Chapitre 2 : La liquidation

Il sagit de raliser au mieux les actifs du dbiteur afin de payer les cranciers, cest lune des procdures pouvant faire lobjet du jugement douverture (elle peut tre prononce immdiatement). Il en est ainsi lorsque le dbiteur est en cessation de paiement et d s lors que le redressement judiciaire est manifestement impossible. !ette liquidation judiciaire intervient parfois " lissue dune procdure de sauvegarde ou de redressement judiciaire, elle peut tre prononce " tout moment au cours de la priode dobservation, sil sav re quil est impossible de mettre en place un plan de redressement judiciaire srieux. !es procdures de liquidation judiciaires sont souvent longues parce que les ralisations dactifs sont difficiles et que les contentieux en cours obligent " diffrer les rpartitions. #a rforme de $%%& a institu une procdure de liquidation judiciaire simplifie applicable lorsque le dbiteur na pas dactif immobilier et " condition que lentreprise ne dpasse pas certains seuls dimensionnels, elle est obligatoire pour les entreprises dont le !' est infrieur a (%% %%% ) et qui nemploient pas plus dun salari. 'u*del" de ces seuils et jusqu" +&% %%% ) de !' et & salaris, la liquidation judiciaire simplifie est applicable sur dcision du tribunal. #a simplification consiste dans le fait que les ralisations dactif ne sont pas systmatiquement et individuellement autorises par le juge commissaire, il appartient en effet au liquidateur de c,oisir librement la tec,nique de ralisation le plus adapte soit la cession de gr " gr dans les ( mois du jugement ou " dfaut la vente aux enc, res publiques. -ar ailleurs, en cas de liquidation judiciaire simplifie la vrification des crances est allge, seules sont vrifies les crances susceptibles de venir en rang utile dans les rpartitions ainsi que les crances salariales. ' lissue de ces oprations, le liquidateur tablit un projet de rpartition qui figure sur ltat des crances et qui peut tre conteste dans les mmes dlais et conditions que celui* ci. #objectif de cette liquidation judiciaire simplifie est darriver " cl.turer la procdure au plus tard un an apr s son ouverture.

Section 1 : La situation de lentreprise en liquidation judiciaire

-uisquil nest plus question de sauvegard lentreprise, la #/ se traduit en principe par larrt de toute activit. 0outefois le maintient de lactivit peut tre sou,aitable pour raliser les stoc1s ou pour conserver la valeur des actifs (fonds de commerce). !e maintient de lactivit est sou,aitable sil est envisag de cder globalement lentreprise dans le cadre dun plan de cession. #a loi permet donc au tribunal dordonner un maintient provisoire dactivit pour une dure maximale de ( mois renouvelable une fois " la demande du minist re public. #e dbiteur est dessaisi de ses pouvoirs, il appartient au liquidateur dagir " sa place et notamment dadministrer lentreprise sir le tribunal a ordonn le maintien de lactivit. 2ans cette derni re ,ypot, se, le tribunal dsigne un administrateur si le !' de lentreprise est suprieur " ( %%% %%% ) ou que la socit plus de $% salaris (lune ou lautre). #e rgime applicable aux contrats en cours en sauvegarde ou en redressement judiciaire sapplique galement " la liquidation sans tre subordonn " la poursuite de lactivit. !omme en sauvegarde et 3/, le bail de limmeuble dans lequel est exploit lentreprise obit " des r gles spcifiques notamment parce quil sagit dun lment dactif crucial pour le droulement de la #/, ainsi le locataire en liquidation judiciaire bnficie dun dlai de carence de ( mois au cours duquel le dfaut de paiement des loyers ne peut tre sanctionn. 4n outre, la loi prvoit que la demande de rsiliation fonde sur une inexcution antrieure au jugement douverture doit tre introduite dans les ( mois de la publication du jugement de la liquidation. !omme dans les autres procdures, les contrats de travail c,appent au rgime des contrats en cours en labsence du maintien de lactivit les salaris peuvent tre licencis par le liquidateur. #e rgime des licenciements pour motif conomique doit tre respect sous rserve des allgements prvus par la loi en mati re de liquidation judiciaire. #es licenciements doivent tre oprs dans les 5& jours suivant le jugement de #/ et le respect de ce dlai conditionne la prise en c,arge par l'67 les crances rsultant de la rupture des contrats de travail. #'67 ne couvre les salaires que dans la limite de cette priode garantie.

