2055 Support Rencontres Social 2011

Les principaux piges sociaux viter
Rencontres du social Mai / Juin 2011
Les principaux piges viter en matire sociale
SOMMAIRE
Peut-on augmenter temporairement la dure du travail
dun salari temps partiel ?
Lemployeur peut-il sanctionner un salari en tat
dbrit ?
Les dirigeants dune socit en sommeil sont-ils
redevables de cotisations sociales ?
Que faire quand un salari refuse de signer son contrat
dans les 48 heures ?
Faut-il indiquer les horaires de travail du salari dans le
contrat de travail ?
Rencontres du social Mai 2011
Les principaux piges viter en matire sociale
Les jours RTT non pris en fin danne sont-ils perdus ?

Le salari acquiert-il des jours RTT pendant ses
absences et le pravis non effectu ?
Peut-on exclure certains salaris du bnfice du rgime
de prvoyance de lentreprise ?
Lauto-entrepreneur peut-il revendiquer un contrat de
travail ?
Faut-il faire un bulletin de salaire pour un salari
absent ?
Peut-on augmenter temporairement la

dure du travail dun salari temps
partiel ?
Peut-on augmenter temporairement la dure du

travail dun salari temps partiel ?
Contrat de travail temps partiel

Contrat peu souple
Mentions obligatoires
Dure du travail, rpartition
Heures complmentaires
Comment faire pour augmenter temporairement la

dure du travail, au-del des heures
complmentaires autorises ?
A quel taux rmunrer les heures en question ?

Recours aux heures complmentaires

Un plafonnement lgal strict
Elles ne peuvent pas excder 1/10me de la dure
hebdomadaire ou mensuelle prvue au contrat de travail
Limite pouvant tre porte au 1/3 par accord collectif,
dentreprise ou de branche
Elles ne peuvent pas avoir pour effet de porter la dure

du travail au niveau de la dure lgale ou
conventionnelle (si elle est infrieure)
Sanctions pnales
Le non-respect de ces limites est sanctionn par
lamende prvue pour les contraventions de 5me classe
(1 500 pour les personnes physiques)

Recours aux heures complmentaires

Ncessit dun formalisme
Lemployeur doit avoir prvu dans le contrat la
possibilit de faire des heures complmentaires
A dfaut dune telle mention dans le contrat, lemployeur
ne peut imposer les heures complmentaires
Respect dun dlai de prvenance

Le salari doit tre inform de lexcution des heures
complmentaires au minimum trois jours lavance
Le refus du salari deffectuer des heures complmentaires
lorsquil est inform moins de trois jours avant la date
souhaite ne constitue pas une faute ou un motif de
licenciement

Modification du contrat de travail lie aux

dpassements rguliers de la dure du travail
Si lhoraire moyen rellement effectu par le
salari dpasse dau moins 2 heures par semaine
lhoraire contractuel, sur une priode de 12
semaines (apprcies soit de faon conscutive,
soit sur une priode globale de 15 semaines, soit
sur une autre priode fixe par laccord), le
contrat de travail est modifi, sous rserve dun
pravis de 7 jours
Modification automatique sauf opposition expresse du
salari

Augmentation temporaire de la dure du

travail par conclusion dun avenant au
contrat de travail
Risque de requalification en contrat temps plein
Cass. soc. 11 janvier 2006, n03-46698
Cass. soc. 5 avril 2006, n04-43180
Mme solution lorsque laugmentation temporaire

de la dure du travail se fait par conclusion dun
contrat dure dtermine
Cass. soc. 24 novembre 1998, n96-42270

Rmunration des heures

Heures complmentaires effectues dans la limite du 1/10me
Rmunration au taux habituel
Heures complmentaires excdant le 1/10me, dans la limite du

tiers
Majoration de 25%
Cass. soc. 7 dcembre 2010, n09-42315

Augmentation de la dure du travail, par avenant, conformment
aux prvisions de la CCN, qui prvoit une majoration de 25% pour
les heures au-del du 1/10me et jusquau tiers
Lavenant temporaire ne peut pas avoir pour effet de disqualifier
les heures complmentaires effectues
Lemployeur doit payer les heures effectues au-del du dixime
de la dure contractuelle avec la majoration de 25%

