UNJF Gazette

Magazine d'actualits juridiques

Produit par la Facult de Droit Virtuelle de l'Universit Jean Moulin - Lyon 3
Sous la direction du Professeur Herv Croze et de Matre Brangre Dalloz

Janvier 2013
Auteurs :
Stphanie ARIAGNO PRACCA
Maria BOUTROS ABDELNOUR
Carine COPAIN
Camille KUREK
Patrick LAVALLEE
Valrie MARTEL
Fanlie THIBAUD
Aurlien ROCHER

Table des matires

I - Actualits jurisprudentielles.................................................................................................................. p. 2
Nuage de Tchernobyl : suite et fin ( ?)..................................................................................................................................................................p.
Le juge administratif a des pouvoirs mais aussi le devoir de les utiliser !................................................................................................................. p.
Indemnisation de la faute inexcusable de l'employeur............................................................................................................................................... p.
Les concours financiers anormaux l'ouverture d'une liquidation judiciaire.............................................................................................................. p.

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II - Actualits lgislatives............................................................................................................................p. 7
La Palestine : Un Etat MAIS non au sens propre du terme !.............................................................................................................................. p. 7
Composition des Conseils d'administration des socits cotes : o sont les femmes ?.......................................................................................... p. 7
Llargissement de la porte de sortie fiscale pour les plus-values des petites entreprises...................................................................................... p. 9
Les Baumettes : "L'Etat sait construire mais pas entretenir"....................................................................................................................................p. 10

UNJF / MAG : 1 - Janvier 2013

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I - Actualits jurisprudentielles
Nuage de Tchernobyl : suite et fin ( ?)
Cass. crim., 20 novembre 2012, pourvoi n11-87.531
A la suite de la catastrophe nuclaire de Tchernobyl du 26 avril 1986, un nuage radioactif survola la France quelques
jours plus tard. Les autorits franaises, en particulier le directeur du service central de protection contre les rayonnements
ionisants (SCPRI), l'une des administrations charges de la question nuclaire, se sont vues reprocher des propos trop
rassurants et une attitude trop passive, aucune mesure de prophylaxie, notamment en matire alimentaire, ntant adopte.
Le 1er mars 2001, lAssociation franaise des maladies de la thyrode (AFMT), la Commission de recherche et dinformation
indpendante sur la radioactivit (CRIIRAD) et cinquante et une personnes souffrant dune affection thyrodienne ont port
plainte avec constitution de partie civile. Par la suite, de nombreuses plaintes furent jointes cette premire vague, le
nombre de patients constitus parties civiles atteignant finalement le nombre de 474. Les plaintes visaient les infractions
dempoisonnement, dadministration de substance nuisibles, de violences et datteintes involontaires lintgrit physique.
Le 31 mai 2006, le Professeur Y., ancien directeur du SCPRI fut mis en examen pour tromperie et entendu comme tmoin
assist pour atteinte involontaire lintgrit physique. Alors que le juge dinstruction saisi de laffaire avait rendu une
ordonnance de poursuite de linstruction, la chambre de linstruction de Paris ordonna un non-lieu le 7 septembre 2011.
Saisie dun pourvoi en cassation, la chambre criminelle de la Cour de cassation a confirm ce non-lieu le 20 novembre
dernier. Cet arrt est loccasion de revenir la fois sur la motivation des dcisions de la chambre de linstruction, sur le lien
de causalit exig en matire datteintes aux personnes ainsi que sur les lments constitutifs de linfraction de tromperie.

