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Mai 2009
La Mdiation conventionnelle : une nouvelle opportunit pour les Entreprises La promulgation de la Loi 08-05 a introduit un cadre lgislatif nouveau, pour le recours la procdure de la Mdiation conventionnelle, comme mode alternatif de Rglement des diffrends. Aussi, cette lgislation s'inscrit dans le cadre des vastes rformes du droit des affaires engages au Maroc. Le recours la Mdiation conventionnelle doit constituer pour les parties au conflit l'opportunit de prserver leurs relations d'affaires, au-del du diffrend, durable ou momentan, qui les oppose. C'est dans la perspective de rendre accessible aux entreprises les rgles de la Mdiation conventionnelle, que la Commission Rgles de Mdiation met la disposition des adhrents de la CGEM, ce premier guide, qui fait partie d'un ensemble d'actions de sensibilisation par des formations, des sminaires, des confrences, organiss dans le cadre de la Commission Publique-Priv(1) mise en place pour la promotion de la Mdiation et de l'Arbitrage, au Maroc. La Mdiation conventionnelle est une tradition reconqurir. Esprant que le recours la Mdiation devienne un rflexe pour chaque entreprise rencontrant un diffrend.
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Sommaire
Introduction la mdiation
1. Dfinition de la mdiation 2. La mdiation et l'arbitrage 3. Les formes de la mdiation 4. Les avantages 5. Les champs interdits 6. La dure
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La convention de la mdiation
1. Les formes de la convention de la mdiation 2. L'autonomie de la clause de mdiation 3. Les conditions de la convention de mdiation 4. Le contenu de la convention de la mdiation 5. Les implications : l'irrecevabilit
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Droulement de la mdiation
1. Le premier entretien d'information 2. La collecte d'informations 3. Ngociations et examen des options possibles 4. Les rsultats de la mdiation
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Introduction la mdiation
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La Mdiation conventionnelle
La mdiation est une mthode de rglement des litiges qui permet aux parties de parvenir un accord grce l'aide d'une personne neutre : le mdiateur. Cette forme de rglement des litiges est largement ancre dans la tradition marocaine. Les diffrends commerciaux pouvaient par exemple tre rgls par la mdiation du prvt des marchands, amine en arabe. Il s'agissait en gnral d'une personne d'exprience, lue parmi les commerants d'une ville, qui pouvait tre sollicite pour assister les parties en cas de litige et les aider trouver un compromis. Les mthodes douces de rglement des litiges s'appuient donc sur de solides traditions dans la culture marocaine. Mais la mdiation moderne ne se confond pas avec les mthodes traditionnelles. Elle fait appel des techniques spcifiques, mises au point au cours des dernires dcennies, pour garantir plus de scurit juridique dans le domaine des affaires, lment cl pour le dveloppement conomique du pays. Pour pallier aux insuffisances de la justice, le lgislateur a introduit, pour la premire fois au Maroc, une rglementation relative la mdiation conventionnelle par la promulgation de la Loi 08-05 publie au Journal Officiel n5584 du 6 Dcembre 2007, qui a abrog les dispositions du Code de Procdure Civile de 1974 relative l'arbitrage. Le nouveau texte a conserv la place des rgles relatives l'arbitrage et la mdiation conventionnelle au sein du code de procdure civile.
La loi, longtemps attendue, constitue un apport majeur, dans la mesure o elle offre une marge importante aux parties qui peuvent adapter librement les dispositions du code leur litige, tout en leur offrant un cadre de base aux situations qu'elles n'auraient pas prvues. L'ensemble du nouveau dispositif offre un pralable ncessaire la poursuite des rformes concernant la rsolution des litiges au Maroc. Il devrait pouvoir insuffler une vigueur nouvelle aux procdures alternatives de rglement des conflits. Ce texte a t ralis par le lgislateur marocain aprs une tude approfondie ralise sur les alternatives de rglement des diffrends dans le royaume. L'tude visait analyser le cadre juridique de ces modes, et relever les obstacles juridiques qui diminueraient leur efficacit afin d'instaurer un systme efficace qui rponde aux attentes et exigences des oprateurs conomiques. Le lgislateur marocain a opt seulement pour la mdiation conventionnelle, vitant ainsi la mdiation judiciaire obligatoire, qui donne au juge la possibilit de proposer aux parties, au cours d'un procs, de recourir la mdiation. C'est ainsi que l'on peut distinguer la mdiation judiciaire, en vigueur dans de nombreux pays, qui vient en aval d'une procdure juridictionnelle et qui est propose par le juge, et la mdiation conventionnelle, en amont du procs. Avant de dtailler les rgles gnrales de la mdiation conventionnelle apportes par la Loi 08- 05, il est impratif de fournir ce stade une dfinition de la mdiation conventionnelle.