Prconisations
Prambule au contrat de travail : prvoir la possibilit
daugmenter la dure du travail de faon temporaire par
avenant
Signature dun premier avenant au contrat pour augmenter
temporairement la dure de travail
Signature dun second avenant au terme de la priode
dapplication du premier avenant pour formaliser le retour
aux conditions dorigine
Paiement des heures
Taux normal jusquau dixime
Majoration de 25% sous forme dindemnit pour les heures audel du dixime, dans la limite du tiers, si la CCN prvoit cette
facult
Taux normal au-del
Lemployeur peut-il sanctionner un

salari en tat dbrit ?

dbrit ?
Obligation de rsultat de lemployeur

dassurer la scurit et de protger la sant
physique et mentale des travailleurs
Risque de condamnation au titre de la faute
inexcusable (remboursement des sommes prises en
charge par la caisse, dommages intrts)
Emprisonnement et amende dau plus 75 000

dbrit ?
Encadrement strict de la consommation

dalcool sur le lieu de travail
Aucune boisson alcoolise autre que le vin, la
bire, le cidre et le poir n'est autorise sur le
lieu de travail
Il est interdit de laisser entrer ou sjourner dans
les lieux de travail des personnes en tat d'ivresse
Quid de la responsabilit de lemployeur concernant les
pots ou repas alcooliss quil organise dans lentreprise ?

dbrit ?
Preuve de ltat dbrit

Faire appel aux forces de police (policier,
gendarme)
Envoyer le salari la mdecine du travail pour
quil atteste de ltat dbrit
Recourir lalcootest
Cass. soc. 24 fvrier 2004, n01-47004

dbrit ?
Conditions de recours lalcootest

Recours, prvu par le rglement intrieur, justifi
par la nature du travail du salari de nature
exposer les biens ou personnes un danger
Possibilit de contestation du rsultat

dbrit ?
Prconisation
Mettre en place un rglement intrieur
Afficher une note de service rappelant
linterdiction de consommation dalcool dans
lentreprise et les modalits de recours
lalcootest, en se rfrant au rglement intrieur
Les dirigeants dune socit en sommeil

sont-ils redevables de cotisations sociales ?

Caractristiques de la mise en sommeil

Persistance de lexistence juridique de la socit
Absence dactivit
Absence de rmunration du dirigeant

Dirigeants relevant du rgime gnral

Grant minoritaire ou galitaire de SARL
Prsident de conseil dadministration de SA et
dirigeant de SAS
Affiliation titre obligatoire au rgime gnral ds lors
quils peroivent une rmunration au titre du mandat
A contrario, ils ne dpendent daucun rgime obligatoire de
protection sociale sils ne sont pas rmunrs (Cass. soc.
23/02/93)
Pas de cotisations sociales verser

Dirigeants relevant du RSI

Grant majoritaire de SARL
Grant associ unique dune SARL
Associ dans une SNC
Affiliation obligatoire au RSI mme en labsence dactivit
Cotisations minimales dues au RSI

Prconisations
Pour les dirigeants relevant du RSI dont la socit
na plus dactivit et qui ne souhaitent pas cotiser
Dissolution de la socit
Devenir grant minoritaire ou galitaire
Que faire quand un salari refuse de

signer son contrat dans les 48 heures ?

Obligation de disposer dun contrat crit

Pour les salaris en CDD (art. L 1242-12 et L 1242-13
C. tr.)
Dans les 2 jours de lembauche
Pour les salaris temps partiel (art.L 3123-14 C.

tr.)

Sanctions
Requalification du contrat dure dtermine en
contrat dure indtermine temps plein
Mise en cause de la responsabilit de lEC

Abus du salari
Preuve de labus
Refus dlibr de signer le contrat
Intention frauduleuse visant se prvaloir de la
requalification

Prconisation
Faire signer le contrat avant tout dbut dexcution
de la prestation de travail
Faut-il indiquer les horaires de travail

du salari dans le contrat de travail ?