1- La motivation des dcisions de la chambre de linstruction

Il tait reproch la chambre de linstruction de ne pas avoir indiqu les textes dincrimination fondant sa dcision et de stre
prononce de manire gnrale sans chercher caractriser pour chacune des parties civiles les lments constitutifs des
infractions reproches. La Cour de cassation rejette le pourvoi sur ces deux points.
Sagissant de lindication des textes dincrimination lgard desquels la chambre de linstruction se prononce, le pourvoi
tire toutes les consquences de lobligation de motivation des dcisions rpressives issue des articles 485 et 593 du Code
de procdure pnale viss au soutien du pourvoi, puisque larticle 485 alina 3 exige lindication des textes de loi appliqus.
La motivation des dcisions de justice doit permettre la personne poursuivie mais aussi la partie civile de comprendre
la dcision rendue. Lindication des textes fondant la dcision permet une meilleure comprhension de celle-ci. Toutefois,
le raisonnement du pourvoi est erron sur ce point, larticle 485 tant relatif la motivation des dcisions du tribunal
correctionnel. La motivation de la chambre de linstruction est, quant elle, rgie par larticle 216 du Code de procdure
pnale (CPP), nexig[eant] pas que la dcision de non-lieu mentionne les textes dincrimination carts par cette juridiction
. La chambre criminelle fait ici une application littrale de larticle 216 du CPP. Ce faisant elle maintient sa jurisprudence
antrieure selon laquelle la chambre de linstruction statuant sur lappel dune ordonnance de non-lieu doit noncer les faits
de la poursuite et se prononcer sur tous les chefs de mise en examen viss dans la plainte de la partie civile (Crim. 31 janv.
1968, Bull. n 276 ; Crim. 9 nov. 1982, Bull. n 247 ; Crim. 29 avr. 1986, Bull. n 144 notamment). Bien que ne prcisant pas
les textes appliqus, la chambre de linstruction a, en lespce, rejet chacune des qualifications retenues par les diverses
plaintes. Sa dcision est, ds lors, conforme aux exigences lgales telles quinterprtes par la Cour de cassation.
Le pourvoi reproche galement la chambre de linstruction davoir statu par des motifs gnraux. Selon le pourvoi, la
chambre de linstruction aurait d reprendre chacune des 474 situations et sexpliquer de manire prcise au regard de
chacune delle. La Cour de cassation rejette galement ce moyen estimant que la chambre de linstruction a valablement
motiv sa dcision en considrant, au regard des expertises ordonnes lgard de quelques 103 dossiers mdicaux, quil
tait impossible de dterminer la dose diode ingre par chaque malade . La Cour de cassation admet que la chambre
de linstruction ait pu dduire de limpossibilit de le faire dans les 103 dossiers expertiss, la mme impossibilit dans
lensemble des dossiers. Certes, la chambre de linstruction na pas rexamin plainte par plainte les faits mais elle a tout
de mme expliqu que son raisonnement sappliquait chacun des cas. Tel semble tre, en tous cas implicitement, le
raisonnement de la Cour de cassation sur ce point.

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2- Le lien de causalit des atteintes la personne

Le pourvoi reprochait, en outre, la chambre de linstruction de Paris davoir dduit labsence de preuve de lexistence
dun lien de causalit des comportements reprochs avec les pathologies constates de labsence de preuve positive
dimputation. Selon le pourvoi, la preuve du lien de causalit aurait, linverse, pu tre dduite de limpossibilit dimputer
les pathologies constates une autre cause. Le pourvoi invoquait une prsomption dexistence du lien de causalit en
labsence dautre explication possible des pathologies.
Ce faisant le pourvoi se rfrait un arrt rendu par la chambre criminelle de la Cour de cassation le 1er avril 2008. Dans
cette affaire, la chambre criminelle a considr quune cour dappel qui pour carter l'argumentation des prvenus qui
contestaient notamment l'existence d'un lien de causalit entre l'absorption, par les victimes, d'acide aristolochique et leur
dcs, [] se fonde sur les rapports des experts, qui ont procd aux autopsies ainsi qu'aux analyses toxicologiques et
anatomo-pathologiques, et relve qu'aucun des nombreux examens effectus n'a permis d'imputer une autre substance,
ni aucun antcdent ou traitement mdical, les pathologies qui ont entran la mort des victimes justifie sa dcision
(Crim. 1er avril 2008, Bull. n88). La chambre criminelle admet ainsi une preuve ngative du lien de causalit. Si la
chambre criminelle dans laffaire du nuage de Tchernobyl rejette ce moyen, elle ne semble pas remettre en cause la preuve
ngative du lien de causalit admise en 2008. En effet, la certitude de ne pouvoir rattacher la pathologie constate une
autre cause prsente dans laffaire soumise la Cour de cassation en 2008 semble faire dfaut dans laffaire qui nous
intresse. En lespce, la chambre de linstruction a longuement justifi sa dcision sur ce point invoquant notamment
laugmentation constante des cancers de la thyrode en France depuis 1975 sans accroissement particulier aprs 1986
ainsi que limpossibilit de dterminer la dose diode ingre par chaque individu. Ds lors, au regard des connaissances
scientifiques actuelles, aucun lien de causalit entre le nuage et les pathologies ne peut tre prouv que ce soit positivement
ou ngativement.
La certitude du lien de causalit entre le comportement fautif et le rsultat, en loccurrence la pathologie, tant une constante
des atteintes lintgrit physique, quil sagisse de lempoisonnement, de ladministration de substances nuisibles, des
violences ou des atteintes non-intentionnelles lintgrit physique, la chambre de linstruction ne pouvait que rejeter
lensemble de ces qualifications.