1. Dfinition de la mdiation
La mdiation peut se dfinir comme tant un processus coopratif structur, volontaire et confidentiel de gestion des conflits, dans lequel une tierce personne, le mdiateur, utilise des techniques de communication et de ngociation pour aider les participants communiquer et trouver leur propre solution au conflit qui les oppose . La mdiation est un processus confidentiel de prvention et de rsolution des tensions, diffrends, conflits et crises. Elle relve d'une dmarche volontaire et fait appel un tiers mdiateur indpendant et impartial pour permettre aux parties de trouver elles-mmes une solution quitable et durable . Cependant, la mdiation a t dfinie par le lgislateur marocain dans l'article 327-55 du CPC qui stipule afin de prvenir ou de rgler un diffrend, les parties peuvent convenir de la dsignation d'un mdiateur charg de faciliter la conclusion d'une transaction mettant fin au diffrend . D'aprs cette dfinition, le but de la mdiation est de faciliter la ngociation entre les parties pour arriver la rsolution du conflit travers la signature d'un nouveau contrat. De ce fait, le lgislateur n'a pas soustrait la mdiation conventionnelle du cadre gnral du contrat de transaction, rglement par le Dahir des Obligations et des Contrats (DOC). La mdiation conventionnelle ne repose sur aucun autre fondement juridique que le droit des contrats dont le respect (absence de vice de consentement, capacit, objet certain et cause licite, etc.) commande la validit de la transaction issue de la mdiation.
2. La mdiation et l'arbitrage
La mdiation se diffrencie de l'arbitrage, qui permet d'obtenir une dcision obligatoire et excutoire la sentence arbitrale , comparable une dcision de justice. La sentence arbitrale, tout comme les jugements des tribunaux, chappe au contrle des parties qui ne matrisent pas la solution qui sera donne par les juges ou les arbitres leur litige. Trop souvent, la dcision rendue ne satisfait aucune des parties. A l'inverse, la mdiation permet aux parties de contrler l'issue du litige. La transaction est labore directement par les parties, avec l'aide du mdiateur. Les parties ne la signent que si elles sont satisfaites de la solution ainsi labore.
La Mdiation conventionnelle
ment duquel les parties conviennent de se soumettre. Il s'agit alors d'une mdiation institutionnelle. Le centre choisi dsigne le mdiateur et organise la procdure en appliquant son rglement.
ment d'un perdant. Une mdiation a pour objectif d'aboutir un accord qui sera considr comme acceptable par les deux parties. Elle a donc l'avantage de prserver la relation commerciale et de permettre aux parties de continuer leurs relations d'affaires une fois leur diffrend rgl.
