Tle ACC3/Cours de Droit des affaires

Les sources du droit des affaires

Toute règle de droit peut, à un moment ou un autre, être appelée soit à régir une situation
économique donnée, soit à avoir un rapport avec cette situation.
Les ressources du droit des affaires sont nombreuses et peuvent être citées comme suit :

1. La constitution ;
2. Les traités internationaux ;
3. Les lois ;
4. La réglementation ;
5. Les usages ;
6. Les décisions de justices et la jurisprudence ;
7. Les commentaires des juristes ou doctrine ;
8. Les principes généraux du droit.

2.1. La constitution
Elle détermine l’organisation et le fonctionnement des pouvoirs publics ; elle précise les
attributions et les compétences respectives du parlement et du pouvoir exécutif pour
élaborer des règles de droit.
Elle est complétée par des lois organiques fixant les modalités de l’organisation et du
fonctionnement de ces pouvoirs publics.
La constitution est un ensemble de règles qui déterminent les attributions de chaque pouvoir
(Législatif- Exécutif- Judiciaire) et les relations entre ces différents pouvoirs.
La constitution est un texte fondamental, hiérarchiquement supérieur à tous les textes de
lois. C’est dans ce cadre que le droit des affaires ne peut enfreindre les dispositions de la
constitution en tant que source de droit, surtout en matière de dispositions ayant un lien avec
les libertés individuelles, la liberté de propriété, le droit à la gérance des affaires
économiques (industrielles-commerciales-agricoles-financières…), la liberté du commerce.

2.2. Les traités internationaux

Les traités internationaux, ou conventions internationales, sont des accords conclus entre
Etats souverains fixant des règles obligatoires pour les situations qu’ils soumettent à leur
compétence.
Ils sont conclus par écrit entre Etats et régis par le droit international.

Les types des traités internationaux

 Les traités bilatéraux

Les traités bilatéraux sont des accords conclus entre deux Etats. Ils ont été pendant
longtemps les seuls utilisés (traités de paix, traités de coopération, traités de commerce).
Les traités économiques : conventions de commerce, accord douanier, traités d’assistance
économique, accords sur les investissements, accords techniques et financiers, constituent
une des sources du droit des affaires.

 Les traités multilatéraux

Les traités multilatéraux ont pour but d’établir des règles uniformes pour un nombre plus ou
moins considérable d’Etats. Ces conventions ont le plus souvent vocation à s’étendre à de
nombreux Etats, même s’ils n’ont pas participé à leur élaboration. Ces traités comportent de
nombreux liens juridiques, chaque partie est liée à l’égard de toutes les autres et peut
revendiquer de chacune d’elles l’application de la règle posée par la convention. Le premier
traité multilatéral remonte au 9 juin 1815 (Acte de Congrès de Vienne) et avait pour but de
réunir dans un instrument général les dispositions essentielles contenues dans les traités
bilatéraux conclus entre les Etats Européens.

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Il s’agissait donc d’un traité général récapitulatif ayant pour but d’établir une loi de la société
européenne. Cet acte contenait, entre autres, des règles sur les fleuves internationaux
(navigation, utilisation des eaux, etc…).
 Les traités d’organisation de la vie économique
Ces traités ont pour but de faciliter les relations « économiques entre Etats. Certains d’entre
eux revêtent une importance particulière, à savoir :

1°- les accords de Bretton Woods (U.S.A) signé le 22 juillet 1944, ont abouti à la création du
Fonds Monétaire International (F.M.I) pour établir un système multilatéral de paiement et
lutter contre les restrictions monétaires entravant le développement du commerce
international pour la reconstruction et le développement (BIRD ou Banque Mondiale).

2°- l’accord général sur les tarifs douaniers et le commerce ou GATT (Général Agreement
Tarifs and Trade), signé à Genève le 30 octobre 1947, entre en vigueur le 1er janvier 1948.
Il repose sur trois principes fondamentaux :

 La non-discrimination entre partenaires commerciaux, ce qui entraîne l’application de

deux classes :
 La clause de la nation la plus favorisée, imposant à tout Etat signataire accordant des
avantages commerciaux à un autre pays de les étendre à l’ensemble des Etats
signataires.
 La clause du traitement National, consistant à ce que tout Etat signataire doit
appliquer aux produits étrangers un traitement identique à celui de ses produits
nationaux.
 L’abaissement général et progressif des barrières tarifaires.
 L’interdiction des restrictions quantitatives par la voie de contingentements sauf
exception en vue surtout de contrôler une production agricole et de résorber les
excédents.

3°- l’Organisation Mondiale du commerce (O.M.C) issue de l’accord de Marrakech du 15 avril

1994 et issue aussi de la fin du GATT.
Le rôle de l’organisation Mondiale du commerce consiste dans les missions
suivantes :

1. Mettre en œuvre et faire fonctionner les accords et instruments juridiques déjà

élaborés.
2. Animer et coordonner les négociations commerciales.
3. Régler les différends entre Etats membres.
4. Coopérer avec le Fonds Monétaire International (F.M.I) et la Banque Internationale
de Reconstruction et de Développement (BIRD).

