Facult des Sciences Juridiques, Economiques et Sociales -RABAT- SOUISSI
LA CESSION DES TITRES
Anne universitaire : 2011/2012 Plan:
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Introduction:
I- La cession des titres dans les socits de capitaux: 1- Le cas de la socit anonyme 2- Le cas de la socit anonyme simplifie 3- Le cas de la socit en commandite par action
II- La cession des titres dans les socits de personnes: 1- Le cas de la socit en commandite simple 2- Le cas de la socit en noms collectifs
III- La cession des titres dans les G.I.E et la S.A.R.L: 1- Le cas du groupement dintrt conomique 2- Le cas spcifique de la S.A.R.L Conclusion :
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Introduction:
La cession dsigne lopration juridique par la quelle la proprit dun bien ou dun ensemble de biens ou dun droit passe du patrimoine du cdant celui du cessionnaire (bnficiaire de la cession). La cession de titres dune socit, quant--elle, dsigne le transfert dun ou de lensemble des titres de celle-ci une tiers personne trangre la socit ou un des associs (cessionnaire). De ce fait, on assiste un scnario oprant de plein droit, le transfert de la proprit (actions, biens, droits) du cdant au profit du cessionnaire. De plus, il est judicieux de mentionner que les titres voqus plus haut, sont des crits consacrant le droit des titulaires de valeurs mobilire quils sagisse dactions (formant le capital social) mises par les socits de capitaux ou de parts sociales (formant le capital social) mises par les socits de personnes(en incluant la socit responsabilit limite et le Groupement dintrt conomique). Daprs larticle 51 des dispositions gnrales sur les socits conformment aux actes uniformes de lOHADA (Organisation pour lHarmonisation en Afrique du Droit des Affaires) : La socit met des titres sociaux en contrepartie des apports faits par les associs. Ils reprsentent les droits des associs et sont dnomms actions dans les socits par actions et parts sociales dans les autres socits . Par ailleurs, cette opration de cession obt certaines formalits requises par la Loi formant le droit des socits. Celui-ci regroupe un arsenal de dispositions juridiques spcifiques et relatives la cession des titres de chaque type de socits en loccurrence les socits de capitaux et celles de personnes. Dune part, ces dispositions visent plus prcisment la cession de titres de chaque forme juridique de ces deux catgories de socits savoir la socit anonymes, la socit en commandite par actions et la socit anonyme simplifie ensuite la socit en noms collectifs et la socit en commandite simple. En outre, 4
la S.A.R.L et le Groupement dintrt conomique font galement lobjet de toute une rglementation particulire. Aussi, le D.O.C (Dahir des obligations et Contrats), constitue-t-il le droit commun applicable ces socits toutes les fois quune disposition expresse ne lcarte pas. Il supple au droit sur les socits, des dispositions particulires applicables en matire de cession dobligations ou de crance assimil un contrat de transfert de proprit conclu entre le crancier cdant et le cessionnaire qui est le bnficiaire. Ltude de la cession des titres des socits, que nous envisagerons de traiter dans les lignes avenirs, mritera une attention mticuleuse. Ds lors, il convient de se demander quelles conditions requises est soumise cette cession de titres. Autrement dit, quelles sont les rgles et formalits, fixes par le lgislateur, auxquelles sont soumis les cdants de titres dune socit peine de nullit ? La rponse cette question fera lobjet de notre analyse. Des socits de capitaux aux Groupements dintrt conomique en passant par les socits de personnes et la S.A.R.L, nous tenterons de mettre en exergue les modalits relatives la cession des titres de celles-ci.
