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1 Dfinitionetfonctionnementdutrust
1.1 Dfinitionclassique
1.2 DfinitionissuedelaLFRI2011
1.3 Principalescaractristiquesdutrust
1.4 Typologiedestrusts
2
2.1
2.2
2.3
2.4
NouvellefiscalitdestrustsissuelaLFRI2011
Droitsdemutationtitregratuit
Imptdesolidaritsurlafortune
Prlvementsuigeneris
Nouvelles obligations dclaratives incombant
ladministrateur
2.5 Imptsurlerevenu
3
3.1
3.2
3.3
Lacitationdujour:
silondemandequoisertletrust,onpeut
rpondre:tout!Ilestplus
indispensablequelethlavieanglaise
etlebaseballlavieamricaine
PierreLEPAULLE,1932
Lespointsfaiblesdutrust
Trustetart.123bisduCGI
Trustettaxede3%
Trustetrsidencefiscale
4 Caspratique
Introduction
Letrustaunehistoirericheendroitanglosaxondepuisdessicles(dpartencroisades)
Avant ladoption de la LFR I 2011 (art. 14 de la loi 2011900 du 29 juillet 2011), il
existaitpeudedispositionslgislativesfranaisesfaisantimplicitementouexplicitement
rfrenceautrust(lexceptiondesart.123bis,238bis0Iet1209duCodegnral
desimptsCGI)
Les tribunaux ont appliqu la lgislation fiscale franaise en tenant compte des
caractristiquesdestruststelsquedfiniesparledroittrangerquileurestapplicableet
procdaientdesdistinctionssubtilesenfonctiondelanaturedestrusts
Il en rsultait une jurisprudence favorable au contribuable notamment en matire
dimpt de solidarit sur la fortune (ISF) et dapplication relativement complexe
(desservantainsilesintrtsdeladministrationfiscale)
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Introduction
ProjetdextensiondeladirectivepargneauxtrustsetauxfondationsetprojetRubik
pourlemomentcartparlegouvernementfranais
Devanttousceslments,lelgislateurfranaisadciddedurcirlergimefiscaldes
trusts en passant outre les subtilits rsultant des caractristiques juridiques de ces
instruments
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1Dfinitionetfonctionnementdutrust
1.1 Dfinitionclassiquedutrust:
Situation qui rsulte dun acte par lequel une personne, dnomme constituant (settlor ou
grantor) confie un bien quelconque une autre personne dnomme trustee charge
pourcellecidelegreretdenfairebnficieruntroisime,lebnficiaire(ouuneclassede
bnficiaires)paraffectationdesrevenuset/ouducorpus(lecapital)
Quelquesprcisionssurlefonctionnementdutrust:
Lacte du trust ou trust deed constitue la charte du trust mais certaines consignes peuvent
galement tre formules par le constituant dans la lettre dintention ou letter of wishes (qui en
principeneliepasletrustee)
Leconstituantpeuttreunepersonnephysiqueouunepersonnemorale
Le trustee peut tre une personne physique ou une personne morale (par exemple une filiale dune
institutionbancaire)rmunrounon
Unprotectorpeuttrechargdecontrlerlagestiondutrusteeavecventuellementlepouvoirde
lervoquer
1Dfinitionetfonctionnementdutrust
Lesdispositionsdutrustdeedfixent:
lidentit du ou des bnficiaires en revenus (le constituant pouvant luimme tre lun de ces
bnficiaires)
lidentitduoudesbnficiairesencapitalquisevoientattribuerlebienencoursdeviedutrust(par
exempleaudcsdelundesbnficiairesenrevenu)oulexpirationdutrust(selonlestermesfixs
parletrustdeed)
Les conditions applicables aux distributions de revenus et de capital, ces conditions pouvant tre
imprativesounonet/oulaisserplusoumoinsdedcisionsladiscrtiondutrustee
Letrustpeuttreconstitudesfinsnonseulementdoptimisationfiscalemaisgalementdesfins
administratives (gestion des biens) ou afin de dfinir des conditions de dvolution successorale des
actifs(X%chaquebnficiairequiatteinttelge,Y%lorsquilatteinttelge,etc.)