3- Les lments constitutifs de la tromperie

Sagissant de la tromperie, la motivation de la chambre de linstruction et les moyens du pourvoi se sont focaliss sur
llment moral de cette infraction. La Cour de cassation, quant elle, recentre le dbat sur sa condition pralable et son
lment matriel.
La chambre de linstruction a longuement motiv labsence de volont de tromper les consommateurs du Professeur Y. Si
des erreurs peuvent tre releves, elles ne permettent pas de caractriser la mauvaise foi du prvenu et sexpliquent par
linsuffisance des moyens mis la disposition du SCPRI, les techniques alors utilises et le surcroit dactivit. A linverse,
les moyens du pourvoi relvent que la tromperie ne suppose pas la volont dinduire en erreur le consommateur, mais
simplement labsence de vrifications dans les rgles de lart , au regard des rgles de prudence crites ou usuelles
. Une fois encore, les moyens du pourvoi se rfraient une jurisprudence constante de la Cour de cassation, du moins
en partie. Certes, la Cour de cassation rappelle rgulirement que le dlit de tromperie est un dlit intentionnel ncessitant
la mauvaise foi du prvenu, cest--dire sa conscience du caractre inexact des qualits quil prte au produit incrimin
(v. notamment Crim. 10 mai 1993, Bull. n170). Sur ce point le pourvoi semble donc contestable. Toutefois, la chambre
criminelle se montre extrmement svre en la matire puisquelle affirme rgulirement que les juges peuvent dduire
la mauvaise foi du prvenu du fait que celui-ci sest soustrait aux obligations qui lui incombaient personnellement dexercer
les contrles ncessaires (v. notamment Crim. 17 mars 1993, Bull. n123 ; Crim. 4 mars 2003, Dr. Pn. 2003 Comm. n
75). Cest bien ce quinvoquait le pourvoi.
Pourtant, la chambre criminelle de la Cour de cassation rejette une nouvelle fois le pourvoi estimant que la chambre de
linstruction nencourt pas la censure. Il est vrai que la chambre de linstruction a pris soin de dmontrer que les mthodes
utilises correspondaient aux pratiques de lpoque des faits, soulignant ainsi que le Professeur Y. a effectu les contrles
ncessaires. Cependant, la Cour de cassation justifie autrement sa dcision rappelant que le dlit de tromperie suppose
lexistence dun contrat ou dun acte titre onreux qui est ou va tre conclu et qui porte soit sur une marchandise soit sur
une prestation de service dtermines, et que tel nest pas le cas dinformations dordre gnral, dlivres en dehors de
tout lien contractuel et ne se rapportant aucun produit particulier . Depuis la loi du 10 janvier 1978, le dlit de tromperie
ne suppose pas que son auteur soit partie au contrat. Il faut cependant que le comportement trompeur porte sur lun des
objets numrs par le lgislateur, ce qui fait dfaut en loccurrence au sens de la Cour de cassation. Le Professeur Y.
par ses fonctions transmettait des informations gnrales sur les retombes de Tchernobyl, il navait aucun rle sagissant
des produits alimentaires consomms par les parties civiles. En outre, les mesures de prcaution prendre ne font lobjet

