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Conseil d'Etat, 13 janvier 1961, Magnier

Les actes unilatraux d'une personne morale de droit priv exerant un mission de service public
administratif et qui le lgislateur a confr des prrogatives de puissance publique relve de la
comptence de la juridiction administrative.
Arrt qui concerne lagriculture. On est en prsence dun regroupement de cultivateurs qui vont lutter contre
les parasites dans les cultures. Ces groupements dagriculteurs sont agrs par le prfet de dpartement, rgis par
des statuts types tablis par le ministre de lagriculture. Ces groupements dagriculteurs emploient des mthodes
de lutte contre les parasites prconises par le ministre de lagriculture, lutte sous le contrle des DDA (direction
dpartementale de lagriculture) et excutent les mesures prescrites par le ministre de lagriculture et le prfet du
dpartement et la DDA.

Dans laffaire Magnier un contentieux nait a propos du fonctionnement dun de ces groupements et le CE va
observer quon est bien en prsence dun organisme priv mais que cet organisme priv assure une activit dintrt
gnral (cf. grand C) mais surtout ce groupement agit sous le contrle de la puissance publique, agr par le prfet, a
des statuts types du ministre de lagriculture, emploie les mthodes de ce ministre, agit sous le contrle de la DDA
et excute les instructions du ministre. Tous ces indices renseignent sur le contrle de lEtat.
Mais dans CE Magnier, le CE constate que lorganisme priv dispose de surcroit de prrogatives de puissances
publiques. En effet les groupements dagriculteurs ainsi agrs pour cette mission peuvent percevoir une taxe
additionnelle (imposition machin non bties).
Le CE, pour qualifier ce groupement dactivit de service public, sappuie sur le plan organique pour montrer que ces
organismes sont sous contrle de lEtat et disposent de prrogatives de puissance publique.

Histoire dun grand arrt : Bac dEloka, qui sy


frotte sy SPIC !
Par Les Chevaliers des Grands Arrts le mardi 10 septembre 2013 ( 7 )
Le bac dEloka en Cote divoire, objet de larrt du Tribunal des conflits du 22 janvier 1921 Socit
commerciale de lOuest africain
Alors que le mois dernier nous avions vu, avec larrt Blanco, la naissance du droit administratif
autonome, nous allons voquer aujourdhui la naissance du service public industriel et commercial (SPIC).
Dans la colonie franaise de Cte dIvoire, le service du wharf de Bassam grait le bac dEloka, situ
sur la lagune dEbri. Dans la nuit du 5 au 6 septembre 1920, le bac dEloka coula brusquement. Il
transportait notamment une automobile appartenant la Socit commerciale de lOuest africain (SCOA).
La SCOA, aprs que lautomobile fut extraite de la lagune, fortement endommage, assigna la
colonie devant le tribunal civil de Grand-Bassam. Le lieutenant-gouverneur de la colonie leva le conflit afin
de dterminer qui, de la juridiction administrative ou judiciaire, tait comptente pour trancher le litige. Le
Tribunal des conflits rendit alors la dcision TC, 22 janvier 1921, Socit commerciale de lOuest
africain connu sous le nom darrt Bac dEloka (Les Grands Arrts de la Jurisprudence Administrative,
n36).
Par cet arrt, le Tribunal des Conflits donne naissance, sans le nommer encore, la notion de SPIC.
Si la gestion de droit priv par une personne morale de droit public existe dj en 1921, celle de service
soumis entirement au droit priv est une cration jurisprudentielle. Cette notion connat aujourdhui une
fortune diverse.
I. Lavant Bac dEloka
La notion de SPIC est nouvelle, pourtant la notion de gestion prive par une personne publique est,
elle, plus ancienne. Dj le commissaire du gouvernement David dans ses conclusions sur larrt Blanco