I/La cession des titres dans les socits de capitaux: 5
La loi classe les socits de capitaux en trois catgories savoir: la socit anonyme, la socit anonyme simplifie (Loi 17-95) et celle en commandite par action (Loi 5-96). Nous traiterons respectivement les modalits de cessions des titres dans ces socits. 1- Le cas de la socit anonyme Tout titulaire dune valeur mobilire peut opter entre la forme nominative et la forme au porteur, sauf disposition contraire de la loi. Le titre au porteur est transmis par simple tradition. Le titre nominatif quant lui, est transmis lgard des tiers par un transfert sur le registre destin cet effet. Toute socit anonyme doit tenir son sige social un registre dit des transferts sur lequel sont ports dans lordre chronologique les souscriptions et les transferts de chaque catgorie de valeurs mobilires nominatives. Ce registre est cot et paraph par le prsident du tribunal. Tout titulaire dune valeur nominative mise par la socit est en droit den obtenir une copie certifie conforme par le prsident du conseil dadministration ou le directoire. En cas de perte du registre, les copies font foi. En outre, les valeurs mobilires mises par la socit anonyme (actions, certificats dinvestissements et obligations) sont cessibles et obissent des rgles prcises.
a- La cession dactions
Sauf en cas de succession ou de cession soit un conjoint soit un parent ou alli jusqu' 2me degr inclus, la cession dactions un tiers quelque titre que ce soit peut tre soumise lagrment de la socit par une clause des statuts. Une telle clause ne peut tre stipule que si les actions revtent exclusivement la forme nominative en vertu de la loi ou des statuts. Lorsque la cession est subordonne lagrment de la socit, la demande dagrment doit tre notifie la socit par lettre recommande avec accus de rception. Cette demande indique les prnoms, nom et adresse du cessionnaire, le nombre des actions dont la cession est envisage et le prix offert. 6
Lagrment rsulte, soit dune rponse favorable de la socit notifie au cdant, soit du dfaut de rponse dans un dlai de trois mois compter de la demande. Si la socit n'agre pas le cessionnaire propos, le conseil dadministration ou le directoire est tenu, dans le dlai de trois mois, compter de la notification du refus, de faire acheter les actions soit par un actionnaire ou un tiers, soit, avec le consentement du cdant, par la socit en vue dune rduction de capital. Si, lexpiration de ce dlai, lachat n'est pas ralis, lagrment est considr comme donn. Toutefois, ce dlai peut tre prorog une seule fois et pour la mme dure la demande de la socit par ordonnance du prsident du tribunal, statuant en rfr. Le prix des actions est, dfaut daccord, dtermin par expert dsign par les parties ou dfaut daccord entre elles, par le prsident du tribunal statuant en rfr. quelle modalit de cession obissent les certificats dinvestissements?
b- La cession des certificats dinvestissement
Lassemble gnrale extraordinaire dune socit anonyme peut dcider, sur le rapport du conseil dadministration ou du directoire et sur celui des commissaires aux comptes, la cration, dans une proportion qui ne peut tre suprieure au quart du capital social, de certificats dinvestissement reprsentatifs des droits pcuniaires et de certificats de droit de vote reprsentatifs des autres droits attachs aux actions mises loccasion dune augmentation de capital ou dun fractionnement des actions existantes. Le certificat de droit de vote ne peut tre cd qu'accompagn dun certificat dinvestissement. Toutefois, il peut tre galement cd au porteur du certificat dinvestissement. La cession entrane de plein droit reconstitution de laction dans lun et lautre cas. Laction est galement reconstitue de plein droit entre les 7
mains du porteur dun certificat dinvestissement et dun certificat de droit de vote. Celui-ci en fait la dclaration par lettre recommande la socit dans les quinze jours. Faute de cette dclaration, laction est prive du droit de vote jusqu' rgularisation et pendant un dlai de trente jours suivant celle-ci. Il ne peut tre attribu de certificat reprsentant moins dun droit de vote. Lassemble gnrale fixe les modalits dattribution des certificats pour les droits formant rompus. Quant la cession des obligations, celle-ci nchappe pas aux rgles cette fois fixes par le droit commun. c- La cession des obligations
