La vente du fonds de commerce comme toute vente, est soumise en principe aux

rgles du droit commun. Toutefois, la loi a apport un certain nombre de

drogations au droit commun soit dans lintrt des cranciers du vendeur pour
prserver leur gage sur le fonds de commerce, soit dans lintrt du vendeur
pour le protger contre linsolvabilit de lacqureur.
commerce

Para 1 : les conditions de la vente du fonds de

On distingue des conditions de forme et des conditions de fond mais il faut

ajouter les conditions de publicit.
A- conditions de forme
Toute vente de fonds de commerce doit tre constate par un acte crit qui
peut tre notari ou sous seing priv, cet acte doit comporter les mentions
obligatoires suivantes :
1/ le nom du vendeur, la date et la nature de son acte dacquisition (quand et
comment il a achet), le prix dacquisition qui doit spcifier distinctement le prix
des lments incorporels, le prix du matriel et le prix des marchandises.
2/ la liste des inscriptions des privilges et des nantissements qui sont pris sur
le fonds de commerce.
3/ sil y a lieu, le bail (ne pas en tenir compte sil est propritaire), sa date, sa
dure, le montant du loyer actuel, le nom et ladresse du bailleur.
4/ lorigine de la proprit du fonds de commerce.
Ce dispositif a t institu au profit de lacqureur pour lui permettre dagir en
toute connaissance de cause. A dfaut de lune de ces mentions, lacqureur est
en droit de demander lannulation de la vente sil justifie dun prjudice rsultant
de labsence de cette mention. En cas dinexactitude dans les mentions,
lacqureur a le choix entre lannulation de la vente et la rduction du prix de
vente, si cette inexactitude lui a port prjudice. Dans les deux cas, laction doit
tre intente par lacqureur (annulation ou rduction du prix) dans un dlai
maximum dun an partir de la date de lacte de vente (du contrat).
B- conditions de fonds
Ces conditions obissent aux rgles du droit commun de la vente sous rserve
des prcisions suivantes concernant lobjet et le prix.

1- lobjet
La loi exige que soient numrs dans lacte de vente, les diffrents lments
qui composant le fonds vendu, savoir les lments incorporels (voir plus haut),
le matriel et les marchandises (lments corporels).
2- le prix
Le prix doit tre rel et srieux. Un prix drisoire dissimule gnralement soit
une atteinte aux droits des cranciers soit une fraude fiscale pour viter de
payer les droits de mutation.
Pour contrecarrer la simulation, la loi a prvu les mesures suivantes :
En premier lieu, elle permet aux cranciers qui ont fait opposition, de faire une
surenchre de 1/6 et aux cranciers inscrits (nantis), de faire une surenchre
de 1/10. En second lieu, le code de lenregistrement sanctionne toute
dissimulation de prix par une forte amende. Il dclare par ailleurs : est nulle et
de nul effet toute convention ayant pour but de dissimuler une partie du prix de
vente . Dans tous les cas, le prix doit tre dpos auprs dune instance dment
habilite conserver les dpts, il sagit notamment des banques, des notaires
et de la caisse du tribunal.
C- les conditions de publicit
Le fonds de commerce constitue souvent le seul bien du commerant et il est
craindre que la vente de ce fonds fasse courir aux cranciers le risque de ne pas
tre pays. Pour protger les cranciers du vendeur, la loi exige que la vente du
fonds de commerce fasse lobjet dune publicit pour permettre ses cranciers
dtre au courant de la vente et de faire valoir leurs droits.
1- modalits de la publicit
Lacte de vente doit tre dpos dans les 15 jours de sa date au secrtariat du
tribunal dans le ressort duquel le fonds est situ. Un extrait de lacte de vente
doit tre inscrit au registre du commerce et publi au bulletin officiel et dans un
journal dannonces lgales. Cette double publication doit tre renouvele entre le
8e et le 15e jour aprs la premire insertion.
2- sanctions du dfaut de publicit
Il faut distinguer deux cas selon que la publicit est inexistante ou quelle est
simplement incomplte ou irrgulire : (omission ou inexactitude) Dans le

premier cas, la vente est inopposable aux tiers, il en rsulte que les cranciers
du vendeur peuvent, si le prix de vente a t pay lacqureur, rclamer ce
dernier le montant de leurs crances concurrence du prix de vente. Autrement
dit, lacqureur risque de payer une deuxime fois le prix de vente. Dans le
deuxime cas, le tribunal apprcie si lirrgularit de la publicit a caus un
prjudice aux cranciers du vendeur. Dans laffirmative, le tribunal peut obliger
lacqureur, sil a dj pay le prix de vente, de dsintresser les cranciers en
payant une seconde fois le prix de vente.
3- but de la publicit
La publicit est faite dans lintrt des cranciers du vendeur, on distingue cet
gard deux catgories de cranciers :
En premier lieu, les cranciers nantis cest--dire ceux qui bnficient dun
nantissement inscrit sur le fonds de commerce, ces derniers nont rien
craindre parce que du fait de linscription de leur gage, la vente ne peut pas se
faire sans eux.
En second lieu, les cranciers chirographaires cest--dire qui nont pas de
garantie particulire, ils sont inconnus de lacqureur, ce qui fait que le
commerant peut vendre son fonds, toucher le prix sans quils puissent
prtendre au paiement de leurs dettes.
Cest principalement pour ses cranciers chirographaires que la publicit a t
organise, elle leur permet dune part de faire opposition sur le prix de vente,
dautre part, ils peuvent faire une surenchre.
a- lopposition
Dans les 15 jours qui suivent la deuxime insertion, les cranciers
chirographaires ont la possibilit de faire opposition sur le prix de vente, cest-dire sopposer au versement du prix au vendeur. Cette opposition peut se faire
soit par lenvoi dune lettre recommande avec accus de rception au
secrtariat greffe du tribunal o lacte de vente a t dpos, soit par le dpt
de lopposition au greffe contre rcpiss. Lopposition doit indiquer peine de
nullit, le montant et les causes de la crance, elle doit contenir une lection de
domicile dans le ressort du tribunal. Tous les cranciers chirographaires du
vendeur peuvent faire opposition sans tenir compte de la nature de leurs
crances (civile ou commerciale), ou de son exigibilit. Si lopposition est
rgulire, elle a pour effet de bloquer le prix de vente et dempcher le vendeur
de percevoir valablement le prix. Tout paiement partiel ou total du prix avant
que les cranciers opposants ne soient dsintresss, ne leur sera pas opposable.