Section 2 : Les ralisations dactifs isols

!e mode de ralisation sapplique en labsence de plan de cession ou pour les actifs non compris dans ce plan de cession.

I #es r gles gnrales pour la ralisation dactif isol

' #es immeubles 4n principe, les ventes dimmeubles ont lieu sous forme de saisie immobili re c8est*"* dire " la barre du tribunal " lissue dune procdure longue et complexe. 0outefois si la consistance des immeubles, leur emplacement ou les offres re9ues sont de nature " permettre une cession amiable dans les meilleures conditions le juge commissaire peut autoriser le liquidateur " vendre dune mani re plus simple et moins couteuse, soit par adjudication amiable (ventes aux enc, res) organise par un notaire sur une mise " prix fixe par le juge commissaire, ou de gr " gr aux conditions et prix dtermins par le juge commissaire. 4n toute ,ypot, se lordonnance du juge commissaire est susceptible dappel devant la cour dappel et ne rel ve pas des voies de recours traditionnelles que sont les oppositions devant le tribunal. : #es biens meubles (fonds de commerce, licences;) #a libert de c,oix laiss au juge commissaire est toute aussi grande, en effet, le juge commissaire dcide sil y a lieu de vendre les biens aux enc, res publiques ou de gr " gr. 7i vente de fonds de commerce ce sera en gnral une vente de gr " gr et pour les autres bien meubles par adjudication.

II #e rgime des biens soumis " un droit de rtention

<n a vu prcdemment que le principe interdisant de payer des crances antrieures pouvait faire lobjet de certaines drogations et notamment pour obtenir le retrait dun bien retenu par un crancier. 4n #iquidation judiciaire, on retrouve une r gle

voisine toutefois il ne sagit pas dans ce cas de permettre la poursuite de lactivit mais dans ce cas de dnouer la situation de blocage rsultant de la rtention. #e liquidateur peut donc payer immdiatement le crancier rtenteur avec lautorisation du juge commissaire. 7il ne juge pas utile de retirer le bien contre un paiement immdiat le liquidateur doit procder " sa ralisation et pour ce faire il en demande lautorisation au juge commissaire dans les = mois du jugement de liquidation et notifie cette autorisation au crancier rtenteur au moins 5& jours avant la ralisation, le rtenteur nen subit aucun prjudice puisque le droit de rtention se reporte de pleins droits sur le prix. #e crancier devra donc tre dsintress avant tout autre crancier et mme ceux pouvant se prvaloir dun quelconque droit de prfrence.

Section 3: Le plan de cession

2epuis la rforme de $%%&, le plan de cession est une opration de la liquidation judiciaire. #a loi prcise que la cession de lentreprise a pour but dassurer le maintien dactivit susceptible dexploitation autonome de toute ou partie des emplois qui y sont attac,s et dapurer le passif. Il y a donc une graduation dans ce que le lgislateur a voulu. (!ontinuation de lactivit, on sauvegarde les emplois, et on paye les cranciers).

I #adoption du plan de cession

' #es offres de reprise #entreprise en 3/ ou #/ est " vendre, d s le dbut de la priode dobservation du redressement les tiers sont admis " soumettre " ladministrateur des offres en vue dun plan de cession. 4n cas de liquidation judiciaire si le tribunal ordonne dans cette perspective un maintien de lactivit il fixe alors le dlai dans lequel ces offres doivent parvenir au liquidateur ou " ladministrateur. >uid de lidentit de loffrant, lauteur dune offre doit tre un tiers par rapport " lentreprise, cette exigence se justifie aisment car il ne faudrait pas que lancien exploitant parvienne directement ou indirectement " rac,eter son entreprise car il pourrait ainsi payer dune plume son passif ce qui nest pas acceptable. !omment peut*on interprter cette notion de tiers ?

