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DSCG 2011 Corrig de l'UE 1 Gestion juridique, fiscale et sociale


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SESSION 2011

UE1 GESTION JURIDIQUE, FISCALE ET SOCIALE

Dure de lpreuve : 4 heures coefficient : 1,5

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SESSION 2011

GESTION JURIDIQUE, FISCALE ET SOCIALE


Dure de l'preuve : 4 heures
Document autoris : Nant Matriel autoris : Une calculatrice de poche fonctionnement autonome sans imprimante et sans aucun moyen de transmission, l'exclusion de tout autre lment matriel ou documentaire (circulaire n 99-186 du 16/11/99 ; BOEN n 42). Document remis au candidat : Le sujet comporte 11 pages numrotes de 1 11. Il vous est demand de vrifier que le sujet est complet ds sa mise votre disposition.

coefficient : 1.5

Le sujet se prsente sous la forme de quatre dossiers indpendants Page de garde ...................................................................................................................... DOSSIER 1 : Cession de lentreprise individuelle................... (6 points) .................................. DOSSIER 2 : Association ........................................................... (4 points) .................................. DOSSIER 3 : Droits des contrats .............................................. (6 points) .................................. DOSSIER 4 : Augmentation de capital ..................................... (4 points) ..................................

page 1 page 3 page 5 page 7 page 9

Le sujet comporte les annexes suivantes DOSSIER 1 Annexe 1 : Entreprise RSD (ROMAN Sports Dijon) ..................................................................... page 10 DOSSIER 3 Annexe 2 : Cass. Com., 1er fvrier 2011 ; SA Blanchisserie industrielle catalane c/ SAS Europe Auto [Extraits] ................................................................................................................................................ page 11

AVERTISSEMENT Si le texte du sujet, de ses questions ou de ses annexes, vous conduit formuler une ou plusieurs hypothses, Il vous est demand de la (ou les) mentionner explicitement dans votre copie.

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SUJET
Il vous est demand d'apporter un soin particulier la prsentation de votre copie. Toute information calcule devra tre justifie. Les critures comptables devront comporter les numros et les noms des comptes et un libell.

DOSSIER 1 : CESSION DE LENTREPRISE INDIVIDUELLE

M. ROMAIN exploite depuis prs de huit ans un fonds de commerce d'articles de sport dans une zone d'activit commerciale en priphrie de Dijon (21) sous l'enseigne RSD (ROMAIN Sports Dijon). L'entreprise qui jouit d'une excellente rputation dans la rgion a conserv le statut d'entreprise individuelle et emploie actuellement quatre salaris temps plein. M. ROMAIN exploite son entreprise dans deux btiments. II est propritaire du premier btiment commercial mais est simplement locataire du btiment voisin et mitoyen dans lequel il a concentr toute la partie vente de vtements de sport. Ce btiment appartient Marie CAMILLE qui est propritaire de plusieurs btiments dans la zone.

M. ROMAIN, entrepreneur dans l'me, souhaite vendre son affaire pour changer d'activit et rinvestir dans l'acquisition d'un fonds de commerce de matriel de navigation de plaisance Belle-Ile en mer (56). M. GUILLAUME, qui exploite galement un magasin de sport, mais de plus petite taille, La Clusaz (74) ayant eu connaissance du projet de M. ROMAIN par un fournisseur commun, est entr en contact avec M. ROMAIN.

Les discussions ont t positives et la cession du fonds de commerce de M. ROMAIN M. GUILLAUME est envisage, en mme temps que la cession des locaux. Dans un premier temps, MM. ROMAIN et GUILLAUME pourraient concrtiser leur intention en signant un compromis de vente.

Les caractristiques de l'entreprise de M. ROMAIN sont rsumes dans l'annexe 1. Travail faire

1. Rappeler la dfinition juridique du compromis de vente et indiquer ce qui diffrencie compromis de vente de la promesse unilatrale de vente.

le

2. Dans l'hypothse o la cession se raliserait, quelles sont les mentions qui devront obligatoirement figurer dans l'acte de cession du fonds de commerce (en dehors des mentions lies l'identit des parties) ? Quelle sanction pourrait rsulter de l'absence de l'une de ces mentions ?

3. M. ROMAIN cdant son entreprise, quel est le sort des contrats de travail de ses quatre salaris ? Mme CAMILLE, en sa qualit de bailleur, peut-elle s'opposer au transfert du bail au profit de M. GUILLAUME ? 4. En ce qui concerne les documents comptables de l'entreprise de M. ROMAIN, la cession du fonds de commerce emporte-t-elle des obligations particulires ?

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5 . Quels sont les droits d'enregistrement auxquels est soumise la cession d'un fonds de commerce ? En ce qui concerne la cession du fonds de commerce de M. ROMAIN et en vous appuyant sur l'annexe 1, prciser la base de calcul de ces droits et qui en est redevable ? (Nota : le calcul des droits n'est pas demand).

6. Indiquer (sans les dtailler) quels sont, au plan fiscal, les trois rgimes d'exonration de plus-values qui sont susceptibles de s'appliquer en cas de cession dune entreprise individuelle. En fonction des donnes de l'annexe 1, prciser, en justifiant votre position, si l'un ou l'autre de ces rgimes est susceptible de s'appliquer l'occasion de la cession de l'entreprise de M. ROMAIN.

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DOSSIER 2 : ASSOCIATION

Andr TUPINIER et Gaston FERRIER sont tous deux commerants en produits rgionaux Bergerac (24) depuis plusieurs annes. Fervents dfenseurs de leur terroir, ils uvrent sans cesse pour mieux le faire connatre du plus grand nombre, en lien avec l'office du tourisme local et l'association des commerants bergeracois. L'organisation rgulire par les deux compres de diffrentes manifestations axes spcifiquement autour de ces produits les a conduits tisser des liens personnels avec une quinzaine d'amis franais et trangers qui les incitent se runir plus formellement. L'un d'eux voque l'ide de crer une association de promotion de ces produits qui font la rputation du dpartement de la Dordogne ; d'autres s'interrogent sur l'utilit d'une dmarche officielle. Travail faire 1. MM. TUPINIER et FERRIER dcidant de retenir la forme associative, quelles sont les dmarches en vue de la constitution et de la dclaration de cette association ? Qu'apporte la dclaration de l'association ?

L'Association de Promotion des Dlices de Dordogne, ainsi cre et dclare, est dirige par Andr et Gaston qui, forts du soutien des membres, redoublent d'efforts. Le dveloppement de l'association est d'ailleurs tel que Gaston FERRIER y consacre de plus en plus de temps ; il s'interroge sur la possibilit de percevoir une rmunration ce titre. Les ressources actuelles ne sont pas suffisantes pour assurer le versement de cette rmunration mais elles pourraient rapidement le devenir. Travail faire 2. Le versement d'une rmunration est-il juridiquement possible ? Si oui, quelles conditions et avec quelles consquences potentielles ? Si non, pourquoi ? dans

Cet investissement en temps lui permet notamment de solliciter, grce aussi au soutien des lus politiques locaux, des subventions auprs du conseil gnral, qui les lui accorde volontiers. Ces moyens renforcent les possibilits de dveloppement de l'association. Deux projets sont envisags :

la commercialisation directe par l'association de produits qu'elle slectionnerait auprs producteurs locaux ; l'dition et la commercialisation d'une revue en vantant la qualit.

de

Travail faire 3. Quelles pourraient tre les consquences de ces volutions financires et commerciales ?

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Quelques mois plus tard, lors de l'assemble gnrale annuelle, l'un des membres s'interroge sur l'volution commerciale de l'association qui ne semble plus correspondre l'objectif initial. Constatant que les statuts n'ont pas t modifis dans ce sens, il souhaite demander la dissolution de la structure. Travail faire 4. Est-ce envisageable ? Comment la dissolution serait-elle prononce ? Quelles en seraient les consquences ?

La position de ce membre et les risques encourus conduisent les dirigeants procder aux modifications ncessaires.

Enfin, la satisfaction toujours renouvele des touristes de passage franais et trangers incite les dirigeants vouloir se doter d'un site internet qui permettrait de procder des ventes distance. Travail faire 5. Quel serait le rgime fiscal applicable ces ventes au profit de clients franais et trangers au regard de l'imposition du rsultat et de la TVA ?