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daucun contrat. Si le dlit de tromperie pouvait tre invoqu par rapprochement avec laffaire du sang contamin, ni la
condition pralable ni llment matriel de cette infraction ne sauraient tre caractriss en lespce.
En consquence, la chambre criminelle de la Cour de cassation rejette le pourvoi mettant ainsi fin la procdure. Si cette
dcision est largement critique par les parties civiles, on vient de le voir, la chambre criminelle de la Cour de cassation
fait une application stricte des diffrents textes, jouant pleinement son rle de juge du droit et se conformant au principe
dinterprtation stricte de la loi pnale rsultant de larticle 111-4 du Code pnal corollaire du principe de lgalit. LAFMT
et la CRIIRAD ont, cependant, le 9 dcembre dernier annonc leur intention de saisir les instances europennes. Affaire
suivre.
Carine COPAIN
Docteur en droit
Charge denseignement lUniversit Jean Moulin Lyon 3

Le juge administratif a des pouvoirs mais aussi le devoir de les utiliser !

CE, 26 novembre 2012, Mme B. - Req. n354108
http://arianeinternet.conseil-etat.fr/arianeinternet/getdoc.asp?id=195919&fonds=DCE&item=1
Saisi d'une requte de Mme B. en date du 16 novembre 2011, le Conseil d'Etat a t amen prciser le rle du juge
administratif au cours de l'instruction.
Le tribunal administratif de Cergy-Pontoise avait eu se prononcer en premire instance sur une demande principale tendant
l'annulation de la dcision du 2 juin 2008 par laquelle le directeur des ressources humaines de l'agence Ile-de-France
Ouest de France Tlcom avait d'une part refus de rintgrer la requrante dans le dpartement des Pyrnes-Orientales
l'issue de sa disponibilit pour convenance personnelle et d'autre part ne lui avait propos qu'un emploi Cergy. Les
juges du fond avaient alors retenu pour rejeter la demande de la requrante qu' "il appartient Mme B, demandeur dans la
prsente affaire, de prouver que (...) des postes taient disponibles dans ce dpartement " et que l'intresse " n'apporte
pas la preuve qui lui incombe qu' la date de la dcision attaque des postes taient disponibles ".
En cassation, le Conseil d'Etat sanctionne cette motivation au motif qu' " il appartient au juge de l'excs de pouvoir de
former sa conviction sur les points en litige au vu des lments verss au dossier par les parties ; que s'il peut carter
des allgations qu'il jugerait insuffisamment tayes, il ne saurait exiger de l'auteur du recours que ce dernier apporte la
preuve des faits qu'il avance ; que, le cas chant, il revient au juge, avant de se prononcer sur une requte assortie
d'allgations srieuses non dmenties par les lments produits par l'administration en dfense, de mettre en oeuvre ses
pouvoirs gnraux d'instruction des requtes et de prendre toutes mesures propres lui procurer, par les voies de droit,
les lments de nature lui permettre de former sa conviction, en particulier en exigeant de l'administration comptente la
production de tout document susceptible de permettre de vrifier les allgations du demandeur ". Ce faisant il retient que
le jugement est entach d'erreur de droit.
Par cette motivation, il rappelle la manire dont doit procder le juge administratif au cours de l'instruction.
En effet, le rapporteur va devoir raliser une note partir de la requte et des mmoires changs entre les parties. Il est
donc amen se former sa conviction partir desdits lments. Pour autant, les parties pouvant prouver ces dires par tous
moyens, le juge peut avoir besoin de complter ces lments par des mesures d'instruction visant tablir les faits - et
seulement les faits ; pas leurs qualifications juridiques.
Ces mesures peuvent prendre diffrentes formes. Elles peuvent par exemple consister demander des documents
l'administration (CE, 1954, Barel), faire une visite sur place notamment en matire d'urbanisme ou encore demander
une expertise.
Il est notable que le juge est libre de dcider ou non de prendre des mesures d'instruction et ce choix est plus dlicate qu'il
n'y parat car le juge ne doit pas par ces actions changer les donnes du litige. Tout cela n'est en somme qu'une question
d'apprciation du moyen. Le juge peut estimer que le moyen soulev n'est pas assorti des prcisions suffisantes permettant
d'en apprcier le bien fond. Mais l'inverse, ds lors que le moyen est suffisamment tay, il peut considrer les faits qui
ne sont pas contests comme tant tablis.