#a loi prcise que ni les dirigeants de droit ou de fait de la personne morale en 3/ ou #/, ni les parents ou allis jusquau deuxi me degr inclusivement des ces dirigeants ou du dbiteur personne p,ysique ne sont admis directement ou par personne interpose " prsenter une offre sauf drogation accorde par le tribunal lorsquil sagit dune exploitation agricole ou lorsque le minist re public en fait la demande. @ne socit qui est constitue avec des tiers par les dirigeants de lentreprise nest pas ncessairement exclue des offres. #e tribunal doit seulement sassurer que cette socit prsente " lgard de ses dirigeants une indpendance suffisante pour considrer sil ny a pas rac,at par une personne interpose par ailleurs lactionnaire principal ou mme un actionnaire important de la socit dbitrice nest pas en principe un tiers dont loffre serait recevable. #e lgislateur exige la mention de diverses informations sur les conditions de lopration envisage et sur les projets du candidat repreneur, cette offre doit indiquer en premier lieu la dsignation prcise des biens et des contrats sur lesquels elle porte, les prvisions dactivit et de financement, le prix de cession, ces modalits de r glement et lorigine de son financement, a date de ralisation de la cession, le niveau et les perspectives demploi justifies par lactivit considre, les garanties souscrites en vue den assurer lexcution, les prvisions de cession dactif au cours de $ annes suivant la cession, et enfin la dure de c,aque engagement souscrit par lauteur de loffre, loffre est re9ue par le liquidateur ou ladministrateur qui la dpose au greffe. 4lle est publique car tout intress peut en prendre connaissance. #offre est intangible son auteur est li jusqu" la dcision du tribunal arrtant le plan en cas dappel, le cessionnaire c,oisi par le tribunal reste li par son offre tandis que ses concurrents vince ne le sont plus. #a loi autorise toutefois une modification tendant " amliorer loffre dans un sens plus favorable ce qui autorise par exemple laugmentation du prix propos ou le nombre demploi sauvegard. : #e jugement adoptant le plan #orsquil statue sur des offres de reprise, le tribunal doit entendre tous les acteurs de la procdure c8est*"*dire le dbiteur, le liquidateur, ladministrateur ventuel, le reprsentant du comit dentreprise ou du dlgu personnel et les contr.leurs. Il doit galement recueillir lavis du minist re public. #a loi prcise quels sont les crit res de son c,oix, A le tribunal retient loffre qui permet dans les meilleures conditions dassurer le plus durablement lemploi attac, " lensemble cd, le paiement des cranciers, et qui prsente les meilleures garanties dexcution B. #e jugement qui arrte ou rejette un plan de cession ne peut faire lobjet que dun appel de la part du dbiteur, du minist re public, du cessionnaire si le jugement lui impose

des c,arges autres que celles quil a accept dans sa proposition, galement les cocontractants dont les contrats sont cds au repreneur, leur appel tant limit " la partie du jugement qui emporte cession du contrat. 4n cas dappel, seul le minist re public peut former un pourvoi en cassation contre larrt de la cour dappel. 7ont exclus de lappel le liquidateur, ladministrateur, les cranciers, les reprsentants du personnel et les candidats repreneurs vincs.

II #e contenu du plan de cession

' #a transmission des lments dexploitation 5) #a transmission des actifs #e repreneur dtermine dans son offre les lments dactif qui lintresse, le plan peut porter sur tous les actifs affects " lexploitation, il sagit alors dune cession totale, les actifs non affects " lexploitation seront eux raliss selon les modalits de vente dactifs isols. 7auf dcision contraire du tribunal le transfert de proprit au profit du cessionnaire sop re " la date de passation des actes ncessaires " la ralisation de la cession. 2ans lattente de laccomplissement de ces formalits, le tribunal peut confier au cessionnaire la gestion de lentreprise cde, celui*ci doit cependant consigner le prix de cession ou fournir une garantie et cette gestion a lieu sous sa responsabilit. #e lgislateur a autoris le recours au contrat de location grance " titre transitoire au profit du futur cessionnaire de lentreprise. !ontrairement au droit commun, le loueur ne supporte pas la responsabilit solidaire normalement mise " sa c,arge et la dure de celui*ci ne peut excder $ ans, le locataire grant " lobligation dacqurir lentreprise dans un dlai maximum de $ ans. $) #a transmission des contrats #e plan de cession englobe souvent des contrats, et leur cession obit " des r gles drogeant largement du droit commun. !omme en droit commun, certains contrats sont transmis en vertu de la loi comme le contrat de travail ou les contrats dassurance. !ependant lune des originalits majeures du plan de cession rside dans la possibilit pour le tribunal dimposer en dpit de toute disposition contraire le transfert de contrat de crdit bail, de location, ou de fourniture de biens ou de services ncessaires au maintien de lactivit. #e plan de cession peut prvoir des licenciements qui viteront au repreneur de supporter la c,arge dun effectif trop important, les r gles dans cette ,ypot, se sont empruntes " celles qui rgissent le plan de redressement " savoir le plan ne peut tre adopt quapr s consultation des