Les dossiersquiintressent leplusladministration fiscalefranaiseconcernentleplussouventdes
trustsconstituspardespersonnesphysiquesquiyplacentunepartiedeleurfortune,avecuntrustee
institutionnel,parfoismaispastoujoursdansunparadisfiscal,desfinsdoptimisationfiscalemaisil
sagitdunevisionrductricedumondedestrusts
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Fonctionnementdutrust
Settlor
Trust
Deed
Trustee
Protector
Letter of
wishes
Assets held for
benefit of
Beneficiaries
THE
TRUST
FUND
Gift of assets
Distributions
Beneficiary
Beneficiary
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1Dfinitionetfonctionnementdutrust
1.2 DfinitiondutrustissuedelaLFR2011(art.7920bisnouveauduCGI):
Ensembledesrelationsjuridiquescres,dansledroitdunEtatautrequelaFrance,parunepersonnequiala
qualit de constituant, par acte entre vifs ou cause de mort, en vue dy placer des biens ou droits, sous le
contrledunadministrateur,danslintrtdunoudeplusieursbnficiairesoupourlaralisationdunobjectif
dtermin
Cettenouvelledispositionnautorisedoncpaslacrationduntrustdedroitfranaismaisreconnatleseffets
duntrustconstitultrangercommelefaisaitlajurisprudenceantrieure
Dfinition trs proche de celle prvue lart. 2 de la Convention de La Haye du 1 er juillet 1985 sur la loi
applicable au trust et sa reconnaissance signe mais non ratifie par la France. Ici, le terme trustee est
remplacparceluidadministrateur;
Dfinition trs large qui dpasse la notion de trust en droit anglosaxon : estce que les fondations du
Liechtenstein (Stiftung) ou panamennes sont susceptibles dtre concernes par cette nouvelle dfinition
alors mme quil sagit dentits juridiques distinctes du trust avec des statuts et une personnalit morale ? A
priori,oui
Lestrustsconstituspardessocitssontilssusceptiblesdtreconcernsparcettenouvelledfinition?Oui,
carlart.7920bis,I2nouveauvisegalementlecasoleconstituantestenapparenceunesocitalorsquele
constituantrelestunepersonnephysique(quirajouteparexempledesbiensoudroitsentrustsuiteaupremier
versementsymboliqueeffectuparunepersonnemorale)
1Dfinitionetfonctionnementdutrust
1.3 Principales caractristiques dun trust :
Cest un acte unilatral instituant une relation tripartite et non pas un contrat comme la fiducie (bien que
lacte nentre en vigueur quavec le consentement du trustee ) ;
Les conditions de cette relation tripartite sont dfinis dans le trust deed ou charte du trust ;
Le trust na en gnral pas la personnalit morale mais ses caractristiques peuvent varier selon le droit
applicable (par exemple les trusts nozlandais ont la personnalit morale)
Le trust scinde la proprit en deux : la proprit juridique ( legal ownership ) des biens mis en trust qui
est celle du trustee (ou administrateur) et la proprit conomique ( beneficial ownership ) des biens mis
en trust qui est celle du ou des bnficiaires
Autrement dit, les biens mis en trust sont la proprit (non personnelle) du trustee dtenus pour le bnfice
dautres personnes (patrimoine daffectation)
Les bnficiaires peuvent tre des bnficiaires en revenus income beneficiaries ou en capital
remainder beneficiaries (avec remise dun actif du trust par exemple au dcs du constituant ou un
autre moment selon les modalits fixes dans le trust deed)
1Dfinitionetfonctionnementdutrust
Trust inter vivos : la mise en trust des actifs a lieu du vivant du constituant
Trust testamentaire : trust constitu cause de mort, les biens concerns ne sont
transfrs au trust quau dcs du constituant
2Nouveaurgimefiscaldutrust/Droitsdemutationtitre
gratuit(art.7920bisnouveauduCGI)
2.1 Droits de mutation titre gratuit en cas de transmission via un trust
Les nouvelles dispositions qui concernent tous les trusts sont applicables aux donations consenties
et aux dcs intervenus compter du 31 juillet 2011 :
Transmissions titre gratuit de biens, droits ou produits capitaliss ralises par
lintermdiaire dun trust pouvant tre qualifies de donation ou de succession (art. 792-0 bis,
II-1 nouveau du CGI) :
Elles sont soumises aux droits de mutations titre gratuit ( DMTG ) selon les rgles de droit
commun en fonction du lien de parent entre le constituant et le bnficiaire