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avait esquiss la notion mais pour mieux lcarter. Elle ne sera thorise quen 1899 par Maurice Hauriou.
Cependant, elle na pas connu la mme fortune que les autres notions dgages par le pre de la doctrine
de la puissance publique.
Les personnes publiques sont vues, avant larrt Bac dEloka, comme ne pouvant agir que par le
biais de la puissance publique. Les services publics ne sont que les services que la sphre prive ne peut pas
offrir. Cest donc une vision restrictive des services publics qui prvaut avant 1921. Les personnes publiques
nont pas intervenir dans la sphre conomique.
Pourtant, les personnes publiques agissent parfois comme des personnes morales de droit priv,
elles rdigent des actes de droit priv. Cest la notion de gestion prive. Ainsi lEtat gre son domaine priv
par des actes de droit priv, alors mme que le service du Domaine est un service public.
Mais la notion de gestion prive ne recevra sa conscration jurisprudentielle quavec larrt CE, 31
juillet 1912, Socit des granits porphyrodes des Vosges (GAJA n25). Cet arrt reconnat pour les
personnes publiques la possibilit de contracter sous lempire du droit priv, comme un particulier.
Nanmoins, la gestion prive est une utilisation du droit priv pour des actes individuels au sein des
services qui sont, lpoque, tous administratifs. Larrt Eloka va, lui, crer une distinction.
II. Larrt Bac dEloka
Le Tribunal des conflits affirme dabord que le bac dEloka nest pas un ouvrage public. Ainsi quel
que soit le type dactivit, si le bac est un ouvrage public, cest le droit administratif qui sapplique et donc
la juridiction administrative qui est comptente.
Ensuite, le Tribunal observe que lactivit du bac se fait contre rmunration. Ainsi, en cas dactivit
non rmunre, le Tribunal napplique pas le droit priv.
Il ajoute que cette activit sexerce dans les mmes conditions quun industriel ordinaire . Le
Tribunal applique donc le droit priv car le service public, en son entier, se comporte comme un acteur
conomique de droit priv.
Enfin, le Tribunal conclut quil nexiste aucun texte lgislatif ou rglementaire qui donne
comptence la juridiction administrative en matire de bacs.
Ds lors, en cas dactivit rmunre exerce par un service public, dans les mmes conditions
quun acteur conomique de droit priv, hormis la prsence dun ouvrage public ou dun texte spcial
donnant comptence au juge administratif, le service public est soumis, en gnral, au droit priv et donc
la comptence du juge judiciaire.
Ici, le Tribunal des conflits ne considre pas que ladministration, personne morale de droit public, a
agi comme une personne morale de droit priv mais quun service entier de cette administration doit tre
considr, a priori, comme agissant comme une personne morale de droit priv. Ainsi la gestion prive
sajoute le service public soumis au droit priv.
Pourtant, la distinction service public administratif (SPA) service public industriel et commercial
(SPIC) qui va en rsulter a, depuis, t fortement nuance.
III. Laprs Bac dEloka
En 1956 (CE, Ass., 16 novembre 1956, Union syndicale des industries aronautiques) le concept de
SPIC, dgag en 1921, acquiert limportance quon lui connat actuellement. Cet arrt systmatise les
critres didentification des SPIC. Ces critres sont lobjet du service (industriel et commercial), les
modalits de fonctionnements (proche dun acteur conomique priv) et le mode de financement qui
repose, normalement, majoritairement sur lusager du service.
Le SPA est un service public administratif soumis au droit administratif et la comptence de la
juridiction administrative. Le SPIC est un service public industriel et commercial, principalement, soumis au
droit priv et la comptence du juge judiciaire.
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Nanmoins cette division nempche pas que certains domaines des services publics, mme des
SPIC, soient rgis par le droit administratif. Il en est ainsi, notamment, de la rglementation, de la police et
du contrle (TC, 16 octobre 2006, Caisse centrale de rassurance c. Mutuelle des architectes franais). De
manire plus large, tous les domaines qui concernent la puissance publique restent soumis au contrle du
juge administratif. Ainsi un SPIC ne peut tre totalement rgl par le droit priv.
A linverse, les SPA exercent toujours, comme avant larrt bac dEloka, une gestion prive de
certaines activits de ladministration.
Ds lors, cette distinction si elle est importante pour connatre le droit auquel est soumis, a priori, le
service public, ne doit pas masquer la dualit des droits appliqus un mme service, quelque soit sa
nature, administrative ou industrielle et commerciale.
De plus, la dualit entre ladministratif et lindustriel et commercial est aussi applique aux
tablissements publics. On parle alors dtablissement public administratif (EPA) et dtablissement public
industriel et commercial (EPIC). Cette qualification quils reoivent, a priori, de la loi ou du rglement nest
pourtant pas fige. Si la qualification est lgale, la jurisprudence ne peut remettre en cause celle-ci en
raison de la hirarchie des normes. En revanche, lorsque la qualification est rglementaire, le juge
administratif, juge du rglement, peut requalifier un tablissement public ou une partie de ses services
grce aux critres didentifications quil a lui-mme systmatiss partir de 1956.
Il ne faut pas non plus oublier que le Tribunal des conflits a essay de dpasser cette dichotomie en
instaurant des services publics objet social (SPOS) par la dcision TC, 28 mars 1955, Naliato. Mais devant
labsence de reprise de la notion par les autres juridictions, notamment par le Conseil dEtat, le Tribunal a
abandonn le concept dans sa dcision TC, 4 juillet 1983 Gambini.
Malgr les vicissitudes de la notion de SPIC, prs dun sicle plus tard, la notion est toujours
applique tant par les juridictions de fond (CAA Marseille, 16 mai 2011, CCI de Nice propos des services
portuaires) que les juridictions suprmes (CE, 19 fvrier 2009, Beaulieu propos de lexploitation des pistes
de ski).

