli seul un acte qui aurait du tre fait par la personne protge, soit seule soit avec assistance, ou qui ne pouvait tre accompli quavec lautorisation du juge ou du conseil de famille lacte est nul de plein droit sans ncessit de prouver un prjudice. La nullit se prescrit par 5 ans mais pendant ce dlai il est possible de faire confirmer lacte avec lautorisation du juge ou du conseil de famille. Cest--dire que lacte va tre rgularis, les causes de nullits sont couvertes, laction en nullit nest plus possible. 4) Les actes personnels. Que le rgime soit celui de la tutelle ou de la curatelle le lgislateur a prcis, larticle 458 du code civil Sous rserve des dispositions particulires prvues par la loi, l'accomplissement des actes dont la nature implique un consentement strictement personnel ne peut jamais donner lieu assistance ou reprsentation de la personne protge . Il poursuit en prcisant la liste des actes considrs comme strictement personnel, il sagit : Sont rputs strictement personnels la dclaration de naissance d'un enfant, sa reconnaissance, les actes de l'autorit parentale relatifs la personne d'un enfant, la dclaration du choix ou du changement du nom d'un enfant et le consentement donn sa propre adoption ou celle de son enfant . Dans ces cas le majeur protg reste capable.

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5) Lextinction du rgime de protection. Il steint de plusieurs manires : -Le dcs de lincapable. -Larriv au terme de la mesure (prcise dans le jugement) en labsence de renouvellement. -Par une dcision de main lev car ltat de la personne samliore au point quun rgime nest plus justifi. -Substitution dune mesure une autre.

II/ Les rgles spcifiques la curatelle.

Le majeur nest pas totalement incapable.

A) Les rgles spcifiques la curatelle.

Elles sont prcises par larticle 440, alina 1 et 2 du Code civil et ce texte dispose : La personne qui, sans tre hors d'tat d'agir elle-mme, a besoin, pour l'une des causes prvues l'article 425, d'tre assiste ou contrle d'une manire continue dans les actes importants de la vie civile peut tre place en curatelle. La curatelle n'est prononce que s'il est tabli que la sauvegarde de justice ne peut assurer une protection suffisante . Cela signifie quil y a deux conditions douverture : -Altration des facults mentales et/ou corporelles de la personne de nature lempcher dexprimer sa volont et cette altration doit-tre mdicalement constate (Article 425 du code civil). Avant la loi de 2007 il tait possible de placer quelquun sous rgime dincapacit pour cause de prodigalit (dpense excessive dargent), cette cause a disparu avec la loi de 2007. -Il faut un besoin dtre assist o contrl dune manire continue dans les actes importants de la vie civile. Il faut que laltration des facults mises en cause justifie lassistance ou le contrle de la personne dans les actes importants de la vie civile. La rfrence faite par lalina 2 linsuffisance de la sauvegarde de justice nest que la traduction du principe de proportionnalit. Il faut que laltration soit particulirement grave. B) Les pouvoirs du majeur sous curatelle et les pouvoirs du curateur. Il existe plusieurs rgimes de curatelle. Il existe un rgime de base, la curatelle simple. Au nom du principe de proportionnalit le juge peut apporter des modifications ce rgime on parle alors de curatelle allge quand le juge dcidera que le majeur peut conserver plus de pouvoir que dans la curatelle simple. A linverse on parlera de curatelle renforce quand le juge dcide de mettre en place une obligation de reprsentation au lieu de lassistance et cela fera une curatelle renforce. Il est impossible de savoir ce que peut, ou pas, faire le majeur sous curatelle si lon na pas le jugement douverture. -La curatelle simple : ce rgime met en place un systme dassistance. Cest la pratique de la double signature. Il ny a pas de liste prcise des actes que le majeur peut faire seul mais il y a une liste prcise des actes quil doit faire assister. Larticle 437 du code civil prcise que Le juge peut dsigner un mandataire spcial, dans les conditions et selon les modalits prvues aux articles 445 et 448 451, l'effet d'accomplir un ou plusieurs actes dtermins, mme de disposition, rendus ncessaires par la gestion du patrimoine de la personne protge. Le