Cela implique en principe une attribution effective du bien par le trustee au profit du bnficiaire du
vivant ou au dcs du constituant
Par exemple, le constituant a mis un bien en trust charge pour le trustee de lattribuer lun de ses
enfants lorsquil aura atteint sa majorit (droits de donation classiques applicables ce moment)
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2Nouveaurgimefiscaldutrust/Droitsdemutationtitre
gratuit(art.7920bisnouveauduCGI)
Transmissions titre gratuit de biens, droits ou produits capitaliss qui ne peuvent pas tre qualifies de
donation ou de succession :
Concerne par exemple, des biens ou droits qui restent dans le trust aprs le dcs du constituant
Peut sappliquer y compris lorsque les biens passent de gnration en gnration sans tre attribus aux bnficiaires
Des droits des mutation spcifiques par dcs sont dans ce cas applicables :
Si, la date du dcs du constituant, la part due un bnficiaire est dtermine, le barme des droits de succession
sapplique en fonction du lien de parent entre le constituant et le bnficiaire
Si lattribution des biens au profit des descendants du constituant est globale (sans dsignation prcise de chacun des
bnficiaires), les droits seront dus au taux de 45 % (hypothse 2)
Enfin, pour les biens du trust qui nont aucune affectation particulire (transmis des bnficiaires non dsigns hors
descendants), le taux applicable sera de 60 % (hypothse 3)
Le fait gnrateur de limpt est donc le dcs du constituant quelle que soit la nature du trust
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DMTG/Nouveaubarmeenlignedirecteissudelart.6dela
LFRI2011
Tarif applicable en %
10
15
20
30
40
45
12
2Nouveaurgimefiscaldutrust/Droitsdemutationtitregratuit
(art.7920bisnouveauduCGI)
Attention: si ladministrateur du trust est soumis la loi dun Etat ou territoire non
coopratif au sens de lart. 238-0 A du CGI ou si le trust a t constitu aprs le 11 mai
2011 et que le constituant tait fiscalement domicili en France lors de la constitution du
trust, le tarif applicable aux donations et au titre des droits de mutation par dcs sera un
taux unique de 60 %
Dans certains cas (hypothses 2 et 3), les DMTG devront tre acquitts et verss au
comptable public comptent par ladministrateur du trust dans les six mois du dcs du
constituant (avec une solidarit de paiement des bnficiaires du trust si ladministrateur
est domicili dans un ETNC ou dans un Etat nayant pas conclu avec la France une
convention dassistance mutuelle en matire de recouvrement)
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2Nouveaurgimefiscaldutrust/Droitsdemutationtitregratuit
(art.7920bisnouveauduCGI)
Que se passe-t-il postrieurement au dcs du constituant initial lors du dcs dun des
bnficiaires du trust ?
-
En ltat actuel, il semble que le dcs de nimporte lequel des bnficiaires engendre
nouveau lexigibilit des droits de mutation la charge des autres bnficiaires y compris
si les biens restent en trust ;
Lvaluation des droits ainsi transmis est complexe mais ladministration souhaite
adopter une approche simpliste (valuation per capita ou galitaire des actifs
transfrs en fonction du nombre de bnficiaires) quelle que soit la nature des droits du
dfunt dans le trust (par exemple si le dfunt tait un contingent beneficiary qui
navait que des droits hypothtiques sur les actifs du trust, cette vision semble illogique)
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2Nouveaurgimefiscaldutrust/Droitsdemutationtitregratuit
(art.7920bisnouveauduCGI)
Les rgles de territorialit classiques (art. 750 ter) sappliquent :
-
Sil nest pas domicili en France (et quaucun bnficiaire nest domicili en France),
seuls les actifs situs en France seront soumis aux droits de mutation franais
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2Nouveaurgimefiscaldutrust/Droitsdemutationtitregratuit
(art.7920bisnouveauduCGI)
Quid de lapplication des conventions fiscales en matire de donation et de succession (qui
peuvent parfois exonrer le bnficiaire domicili en France si aucun bien situ en France
ne lui est transmis) ?