Cette protection des cranciers peut prsenter parfois quelques inconvnients

pour le vendeur :
En premier lieu, un prix de vente important peut-tre bloqu par une crance
drisoire, cest pourquoi le vendeur peut demander au prsident du tribunal de
percevoir le prix de vente en consignant dans la caisse du tribunal, le montant
des crances dclares. Cette procdure sappelle le cantonnement de
lopposition .
En second lieu, lopposition peut tre faite la lgre cest--dire quelle ne se
fonde ni sur un titre ni sur une cause relle, elle peut aussi tre nulle en la forme
faute davoir respect les exigences lgales. Dans ce cas, le vendeur peut
demander au prsident du tribunal, lautorisation de toucher le prix malgr
lopposition. Cette procdure sappelle main leve de lopposition .
b- la surenchre
Les cranciers opposants, sils estiment quune partie du prix a t dissimule,
peuvent demander au tribunal de faire vendre le fonds de commerce aux
enchres publiques, en se portant eux- mmes acqureurs de ce fonds et en
offrant de payer le prix des lments incorporels augment du 1/6 (la
surenchre du sixime).
Cette possibilit de surenchre suppose la runion de trois conditions :
1/ il faut que le prix de vente dclar ne suffise pas dsintresser tous les
cranciers.
2/ la surenchre doit tre faite dans les 30 jours qui suivent la 2 me insertion.
3/ il doit sagir dune vente ordinaire. La surenchre nest pas admise aprs la
vente judiciaire dun fonds de commerce.
Para 2 : les effets de la vente
La vente fait natre la charge des deux parties des obligations prcises :
A- obligations du vendeur
Elles sont au nombre de deux :
dlivrance)

1- le transfert de proprit (obligation de

Le vendeur doit transfrer lacqureur la proprit du fonds, ce transfert se

ralise par le seul effet du consentement.
Mais lgard des tiers, le transfert ne leur sera opposable que si la proprit
des diffrents lments du fonds a t transfre selon les rgles qui leur sont
propres.
Ainsi, pour le matriel et les marchandises, il faut la mise en possession de
lacqureur.
Pour le droit au bail, il faut que la vente soit notifie au bailleur.
Pour les droits de proprit industrielle, il faut oprer une inscription l
O.M.P.I.C.
2- lobligation de garantie
En matire de vente de fonds de commerce, le contrat contient une clause de
non rtablissement, qui sanalyse comme une obligation de non concurrence. Il
sagit dinterdire au vendeur de sinstaller proximit du fonds vendu, pour
dtourner son profit la clientle quil a cde. Cette clause est toujours sousentendue dans un contrat de vente de fonds de commerce, cest--dire quelle
joue mme si elle na pas t expressment stipule. Cependant, cette
interdiction ne doit pas tre absolue sinon, elle serait contraire au principe de la
libert du commerce et de lindustrie. Elle doit tre limite dans le temps et
dans lespace et concerner lactivit exerce par le fonds (Ne peut tre
applique que si cest la mme activit).
B- obligation de lacqureur
Cette obligation rside dans le paiement du prix. Ce prix doit tre pay au
comptant ou crdit. Dans ce dernier cas, la loi a prvu des dispositions pour
garantir le vendeur en ce qui concerne le paiement du prix, et ce en prvoyant
deux mcanismes : le privilge du vendeur et laction rsolutoire.
1- le privilge du vendeur
Le vendeur qui veut garantir le paiement du prix, a la possibilit de faire inscrire
un privilge au registre du commerce. Ce privilge doit tre mentionn dans
lacte de vente et il confre son titulaire deux prrogatives, un droit de
prfrence et un droit de suite. Le droit de prfrence permet au vendeur
impay de faire vendre le fonds de commerce aux enchres publiques et se faire
payer en priorit sur le produit de la vente. Le droit de suite lui permet de saisir

le fonds de commerce entre les mains de toute personne lorsque le fond ne se

trouve plus dans le patrimoine de lacqureur par exemple : par suite dune
revente.
2- laction rsolutoire
Le vendeur impay peut demander la rsolution de la vente. Cette rsolution a
pour consquence danantir le contrat de vente avec effet rtroactif. Laction
rsolutoire permet au vendeur de reprendre son fonds de commerce. Laction
rsolutoire ne peut aboutir que si elle remplit trois conditions :
1/ elle doit tre expressment mentionne dans linscription du privilge.
2/ le vendeur qui exerce laction rsolutoire doit notifier au crancier nanti. Le
jugement qui prononce la rsolution ne peut intervenir que 30 jours aprs cette
notification.
Les cranciers ainsi avertis pourront (sils le veulent), viter la rsolution en
dsintressant le vendeur impay.
3/ laction rsolutoire est limite aux seuls lments qui font partie de la vente.