4°- La C.N.U.C.E.D ou la Conférence des Nations Unies pour le commerce et le

développement :
La C.N.U.C.E.D a été créée en 1964 par les Nations Unies, elle dispose d’une structure
propre composée d’une conférence plénière se réunissant tous les quatre ans, d’un organe
permanent (le conseil du Commerce et du Développement) et d’un secrétariat. Son objectif
est l’instauration de relations commerciales internationales plus équitables entre les pays
industrialisés et les pays sous-développés.

 Le régime juridique des traités 

Pour entrer en vigueur, les traités doivent être ratifiés et publiés au journal Officiel de la
République Gabonaise. C’est le président de la République qui ratifie les traités, c’est-à-dire
confirme ces engagements internationaux pris par l’Etat Gabonais.

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Ces traités ou accords une fois approuvés et dès leur publication, ont une autorité supérieure
à celle des lois, sous réserve pour chaque accord ou traité, de son application par l’autre
partie, s’ils prévoient une condition de réciprocité.

2.3. Les lois

Le législateur est la personne la mieux placée pour élaborer les dispositions et les règles
juridiques particulières au commerce, à l’activité industrielle et à l’organisation de la vie
financière et monétaire.
Il faut signaler que la majorité des dispositions et principes régissant l’activité économique
ont été élaborés par la loi.

Exemple :
-La loi n°15/98 du 23 juillet 1998 instituant la charte des investissements au Gabon.

Les lois sont les textes adoptés par le parlement ou pouvoir législatif. Elles sont promulguées
par le Président de la République. La promulgation est le décret par lequel le Président de la
République atteste l’existence d’un texte et donne l’ordre de l’observer, toute loi est désignée
par la date de sa promulgation.
La publication s’opère par l’insertion du texte de loi au journal officiel de la République
Gabonaise. Une fois publiée, la loi entre en vigueur et son application est obligatoire.
La loi est subordonnée à la constitution et ne peut comporter des dispositions qui lui sont
contraires, elle est aussi subordonnée aux traités ou accords régulièrement ratifiés.

2.4. La réglementation
La réglementation émane du pouvoir exécutif ; c’est-à-dire du gouvernement. Les
règlements sont identifiés aux décrets ou aux arrêtés émanant de l’autorité publique et
prescrivant une règle de conduite à tous ceux qui sont susceptibles de tomber dans leur
domaine d’application.

Les règlements peuvent prendre des formes variées, le plus fréquemment s’agit de décret ou
d’arrêtés :

1. Les décrets ne peuvent émaner que du Président de la République ou du Premier

Ministre. Ils servent à déterminer les modalités d’application de certaines lois (décrets
d’application), ou portent sur les matières autres que celles qui sont du domaine de la
loi (domaine de la réglementation)
2. Les arrêtés émanent des ministres, préfets, maires etc.
Les règlements doivent être conformes à la constitution, aux traités et aux lois et constituent
une source du droit des affaires.

2.5. La coutume ou les usages

La coutume ou les usages sont des pratiques habituellement suivies dans une profession ou
dans un lieu ; à force d’être répétitives, ces pratiques deviennent des règles juridiques et les
contractants qui ne les écartent pas par une clause expresse, sont censés les accepter.
Ces usages peuvent être généraux, locaux ou spéciaux à une profession.
La coutume est née dans une société d’une façon spontanée, elle résulte d’une répétitivité
des règles et solutions à des problèmes liés à la complexité des intérêts et relations des
individus.

2. Nécessité et importance des usages : les usages tiennent une grande place dans
la vie des affaires et cela pour plusieurs raisons :
3. La diversité des relations d’affaires est telle que le législateur n’a pas la possibilité de
tout prévoir, aussi, il se retourne vers les usages pour donner la règle à suivre.
4. Les affaires commerciales et les transactions sont caractérisées par la rapidité : les
commerçants n’ont pas le temps de préciser jusque dans les détails les conditions de

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leurs contrats, ils s’en rapportent donc à ce qu’il est d’usage de faire en pareille
circonstance.
5. S’agissant du commerce international, les usages permettent d’unifier le droit plus
rapidement que ne le font les traités entre Etats.
Il faut souligner dans ce cadre que les affaires et les opérations commerciales sont souvent
traitées et exercées entre commerçants issus de pays différents. C’est pour cela que les
règles du droit commercial peuvent être parfois identiques dans plusieurs pays.
En outre, la contradiction des codes de commerce entre les pays peut engendrer un gel des
relations commerciales et une perturbation du principe basé sur la confiance dans les
rapports au niveau mondial.
Il faut souligner que les usages sont plus souples et permettent de faciliter l’échange entre
commerçants de différents pays.