Raisonnement par transparence : la dtention dactifs au travers dun trust doit tre traite de la
mme faon quune dtention directe dactifs
La prise de position de ladministration fiscale sur ce sujet dans le cadre dune instruction
administrative est attendue
Quid des transmissions qui ne peuvent tre qualifies de donation ou de succession au sens de
la lgislation franaise ? Pourront-elles nanmoins bnficier des conventions fiscales en
matire de donation ou succession signes par la France ?
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La dcision du TGI Nanterre, 4 mai 2004 (n 03-9350) permettait de considrer que les actifs des
trusts irrvocables et discrtionnaires taient exonrs dISF car :
Pour les trusts rvocables, priori le constituant tait redevable de lISF en labsence de vritable
dessaisissement de sa part
Pour les trusts irrvocables mais simples, les bnficiaires pouvaient le cas chant y tre soumis (et
dans ce cas il faut valoriser leurs droits revenus)
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Tous les trusts sont traits de faon identique quelle que soit leur nature :
Le constituant du trust est toujours le seul redevable de lISF sur les actifs (biens, droits,
produits capitaliss) mis en trust tant quil est vivant,
Le(s) bnficiaire(s) sera(ont) en outre rput(s) tre le(s) constituant(s) du trust dont le
constituant initial est dcd la date dentre en vigueur de la loi (soit au 31 juillet 2011)
Les trusts caritatifs irrvocables avec des bnficiaires qui relvent de lart. 795 du CGI
sont exonrs dISF condition que ladministrateur relve de la loi dun Etat ou territoire
qui a sign avec la France une convention dassistance administrative en vue de lutter contre
la fraude et lvasion fiscale
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2Nouveaurgimefiscaldutrust/ISF(art.885Gternouveau
duCGI)
Les rgles de territorialit classiques sappliquent sous rserve de lapplication des
dispositions sur la fortune des conventions fiscales :
Les personnes physiques domicilies en France sont assujetties lISF sur la valeur nette des
actifsmondiauxdutrustsileseuildassujettissementde1,3mestdpass;
Les personnes physiques domicilies hors de France (au 1er janvier) sont assujetties lISF
uniquementsurlavaleurnettedesactifsdutrustsitusenFrance
Les actifs financiers du trust sont exonrs dISF pour les constituants non rsidents :
Il est donc prfrable de dtenir des actifs financiers franais que des immeubles franais via un
trust mme sil existe dans ce premier cas une obligation dclarative prvue lart. 1649 AB
nouveau du CGI
A noter : lexonration des impatris sur les actifs dtenus hors de France pendant les
cinq annes suivants celle de leur installation devrait tre applicable un constituant qui
vient sinstaller en France
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2Nouveaurgimefiscaldutrust/ISF(art.885Gternouveau
duCGI)
Les questions en suspens en matire dISF :
Une valorisation relle des droits de chacun des bnficiaires pourrait toutefois tre
accepte par ladministration si elle est fonde sur une mthode cohrente et justifie
Quid des remainder beneficiaries , comment valoriser leur droit le cas chant ?
Quid des contingent beneficiaries , ont-ils vraiment un droit valorisable ?