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DOSSIER 3 : DROIT DES CONTRATS

II vous est demand d'tudier les deux dossiers indpendants suivants. Dossier A : Cas DESCLOUS Monsieur DESCLOUS est un commerant immatricul au registre du commerce et des socits. Depuis plusieurs annes, install dans la rue principale d'une petite ville situe proximit d'Orlans (45), il exploite titre individuel son propre fonds de commerce d'articles de dcoration pour la maison. Monsieur DESCLOUS est apprci pour son srieux, son amabilit et la qualit des produits qu'il vend. Soucieux de prenniser cette image, Monsieur DESCLOUS prte une attention particulire au choix de ses fournisseurs.

C'est ainsi que, voici quatre mois, il a cru bien faire en commandant un prix assez lev un lot de vingt garnitures de chemines Monsieur ASSOMME. Celui-ci s'tait prsent au magasin de Monsieur DESCLOUS comme un artisan ferronnier rcemment arriv dans la rgion et qui venait lui montrer un exemplaire de ces garnitures, affirmant les concevoir lui-mme partir de matriaux nobles. Monsieur ASSOMME a d'ailleurs expos Monsieur DESCLOUS divers documents attestant son identit, son statut d'artisan et ses comptences professionnelles (diplmes,...).

Conformment l'accord pass sous seing priv entre les deux hommes, Monsieur DESCLOUS a rgl la commande 30 % du prix total de la vente ; le reste devant tre pay rception de la livraison quatre mois plus tard.

Or, Monsieur DESCLOUS vient de recevoir un colis expdi par Monsieur ASSOMME et contenant vingt garnitures de chemines dont il dcle tout de suite l'origine industrielle et non artisanale. En effet, ces garnitures, toutes absolument identiques, sont plus lgres que la superbe garniture exhibe lors de la commande et ne lui ressemblent que trs vaguement.

En compagnie de Monsieur DEVISU, un ami, Monsieur DESCLOUS, trs en colre, se rend chez Monsieur ASSOMME l'adresse que ce dernier lui avait donne. Monsieur ASSOMME est effectivement chez lui et admet avoir mont une mise en scne pour amener Monsieur DESCLOUS lui passer la commande. Monsieur ASSOMME reconnat qu'il n'est pas artisan, que les documents qu'il a produits propos de son statut sont faux et qu'il prvoyait, ds le dpart, de livrer des garnitures de chemines pralablement acquises en grandes surfaces ; la seule garniture artisanale en sa possession tant celle prsente lors de la formation de la vente et qu'il avait reue en hritage de son pre.

Toujours en prsence de Monsieur DEVISU, Monsieur DESCLOUS prvient Monsieur ASSOMME que, en raison du comportement que ce dernier se rvle avoir eu ds avant leur accord sur la vente des garnitures, il entend l'assigner en justice pour demander la nullit de cette vente ainsi que des dommages - intrts sur le fondement de la responsabilit contractuelle. Monsieur DESCLOUS se doute bien que des recours au plan pnal sont galement envisageables, mais telle n'est pas sa proccupation du moment.

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Travail faire

1. Indiquez, en justifiant juridiquement votre rponse, si l'action en nullit envisage par Monsieur DESCLOUS a des chances daboutir.

de la vente

2. Indiquez, en justifiant juridiquement votre rponse, si l'action en responsabilit contractuelle envisage par Monsieur DESCLOUS a des chances daboutir.

Dossier B : La garantie des vices cachs Travail faire 3. En vous appuyant sur les extraits de la dcision de justice reproduite en annexe 2, y compris les arguments des parties, rpondez aux questions suivantes propos de la garantie des vices cachs : a) Qu'est-ce qu'un vice cach ? b) Qui est tenu de la garantie des vices cachs? c) Quelle est l'option offerte au bnficiaire de la garantie en cas de vices cachs ? d) quelles conditions l'action en garantie des vices cachs peut-elle tre exerce?

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DOSSIER 4 : AUGMENTATION DE CAPITAL

La SA e-VREST a t cre il y a cinq ans par sept actionnaires. Elle est prside par M. THORMAN, lequel dtient 69% des 10 000 actions qui composent le capital de 100 000 , situation inchange depuis la constitution de la socit.

e-VREST, spcialiste de la conduite de projets informatiques pour les btiments de grande hauteur, affiche une croissance rgulire et une bonne sant financire. Elle a cltur son exercice le 31 dcembre 2010 en ayant ralis un chiffre d'affaires de 20 M (millions d'euros) et dgag un rsultat net de 1,5 M. L'assemble gnrale ordinaire (AGO) a approuv ces comptes le 30 avril 2011. Le rsultat a t affect en rserves. Compte tenu des distributions de dividendes opres par le pass, les capitaux propres s'lvent 4 M.

Le 12 mai 2011, une assemble gnrale extraordinaire (AGE) est convoque. Appele se tenir le 31 mai 2011, elle a pour objet un projet d'augmentation du capital de 100 000 , au pair, en numraire, avec libration intgrale des actions souscrites. La suppression des droits prfrentiels de souscription est propose aux actionnaires, au bnfice intgral d'un tiers, la SAS HIGHTITUDE.

La SAS HIGHTITUDE, qui est un sous-traitant de e-VREST, compte librer sa souscription par compensation avec une crance de 100 000 sur la socit. Cette crance correspond la totalit du solde des relations entre les deux socits. Elle rsulte d'une intervention de HIGHTITUDE pour e-VREST, totalement ralise et acheve sans aucune rserve et facture selon le calendrier contractuel convenu entre les deux socits. Cette crance vient chance du 30 juin 2011. Travail faire 1. Combien d'actions la socit HIGHTITUDE souscrit-elle au capital de e-VREST, et pour quel montant ? Quelle part du capital de e-VREST aura-t-elle alors et quelle sera sa situation actionnariale ? 2. Les conditions financires de l'augmentation de capital vous paraissent-elles appropries et licites ? 3. La crance dont HIGHTITUDE fait tat remplit-elle les conditions pour tre compense avec la souscription d'actions par cette socit au capital de e-VREST ? Si non, la situation peut-elle tre corrige ? 4. Qui peut tablir le certificat du dpositaire relatif la crance de la socit HIGHTITUDE ?

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Annexe 1

ENTREPRISE RSD (ROMAIN Sports Dijon)

Chiffre daffaires de lentreprise :

Exercice clos le 31.12.2008 Exercice clos le 31.12.2009 Exercice clos le 31.12.2010

450 000 480 000 500 000

Cration de lentreprise : janvier 2002 Valorisation des lments cds :

Elments incorporels du fonds de commerce Mobilier et Matriel Marchandises neuves Crances commerciales Dettes commerciales

400 000 240 000 100 000 20 000 40 000

Immeuble usage professionnel

300 000

Nature des plus-values constates : Plus-values long terme : Plus-values court terme :

200 000 dont 30 000 sur limmeuble 50 000

(Aucune moins-value nest constate)

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Annexe 2
Cass. Com., 1er fvrier 2011 ; SA Blanchisserie industrielle catalane c/ SAS Europe Auto [Extraits] :

LA COUR [...]