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Cette dernire possibilit semble plus proche de la situation en l'espce puisque le Conseil d'Etat relve que les faits n'ont
pas t "dmentis". Pour autant, il prconise, dans une situation de doute, de "difficults srieuses", que les juges du fond
usent des pouvoirs qu'ils dtiennent dans cette procdure inquisitoire.
Valrie MARTEL
Charge d'enseignement l'Universit Jean Moulin Lyon 3

Indemnisation de la faute inexcusable de l'employeur

Cass. civ. 2e, 8 novembre 2012, n 11-23855
La faute inexcusable de l'employeur permet de droger au principe d'indemnisation forfaitaire applicable en matire
d'accidents du travail et de maladies professionnelles. L'article L. 452-1 du Code de la scurit sociale dispose ainsi que : "
lorsque l'accident est d la faute inexcusable de l'employeur ou de ceux qu'il s'est substitus dans la direction, la victime
ou ses ayants droit ont droit une indemnisation complmentaire...". Larticle L. 452-3 du Code de la scurit sociale prvoit
notamment que la victime a le droit de demander lemployeur devant la juridiction de scurit sociale la rparation du
prjudice caus par les souffrances physiques et morales par elle endures, de ses prjudices esthtiques et dagrment
ainsi que celle du prjudice rsultant de la perte ou de la diminution de ses possibilits de promotion professionnelle .
Depuis trois arrts de la Cour de cassation du 28 fvrier 2002, la dfinition de la faute inexcusable met en avant lobligation
de scurit de lemployeur rsultant du contrat de travail en matire daccident ou de maladie professionnelle. Les magistrats
du quai de lhorloge estiment : En vertu du contrat de travail le liant son salari, l'employeur est tenu envers celuici d'une obligation de scurit de rsultat, notamment en ce qui concerne les maladies professionnelles contractes par
ce salari du fait des produits fabriqus ou utiliss par l'entreprise ; que le manquement cette obligation a le caractre
d'une faute inexcusable, au sens de l'article L.452-1 du code de la scurit sociale, lorsque l'employeur avait ou aurait d
avoir conscience du danger auquel tait expos le salari et qui n'a pas pris les mesures ncessaires pour l'en prserver
. Par ailleurs, le 18 juin 2012, le Conseil Constitutionnel a donn plus douverture lapplication de larticle L.452-3 du
Code de la scurit sociale en indiquant : quen prsence dune faute inexcusable de lemployeur, les dispositions de ce
texte ne sauraient toutefois, sans porter une atteinte disproportionne au droit des victimes dactes fautifs, faire obstacle
ce que ces mmes personnes, devant les mmes juridictions, puissent demander lemployeur rparation de lensemble
des dommages non couverts par le livre IV du Code de la scurit sociale . Le droit lindemnisation des victimes volue
constamment, aprs un largissement de lindemnisation des victimes par la Cour de cassation, le 4 avril 2012 trois arrts
plus nuancs de la cour rgulatrice viennent complter la notion de faute inexcusable en prcisant : La victime peut
prtendre la rparation de chefs de prjudice qui ne sont pas couverts, en tout ou partie, en application du livre IV du
Code de la scurit sociale .
En lespce, un salari a t victime, le 4 septembre 2007, dun infarctus du myocarde, le caractre professionnel de
laccident a t irrvocablement reconnu. La Cour dappel de Paris a statu en faveur du salari et a reconnu la faute
inexcusable de lemployeur. La Cour de cassation, confirme la faute inexcusable de lemployeur et prcise : Que de ces
constations et nonciations, la cour dappel, apprciant souverainement la valeur et la porte des lments de fait et de
preuve produits aux dbats, a pu dduire que les employeurs avaient ou auraient d avoir conscience du risque encouru par
leur salari et nont pas pris les mesures propres len prserver, de sorte que leur faute inexcusable tait tablie . La Cour,
relve quun employeur ne peut ignorer des donnes mdicales relatives au stress au travail. De plus, il est responsable
des consquences pour les salaris qui en sont victimes. La Cour note galement "que lobligation de scurit pesant sur
lemployeur ne peut qu'tre gnrale" et, par consquent, ne peut exclure le cas dun infarctus du myocarde conscutif au
stress provoqu par le travail. La porte de cet arrt mrite dtre prcise sur deux points : 1. Les employeurs ne peuvent
se retrancher derrire la visite mdicale du travail et doivent raliser des mesures prventives et limitatives du stress des
salaris. 2. Que linfarctus du myocarde li au stress au travail est venu sajouter la liste des prjudices indemniss dans
le cadre de la faute inexcusable de lemployeur. Cet arrt invite les employeurs une vigilance accrue en matire de stress
au travail et de prendre des mesures, objectives et relles, pour veiller la sant de leurs salaris.
Patrick LAVALLEE
Doctorant, charg d'enseignement l'Universit Jean Moulin Lyon 3