Salaris temps complet

Obligation informative prvue par le droit
communautaire (Dir. Eur. 91/533 du 14/10/91)
Pas dobligation dans le code du travail
Pour ladministration lobligation informative est remplie
par la communication du bulletin de salaire
Mais les conventions collectives prvoient

gnralement dtablir un contrat crit
Certaines conventions fixent un contenu minimum au
contrat

Salaris temps complet

Habituellement, le contrat prcise que le salari est
embauch sur la base de la dure lgale et que ses
horaires de travail sont fixs par lemployeur (selon
lhoraire collectif affich ou selon des horaires
individualiss qui lui sont communiqus)
Dans ce cas la modification des horaires de travail relve du
pouvoir de direction, sous quelques rserves
Bouleversement complet des horaires
Si les horaires de travail sont contractualiss

Il faut modifier le contrat de travail pour les changer

Salaris temps partiel

Mention obligatoire (Art. L 3123-14 C. tr.)
Mention de la dure du travail et de sa rpartition
20 heures par semaine, soit 4 heures par jour du lundi au
vendredi
Dans ce cas, il faut informer le salari au moins 7 jours
lavance de ses horaires prcis
La mention des horaires prcis nest pas obligatoire

En pratique, cest souvent prcis dans le contrat

Salaris temps partiel

Sanctions
Amende de 5me classe
Amende applique autant de fois que de salaris concerns
Prsomption de conclusion du contrat temps plein
Prsomption simple
Pour la renverser, lemployeur doit apporter la preuve de la
dure exacte de travail, que le salari peut prvoir son
rythme de travail et quil na pas se tenir sa disposition
(Cass. soc. 9 avril 2008)

Prconisations
Pour les salaris temps complet
Ne pas mentionner la dure de travail et la rpartition dans
le contrat de travail
Pour les salaris temps partiel

Prciser la dure de travail et sa rpartition dans le contrat
Les jours RTT non pris en fin danne

sont-ils perdus ?
Origine des RTT

Jours de repos attribus au salari en compensation
dune dure de travail suprieure 35 heures
hebdomadaires
Donc si le salari na pas pris tous ses jours RTT en
fin danne, il a travaill plus de 1607 heures sur
lanne
Sort des JRTT non pris en fin danne

Paiement dheures supplmentaires
Majorations et allgements TEPA applicables
Transformation en repos compensateur de remplacement

Majorations applicables
Affectation un compte pargne temps

Affectation un PERCO
En labsence de CET, possibilit daffecter 5 jours par an au
PERCO, avec exonrations sociales (sauf CSG CRDS) et fiscales
Prconisations
Assurer la prise des jours RTT des salaris
Formaliser les demandes
Formaliser les transferts de jours RTT
Le salari acquiert-il des jours RTT

pendant ses absences et le pravis non
effectu ?
Le salari acquiert-il des jours RTT pendant ses absences

et le pravis non effectu ?
Rappel de la rglementation
Circulaire DRT 6 dcembre 2000
Logique dacquisition : jours RTT acquis par excution
dheures de travail entre 35 et 39 heures
Absence = pas de jours RTT
Logique forfaitaire : jours RTT acquis forfaitairement en

dbut danne
Absence sans incidence sur le droit jours RTT
Accords collectifs

Application pratique
En cas dabsence
Logique dacquisition : pas dacquisition de jours RTT
Logique forfaitaire : acquisition de jours RTT
En cas de pravis non effectu

Lemployeur ne peut priver le salari des droits dont il
aurait bnfici sil avait excut son pravis (Cass. soc. 8
avril 2009)
Acquisition de jours RTT sur la priode de pravis non
effectu

Prconisation
Prciser les rgles dacquisition des RTT et les
incidences de labsence (hors pravis non effectu)
sur le droit RTT dans le contrat de travail
Peut-on exclure certains salaris du

bnfice du rgime de prvoyance de
lentreprise ?

Les contributions patronales sont exclues de

lassiette des cotisations certaines conditions
Modalits de mise en place
Caractre collectif et obligatoire (dcret venir)
Absence de substitution un lment de salaire
Importance du contentieux URSSAF

Mise en place du rgime et lments produire

lURSSAF
Mise en place par convention collective de branche
Pas dlments produire si la convention est prcise
Mise en place par accord dentreprise

Produire laccord + rcpiss de dpt la DIRECCTE
Mise en place aprs ratification la majorit des intresss

dun projet daccord propos par lemployeur
Produire le projet daccord + procs verbal de ratification
Mise en place par dcision unilatrale de lemployeur