Attendu, selon l'arrt attaqu (Montpellier, 17 novembre 2009) que la socit Blanchisserie industrielle catalane (la socit BIC) a fait l'acquisition, auprs de la socit Europe Auto, concessionnaire de la marque Volkswagen, d'une automobile qui, ayant parcouru 58 000 kilomtres, est tombe deux reprises en panne et a fait l'objet de rparations effectues par la socit Europe Auto ; que la socit BIC a assign la socit Europe Auto pour obtenir la rsolution de la vente pour vices cachs [] ; Attendu que la socit BIC fait grief l'arrt d'avoir rejet ses demandes, alors, selon le moyen : [...] que l'existence d'un vice cach s'apprcie au jour de la vente, l'acheteur ayant le choix de rendre la chose et de se faire restituer le prix ou de la garder et de s'en faire remettre une partie du prix ; que la cour d'appel a elle-mme constat que le vhicule vendu n'avait fonctionn normalement qu'aprs qu'aient t remplacs divers botiers lectroniques, les filtres carburant, un turbo compresseur dfectueux l'origine de la panne du 7 avril 2006, outre une pompe tandem et les pompes lectriques du rservoir dont la dfectuosit avait t constate en cours d'expertise et que l'expert indiquait en conclusion de son rapport ne pas tre en mesure de garantir que d'autres dfaillances ne se produisent l'avenir et ne provoquent soit un arrt du moteur, soit une mise en fonctionnement en mode dgrad ; qu'en dboutant l'acqureur de son action en rsolution sans rechercher si les vices grevant le vhicule, dont elle a ellemme constat l 'existence et qui ont conduit son immobilisation pendant onze mois, n'taient pas tels que l'acheteur ne l'aurait pas acquis ou n'en aurait donn qu'un moindre prix, la cour d'appel a priv sa dcision de base lgale au regard des articles 1641 et 1644 du code civil ; [...] Mais attendu, [] que l'acheteur d'une chose comportant un vice cach qui accepte que le vendeur procde la remise en tat de ce bien ne peut plus invoquer l'action en garantie ds lors que le vice originaire a disparu mais peut solliciter l'indemnisation du prjudice ventuellement subi du fait de ce vice ; qu'ayant souverainement retenu que les dfectuosits du vhicule litigieux avaient t rpares et ne le rendaient plus impropre l 'usage auquel il tait destin, la cour d'appel a exactement dcid de rejeter la demande en rsolution de la vente ; [] PAR CES MOTIFS, [...]

REJETTE le pourvoi [].

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Proposition de corrig

DOSSIER 1 : CESSION DE LENTREPRISE INDIVIDUELLE


Rappel des faits M. Romain, entrepreneur individuel, exploite un commerce qui emploie quatre salaris plein temps ; Il envisage de cder son fonds de commerce ainsi quune partie des locaux qui abritent ce fonds M. Guillaume ; Lautre partie des locaux appartient Mme Camille qui les loue M. Romain. M. Romain et Guillaume pensent concrtiser leur projet en signant un compromis de vente.

Question 1 Problme de droit Quest-ce quun compromis de vente ? Quelles sont les diffrences entre compromis de vente et promesse unilatrale de vente ? Rponse Un compromis de vente est un avant-contrat, cest--dire un accord dont la conclusion prcde parfois la signature du contrat dfinitif lorsque des formalits doivent tre accomplies pour permettre la ralisation de lopration de vente prvue. Les avant-contrats sont des accords prcis dont la valeur juridique est reconnue ; le non-respect des engagements pris peut tre sanctionn sur la base de la responsabilit contractuelle. En matire de vente, il existe plusieurs types davant-contrats qui rpondent des situations diffrentes : Lorsque les deux parties sont daccord sur les modalits de la vente, il est possible de signer un compromis qui constate leur accord et leur engagement rciproque, tout en leur donnant un dlai permettant daccomplir les formalits et vrifications indispensables la ralisation de la transaction. Ainsi, lors de la vente dun bien immobilier, lorsque le vendeur et lacheteur sont tombs daccord, le notaire doit procder des recherches pour sassurer que le bien vendu nest pas grev dune hypothque ; de plus, il est frquent que lacheteur ait recours un emprunt pour financer son achat. Dans cette hypothse, il est possible de signer un compromis dans lequel le vendeur et lacheteur sengagent, sous les conditions suspensives de lobtention dun prt par lacheteur dune part et de la dlivrance dun certificat par le bureau des hypothques dautre part ; Ce qui caractrise le compromis de vente, cest donc que les deux parties sengagent conclure le contrat prvu, sous rserve toutefois de la ralisation des conditions suspensives ; Du fait de cet engagement rciproque, on parle galement de promesse synallagmatique de vente ; Une telle promesse sapparente un vritable contrat dont le non-respect est sanctionn sur la base de la responsabilit contractuelle. Ainsi, dans lexemple de la vente dun bien immobilier, en application de la condition suspensive, si lacheteur nobtient pas le prt demand, son engagement disparait sans pnalit daucune sorte ; De mme, sil apparait que le bien tait grev dune hypothque. En revanche, si lacheteur renonce lachat pour une autre raison, il ne respecte pas son engagement contractuel, ce qui est sanctionn par la perte de lacompte vers lors de la signature du compromis de vente. De mme, le vendeur qui revient sur son engagement sera sanctionn par le versement dune somme dargent dont le montant figure dans le compromis.
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Cest cet engagement rciproque qui diffrencie le compromis de la promesse unilatrale, laquelle se caractrise par le fait quune seule personne sengage conclure un contrat avec le bnficiaire de la promesse, et ce, pendant un certain dlai. Dans lhypothse dune promesse unilatrale de vente, seul le propritaire du bien prend un engagement qui consiste vendre ce bien si le bnficiaire de la promesse dcide de se porter acqureur ; En revanche, celui-ci ne prend aucun engagement et reste libre de donner suite la proposition qui lui est faite, jusqu lexpiration du dlai fix contractuellement. Si le promettant vend le bien une autre personne pendant ce dlai, le bnficiaire pourra obtenir rparation du prjudice subi du fait du non-respect de la promesse.

Question 2 Problme de droit Quelles mentions doivent figurer dans lacte de cession dun fonds de commerce ? Quelles consquences labsence de ces mentions peut-elle entrainer ? Rponse La vente dun fonds de commerce tant une opration dlicate et complexe, le code de commerce exige que la cession soit constate par crit et que, outre lidentification des parties, cet crit comporte de nombreuses mentions destines assurer une information complte de lacheteur : Les lments compris dans la cession Ce sont en effet lacheteur et le vendeur qui dfinissent eux-mmes le champ de la vente, lequel peut comprendre, des lments corporels (matriel, outillage, matires premires, produits finis) et incorporels (brevets, marques, dessins et modles, nom commercial) ; La clientle tant llment essentiel du fonds de commerce, elle doit obligatoirement figurer dans la cession. Si les locaux dexploitation sont galement la proprit du vendeur, ils ne doivent pas tre inclus dans la vente du fonds, mais doivent cependant tre mis la disposition de lacheteur du fonds, par la conclusion dun bail ou dune vente ; Dans les deux cas, un contrat distinct doit donc tre conclu. Le prix de vente et les modalits de paiement Le paiement du prix peut en effet se faire au comptant ou en plusieurs fois, une partie tant verse lors de la conclusion du contrat et le solde par versements chelonns. En toute hypothse, le prix convenu doit tre divis en trois parts correspondant au prix des marchandises, au prix du matriel et au prix des lments incorporels du fonds ; Lobjectif de cette rgle est de permettre la division du privilge du vendeur. Les modalits de dlivrance des diffrents lments du fonds, notamment la date de lentre en jouissance. Le nom du vendeur prcdent, ainsi que le prix pay lors de cette cession. Le chiffre daffaires et les bnfices raliss par le vendeur au cours des trois exercices prcdant celui au cours duquel la vente est intervenue. Les ventuelles srets prises sur le fonds. ventuellement, en cas de location des locaux dexploitation, le nom du bailleur et les modalits essentielles du bail.

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Eventuellement, lautorisation du conjoint En effet, lorsque le propritaire du fonds de commerce est mari sous un rgime de communaut, et que le fonds de commerce est un bien commun, lautorisation de son conjoint est ncessaire la ralisation de la vente ; Cette autorisation la vente peut tre donne soit avant la vente dans un acte distinct, soit au moment de la cession par intervention du conjoint lacte de vente en tant que partie.

Lomission dune mention obligatoire est sanctionne par la nullit du contrat sur la base dun vice du consentement, ds lors quil apparat que lomission a fauss le consentement de lacheteur. De plus, le code de commerce prvoit au profit de lacheteur du fonds de commerce une garantie spcifique qui peut tre invoque lorsque le vendeur a fourni une information errone lacqureur lors de la conclusion de la vente. Ainsi linexactitude dune mention obligatoire figurant dans le contrat de vente est sanctionne sur la base de la garantie des vices cachs ; Ainsi, en cas dinexactitude sur le chiffre daffaires ralis au cours des derniers exercices. Lacheteur peut alors obtenir soit la diminution du prix soit la rsolution de la vente, et cest lui qui choisit entre ces deux options ; Cest galement lui qui doit apporter la preuve du caractre inexact de la mention litigieuse. Laction en justice doit tre exerce dans un dlai dun an aprs la prise de possession du fonds.