reprsentants du personnel et information de ladministration dans des conditions allges. #e plan prcise alors le nombre de licenciement et les catgories professionnelles concernes. #es licenciements sont alors oprs par le liquidateur dans un dlai dun mois. #orsque le tribunal envisage dobliger le transfert de contrat, le cocontractant sera convoqu " laudience et pourra faire appel de la partie du jugement qui emporte cession de son contrat. 7i le dbiteur bnficiait de la garantie dune caution, cette garantie prend fin. #a loi oblige en effet le cocontractant cd " accepter un nouveau partenaire mais elle noblige pas la caution " garantir les engagements dun nouveau dbiteur quelle na pas c,oisit cette substitution entraine donc la caducit du cautionnement. : #es engagements du repreneur #e repreneur sengage " payer un prix qui sera rparti entre les cranciers, le tribunal doit ventiler ce prix entre les diffrents lments dactif cds et notamment lorsque des biens grevs dun privil ge spcial, dun nantissement ou dune ,ypot, que sont inclus dans la cession, les cranciers titulaires de ces surets exercent leur droit de prfrence sur la quotte part du prix affecte " ses biens par le tribunal. #e paiement du prix emporte purge dsinscription grevant le bien compris dans la cession. 2une mani re gnrale le cessionnaire, ne prend pas " sa c,arge le passif de lentreprise en redressement ou en liquidation, il paye un prix avec lequel les cranciers seront totalement ou partiellement dsintresss.

III #es consquences du plan de cession

' #excution du plan Il incombe au liquidateur ou administrateur daccomplir les actes ncessaires " la mise en Cuvre du plan de cession ce qui englobe le licenciement des salaris non repris. Il reste au liquidateur " distribuer le prix de cession, " vendre les actifs rsiduels non inclus dans le plan et rpartir les fonds. @ne modification substantielle dans les objectifs et les moyens du plan peut tre dcid par le tribunal (par exemple le maintien de lemploi, ;) un seul lment du plan reste intangible cest le montant du prix (ne peut pas tre modifi).

: #inexcution du plan #e plan de cession peut faire lobjet dune rsolution judiciaire prononce par le tribunal de la procdure dans le cas oD le cessionnaire mconnait lun quelconque de ses engagements, il est prvu que le prix sil a t pay reste acquis " la procdure. #e tribunal peut prononcer soit la rsolution, ou la rsiliation des actes passs en excution du plan rsolu. #a rsolution peut tre carte au profit de mesures moins vigoureuses cest lexcution force notamment en cas de dfaut du paiement du prix ou en cas dactions " responsabilits civile contre le repreneur, en cas de manquement " des engagements non financiers.

Section 4 : La clture de la liquidation judiciaire

#a #iquidation judiciaire prend fin par un jugement de cl.ture prononc par le tribunal, on distingue $ types de cl.ture, la cl.ture pour extinction du passif qui est une ,ypot, se rare et la cl.ture pour insuffisance dactif qui est l,ypot, se la plus courante.

I #a cl.ture pour extinction du passif

!est le cas oD la procdure est cl.ture lorsquil nexiste plus de passif ou lorsque le liquidateur dispose des sommes suffisantes pour dsintresser tous les cranciers, dans ce cas, le jugement de cl.ture rtablit le dbiteur dans tous ses droits, le dessaisissement dont il tait frapp prend fin, le liquidateur cesse ses fonctions, il na pas bien videmment pas de sanction.