4. Les avantages
L'implication des parties dans la rsolution du conflit : Le conflit n'est pas teint au moyen d'une dcision qui tranche le litige en attribuant ou en refusant des droits ; le conflit prend fin par l'accord des parties. La solution n'est pas impose par un tiers mais elle est ngocie et finalement accepte par les parties en litige. C'est une justice consensuelle car elle suppose l'adhsion des parties la solution retenue et elle aboutit une solution retenue par tous. La confidentialit de la mdiation : La mdiation repose sur la confidentialit tant des propos changs que des pices communiques, sauf accord contraire expressment formul par les mdis. Ils ne peuvent tre voqus devant un juge, ni utiliss dans une autre instance. Cette confidentialit leur permet d'exprimer en toute libert leurs points de vue. La rapidit : La mdiation rpond aux besoins et exigences de la vie conomique. Elle peut se rgler au rythme souhait des parties sans pour autant dpasser les trois mois. Elle est loin des dlais imposs par le recours aux tribunaux. Prservation des bonnes relations au terme du conflit : La mdiation a comme principal atout d'viter l'escalade du diffrend et de protger la relation des parties. Contrairement une procdure judiciaire ou arbitrale, une mdiation ne se solde pas par la conscration d'un gagnant au dtri-
6. La dure
Dans la mdiation conventionnelle, les parties ont la libert d'organiser la procdure, souvent dnomme processus, comme elles l'entendent. La dure de la mission de mdiation est initialement fixe par les parties. Toutefois, le lgislateur exige, conformment l'article 327-65 du CPC, qu'elle ne puisse excder trois mois compter de la date laquelle le mdiateur a accept sa mission. Donc, le commencement du processus de la mdiation est dtermin en fonction de l'acceptation du mdiateur de sa fonction et non la date de la saisine du mdiateur ou du centre de mdiation. Possibilit de prolongement : Les parties peuvent prolonger le dlai de trois mois par un accord conclu dans les mmes formes que celles retenues pour la convention de mdiation.
La convention
de la mdiation
La Mdiation conventionnelle
La convention est le contrat par lequel les parties s'accordent pour dsigner un mdiateur charg de faciliter la conclusion d'une transaction pour mettre fin un litige n (le compromis de la mdiation), ou natre (clause de mdiation). La pratique contractuelle porte actuellement un intrt croissant aux clauses permettant une gestion du conflit par l'organisation d'une mdiation. Cette clause oblige chacune des parties, lors de la survenance d'un conflit, ne pas saisir le juge tatique ou arbitral tant qu'un processus de rglement alternatif des conflits travers la mdiation n'aura pas t mis en place et men jusqu' son terme. Cette consquence processuelle d'interdiction d'ester en justice montre que l'objet de la convention de mdiation porte aussi sur le droit d'action de chacune des parties par l'intermdiaire d'un mdiateur pour trouver une ventuelle issue amiable, travers la cration d'un espace de dialogue et de comprhension mutuelle.
dnomme compromis de mdiation. C'est un recours conventionnel la mdiation sans clause contractuelle pralable. Elle peut intervenir en cours d'instance. D a n s ce c a s , e l le e s t p o r t e l a connaissance de la juridiction dans les plus brefs dlais et interrompt la procdure judiciaire. b- La clause de mdiation : La clause de mdiation peut se dfinir comme une stipulation inscrite et contenue dans le contrat principal, par laquelle chacune des parties s'engage, lors de la survenance d'un conflit entrant dans le champs d'application de celle-ci, mettre en uvre un processus de mdiation afin de ngocier, sous l'gide d'un mdiateur, les termes d'une solution amiable leur conflit. Elle prsente la caractristique de l'autonomie par rapport au contrat principal.
Pour le compromis de mdiation : Les parties ayant convenu de recourir la mdiation pour rgler le litige doivent imprativement dterminer dans le compromis de mdiation, sous peine de nullit, l'objet du litige n, comme ils doivent dsigner un mdiateur ou fixer les modalits de sa dsignation. Pour la clause de mdiation : Par application de l'article 327-62, la clause de mdiation doit tre stipule dans le contrat principal ou dans un document auquel celle-ci se rfre. Elle doit aussi, soit dsigner le ou les mdiateurs, soit prvoir les modalits de leur dsignation en se rfrant un centre de mdiation ou une institution pour dsigner le mdiateur.
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Dlaroulement de mdiation
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2. La collecte d'informations
Aprs la signature du protocole de mdiation, les parties exposent, chacune sa situation. Le mdiateur prend tous les renseignements sur le litige, clarifie les points de vue, rsume les points d'accord et de dsaccord et, en sa qualit de tiers neutre, veille crer un climat de confiance pour rendre possible les ngociations.