Question 3 Problme de droit En cas de vente dun fonds de commerce, quel est le sort des contrats en cours, notamment les contrats de travail et le contrat de bail ? Rgles applicables Au moment de la vente dune entreprise, se pose la question de savoir si les contrats conclus par lentrepreneur sont transmis lacqureur en mme temps que le fonds de commerce. En application du principe de la relativit des contrats, celui qui achte un fonds de commerce nest pas tenu par les contrats quavait conclus le vendeur du fonds. Par exception, en application de rgles spcifiques, certains contrats sont cependant inclus de plein droit dans la vente dun fonds de commerce ; Cest le cas des contrats de travail dont le transfert lacqureur du fonds est impos par le code du travail (article L 1224-1) ; Cest galement le cas du contrat de bail portant sur les locaux dans lesquels sexerce lactivit. Les contrats de travail : En cas de vente dune entreprise, si lon applique le principe de la relativit des contrats, tous les contrats conclus avant la vente engagent seulement celui qui les avait conclus, cest--dire le vendeur ; Le nouveau propritaire nayant pas particip leur conclusion, il est considr comme un tiers qui nest pas engag par les contrats conclus avant la vente. Une telle situation prsenterait donc un rel danger pour les salaris de lentreprise qui nont pas de lien juridique avec le nouveau propritaire ; Celui-ci pourrait donc refuser de reconnaitre les droits issus de leur contrat de travail et mme remettre en cause leur emploi.

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Cest pourquoi, afin de protger les salaris, le code du travail carte le principe de la relativit des contrats et prvoit linverse le transfert des contrats de travail, donc la continuit de la relation de travail ds lors que deux conditions cumulatives sont runies : o Il doit y avoir transfert dune entit conomique autonome, cest dire dun ensemble organis de personnes et de moyens propres, ensemble affect lexercice dune activit conomique poursuivant un objectif spcifique. Lhypothse dune simple vente dlments dactif isols ne permet donc pas le maintien des contrats de travail. Les moyens propres dont doit disposer lentit conomique peuvent tre corporels (locaux, matriel, vhicules) ou incorporels (brevets, marques ou clientle). De plus, lidentit de cette entit conomique transfre doit tre maintenue aprs le transfert. Cela suppose que lactivit se poursuive au sein de la nouvelle structure juridique et avec les mmes moyens. Donc, en cas darrt dfinitif de lactivit, comme en cas de changement dactivit, les tribunaux considrent que lidentit ntant pas maintenue, larticle L.1224-1 nest pas applicable et les contrats de travail ne sont pas transfrs.

Le code du travail mentionne expressment plusieurs situations dans lesquelles larticle L.1224-1 peut tre appliqu et les contrats de travail maintenus, notamment la cession de lentreprise ; Cette rgle bnficie toutes les personnes affectes lactivit transfre et titulaires dun contrat de travail en cours au jour du transfert de lentit conomique autonome, quil sagisse dun CDI ou dun CDD, dun contrat temps complet ou temps partiel. Le nouvel employeur ne donc peut refuser la poursuite du contrat de travail, mme si une clause du contrat de vente de lentreprise le prvoit ; Dans lhypothse dun refus, le salari peut demander la rsiliation du contrat aux torts de lemployeur ou sa rintgration son poste de travail dans lentit conomique transfre. Le transfert des contrats de travail sopre de plein droit, cest--dire automatiquement, sans formalits ni conditions daucune sorte et le nouvel employeur na donc pas prvenir les salaris concerns ; Il seffectue sans priode dessai et aux conditions antrieures, notamment en ce qui concerne les fonctions, la qualification, la rmunration, la dure du travail. Le salari conserve ainsi lintgralit de lanciennet acquise au sein de lentit transfre, anciennet dont le nouvel employeur devra tenir compte pour certains calculs, notamment en matire de congs pays, de pravis et dindemnit de licenciement ou de fin de contrat. En ce qui concerne maintenant le contrat de bail portant sur les locaux dans lesquels lactivit sexerce, le code de commerce prvoit quil est automatiquement inclus dans la vente du fonds ; Cest ce que lon appelle le droit au bail. En effet, pour quil y ait vente dun fonds de commerce, il est ncessaire que la clientle attache au fonds profite lacheteur. Or, trs souvent, la clientle est attache au local commercial, lemplacement du commerce tant dterminant pour les clients ; Il faut donc que lacheteur du fonds puisse continuer exercer lactivit dans le local commercial et cest pourquoi le droit au bail doit tre transmis lacqureur du fonds de commerce. Ce transfert du droit au bail constitue une cession de crance au profit de lacqureur du fonds, le bailleur changeant ainsi de locataire, donc de crancier.

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Cest pourquoi il faut respecter les rgles applicables en matire de cession de crance et signifier la cession du bail au bailleur, faute de quoi celle-ci lui serait inopposable. Le problme est de savoir si celui-ci peut sopposer la cession qui lui est ainsi signifie ; Selon les tribunaux, la rponse est ngative puisquil est de lessence mme du bail commercial de pouvoir tre transmis lacqureur du fonds de commerce. Aucune clause dincessibilit ne peut donc tre impose par le bailleur lors de la conclusion du bail commercial ; En revanche, sont parfaitement valables les clauses dun bail relatives aux modalits de cession de ce bail et prvoyant par exemple lagrment de lacqureur par le bailleur ; Cependant, lorsque le bail comporte une clause dagrment et que les demandes dautorisation formules par le locataire sont systmatiquement refuses sans motif par le bailleur, le locataire peut se faire autoriser en justice cder le bail lacqureur du fonds de commerce. Application au cas En lespce, le fonds de commerce de M. Romain constitue bien une entit conomique autonome dont lidentit est maintenue aprs la vente ; Les quatre salaris de M. Romain pourront donc bnficier du maintien de leur contrat de travail aux conditions antrieures. En ce qui concerne le bail commercial relatif au btiment appartenant Mme Camille, il sera inclus de plein droit dans la vente du fonds de commerce ; Cependant pour tre opposable Mme Camille, cette cession du bail devra lui tre notifie par acte extrajudiciaire. Mme Camille ne peut sopposer la cession de son droit au bail par M. Romain ; En revanche, si elle avait pris soin dinclure une clause dagrment dans le contrat de bail, ce que nous ignorons, elle pourrait refuser dagrer M. Guillaume comme cessionnaire.

Question 4 Problme de droit Quelles sont les obligations du vendeur dun fonds de commerce en ce qui concerne les documents comptables ? Rponse Pour protger lacheteur dun fonds de commerce, et lui faciliter la reprise du fonds, le vendeur du fonds a lobligation de lui remettre lintgralit des livres comptables des trois exercices qui prcdent la vente. Il doit galement fournir un document prsentant le chiffre daffaires ralis chaque mois depuis la clture du dernier exercice ; Le jour de la cession, le vendeur et lacheteur visent ensemble les comptes qui sont remis lacqureur du fonds, lequel peut alors les conserver pendant trois ans. Une liste des documents fournis cette occasion est tablie et remise au cdant comme au cessionnaire.

Question 5 Problme de droit Quels sont les droits d'enregistrement applicables la cession d'un Quelle est la base de calcul de ces droits et qui en est redevable ?

fonds de commerce ?