Les modalits de cession des obligations des socits anonymes obissent aux rgles du droit commun, notamment celles du Dahir des Obligations et Contrats. Une obligation est une valeur mobilire constituant un titre de crance reprsentatif d'un emprunt. Un emprunt est une dette financire long terme du dbiteur envers son crancier. De plus, cette dette est considre, en vertu de principe de luniversalit juridique du patrimoine, comme tant un lment du patrimoine du crancier notamment un bien pcuniaire de celui-ci sur le dbiteur qui peut tre cd ou transmis une tierce-personne par lopration de cession de dobligations connue sous le jargon juridique de cession de crance .Celle-ci dsigne lopration par laquelle la proprit de la crance du crancier originel appel cdant est transfre une tierce personne appel cessionnaire. Le dbiteur, tiers l'opration de cession, est appel le cd. Aux termes de larticle 199 du D.O.C : Le cdant doit remettre au cessionnaire un titre tablissant la cession, et lui fournir, avec le titre de crance, les moyens de preuve et les renseignements dont il dispose et qui sont ncessaire pour lexercice des droits cds. Il est tenu, si le ncessaire le requiert, de fournir ce dernier un titre authentique tablissant la cession; les frais de ce titre seront la charge du cessionnaire. 8
Par ailleurs, la cession dune crance comprend les accessoires qui font partie intgrante de la crance, tels que les privilges, lexception de ceux qui sont personnels au cdant. Elle ne comprend les gages, hypothques et cautions que sil a stipulation expresse. Elle comprend galement les actions en nullit ou en rescision qui appartenaient au cdant. Elle est prsume comprendre les intrts chus et non pays, sauf stipulation ou usage contraire : cette dernire disposition na pas lieu entre musulmans. La caution ou sret ne peut tre cde sans lobligation. Il convient ds prsent dvoquer le particularisme de la cession des titres de la socit anonyme simplifie. 2- Le cas de la socit anonyme simplifie En vue de crer ou de grer une filiale commune, ou bien de crer une socit qui deviendra leur mre commune, deux ou plusieurs socits peuvent constituer entre elles une socit anonyme simplifie rgie par les dispositions du prsent titre. La socit anonyme simplifie entre socits est constitue en considration de la personne de ses membres. Ceux-ci conviennent librement de lorganisation et du fonctionnement de la socit. De ce fait, les statuts peuvent prvoir linalinabilit des actions pour une dure n'excdant pas dix ans. Ils peuvent galement soumettre toute cession dactions lagrment pralable de la socit. Dans ce cas, toute cession qui n'a pas reu cet agrment est nulle. Ils peuvent encore stipuler qu'un associ peut tre tenu de cder ses actions et que s'il ne procde pas cette cession, il sera suspendu de ses droits non pcuniaires. Il dcoule de ce qui prcde, qu la diffrence de la socit anonyme, la socit anonyme simplifie restreint le pouvoir de cession des titre de la socit par les associs dans loptique de sauvegarder lintrt commun des ces membres en raison de la prise en considration de lintuitu personae. Ce qui rapproche ces modalits de cession des titres 9
celle des socits de personnes. Nanmoins, nous sommes tents de nous demander sil en va de mme dans les socits en commandite par actions?
3- Le cas de la socit en commandite par action La socit en commandite par actions, dont le capital est divis en actions, est constitue entre un ou plusieurs commandits, qui ont la qualit de commerant et rpondent indfiniment et solidairement des dettes sociales, et des commanditaires, qui ont la qualit d'actionnaires et ne supportent les pertes qu' concurrence de leurs apports. Le nombre des associs commanditaires ne peut tre infrieur trois.
A la diffrence des autres formes juridique des socits de capitaux, la socit en commandite par action met en exergue un caractre hybride particulier de son rgime juridique en raison de la double qualit des associs qui la compose. De ce fait, les associs dits commandits seront soumis aux dispositions rgissant les socits en commandites simples, tandis que les rgles juridiques prvues dans le cadre de la rglementation de la socit anonyme sont appliques aux associs dits actionnaires. Ceci est corrobor par larticle 31 alina 1 qui stipule : Dans la mesure o elles sont compatibles avec les dispositions particulires prvues par le prsent chapitre, les rgles concernant les socits en commandite simple et les dispositions de la loi n 17-95 relative aux socits anonymes, l'exception de celles qui concernent leur administration et leur direction, sont applicables aux socits en commandite par actions . Quen est-il de la cession des titres dans les socits de personnes ?