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Les concours financiers anormaux l'ouverture d'une liquidation judiciaire

Cass. com., 2 octobre 2012, n11-23.213
Lors de l'ouverture d'une liquidation judiciaire, plusieurs actions peuvent tre engages par le liquidateur l'encontre des
dirigeants de la socit dbitrice et des banques qui ont concouru financirement alors que la socit tait dj dans une
situation irrmdiablement compromise.
Le concours financiers des banques pour soutenir la socit dbitrice peut tre bnfique mais peut galement permettre
la socit de cacher sa situation financire relle derrire un actif disponible artificiel. Le soutien des banques apparat
alors contestable et pourrait tre remis en cause par le liquidateur en ce qu'il a entran un prjudice l'gard du dbiteur.
Par un arrt du 2 octobre 2012, la Chambre commerciale de la Cour de cassation a eu trancher la question de savoir si
une banque, qui n'a pas cltur un compte, alors que la clture a t dnonce et qu'une convention d'amortissement avait
t ngoci pour solder le compte, a commis une fraude au sens de l'article L.650-1 du Code de commerce.
Cet article dispose que lorsqu'une procdure collective est ouverte, les cranciers ne peuvent tre tenus pour responsables
des prjudices engendrs par les concours consentis qu'en cas de fraude. Les contreparties prises en garantie des concours
consentis peuvent alors tre annules ou rduites par le juge.
Ds lors, la notion de fraude est la condition d'application de cet article dans le cadre du droit des entreprises en difficults.
En l'espce, il s'agissait d'un concours financier consenti par une banque qui n'a pas pris en compte la dnonciation d'un
compte et le plan d'amortissement du solde du compte. Le fait de ne pas clturer le compte est-il constitutif de fraude ?
Pour la Cour de cassation, qui confirme l'apprciation de la Cour d'appel, la rponse est ngative. En application de l'article
L.650-1 du Code de commerce, la Cour d'appel a prcis que "la fraude, en matire civile ou commerciale, ne se dmarque
gure de la fraude pnale et qu'il s'agit d'un acte qui a t ralis en utilisant des moyens dloyaux destins surprendre
un consentement, obtenir un avantage matriel ou moral indu ou ralis avec l'intention d'chapper l'application d'une
loi imprative ou prohibitive".
Ainsi, les juges du fond prennent en compte un lment intentionnel afin de caractriser une fraude du crancier d'avoir
consenti un concours financier prjudiciable. Il s'agit de dterminer un acte positif, par l'utilisation de moyens dloyaux,
dans un but frauduleux (surprendre un consentement, ou obtenir un avantage indu, ou raliser afin d'chapper une loi
imprative ou prohibitive).
L'absence de clture d'un compte dbiteur, alors qu'il a t dnonc et qu'une convention d'amortissement du solde dbiteur
a t conclue, n'est pas constitutive d'une fraude. La banque n'a en effet pas commis de fraude la loi ou une fraude aux
droits des tiers en l'absence de comportement frauduleux en utilisant des moyens dloyaux.
Si cette solution parat vidente au regard de la dfinition donne par les juges de la fraude, il convient tout de mme
de s'interroger sur le rle des banques qui permettent la poursuite d'une activit en ralit dficitaire sans perspectives
de redressement, tout en s'octroyant des garanties. En effet, l'accumulation des dettes peut porter atteinte aux droits des
cranciers qui pourront dclarer leurs crances sans certitude de rcuprer les sommes dues par le dbiteur, alors que la
banque pourra faire jouer les garanties prises l'gard du dbiteur en contrepartie des concours financiers consentis.
Ds lors, mme si la banque n'a pas commis de fraude au sens de l'article L.650-1 du Code de commerce, il est permis
de se demander si la banque n'engage pas sa responsabilit.
Le concours financier d'un crancier peut donc tre anormal et entraner la mise en cause du crancier. Pourtant c'est
galement un lment essentiel de la survie des socits.
Fanlie THIBAUD
Avocat au Barreau de VALENCE
Charge d'enseignement la Facult de droit de Valence et de l'Universit Jean Moulin Lyon 3