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Rgles applicables Les cessions de fonds de commerce et de clientle sont soumises au droit denregistrement prvu larticle 719 du CGI : Fraction du prix Infrieur 23 000 compris entre 23 000 et 200 000 suprieur 200 000 taux 0% 3% 5%

Ce droit est la charge de lacqureur. Les lments constitutifs du fonds sont : - les lments incorporels (clientle, droit au bail, brevet,...) - les lments corporels (matriel, mobilier, marchandises) Cest sur la totalit de ces lments que les droits sont perus. Toutefois, les ventes de marchandises neuves (stock) sont exonres de droit denregistrement lorsquelles sont soumises la TVA, ce qui est le cas ici. Application au cas Calcul des droits Base dimposition : - lments incorporels - matriel et mobilier Total 400 000 240 000 640 000 0 % soit 3% 5% Total 0 5 310 22 000 27 310

Droits applicables : de 0 23 000 De 23 000 200 000 (177 000) Au-del de 200 000 (440 000)

Question 6 Problme de droit Quels sont, au plan fiscal, les trois rgimes d'exonration de plus-values susceptibles de s'appliquer en cas de cession dune entreprise individuelle ? L'un de ces rgimes peut-il s'appliquer lors de la cession de l'entreprise de M. ROMAIN ? Rgles applicables En cas de cession dune entreprise individuelle, le cdant est impos sur les plus-values ralises. Cependant, des dispositifs dexonration existent. 1/ Exonration en fonction des recettes (article 151 septies du CGI) : Elle concerne les entreprises individuelles ou les socits de personnes exerant, entre autres, des activits commerciales. Lactivit doit avoir t exerce pendant au moins 5 ans. Lexonration est totale si les recettes nexcdent pas 250 000 (ventes) ou 90 000 (prestations de services). Elle est partielle lorsque les recettes dpassent ces seuils sans tre suprieures respectivement 350 000 et 126 000 . 2/ Transmission pour une valeur infrieure 500 000 (art 238 quindecies du CGI) : Elle sapplique sur option lors de la transmission titre onreux ou titre gratuit, dune entreprise individuelle, dune branche complte dactivit ou de lintgralit des parts dune socit de personne. Lactivit doit avoir t exerce pendant au moins 5 ans.
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Lexonration est totale si la valeur des lments transmis est infrieure 300 000 , et partielle si elle est comprise entre 300 000 et 500 000 . 3/ Cession dentreprise lors dun dpart en retraite (art 151 septies A) : Les plus-values ralises lors de la vente dune PME relevant de limpt sur le revenu, pour cause de dpart la retraite de lexploitant, sont exonres condition que lactivit ait t exerce pendant au moins 5 ans. Application au cas Dans le cas de M. Romain, la condition dexercice de lactivit, commune aux trois rgimes, est bien remplie (il exploite son fonds depuis 8 ans). Par contre, les autres conditions ne sont pas remplies : - les recettes sont suprieures 350 000 , donc pas dexonration en fonction des recettes ; - la valeur des biens transmis est suprieure 500 000 , donc pas dexonration pour une transmission faible valeur ; - M. Romain ne part pas en retraite mais souhaite acqurir un nouveau fonds de commerce, donc pas dexonration pour dpart en retraite.

DOSSIER 2 : ASSOCIATION

Rappel des faits Deux commerants spcialiss dans les produits rgionaux organisent de frquentes manifestations pour faire connaitre ces produits ainsi que le terroir dont ils sont issus ; Ils ont runi autour deux une quinzaine damis qui participent ces manifestations ; Certains dinterrogent sur lintrt de crer une association ddie cette action de promotion.

Question 1 Problme de droit Quelles sont les dmarches accomplir en vue de la constitution et de la dclaration dune association ? Quel intrt y-a-t-il procder la dclaration dune association ? Rgles applicables Lassociation est une convention par laquelle deux ou plusieurs personnes dcident de mettre en commun, d'une faon permanente, leurs connaissances ou leur activit dans un but autre que de partager des bnfices. Le terme dassociation dsigne galement le groupement de personnes cr par une telle convention, groupement qui doit lui aussi avoir un but non lucratif et auquel la loi peut reconnatre la personnalit juridique du fait de son utilit sociale. Lassociation est alors une personne juridique distincte des membres qui la composent. Ce but non lucratif peut tre sportif, social, caritatif, culturel, scientifique, pdagogique, philosophique, voire mme conomique. Une association tant d'abord une convention, elle est rgie par les principes gnraux du droit commun des contrats. Lassociation suppose donc la rencontre d'au moins deux volonts, manant soit de personnes physiques soit de personnes morales. Le nombre minimal de socitaires est deux et il n'y a pas de nombre maximal. Le contrat d'association doit respecter les conditions habituelles de validit des contrats, et relatives au consentement, la capacit, lobjet et la cause.
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Ainsi, toute association dont lobjet ou la cause est illicite peut tre frappe de nullit. Il existe plusieurs types dassociations dont les modalits de constitution sont diffrentes : Les associations dites non dclares peuvent se constituer sans aucune formalit ni autorisation ; Leur cration est donc totalement libre, ce qui est un avantage. La constitution d'une association non dclare ne ncessite le respect daucun formalisme particulier ; le contrat tant form par le simple change des consentements, la rdaction d'un crit n'est pas obligatoire et aucune formalit de publicit nest requise. Ces associations sont tout fait licites, mais elles nont pas la personnalit morale, ce qui peut tre un srieux inconvnient ; En effet, le groupement n'ayant pas dexistence juridique, il nest pas sujet de droit et na ni nom, ni sige, ni patrimoine ; Il ne peut souscrire aucun engagement, ni agir en justice, ni tre responsable, que ce soit civilement ou pnalement. Il ne peut tre ni crancier ni dbiteur, et ne peut bnficier des procdures collectives de sauvegarde, de redressement ou de liquidation judiciaire ; Une telle situation limite donc les possibilits daction commune et prsente des risques ; En effet ce sont les membres de lassociation qui agissent en leur nom personnel et qui engagent leur propre responsabilit. Une association peut aussi tre dclare en prfecture, ce qui lui permet dacqurir la personnalit juridique, donc davoir un nom, un sige et un patrimoine ; Lassociation dclare peut conclure des contrats et agir en justice ; Ainsi les membres de lassociation nont plus agir en leur nom personnel puisque ce sont les reprsentants du groupement qui agissent au nom de celui-ci. En contrepartie de ces droits, lassociation dclare engage sa responsabilit tant civile que pnale. Dans cette hypothse, il est ncessaire de rdiger le contrat dassociation dans un crit que lon appelle les statuts et qui peut prendre la forme dun acte sous seing priv ou notari. Dans certains cas l'intervention du notaire est obligatoire, par exemple si un apport immobilier est fait l'association lors de sa constitution. La dclaration est ralise par le dpt des statuts et de la composition du bureau la prfecture ou sous-prfecture du lieu du sige. Aprs une publicit au Journal Officiel de la Rpublique, le groupement devient sujet de droit, c'est-dire quil acquiert la personnalit morale en qualit dassociation dclare ; A ce titre, il na cependant pas une totale capacit juridique et certains actes lui sont interdits, par exemple collecter des fonds auprs du public. Enfin, une association peut acqurir une pleine capacit juridique, par dcret pris en conseil des ministres ; on parle alors dune association reconnue dutilit publique. Dans cette hypothse, la rdaction de statuts est galement requise, ainsi quune publicit au journal officiel.

Quel que soit le type dassociation, la tenue d'une assemble gnrale constitutive nest pas impose par la loi ; Une association peut donc tre constitue par correspondance, condition que la preuve de l'change des consentements puisse tre clairement rapporte. Les statuts ne sont pas soumis enregistrement sauf s'ils prvoient des apports immobiliers ou si les fondateurs veulent donner date certaine leur acte sous seing priv.

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Application au cas En lespce, tant donn quune quinzaine de personnes participent lorganisation de manifestations publiques, il pourrait tre intressant de procder la constitution dune association dclare, ce qui faciliterait les dmarches entreprises au nom du groupement. Des dirigeants seront dsigns pour agir au nom de lassociation, ce qui vitera Andr et Gaston de sengager personnellement.