II/La cession des titres dans les socits de personnes: 10
Aprs avoir tudi les modalits de cession de titres de la socit anonyme et avant dattaquer celles de la socit en nom collectif, il convient de traiter la cession des titres de la socit en commandite simple afin dachever ltude entreprise sur les socits en commandite par action ci-dessus.
1- Le cas de la socit en commandite simple Les parts sociales ne peuvent-tre cdes qu'avec le consentement de tous les associs. Toutefois, les statuts peuvent stipuler : que les parts des associs commanditaires sont librement cessibles entre associs; que les parts des associs commanditaires peuvent tre cdes des tiers trangers la socit avec le consentement de tous les commandits et de la majorit en nombre et en capital des commanditaires ; qu'un associ commandit peut cder une partie de ses parts un commanditaire ou un tiers tranger la socit dans les conditions prvues au deuxime point ci-dessus. Quen est-il de la socit en noms collectifs ? 2- Le cas de la socit en noms collectifs Les parts sociales sont nominatives. Elles ne peuvent tre cdes qu'avec le consentement de tous les associs. Toute clause contraire est rpute non crite La cession des parts sociales doit tre constate par crit, peine de nullit. Elle est rendue opposable la socit dans les formes prvues l'article 195 du Dahir prcit formant Code des Obligations et Contrats aux termes desquels : Le cessionnaire nest saisi lgard du dbiteur et des tiers que par la signification du transport faite au dbiteur, ou par lacceptation du transport faite par ce dernier dans un acte ayant date certaine, sauf cas prvu larticle 209 ; cet article quant lui prvoit que : Celui qui 11
cde une hrdit nest tenu de garantir que sa qualit dhrdit. Cette cession nest valable que si les deux parties connaissent la valeur de lhrdit. Par leffet de cette cession, les droits et obligations dpendant de lhrdit passent de plein droit au cessionnaire . Toutefois, la signification peut tre remplace par le dpt d'une copie de l'acte de cession au sige social, contre remise par le grant d'une attestation de ce dpt au dposant. Elle n'est opposable aux tiers qu'aprs accomplissement de ces formalits et, en outre, aprs publicit au registre du commerce. Aprs une analyse dtaill et propres chaque forme juridique de socit, les modalits de cession de titres du groupement dintrt conomique et la socit responsabilit limite auront le mrite de clore ce travail.
III/La cession des titres dans les G.I.E et le S.A.R.L: 1- Le cas spcifique du groupement dintrt conomique Tout membre du groupement peut cder sa participation dans ledit groupement ou une fraction de celle-ci, soit un autre membre, soit un tiers dans les conditions prvues par le contrat. La cession vise au paragraphe prcdent doit tre constate par crit et n'est opposable au groupement qu'aprs qu'elle lui ait t notifie ou accepte par lui dans un acte ayant date certaine. Toutefois, la notification de la cession peut tre remplace par le dpt d'une copie de l'acte de cession au sige du groupement contre remise par l'administrateur d'une attestation au dposant. La cession n'est opposable aux tiers qu'aprs accomplissement des conditions et formalits prvues plus haut et aprs accomplissement des mesures de publicit conformment aux dispositions des articles 50 et 51 al1 de la Loi 13/97 qui disposent respectivement que : La publicit par dpt dactes ou de pices est faite au greffe du tribunal du lieu du sige du G.I.E. dans les conditions prvues par la lgislation et la rglementation relative eu registre de commerce ; que : Les 12
formalits de publicit prvues au prsent chapitre sont effectues la diligence et sous la responsabilit des reprsentants lgaux du G.I.E . Par ailleurs, le cdant doit avoir excut toutes ses obligations l'gard du groupement. Examinons ds prsent le cas spcifique de la S.A.R.L.