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mandataire peut, notamment, recevoir mission d'exercer les actions prvues l'article 435 . Le majeur ne peut faire seul les actes de dispositions mais il peut faire seul les actes dadministrations et ceux de la vie courante. La loi prcise un certains nombre dactes que le majeur doit faire obligatoirement avec lassistance de son curateur (comme le PACS ou le curateur doit tre prsent au moment de la rdaction et de la signature du contrat). Pour la rupture du PACS la personne sous curatelle peut le rompre seule, elle na pas besoin de lassistance du curateur. Pour le mariage le majeur a besoin de lautorisation de son curateur mais ce nest pas une assistance. Si le curateur refuse le majeur peut demander lautorisation au juge des tutelles. Pour les testaments et les donations la personne sous curatelle peut librement tester mais elle doit tre assiste de son curateur pour les donations. Pour lexercice daction en justice le majeur doit tre assist par son curateur, il en est de mme quand cest lui qui est assign en justice. -La curatelle allge ou renforce : Larticle 471 du Code civil A tout moment, le juge peut, par drogation l'article 467, numrer certains actes que la personne en curatelle a la capacit de faire seule ou, l'inverse, ajouter d'autres actes ceux pour lesquels l'assistance du curateur est exige . Larticle 472 permet de renforcer encore la curatelle en mettant une obligation de reprsentation la place de lassistance. Il y a deux actes concerns par cette mesure : Le curateur peut percevoir les revenus de la personne en curatelle sur un compte ouvert au nom de cette dernire. Il assure alors le rglement des dpenses et dpose lexcdent sur un compte laiss disposition de lintress ou le verse entre les mains. Le curateur peut tre autoris conclure seul un bail dhabitation ou une convention dhbergement assurant le logement de la personne protge. Pour ceux deux dernires mesures le curateur sera soumit une obligation de contrle des comptes. Normalement le curateur nest pas un administrateur, il ne fait quassister le majeur, il ny a, normalement, pas de contrle des comptes et la responsabilit du curateur ne peut tre engage que sil commet une faute lourde ou un dol.

III/ Les rgles spcifiques la tutelle.

Elle rend le majeur incapable. Lincapacit est quasi-gnrale.

A) Les conditions douvertures.

Elles sont dfinies par larticle 440 du code civil qui dispose La tutelle n'est prononce que s'il est tabli que ni la sauvegarde de justice, ni la curatelle ne peuvent assurer une protection suffisante . Laltration doit tre de nature imposer la personne une reprsentation continue dans les actes de la vie civile. La personne doit tre reprsente.

B) Les pouvoirs du majeur sous tutelle et les pouvoirs du tuteur.

La tutelle est une incapacit de droit continue et gnrale. La tutelle ne souvre pas comme a, il faut une dcision judiciaire. Lincapacit sexerce constamment, de la mise en place la cessation. Peu importe quil y ait des intervalles de lucidits. Lincapacit est gnrale car elle sapplique tous les actes importants de la vie civile (actes dadministrations et de dispositions). En ralit elle est quasi-gnrale. Le majeur peut faire certains actes seul (ceux de la vie courante de faible valeur et sans danger). Pour le mariage et le PACS le majeur sous tutelle doit y tre autoris par le juge des tutelles ou le conseil de famille sil existe. Une

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audition des futurs conjoints est ncessaire. Dans les deux cas le tuteur ne joue aucun rle. Pour les testaments et les donations le majeur sous tutelle ne peut faire un testament quavec lautorisation du juge des tutelles ou du conseil de famille sil existe. Il peut cependant le rvoquer seul. Larticle 476 interdit au tuteur dassister ou de reprsenter le majeur pour des questions de testaments. Pour les donations il faut aussi une autorisation mais le majeur doit, en plus, tre reprsent ou assist par le tuteur. Dans les cas o le tuteur reprsente le majeur cest--dire quand il agit en son nom (et pas une simple assistance) le tuteur est un administrateur : -Il doit tablir des comptes. -Il peut se trouver face des actions en responsabilit. Les mmes rgles que celle du tuteur du mineur sapplique ici. La tutelle peut tre amnage. Elle peut tre allge avec larticle 473 du code civil qui dispose que Sous rserve des cas o la loi ou l'usage autorise la personne en tutelle agir elle-mme, le tuteur la reprsente dans tous les actes de la vie civile. Toutefois, le juge peut, dans le jugement d'ouverture ou ultrieurement, numrer certains actes que la personne en tutelle aura la capacit de faire seule ou avec l'assistance du tuteur . Pour certains actes (un seul ou une srie dactes) dadministrations ou de dispositions, le juge peut rendre le majeur capable ou prvoir une simple reprsentation.

Section V : Les mesures daccompagnements

Elles ne sont pas destines aider les personnes dont les facults sont altres. Elles visent les personnes en grande difficult sociale. Elles vont aider les personnes grer les prestations sociales quelles reoivent. Elles ne rendent pas les personnes incapables. Elles sont progressives, dabord il y a la MASP (Mesure dAccompagnement Social et Personnalis) et ensuite la MAJ (Mesure dAccompagnement Judiciaire). La MASP est non contraignante, cest un contrat entre les services sociaux et la personne en difficult. Ce contrat met en place une aide la gestion qui est fournit par un travailleur social. Si cette mesure est un chec le procureur de la rpublique peut demander aux juges louverture dune MAJ. Cette mesure est contraignante. La gestion est confie un mandataire judiciaire la protection des majeurs. Il va essayer dduquer la gestion la personne en difficult tout en grant sa place. Au terme de la MAJ on peut basculer vers un rgime de protection.

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