Question 2 Problme de droit Les dirigeants dune association peuvent-ils percevoir une rmunration ? Rgles applicables La loi impose aux associations de faire connatre les noms, professions, domiciles et nationalits de ceux qui, un titre quelconque, sont chargs de l'administration ou de la direction du groupement ; Ce sont les statuts qui fixent librement les pouvoirs des dirigeants ainsi que leur nombre et leur titre, prsident, vice-prsident, secrtaire gnral, trsorier, etc. La seule obligation est de doter lassociation d'un reprsentant lgal qui est obligatoirement une personne physique. Du fait du caractre non lucratif et dsintress de la gestion des associations, les dirigeants exercent gnralement leurs fonctions gratuitement ; Le fait de rmunrer des dirigeants, membres du bureau, prsident, vice-prsident, trsorier, ou secrtaire, pourrait en effet conduire ladministration fiscale reconsidrer le caractre non lucratif de lassociation et demander quelle soit requalifie en socit. Une rmunration des dirigeants est toutefois possible, condition quelle ne dissimule pas en fait une rpartition de bnfices, ce qui pourrait tre le cas si la rmunration en question tait excessive ou ne correspondait pas un travail effectif. A ce titre, une instruction ministrielle de 1998 limite du SMIC mensuel brut le montant de la rmunration mensuelle que peuvent percevoir les dirigeants dune association sans remettre en cause le caractre dsintress de la gestion. Application au cas En lespce, pour viter la requalification de lassociation en groupement but lucratif, Andr et Gaston devront limiter leur rmunration au plafond fix par les textes ministriels, cest--dire du SMIC brut mensuel ;

Question 3 Problme de droit Quelles peuvent tre les consquences de lvolution financire et commerciale dune association ? Rgles applicables Le caractre lucratif ou non lucratif dune association repose sur 3 critres examiner successivement : Le caractre intress ou non de la gestion de lassociation (pas de rmunration des dirigeants, pas de distribution de bnfice, pas dattribution de lactif aux membres) ; La concurrence exerce par lassociation avec des entreprises du secteur lucratif (dans le mme secteur dactivit et dans la mme zone gographique) ;

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Lexercice de lactivit dans des conditions identiques celles des entreprises commerciales concurrences par lassociation, cest la rgle des 4P : produits, public, prix et publicit.

La consquence de lexercice dune activit lucrative est lassujettissement aux impts commerciaux : TVA, impt sur les socits et contribution conomique territoriale. Lorsque ces activits lucratives sont accessoires (moins de 60 000 de recettes), elles bnficient dune franchise et ne sont pas taxes. Ds lors que les activits lucratives deviennent prpondrantes, ce sont toutes les activits de lassociation qui deviennent passibles de ces impts, do lintrt pour lassociation de crer un secteur lucratif isolant ces activits. Application au cas La commercialisation directe par lassociation de produits locaux serait une activit caractre lucratif dans la mesure o elle commercialiserait les mmes produits (achets des producteurs locaux) que dautres commerants de son secteur gographique, quelle sadresserait au mme public, quelle les vendrait des prix similaires et enfin quelle utiliserait des procds commerciaux de publicit ou de promotion (par exemple sous forme dune revue vantant la qualit des produits). Selon limportance de ces activits lucratives, lassociation pourrait donc se retrouver assujettie la fiscalit des commerants pour lensemble de ses activits.

Question 4 Problme de droit Quelles sont les causes, les modalits et les consquences de la dissolution dune association ? Rgles applicables Une association peut disparatre, soit en tant dissoute et liquide, soit en se transformant. La loi de 1901 distingue trois hypothses de dissolution dune association : dissolution volontaire, statutaire ou judiciaire. La dissolution volontaire peut tre dcide tout moment par la volont des membres de lassociation, gnralement en assemble gnrale et aux conditions de quorum et de majorit prvues par les statuts, et dfaut, lunanimit des membres. La dissolution de plein droit vise diffrentes hypothses : arrive du terme, ralisation ou l'extinction de l'objet de lassociation, association unipersonnelle ou encore mise en uvre de clauses statutaires prvoyant la dissolution dans certaines situations. La dissolution judiciaire peut tre prononce dans deux cas bien distincts : o A titre de sanction, par exemple en cas dinfraction pnale commise par le groupement, en cas de dclarations irrgulires ou encore lorsque lobjet ou la cause de lassociation est illicite. Pour un juste motif, par exemple en cas de msentente entre membres, ds lors quune telle situation perturbe gravement le fonctionnement du groupement.

Dans toutes ces hypothses, la dissolution dune association produit les mmes consquences : La personnalit morale du groupement est maintenue pendant les oprations de liquidation, mais elle est limite aux besoins de celle-ci ; Un liquidateur est nomm par lassemble gnrale ou par dcision de justice ; il est charg de procder au recouvrement des crances et au paiement des dettes ;
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Sils se retrouvent au moment de la liquidation, les biens apports par un membre peuvent lui revenir si les statuts le prvoient, ou si lassemble gnrale lautorise. En cas de boni de liquidation, celui-ci est attribu selon les statuts ou la dcision de lassemble gnrale, soit une autre association, soit une autre personne morale de droit priv ayant la capacit de recevoir des dons. Du fait de linterdiction du partage des bnfices dans une association, le boni ne peut en effet tre rparti entre les membres du groupement.

Application au cas En lespce, le membre qui conteste lvolution commerciale de lassociation pourra demander la dissolution judiciaire sur la base de dclarations irrgulires, lobjet du groupement figurant dans les statuts ne correspondant plus la ralit. Cependant, si le jour o le juge rend sa dcision les statuts ont t modifis, la dissolution ne pourra pas tre prononce. Question 5 Problme de droit Quel est le rgime fiscal applicable des ventes distance via internet au profit de clients franais et trangers, notamment au regard de limposition du rsultat et de la TVA ? Rgles applicables La livraison dun bien meuble corporel expdi par le vendeur constitue une vente distance, et non une livraison intracommunautaire exonre, lorsque lacqureur (tabli en UE) est un particulier ou une personne bnficiant du rgime drogatoire (PBRD). Dans ce rgime, la TVA est toujours due par le vendeur. Cette TVA est acquitte soit dans le pays de dpart (la France) si le montant des ventes nexcde pas un seuil de 35 000 (ou 100 000 selon les pays de destination), soit dans le pays darrive dans le cas contraire. Au regard de limposition du rsultat, la totalit des ventes, quelles soient faites sur place ou distance, participeraient la formation du bnfice et seraient donc taxes limpt sur les socits au taux de droit commun.

DOSSIER 3 : DROIT DES CONTRATS

DOSSIER A : CAS DESCLOUS Rappel des faits Monsieur DESCLOUS, entrepreneur individuel, vend des articles de dcoration de qualit ; Il a rcemment command un artisan ferronnier un lot de vingt garnitures de chemines de fabrication artisanale et a vers un acompte de 30% du prix. A la rception des produits, il saperoit immdiatement quil sagit darticles dorigine industrielle dont la qualit est fort diffrente du modle prsent par le ferronnier ; Il savre rapidement que celui-ci nest pas artisan et quil a mont une mise en scne pour tromper monsieur DESCLOUS, lequel envisage de demander la nullit du contrat.
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Question 1 Problme de droit Quelles sont les causes de nullit dun contrat de vente ? Rgles applicables Comme tout contrat, la vente doit respecter les conditions de validit fixes par le code civil, conditions relatives au consentement et la capacit des parties, ainsi qu lobjet et la cause du contrat. Lorsque ces conditions de validit ne sont pas runies, il est possible dobtenir la nullit du contrat, c'est-dire sa disparition rtroactive. Dans le droit franais des contrats qui repose sur le principe de la libert contractuelle, le consentement des parties est essentiel puisqu'il est l'origine de l'engagement de chacun. Ce consentement doit donc tre donn librement pour exprimer la volont relle de ceux qui sengagent ; Il doit sagir dun consentement clair, c'est--dire donn en toute connaissance de cause. Celui qui se trompe ou qui est tromp nest donc pas valablement engag, de mme que celui qui sengage sous la contrainte. Ainsi, le consentement ne doit pas tre fauss par des dfauts que lon appelle des vices du consentement et qui sont au nombre de trois : lerreur, le dol et la violence. Lerreur, cest lapprciation fausse de la ralit par celui qui sengage. En cas derreur le consentement est vici car il nest pas donn en toute connaissance de cause. Quant au dol, cest lutilisation de manuvres frauduleuses destines tromper une personne pour lamener conclure un contrat quelle naurait pas conclu sans ces manuvres. Le dol obit une dfinition prcise : Il suppose lexistence de manuvres frauduleuses qui peuvent prendre la forme dune mise en scne, par exemple la modification du compteur kilomtrique dun vhicule, la production dun faux bilan pour vendre des parts sociales, la production de faux bulletins de salaires pour obtenir un crdit ; Les manuvres frauduleuses peuvent galement rsulter dun simple mensonge, par exemple des informations inexactes donnes par un vendeur sur la composition dun produit ou son origine. Il y a dol lorsque ces manuvres sont intentionnelles, donc destines induire en erreur afin de tromper le cocontractant pour lamener conclure le contrat. Il ny a donc pas dol lorsque les informations inexactes ont t donnes par ignorance. Pour quil y ait dol, il faut que les manuvres frauduleuses soient le fait du cocontractant lui-mme et non par dun tiers. Pour tre une cause de nullit du contrat, les manuvres frauduleuses doivent avoir provoqu une erreur dterminante pour celui qui en est victime ; Donc, sil apparat que, sans les manuvres frauduleuses, la victime aurait malgr tout conclu le contrat, mais des conditions diffrentes, celui-ci ne pourra pas tre annul. Par opposition au dol principal, on parle alors de dol incident, dont la sanction est le versement de dommages intrts la victime.