2- Le cas spcifique de la S.A.R.L Les parts sociales sont librement transmissibles par voie de succession et librement cessibles entre conjoints, parents et allis jusqu'au deuxime degr inclusivement. En outre, aux termes de larticle 58 de la loi 5/96 : Les parts sociales ne peuvent tre cdes des tiers qu'avec le consentement de la majorit des associs, reprsentant au moins les trois quarts des parts sociales. Lorsque la socit comporte plus d'un associ, le projet de cession est notifi la socit et chacun des associs, soit dans les conditions numres dans les articles 37,38 et 39 du code de procdure civile, ou par lettre recommande avec accus de rception. Si la socit n'a pas fait connatre son droit de revendication dans le dlai de trente jours compter de la dernire des notifications prvues au prsent alina, le consentement la cession est rput acquis. Si la socit a refus de consentir la cession, les associs sont tenus dans le dlai de trente jours, compter de ce refus, d'acqurir ou de faire acqurir les parts un prix fix comme il est dit l'article 14. Toute clause contraire est rpute non crite. A la demande du grant, ce dlai peut tre prolong une seule fois par ordonnance du prsident du tribunal, statuant en rfr, sans que cette prolongation puisse excder trois mois. La socit peut galement, avec le consentement de l'associ cdant, dcider, dans le mme dlai, de rduire son capital du montant de la valeur nominale des parts de cet associ et de racheter ces parts au prix dtermin dans les conditions prvues ci-dessus. Un dlai de paiement qui ne saurait excder six mois peut, sur justification, tre accord la socit par ordonnance du 13
juge des rfrs. Les sommes dues portent intrt au taux lgal, compter de la date de la dcision de l'assemble de rduire le capital, le cas chant, les dispositions de l'article 46 seront suivies. Si, l'expiration du dlai imparti aucune des solutions prvues aux alinas 3 et 4 ci-dessus n'est intervenue, l'associ peut raliser la cession initialement prvue. Sauf en cas de succession ou de donation un conjoint, un ascendant ou un descendant jusqu'au deuxime degr inclusivement, l'associ cdant ne peut se prvaloir des dispositions des alinas 3 et 5 ci-dessus s'il ne dtient ses parts depuis au moins deux ans. Toute clause contraire aux dispositions du prsent article est rpute non crite.
Conclusion : 14
Finalement et pour conclure, il convient de prciser que l'opration de cession, s'inscrit dans le cadre d'une transmission d'entreprise afin de lui assurer la prennit et une longvit dpassant celle du promoteur, qui est dans le cas d'espces le cdant des titres. Celle-ci est alors une personne physique, soumise l'imposition correspondant ce statut fiscal. En plus de la taxe sur les transactions boursires analyses ci-aprs et au titre de la cession des actions, le cdant est soumis un impt spcifique qui est l'impt sur les plus values mobilires. Cet impt spcifique, non li l'impt sur le revenu qui est liquid et calcul annuellement sur la base du revenu net global (RNG), a pour assiette la plus-value ralise, avec un abattement de 10.000 D. Le taux de cet impt est de 10%. La plus-value est dtermine par diffrence entre le prix de cession des titres et leur prix d'acquisition ou de souscription. Tandis que pour le cessionnaire, les titres acquis ne sont pas soumis aux droits de mutation. Toutefois, l'acte de cession des parts sociales est soumis au droit d'enregistrement, au droit fixe de 15 D la page. Pour les actions (SA) aucun droit d'enregistrement n'est exig. Toutefois, le transfert desdites actions est soumis une commission sur les transactions boursires, selon un taux dgressif par pallier de 500.000 D (0,5% pour le premier pallier et 0,4% pour le second), ainsi qu' une commission de courtage au profit de l'intermdiaire au taux maximum de 0,8%. Bibliographie : 15
Josehp ISSA-SAYEGH, Paul-Grard POUGOU & Filiga Michel SAWADOGO<<OHADA trait et Actes Uniformes (comments et annots)>>, d Juriscope 2008 Codes.
Droit des socits, premire dition Al Inma attaquafi 2010.
Code de commerce, premire dition AL Inma Attaquafi 2010.
Projet de note circulaire n 717 relative au code gnral des impts premire partie rgles dassiette titre iv droits denregistrement.
Germain (M.) et Magnier (V.), Trait de droit commercial : les socits commerciales, LGDJ, 19me dition, T. 1, vol. n 2, 2009.
Magnier (V.), Droit des socits, Dalloz, Cours , 5me dition, 2011.