II #a cl.ture pour insuffisance dactif

#e plus souvent, la procdure est cl.ture lorsque la poursuite des oprations de liquidation judiciaire est rendue impossible en raison de linsuffisance dactif, cette dcision met fin aux fonctions du liquidateur, si le dbiteur est une socit, la cl.ture pour insuffisance dactif provoque la disparition de la personnalit juridique qui ne

subsiste que pour les besoins de la liquidation, si le dbiteur est une personne p,ysique la cl.ture pour insuffisance dactif met fin au dessaisissement et le rtablit dans lintgralit de ses pouvoirs sous rserve des sanctions qui ont pu tre prononces contre lui. #a loi dcide en outre que les cranciers ne retrouvent pas leur droit de poursuites individuelles, il sagit donc dune purge des dettes. !ette purge nentraEne pas lextinction de la dette mais paralyse le droit de poursuite des cranciers. 0outefois la caution, ne peut sen prvaloir " lgard du crancier. 2epuis 5FFG, la caution peut exercer son recours contre le dbiteur en dpit de la cl.ture pour insuffisance dactif. #a r gle comporte deux sries dexceptions H certains cranciers recouvrent leur droit de poursuites individuelles et notamment les cranciers " lgard desquels le dbiteur a t condamn pnalement et galement ceux titulaires de crances attac,es " la personne, notamment les pensions alimentaires et les dommages et intrts pour prjudices corporels ou moraux. 0ous les cranciers recouvrent leur droit de poursuites individuelles lorsque le dbiteur sest rendu coupable dune fraude il faut pourtant quil y ait une dcision du tribunal ou lorsquil a fait lobjet dune mesure de faillite personnelle ou en cas de rcidive dans les & ans c8est*"*dire lorsque ce dbiteur a dj" connu en tant quexploitant individuel ou en tant que dirigeant dune personne morale, une procdure collective cl.ture pour insuffisance dactif moins de & ans avant louverture de la procdure en cours. #a cl.ture pour insuffisance dactif nest pas ncessairement irrversible en effet, la procdure peut tre reprise sil sav re que certains actifs nont pas t ralis (actif cac, par le dbiteur) galement quune action dans lintrt des cranciers na pas t engage (une action en dommages et intrts contre un tiers) linitiative de cette reprise appartient au liquidateur prcdemment dsign, au minist re public, ou " tout crancier intress qui doit alors consigner les fonds pour faire face aux frais. Il existe une autre procdure dont on entend peu parl, il ny a aucune publicit qui est faite, cest la procdure de conciliation, le lgislateur sest rendu compte que pour faire face " ses difficults le dbiteur ngocier des accords avec ses principaux cranciers qui taient leur bon vouloir lui autoriser des facilits de paiement, mais le dbiteur tait mal plac pour ngocier il a donc paru utile de soumettre cette ngociation " un contr.le judiciaire et dy faire intervenir un tiers qualifi dimpartial cest pour cette raison que cest dvelopp la pratique du mandataire '2I<! dsign par le prsident du tribunal qui dtermine sa mission et il peut donc sagir dune mission visant " ngocier avec les cranciers, on a appel dabord r glement amiable qui depuis $%%& est appel conciliation.

' #ouverture de la procdure de conciliation 0oute entreprise sauf entreprise agricoles peut bnficier dune procdure de conciliation si elle remplit $ conditions H Je pas tre en tat de cessation de paiement ou du moins ne pas ltre depuis plus de G& jours car " dfaut une procdure de redressement ou de liquidation judiciaire devrait obligatoirement tre ouverte. Eprouver une difficult juridique, conomique ou financire avre ou prvisible