Application au cas En lespce, les conditions du dol semblent runies ; En effet, la prsentation de faux documents attestant de sa qualit dartisan peut sanalyser comme une manuvre frauduleuse, de mme que la prsentation dun modle de fabrication artisanale diffrent des produits effectivement vendus.
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Ces manuvres frauduleuses taient intentionnelles, et avaient pour but de tromper monsieur DESCLOUS, le ferronnier ne pouvant prtendre quil ignorait que les informations fournies taient fausses. De plus, cest bien le cocontractant de monsieur DESCLOUS qui est lorigine des tromperies et enfin il ny a pas de doute sur le fait que ces manuvres ont t dterminantes pour lui ; En effet, lnonc prcise quil est apprci pour son srieux et la qualit des produits quil vend et que soucieux de prenniser cette image, il prte une attention particulire au choix de ses fournisseurs ; On peut donc en tirer comme conclusion que sil avait connu lorigine et la qualit relle des produits en question, il naurait pas conclu ce contrat. Il est donc trs probable que monsieur DESCLOUS obtienne la nullit de la vente.

Question 2 Problme de droit Celui qui est lorigine dun dol ayant pour consquence la nullit dun contrat de vente engage-t-il galement sa responsabilit civile contractuelle ? Rgles applicables En cas de non-respect des conditions de formation dun contrat, la nullit est la sanction par excellence, mais ce nest pas la seule ; Il existe dautres sanctions, parmi lesquelles la responsabilit de celui qui na pas respect les rgles applicables. Celui qui est lorigine de lirrgularit dans la formation du contrat engage en effet sa responsabilit lgard de lautre partie, responsabilit civile et dans certains cas responsabilit pnale. En plus de la nullit du contrat, il est possible de demander la condamnation de lauteur de la faute indemniser le prjudice caus lautre partie, mais uniquement sur le fondement de la responsabilit dlictuelle ; En effet, le contrat ayant t annul, il est impossible dinvoquer la responsabilit contractuelle. Enfin il faut noter quune cause de nullit du contrat peut aussi tre constitutive dune infraction ; Cest notamment le cas du dol qui peut constituer galement une escroquerie sanctionne pnalement par une amende jusqu 375 000 et un emprisonnement jusqu cinq ans. Application au cas En lespce, laction en responsabilit contractuelle envisage par monsieur DESCLOUS na aucune chance daboutir et il faut donc lui conseiller dagir sur la base de la responsabilit dlictuelle, cette demande de dommages et intrts pouvant tre faite en mme temps que la demande de nullit du contrat de vente. Enfin, monsieur DESCLOUS peut galement envisager de poursuivre monsieur ASSOMME pnalement pour escroquerie.

DOSSIER B : LA GARANTIE DES VICES CACHES Question 3 Le vendeur dun bien doit protger lacheteur contre les vices cachs qui rendent le bien impropre lusage quil voulait en faire ; cest ce que lon appelle la garantie des vices cachs.

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a) Quest-ce qu'un vice cach ? Un vice cach est un dfaut de la chose vendue, dfaut non visible et suffisamment important pour rendre cette chose impropre lusage que lacheteur voulait en faire (on parle alors de vice rdhibitoire), ou pour en diminuer notablement la valeur ; Un vice est cach lorsquil ne peut tre dtect au cours dun examen superficiel ; Le caractre apparent ou cach du vice est apprci par les tribunaux en fonction de la qualit de lacheteur ; Si lacheteur est un profane, c'est--dire un non professionnel, la jurisprudence nexige pas de lui des vrifications pousses, mais il ne doit pas pour autant tre dispens des vrifications lmentaires auxquelles toute personne procderait en pareil cas.

b) Qui est tenu de la garantie des vices cachs ? Selon le code civil, cest le vendeur de la chose vendue qui est tenu de la garantie des vices cachs envers son acheteur, lequel agira donc contre lui. Cependant, en pratique, il arrive frquemment que la chose ait fait lobjet de ventes successives avant lapparition du vice. Dans cette hypothse, si lacheteur agit contre son vendeur, celui-ci peut son tour se retourner contre son propre fournisseur en utilisant laction rcursoire. Pour viter la complexit de ces procdures et les dlais qui sy rattachent, la jurisprudence permet aussi lacheteur dagir directement contre les vendeurs prcdents, et ce, bien quil nait aucune relation contractuelle avec eux ; Il peut mme agir contre tous les vendeurs pour obtenir leur condamnation solidaire, ce qui lui donne de meilleures chances dtre indemnis. Cest ce que lon appelle laction directe.

c) Quelle est loption offerte au bnficiaire de la garantie en cas de vices cachs ? En cas de vice cach, lacheteur dispose dune option ; Il peut exercer laction rdhibitoire qui consiste demander la restitution du prix pay moyennant la restitution de la chose ; Il peut prfrer exercer laction estimatoire et garder le bien tout en obtenant une rduction du prix proportionne la perte de valeur subie du fait du vice. Cest ce que prcise dans ses arguments la socit Blanchisserie industrielle catalane, lappui de son pourvoi en cassation : lacheteur ayant le choix de rendre la chose et de se faire restituer le prix ou de la garder et de sen faire remettre une partie du prix

d) A quelles conditions laction en garantie des vices cachs peut-elle tre exerce ? Pour que la garantie des vices cachs puisse jouer le code civil exige plusieurs conditions : Il faut un vice suffisamment grave pour rendre la chose impropre lusage que lacheteur voulait en faire ou pour en diminuer notablement la valeur ;

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Donc, si le vice en question a disparu du fait de la remise en tat opre par le vendeur, le bien ntant plus impropre lusage auquel il tait destin, la rsolution de la vente ne peut plus intervenir. Cest largument retenu par la Cour de cassation dans son arrt du 1er fvrier 2011 pour rejeter la demande de rsolution de la vente forme par la SA Blanchisserie industrielle catalane. Par ailleurs, il doit sagir dun vice non visible au moment de la vente puisque, selon le Code civil, le vendeur n'est pas tenu des vices apparents et dont l'acheteur a pu se convaincre lui-mme Si le dfaut est apparent, on suppose en effet que lacheteur la vu et accept. Enfin, seul le vice antrieur la vente est garanti ; Il serait en effet anormal de demander au vendeur dintervenir pour des dfauts qui nexistaient pas lors de la vente. Cest ce que relve la socit Blanchisserie industrielle catalane dans laffaire qui loppose la SAS Europe Auto, argument que mentionne larrt de la Cour de cassation : lexistence dun vice cach sapprcie au jour de la vente . Pour faire jouer la garantie des vices cachs, le code civil exige que lacqureur agisse dans un dlai de deux ans partir du moment o lacheteur a dcouvert le vice ou, ventuellement partir du rapport dexpert.

DOSSIER 4 : AUGMENTATION DE CAPITAL

Rappel des faits La SA e-VREST a t cre il y a 5 ans ; Le capital gal 100 000 et divis en 10 000 actions est dtenu 69% par M. THORMAN. En 2010, la socit a dgag un rsultat net de 1,5M qui a t affect en rserves, ce qui a port le montant des capitaux propres 4M. Une augmentation de capital de 100 000 , au pair et en numraire est envisage avec libration intgrale des actions ; Le 12 mai 2011 lAGE est runie pour se prononcer sur le projet ainsi que sur la suppression du droit prfrentiel de souscription. La souscription en serait rserve la SAS HIGHTITUDE, sous-traitant de e-VREST, qui compte procder une libration par compensation avec une crance de 100 000 quelle dtient sur la SA et qui sera chance le 30 juin 2011.