A.3. Les différents types d’usages

 ■ Les usages internationaux : ce sont des règles que les opérateurs du commerce
international acceptent de suivre quelle que soit leur nationalité. Ils font pour certains d’entre
eux l’objet de tentatives de codifications.
■ Les usages internes : ces derniers naissent de pratiques habituelles, ils sont parfois
limités à un lieu précis. Ces usages peuvent avoir une durée de vie plus longue.
Certains usages généraux sont communs à toutes les activités commerciales et industrielles.

4. La force juridique des usages :

Les usages n’ont de force juridique que s’ils remplissent trois conditions :

 Ils doivent être acceptés expressément.

 Ils doivent être généraux, constants et anciens.
 Ils ne doivent pas être contraires à l’ordre public.

5. La preuve des usages :

La preuve des usages incombe à ceux qui les évoquent et se fait par tous les moyens.
Dans la pratique, on utilise des attestations émanant d’autorités compétentes : chambre de
commerce, syndicats professionnels. Mais l’information recueillie n’a qu’une valeur
indicative, le juge du fond appréciant et interprétant souverainement les usages.

2.6 La décision de justice et la jurisprudence 

■ Les décisions de justice

Les décisions de justice jouent un très grand rôle dans l’élaboration du droit et spécialement
du droit des affaires. Elles doivent notamment, déterminer, en cas de silence d’un texte, si
une norme est impérative ou non, il leur appartient aussi d’apprécier la force obligatoire des
usages et d’interpréter tant les clauses des contrats que le contenu des lois et règlements
lorsque leur sens fait difficulté.
Les décisions de justice énoncent des règles et des solutions qui constituent ce que l’on
appelle la jurisprudence.

■ La jurisprudence
Les tribunaux et les cours de justice jouent un rôle décisif dans l’application des règles de
droit. Ils sont amenés à définir leur sens à l’occasion des litiges qui leur sont soumis.
Leurs décisions ont une autorité qui se manifeste pendant très longtemps, tant qu’une autre
solution ne l’a pas réservée.
Chaque décision de justice est susceptible d’apporter à tout moment, un complément. Les
tribunaux doivent fonder leurs décisions sur les « lois ». En pratique, ils sont souvent
conduits à choisir entre les différents sens que la loi peut recevoir : C’est pourquoi on peut, à
juste titre considérer qu’il existe une « loi de juge ».

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2.7 Les commentaires des juristes (la doctrine)

Les penseurs et chercheurs en matière de droit ont contribué d’une manière efficace à
l’enrichissement et l’évolution des lois par leurs études, analyses et propositions de lois
meilleures dans des ouvrages distincts selon l’objet et le contenu de l’étude.

Avant de procéder à l’élaboration des textes de lois, les législateurs consultent ces ouvrages
qui très souvent contiennent des propositions et orientations utiles pour la société. A cet
effet, les avis et opinions des chercheurs seront sélectionnés et élaborés sous forme de
projets de loi et par conséquent les commentaires de ces derniers constituent une force du
droit dont notamment le droit des affaires.
Il faut souligner que beaucoup de justices font connaître leur opinion sur les « lois », les
décisions de justice, les formules nouvelles de contrat. L’ensemble de ces opinions constitue
ce qu’on appelle la doctrine.
La doctrine émane des enseignants et des chercheurs, elle est aussi l’œuvre de praticiens et
des magistrats.

 2.8 Les principes généraux du droit

Les principes généraux du droit sont la traduction des fondements de l’ordre juridique
existant dans un état souverain, par exemple l’insaisissabilité des biens des personnes
morales publiques. Ils ont une valeur législative.
Ces principes généraux sont invoqués par les tribunaux pour combler les lacunes des textes
ou pour éviter une atteinte à un intérêt légitime.

Conclusion :

 Le droit des affaires constitue l’ensemble des règles juridiques applicables au monde
des affaires (activités industrielles- activités commerciales- activités financières…)
 Les affaires concernant les activités économiques sus citées, notamment sous leurs
aspects commerciaux et financiers.
 Le droit des affaires, à l’instar des autres droits a connu de grandes évolutions et se
manifeste par ses caractères de rapidité, d’évolution et d’internationalisation de ses
règles et normes.
 Toute règle de droit peut, à un moment ou un autre, être appelée soit à régir une
situation économique donnée, soit à avoir un rapport avec cette situation.
 Les sources de droit sont nombreuses à savoir : la constitution- les traités
internationaux- les lois-la réglementation- les usages- les décisions de justice- la
doctrine et les principes généraux du droit.
 Donc production-commercialisation et répartition et aussi financement sont les bases
essentielles de l’activité économique mais le travail est le facteur le plus important,
car il est la source vitale de toute amélioration de ces activités et de toute croissance
économique.
 Aussi, par le travail, la recherche de la rentabilité entraîne-t-elle avec elle
l’organisation qui la procure à savoir l’entreprise et l’esprit d’entreprise. L’évolution de
l’esprit d’entreprise, le développement des affaires ne peut rester sans organisation
et sans règlement de son vaste domaine, à savoir l’élaboration de textes de lois dont
le droit des affaires constitue une base essentielle.

Source internet

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