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Promotion de la mdiation
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Certes, le texte de loi rgissant la mdiation conventionnelle est conforme aux bonnes pratiques, mais il n'en demeure pas moins que son entre en vigueur doit tre accompagne par un ensemble de mesures impliquant aussi bien les pouvoirs publics que le secteur priv, dans le cadre d'une dmarche concerte qui permette d'instaurer un espace d'change avec l'ensemble des parties concernes, dans le but de dvelopper la culture de mdiation et de renforcer les organes d'intervention. A cet effet, l'Etat, et conformment la mesure 78 du Pacte National de l'Emergence Industrielle, sign le 13 fvrier 2009, s'engage mettre en place une commission public-priv, compose du Ministre de la Justice, du Ministre de l ' I n d u s t r i e , d u C o m m e rc e e t d e s Nouvelles Technologies, du Ministre des Affaires Economiques et Gnrales et du Prsident de la CGEM. Cette commission public-priv a labor un schma de dveloppement de recours la mdiation et l'arbitrage. Ce schma, qui englobe cinq axes, se prsente comme suit : - L'harmonisation des procdures de mdiation commerciale et d'arbitrage ; - La dfinition d'un rfrentiel de fonctionnement des centres de mdiation
et d'arbitrage en vue de l'attribution d'un label sur la base des rsultats d'un audit des centres ralis par des tiers experts ; - Le lancement de campagnes de communication cibles pour promouvoir la mdiation et l'arbitrage au Maroc ; - Le renforcement des capacits des centres de mdiation et d'arbitrage et leur accompagnement, notamment, la labellisation ; - La mise en place de programmes de formation et de qualification des mdiateurs. Et, afin d'inciter fortement les entreprises et fdrations recourir ce mode alternatif de rglement des conflits, une Association pour la promotion de la mdiation et l'arbitrage, constitue principalement de la CGEM et de certaines fdrations professionnelles, sera cre. L'association, but non lucratif, a pour objet notamment la promotion, par tout moyen, de la mdiation et de l'arbitrage, travers la formation, l'organisation de sminaires, la publication d'ouvrages et guides relatifs la mdiation et l'arbitrage, et l'encouragement des entreprises recourir la mdiation et l'arbitrage.
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Annexes
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2. La convention de la mdiation
En l'absence de l'insertion d'une telle clause au sein du contrat de base, les parties ont la possibilit de signer une convention de mdiation. La convention peut prendre la forme suivante : Socit A : ...................................... Reprsente par B : ........................ Adresse : ......................................... Socit X : ....................................... Reprsente par Y : ........................ Adresse : ......................................... Les parties ci-dessus mentionnes conviennent de rgler leur diffrend par voie de mdiation, conformment au rglement de mdiation du (centre de mdiation, adresse), rglement auquel elles dclarent adhrer. Elles acceptent la dsignation par (commission du centre) de (nom du tiers) en qualit de mdiateur. Fait , .. Le Signatures
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TRANSACTION Les parties se sont runies le lundi 3 juillet 2008, 9 heures, au centre de Mdiation XYZ, en prsence de M...... et ont accept, pour viter une action judiciaire, de transiger sur les bases suivantes : - M. (B) accepte que soient tablies deux traites, chacune de 83 000 DH, au 15 septembre et 15 octobre 2008, afin de procder au rglement de la facture de la socit Bellegrade, d'un montant de 166 000 DH, donnant ainsi la possibilit cette socit de faire escompter ces deux effets. - M. (B) manifeste M. (A) son dsir de poursuivre avec lui des relations commerciales. - M. (A) accepte les deux traites au 15/09 et 15/10/2008, donne son accord sur cette solution qui va lui permettre d'obtenir de la trsorerie, en escomptant les deux effets. Il remercie M. (B) et se dclare prt travailler nouveau avec la socit Barfleur. - Les socits Bellegrade et Bafleur dclarent renoncer toute action, ou indemnit sous quelle que forme que ce soit, relative au litige ci-dessus relat. Cet acte vaut transaction au sens des articles 327-68 et 327-69 du CPC, les parties soussignes dclarant renoncer tout autre droit, action ou indemnit de quelle que nature que ce soit, rsultant des faits voqus dans le prsent acte. Fait : . , le 13 Juillet 2008 Lu et approuv bon pour transaction 1re partie Lu et approuv bon pour transaction 2me partie Lu et approuv bon pour transaction Mdiateur
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Le prsent guide est destin aux entreprises titre purement informatif. Il ne saurait tre exhaustif, ni rpondre des problmatiques particulires. La responsabilit de la CGEM ne peut nullement tre engage ce titre.
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