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2Nouveaurgimefiscaldutrust/Prlvementsuigeneris(art.990
JnouveauduCGI)
2.3 Cration dun nouveau prlvement sui generis spcifique au trust
compter du 1er janvier 2012
Il est assis sur la valeur vnale nette au 1 er janvier de lanne dimposition des biens,
droits et produits capitaliss composant le trust
Le taux du prlvement est de 0,5 % (taux le plus lev du nouvel ISF)
Le prlvement est acquitt par ladministrateur du trust au plus tard le 15 juin de
chaqueannecommeenmatiredISF
A dfaut, le constituant et les bnficiaires, autres que ceux qui ont rgulirement
dclarlesbiensoudroitspourlISF,ouleurshritierssontsolidairementresponsables
desonpaiement
Il sanalyse comme une sanction lorsque lISF na pas t acquitt par le constituant
(liquidationspontanetrsthoriqueeugardauxrglesdassiettetrspnalisantes)
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2Nouveaurgimefiscaldutrust/Prlvementsuigeneris(art.990
JnouveauduCGI)
Territorialitduprlvementsuigeneris
PourlespersonnesphysiquesdomicilieshorsdeFrance,seulelavaleurvnalenetteau
1erjanvier desactifsdu trust (biens, droits ou produits capitaliss) situs en Franceest
susceptible dtre soumise ce prlvement (hors placements financiers en France
exonrsdISF)
PourlespersonnesphysiquesdomiciliesenFrance,touslesactifs(mondiaux)dutrust
sontsusceptiblesdtresoumisauprlvement
A noter : les exonrations prvues en matire dISF (biens professionnels et uvres
dart) ne sont pas applicables en matire de prlvement sui generis. Les conventions
fiscalesnedevraientpasnonplustreapplicablesceprlvementspcifique(risquede
doubleimposition,etc.).
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Leprlvementnesappliquepasdeuxcatgoriesdetrusts:
Trusts irrvocables constitus en vuede grer des droits pension acquis, au titre de
leuractivitprofessionnelle,pardesbnficiairesdanslecadredunrgimederetraitemis
enplaceparuneentrepriseouungroupedentreprises
Trusts irrvocables caritatifs condition que ladministrateur soit soumis la loi dun
EtatouterritoireayantconcluaveclaFranceuneconventiondassistanceadministrativeen
vue de lutter contre la fraude et lvasion fiscales (standard OCDE, cestdire que
lEtat ne peut se prvaloir dun quelconque secret bancaire pour refuser de communiquer
desinformations)
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Le prlvement ne sapplique pas raison des biens, droits ou produits capitaliss placs
dansletrustqui:
ont t inclus dans le patrimoine du constituant ou dun des bnficiaires (rput tre un
constituant)pourlimpositionlISFetrgulirementdclarscetitreparcecontribuable
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LaLFR2011instaureuneobligationdedclarationdestruststrslargeincombantladministrateur
dutrust(dclarationremettreau15juincommeenmatiredISFoufinaot,ladateprcisedevant
treprcisedansundcretparatre)
Obligationdedclarerlaconstitution,modification,extinctiondutrustainsiquelecontenudeses
termes(trustdeed)silundescritressuivantsestrempli:
LeconstituantestdomicilifiscalementenFranceou
LundesbnficiairesestdomicilifiscalementenFranceou
LetrustcomprendunbienouundroitsituenFrance
Deplus,obligationdedclarerlavaleurvnaledesactifsdutrustau1erjanvierde
lanne entrant dans le champ du prlvement sui generis si lun des trois critres
noncsciavantestremplicequisignifieconcrtementque:
Sileconstituantetlesbnficiairessonttousdomicilisltranger,ilconvientde
dclarerlavaleurdesseulsactifssitusenFranceycomprisceuxexonrsdISF(
lexceptiondesplacementsfinanciersexonrsdISF)
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Applicationduneamendede10.000ousilestpluslevdunmontantgal5%desbiensoudroits
placsdansletrustainsiquedesproduitsquiysontcapitaliss(art.1736IVbisnouveauduCGI)
Leconstituantetlebnficiairesontsolidairementresponsablesavecladministrateurdupaiementdecette
amende
Quellesstratgiesmettreenuvrefacecesnouvellesobligationsdclaratives?
Mettre fin au trust avant le 1er janvier 2012 ou avant juin 2012 mais quid de lobligation dclarative
relativelextinctiondutrustcompterdu31juillet2011?
Viderlestrustsdeleursactifsfranaisavantle1erjanvier2012maisquiddelobligationdclarative
desmodificationsfaitesautrustcompterdu31juillet2011?