#initiative appartient exclusivement au c,ef dentreprise, ce qui constitue une diffrence sensible avec le redressement qui peut tre ouvert " la demande dun crancier ou sur linitiative de lautorit judiciaire. #a procdure est dclenc,e par la saisine sur requte du prsident du tribunal de commerce pour les entreprises commerciales ou artisanales, ou du prsident du 06I pour les personnes morales de droit priv non commer9antes et les professions librales. #e prsident peut complter son information soit en dsignant un expert, soit en interrogeant le commissaire aux comptes sil existe ainsi que tout tablissement bancaire ou financier sans quon puisse lui opposer le secret professionnel, sil dcide de faire droit " la demande, le prsident nomme un conciliateur pour une dure qui nexc de pas G mois et peut tre prolonge dun mois supplmentaire (dure max G mois). : #e droulement de la procdure de conciliation #e conciliateur nomm par le prsident du tribunal a pour r.le de favoriser la conclusion entre le dbiteur et ses principaux partenaires c8est*"*dire les cranciers et ses cocontractants ,abituels dun accord amiable destin " mettre fin aux difficults de lentreprise. !ette mission est facilite par des dispositions qui encouragent la collaboration des partenaires du dbiteur et dcouragent lobstruction des cranciers rcalcitrants. #a collaboration est encourage par loctroi dun privil ge que lon appel le privil ge de la neK monnaie, en effet, les nouveaux crdits consentis dans le cadre dune conciliation pourront bnficier en cas dc,ec, et douverture ultrieure dun redressement ou liquidation ou mme dune sauvegarde du rang tr s favorable de crance de procdure. -our faciliter ce genre daccord le lgislateur de $%%& a pos un principe dirresponsabilit du fait des concours consentis sauf fraude ou prise de garantie disproportionne. 4n ce qui concerne lobstruction de certains cranciers elle peut tre surmonte par loctroi de dlais de grLce qui suspendront les poursuites

! #e dnouement de la procdure de conciliation 7i la mission du conciliateur est couronne de succ s un contrat est conclu entre le dbiteur et ses principaux cranciers, ce contrat prvoit gnralement un rc,elonnement du passif des remises de dette, une restructuration de lentreprise ou encore lalination de certains actifs, sa valeur juridique diff re selon quil est ou non soumis " l,omologation du tribunal, en labsence d,omologation laccord obit au droit commun des contrats, il simpose " ceux qui lont accept, les cranciers signataires seront tenus par les remises de dettes ou les dlais de paiement octroys. #e dbiteur devra lui respecter lc,ancier et ses diffrents engagements faute de quoi il sexposera " une rsolution de laccord. #a confidentialit de la procdure est garantie ce qui est gnralement une condition de son succ s, la loi prvoit seulement quune dcision du prsident du tribunal rendue sur requte conjointe des partenaires donne force excutoire " celui*ci, ce qui permet aux cranciers signataires dobtenir un titre en vue dune ventuelle excution force. !est uniquement le prsident qui entrine laccord pass entre les cranciers. Il est galement possible sur la demande du dbiteur de soumettre laccord " l,omologation du tribunal, la procdure cesse alors dtre confidentielle en contrepartie elle offre plus de scurit aux signataires, le tribunal vrifie en effet que le dbiteur nait pas ou plus en cessation de paiement et que laccord est de nature " assurer la prennit de lactivit de lentreprise et quil ne porte pas atteinte aux intrts des cranciers non signataires. !e jugement est dpos au greffe du tribunal, il est soumis " publicit, il peut faire lobjet dune tierce opposition dans les 5% jours de cette publicit et il est dot dune autorit absolue de c,ose juge sur un point, en effet la loi dcide en cas douverture ultrieure dune procdure collective, la date de cessation des paiements ne pourra remonter " une priode antrieure " l,omologation. 4n outre, l,omologation produit un effet particulier, puisquelle octroi le privil ge de nouvelle monnaie aux cranciers susceptibles den bnficier. ' la diffrence dun 3/ et #/, une procdure de conciliation va porter sur un an ou $ (il faut donc que les difficults de lentreprise soit faibles). #e mandat ad ,oc est une autre tec,nique destine " dsigner un mandataire ad ,oc qui nintervient que lorsque lentreprise est confronte " une difficult autre que financier mais qui a besoin dune aide extrieure (par exemple, grant dune socit dcd, il faut procder " une assemble, on peut saisir le prsident du tribunal pour nommer un mandataire ad ,oc. #es sanctions des dirigeants H il en existe de $ types patrimoniale (on demande au dirigeant de contribuer au passif quil a contribu donc il devra personnellement contribuer " payer son passif) et mesure de faillite personnelle (carter le dirigeant du circuit, interdit de grer et le droit de vote). 4n gnral les raisons qui am nent " ce type de sanction ce sont essentiellement labsence de comptabilit.