Produire une copie de lcrit remis aux salaris actant de la
dcision unilatrale et les modalits de remise de cet crit
Dans tous les cas, lemployeur doit produire les lments

descriptifs du systme de garanties

Rgime collectif
Bnficier lensemble du personnel ou une catgorie
objective de personnel
Rfrence au code du travail
Ouvriers, employs, agents de matrise, cadres
Cadres dirigeants, autonomes, intgrs
Rfrence la convention nationale de retraite des cadres

Rfrence aux usages et accords collectifs dans la profession
Exclusion de la rfrence des catgories dfinies dans
lentreprise ou au niveau de chaque salari (selon la circulaire)
Exclusion de la rfrence la dure du travail, lge, la nature
du contrat
Condition danciennet tolre : 12 mois

Rgime obligatoire
Adhsion obligatoire des salaris
Cas particulier en cas de mise en place par dcision
unilatrale
Exceptions ladhsion obligatoire des salaris

Salaris en CDD et travailleurs saisonniers
Distinction entre les CDD < 12 mois ou 12 mois
Salaris employeurs multiples

Salaris bnficiaires dune couverture complmentaire
obligatoire dans le cadre dun autre emploi
Salaris faible rmunration

Si le systme mis en place conduit le salari acquitter une
cotisation au moins gale 10 % de sa rmunration

Rgime obligatoire
Exceptions ladhsion obligatoire des salaris
Couple salari dans la mme entreprise
Possibilit daffilier un seul des deux en propre
Salaris dj couverts par le rgime de leur conjoint

Adhsion facultative au moment de la mise en place
Salaris dj couverts par une assurance individuelle

Adhsion facultative au moment de la mise en place
Salaris bnficiant de la CMU complmentaire

Valable jusqu lchance du contrat

Prconisations
Vrification de lassujettissement lors de
lembauche
Respect du formalisme / archivage des documents
obligatoires
Justificatif annuel de la couverture du salari
obtenir
Lauto-entrepreneur peut-il
revendiquer un contrat de travail ?

travail ?
Prsomption de non-salariat
Art L 8221-6 C. tr. : prsomption de non-salariat
pour les personnes physiques immatricules au RCS,
RM
Prsomption simple acceptant la preuve contraire

travail ?
Preuve du salariat
Existence dun lien de subordination
Excution dun travail sous lautorit dun employeur qui a
le pouvoir de donner des ordres et des directives
Exemple
Cass. soc. 30 mai 2007, n 03-44455
Deux grants dhtel ayant un contrat de mandat obtiennent
la requalification en contrat de travail car ils taient pays
par un pourcentage sur le chiffre daffaires, navaient aucun
choix pour les fournisseurs et les tarifs, taient subordonns
au mandant qui pouvait prononcer des sanctions

travail ?
Risques encourus en cas de requalification

Application du droit du travail
Application de la convention collective, salaire minimum,
rupture du contrat
Redressement URSSAF
Paiement des cotisations salariales et patronales
Travail dissimul
Dissimulation demploi salari : 3 ans demprisonnement +
45 K damende
Indemnit de 6 mois de salaire pour le salari

travail ?
Prconisation
Le statut dauto-entrepreneur doit rester cantonn
de relles activits indpendantes
Faut-il faire un bulletin de salaire pour

un salari absent ?
Faut-il faire un bulletin de salaire pour un salari absent ?
Obligation de remise dun bulletin de salaire

aux salaris de lentreprise
Art. L 3243-1 C.tr. : pour tous les salaris inscrits
leffectif quel que soit le montant de leur
rmunration
Quelle que soit la dure de labsence
Sanction : dissimulation demploi salari, dommages
intrts
Remise du bulletin de salaire lie au paiement

dune rmunration
Art. L3243-2 C.tr. : lors du paiement du salaire,
lemployeur remet une pice justificative dite
bulletin de paie
Interprtation a contrario : pas de remise de bulletin
en cas dabsence de rmunration
Prconisation
Il est recommand dtablir un bulletin de salaire
tant que le contrat de travail nest pas rompu quand
bien mme il serait vierge

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Recours aux heures complmentaires

Respect dun dlai de prvenance

Peut-on augmenter temporairement la dure du

Modification du contrat de travail lie aux

Peut-on augmenter temporairement la dure du

Augmentation temporaire de la dure du

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Rmunration des heures

Heures complmentaires excdant le 1/10me, dans la limite du

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Lemployeur peut-il sanctionner un

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Conditions de recours lalcootest

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