Question 1 Problmes de droit Combien dactions seront mises lors de laugmentation de capital et quel prix ? Quelle sera la part du nouvel actionnaire dans le capital de la SA aprs cette augmentation ? Rponse Les actions seront mises au pair, cest--dire au mme prix que les actions mises lors de la constitution de la socit, soit 10 . Laugmentation de capital prvue slevant 100 000 , il y aurait donc mission de 10 000 actions nouvelles.
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En souscrivant la totalit de ces actions nouvelles, la SAS HIGHTITUDE pourrait dtenir 50% du capital de la SA e-VREST, et en devenir lactionnaire le plus important ; En effet, aprs laugmentation du capital, M.THORMAN ne dtiendrait plus que 34,5% des parts de la socit et les six autres actionnaires 15,5%. La SAS HIGHTITUDE serait donc en position de force au sein de la SA e-VREST, sans toutefois tre en mesure de prendre seule les dcisions ordinaires. Elle pourrait cependant bloquer toutes les dcisions extraordinaires du fait de la dtention de la minorit de blocage.

Question 2 Problme de droit Quelles sont les conditions financires dune telle augmentation de capital ? Rgles applicables Selon les textes, le capital doit tre intgralement libr avant toute mission dactions nouvelles en numraire , ce qui suppose que les fonds aient t appels et effectivement verss. Le non-respect de cette condition pralable peut entraner la nullit de laugmentation de capital ainsi que des sanctions pnales. Lors dune augmentation de capital en numraire, les actionnaires ont un droit de prfrence en ce qui concerne la souscription des actions nouvelles. Cette rgle est dordre public, c'est--dire que toute clause contraire des statuts est non crite. Ce droit prfrentiel leur permet de souscrire un certain nombre dactions nouvelles, nombre qui dpend de leur participation dans le capital. Si un actionnaire ne souscrit pas une augmentation de capital, les actions quil dtient et les droits qui sy rattachent (droit de vote, droit au dividende) vont se trouver dilus lors de lmission des nouvelles actions. Ainsi, il y a un risque de perte de majorit et de baisse de la rentabilit des titres dtenus. Cest pourquoi le droit prfrentiel de souscription est dtachable des actions et ngociable pendant la dure de la souscription, afin de compenser cette dilution des droits ; la valeur de ce droit correspond la perte de valeur que subissent les actions du fait de lmission des actions nouvelles. Mais dans certains cas, il est ncessaire que laugmentation de capital se fasse au profit dune personne dtermine, par exemple un crancier qui accepte de convertir sa crance en actions. Pour cela, il faut donc que les actionnaires renoncent leur droit prfrentiel de souscription. Cette dcision de supprimer le droit prfrentiel de souscription est prise par lassemble gnrale extraordinaire, aprs prsentation dun rapport du conseil dadministration ou du directoire exposant notamment les motifs de laugmentation de capital et de la suppression du droit prfrentiel de souscription ; De plus lassemble doit avoir galement communication dun rapport du commissaire aux comptes donnant son avis sur la suppression du droit prfrentiel de souscription et les modalits de calcul du prix dmission des actions nouvelles. Lomission dun seul de ces rapports entrane la nullit des dlibrations. Le prix des actions nouvelles est dfini par lassemble gnrale extraordinaire au vu des rapports du conseil dadministration et du commissaire aux comptes. En gnral, elles sont mises au montant du nominal.

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Mais, sil existe des rserves ou des plus-values dactif, les nouveaux actionnaires acquirent des droits sur ces sommes ds leur entre dans la socit. Donc, pour rtablir lquilibre entre anciens et nouveaux actionnaires, le montant nominal peut tre major dune prime dmission dont le montant est gal au montant des rserves, divis par le nombre dactions nouvelles mises. La prime dmission est verse la socit par les nouveaux actionnaires mais elle ne leur donne droit ni des actions supplmentaires, ni un droit de vote major, ni un dividende complmentaire. Si la prime dmission peut paratre peu justifie lorsque les actionnaires bnficient dun droit prfrentiel de souscription en revanche, dans lhypothse dune suppression de ce droit elle permet de rtablir lquilibre entre nouveaux et anciens actionnaires. Enfin il faut noter que un quart au moins du montant nominal des actions nouvelles doit tre libr lors de la souscription et que la prime dmission doit tre intgralement libre au moment de la souscription.

Application au cas La SA e-VREST a t cre il y a 5 ans et on peut donc supposer que la condition pralable de libration intgrale du capital est bien remplie ; De plus, il est prvu une libration intgrale des actions souscrites, ce qui l encore est bien conforme aux exigences lgales en matire de daugmentation du capital par apports en numraire ; En revanche, il semble que les conditions financires de laugmentation prvue ne soient pas trs quitables pour les anciens actionnaires ; En effet, les rserves sont importantes (3 900 000 ) et la perte de valeur des actions lissue de laugmentation sera trs leve (195 par action) et non compense du fait de la suppression du droit prfrentiel de souscription indispensable dans le cas dune augmentation par compensation de crance. La valeur thorique de chaque action avant laugmentation est en effet gale 4 000 000 /10 000 soit 400 ; Aprs laugmentation, cette valeur thorique tombera (4 000 000 + 100 000) / 20 000 soit 205 . Il y aura donc une perte de valeur de 195 par action, ce qui est trs prjudiciables aux anciens actionnaires et excessivement avantageux pour la SAS HIGHTITUDE. Il serait donc quitable de prvoir une prime dmission qui rtablisse lquilibre rompu du fait de la prsence de rserves importantes et de la suppression du droit prfrentiel de souscription. Le montant de cette prime serait gal au montant des rserves (3 900 000) divis par le nombre dactions nouvelles (10 000) soit 390 .

Question 3 Problme de droit Quelles sont les conditions spcifiques respecter en cas daugmentation du capital dune SA par compensation de crance ? Rgles applicables En cas daugmentation de capital par compensation de crance, le code de commerce pose certaines conditions ; En effet, la crance compense doit tre liquide et exigible au moment de la libration des actions, cest-dire au moment o la compensation est ralise, cest--dire inscrite en compte.

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Une crance est liquide lorsque son montant est prcisment dtermin ; Une crance est exigible lors quelle est arrive chance. Application au cas En lespce, les dcisions relatives laugmentation de capital prvue seront prises au cours de lassemble gnrale extraordinaire, cest--dire le 12 mai 2011 ; Or cette date, la crance de la SAS HIGHTITUDE ne sera pas encore exigible, puisquelle doit venir chance le 30 juin 2011. Deux solutions peuvent tre envisages pour remdier cette situation : Les dirigeants pourraient dcider de reporter lAGE une date postrieure au 30 juin 2011 La SA pourrait renoncer au bnfice du terme de la crance, afin que celle-ci soit immdiatement exigible.

Question 4 Problme de droit Lors dune augmentation de capital par compensation de crance, qui est charg dtablir le certificat qui constate la libration des fonds ? Rgles applicables Les actions souscrites en numraire sont obligatoirement libres d'un quart au moins de leur valeur nominale lors de la souscription ; De plus, dans lhypothse dune prime dmission, la totalit de celle-ci doit galement tre libre au moment de la souscription. La libration du surplus doit intervenir, en une ou plusieurs fois, dans le dlai de cinq ans compter du jour o l'augmentation du capital est devenue dfinitive. Lorsque la libration des actions se fait par les moyens classiques, espces, chques, virements, les fonds doivent tre dposs chez un notaire, dans une banque ou la caisse des dpts et consignations dans les 8 jours qui suivent le versement ; Lorsque toutes les actions mises ont t souscrites, le dpositaire tablit un certificat qui constate les souscriptions et les versements effectus. Lorsque la libration des fonds se fait par compensation avec une crance liquide et exigible sur la socit, le conseil dadministration ou le directoire doit tablir un arrt de comptes concernant les dettes qui font lobjet de la compensation et ce document doit tre certifi exact par le commissaire aux comptes. De plus, dans cette hypothse, la libration des actions est constate par un certificat ou du commissaire aux comptes (ou du notaire), ce document tenant lieu de certificat du dpositaire ; Le CAC atteste ainsi que les critures comptables relatives la compensation ont bien t passes et que les actions nouvelles ont ainsi t libres. Application au cas En lespce, il sagit dune libration par compensation de crance, donc le certificat du dpositaire sera tabli par le commissaire aux comptes de la SA e-VREST.

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