Dautressolutions?
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2Nouveaurgimefiscaldutrust/IR(1209duCGI)
2.5Imptsurlerevenu(IR)
Larticle1209duCGIprvoyaitdjlimpositiondesproduitsdutrust:
Letexteattrslgrementmodifipourfairedsormaisrfrenceauxproduitsdistribuspar
letrustetnonplusauxproduitsdutrustetviselestruststelsquedfiniparlanouvelledfinition
delart.7920bis
Ilnypaslieudesintresserloriginedecesproduits(plusvalues,revenusdevaleursmobilires,
etc.)
LesproduitsrinvestisdansletrustnesontdoncpassoumislIR(attentiontoutefoislapplication
delart.123bisduCGI)
Ilconvientenfindedistinguerlesdistributionsencapital(soumisesauxDMTG)etlesdistributions
derevenus(soumiseslIR)
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3Lespointsfaiblesdutrust
3.1Trustetart.123bisduCGI:
Disposition qui permet de taxer entre les mains dun actionnaire personne physique domicili en
France lesrevenuscapitalissauseinduneentitjuridique,personnemorale,organisme,fiducie
ouinstitutioncomparablequibnficiedunrgimefiscalprivilgiausensdelart.238AduCGI
etdontlactifestprpondrancefinancire
Dans le cas dun trust, lexistence du rgime fiscal privilgi devra probablement sapprcier au
niveaudutrustee
Ilnestpascertainquecettedispositionpuissesappliquerautrust:
Letrustnestniuneentitjuridique,niunepersonnemorale,niunorganisme,niunefiducie
Ladministrationfiscaleconsidrequeletrustestvis(Instr.18fvrier2000,BOI5I100,n32)
Pourtant, il ny aucune dtention de droits de vote, actions ou parts par les membres du trust ni
daucundroitsfinanciersnotammentdanslecasduntrustirrvocableetdiscrtionnaire
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3Lespointsfaiblesdutrust
3.2 Trustettaxede3%(art.990DduCGI)
La taxe sur la valeur vnale des immeubles possds en France est susceptible de sappliquer aux
entitsjuridiquesfranaisesettrangresquidtiennentdesbiensoudroitsimmobiliersenFrance
Larticle 990 D du CGI ne vise pas expressment les trusts mais les institutions comparables la
fiducie
Ladministrationaindiququeletrusttaitredevabledelataxede3%raisondesbiensoudroits
immobiliersquilporte(Instr.7aot2008,7Q108)
Une exonration de taxe de 3 % est possible sous rserve de se conformer certaines obligations
dclaratives(identitduconstituantsiletrustestrvocableoudesbnficiairessilestirrvocable)
Parconsquent,lanonymatetlesecretquientourentlidentitduconstituantetdesbnficiairesdun
trustsontencornsparlesobligationsdclaratives
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3Lespointsfaiblesdutrust
3.3 Trustetrsidencefiscale
Afindepouvoirbnficierdesconventionsfiscales,letrustdoitpouvoir treconsidrlafoiscomme
unepersonneausensdesconventionsetcommersidentfiscaldelundesdeuxEtatscontractants
(cestdiresoumislimptdanslundesdeuxEtatssursesrevenusmondiaux)
Or,lestrustsnesontpastoujoursconsidrscommersidentausensdesconventionsfiscalescequi
peuttrepnalisant
LetrustpourratreconsidrcommersidentdelEtatdanslequelilestadministrougr,cestdire
lelieudersidencedutrustee(ouadministrateur)sicedernierjustifietresoumislimptdanscetEtat
surlensembledesesrevenusetpasuniquementsursesrevenusdesourcedomestique
SilaconventionfiscaleentrelaFranceetlEtatdersidencedutrusteenestpasapplicable,lestauxde
retenuelasourcededroitinterneplusconsquentsontvocationsappliquer(parex,untauxde25%
surlesdividendesdesourcefranaise,voireuntaux55%silesdividendessontverssdirectementsurle
comptedunEtatouterritoirenoncoopratif)
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Mercidevotreattention