Tribunal des conflits - 22 janvier 1921


Socit commerciale de l'Ouest africain
Service public industriel et commercial
Analyse
Par la dcision Socit commerciale de l'Ouest africain, le Tribunal des conflits admet l'existence de
services publics fonctionnant dans les mmes conditions qu'une entreprise prive et donne naissance la
notion de service public industriel et commercial.
La socit commerciale de l'Ouest africain tait propritaire de l'une des voitures qui furent
gravement endommages dans l'accident survenu au bac dit d'Eloka, service de liaison maritime situ sur
la lagune du littoral de Cte d'Ivoire et exploit directement par la colonie. Aux fins de dterminer le juge
comptent pour dsigner l'expert dont la socit demandait la nomination, le Tribunal des conflits a t
amen se prononcer sur la question de savoir si des services entiers de l'administration peuvent tre
regards comme fonctionnant dans les mmes conditions qu'une entreprise prive, auquel cas le juge
comptent est le juge judiciaire.
Il tait dj admis que, pour certaines oprations isoles, l'administration pouvait agir comme un
simple particulier sans user de prrogatives de puissance publique. L'admettre pour un service entier tait
plus dlicat. Le Tribunal des conflits valida toutefois cette innovation et donna ainsi naissance, bien que le
terme ne soit pas utilis dans sa dcision, la notion de service public industriel et commercial.

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C'est ainsi que des organes essentiellement administratifs, comme les collectivits publiques par
exemple, peuvent exploiter de tels services : c'est le cas de l'tat s'agissant du service des monnaies et
mdailles (CE, B..., 9 janvier 1981, n226521, p. 4). A l'inverse, certains tablissements auxquels la loi ou le
dcret les instituant a attribu un caractre industriel et commercial peuvent cependant exercer
partiellement ou totalement des fonctions administratives. Tel est le cas par exemple de l'Office national
des forts (TC, 9 juin 1986, Commune de Kintzheim c/ Office national des forts, p. 448).
Pour identifier un service public industriel et commercial, le juge, loin de s'en tenir aux qualifications
parfois trompeuses des textes, moins qu'ils ne soient de niveau lgislatif, met en uvre plusieurs critres
dont les principaux sont l'objet du service, l'origine des ressources, les modalits du fonctionnement.
La qualification d'industriel et commercial donne par la loi ou par le juge un service entrane en
principe la comptence du juge judiciaire pour trancher les litiges le concernant. Mais cette comptence
n'est pas gnrale : dans le domaine de la responsabilit en premier lieu, puisque le juge administratif se
reconnat comptent pour connatre des dommages de travaux publics causs des tiers ainsi que des
dommages causs par des services publics industriels et commerciaux dans l'exercice de prrogatives de
puissance publique ; dans le domaine des contrats ensuite, puisque certains contrats relatifs des services
publics industriels et commerciaux, si le service est gr par une personne morale de droit public, peuvent
avoir le caractre de contrat administratif si le second critre ncessaire cette qualification est satisfait,
ce second critre pouvant prendre plusieurs formes (contrat d'excution de travaux publics, contrat
d'occupation du domaine public, clauses exorbitantes du droit commun et enfin contrat confiant
l'excution mme du service public). S'agissant du personnel enfin, les litiges les opposant au service
relvent toujours du juge judiciaire l'exception du directeur et du comptable, s'il a la qualit de
comptable public (Section, 8 mars 1957, J... de L..., n15219, p. 158). Enfin, le juge administratif est
comptent pour juger de la lgalit des actes de porte gnrale des services publics industriels et
commerciaux (TC, 15 janvier 1968, Compagnie Air France c/ Epoux Barbier, p. 789).
Tribunal des conflits - 22 janvier 1921- Socit commerciale de lOuest africain - Rec. Lebon p. 91

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