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II - Actualits lgislatives
La Palestine : Un Etat MAIS non au sens propre du terme !
Rsolution de l'Assemble Gnrale de l'ONU, Statut de la Palestine l'ONU, A/RES/67/19

Le conflit entre Isral et la Palestine ne cesse de faire des victimes et de causer de graves atteintes aux droits de lHomme et
au droit international humanitaire. Plusieurs Etats cherchent contribuer mettre un terme ce conflit et rendre efficace
le processus de paix. Cest dans ces circonstances que l'Assemble gnrale (AG) de l'Organisation des Nations Unies
(ONU) a vot le 29 novembre 2012 une rsolution sur le statut de la Palestine l'ONU par laquelle, elle a reconnu
celle-ci le statut dtat observateur non membre. Cette rsolution a t adopte par 138 voix pour 9 contre et 41 abstentions.
Plusieurs points mritent d'tre souligns :
Tout dabord, le fait daccorder le statut dEtat la Palestine est laboutissement de longues annes de combat men par le
peuple palestinien depuis 1948. Le peuple palestinien est reprsent l'ONU par l'Organisation de libration de la Palestine.
Il s'agit d'un mouvement de libration nationale (MLN) qui a eu le statut d'observateur l'ONU travers les rsolutions de
lAG, 3210 (XXIX) du 14 octobre 1974 et 3237 (XXIX) du 22 novembre 1974. Ce mouvement est donc accept et reconnu
comme lgitime par lAG de lONU. Lobjectif de ce mouvement est dobtenir lindpendance. Pour les aider dans leur
mission, le droit international leur permet par exemple de conclure des accords dans la limite de leur mission.
Ensuite, cette rsolution reconnat la Palestine le statut dEtat. Par contre, le statut d'Etat membre lONU ne lui a pas t
accord. Selon les termes de la rsolution, l'AG Dcide daccorder la Palestine le statut dtat non membre observateur
auprs de lOrganisation des Nations Unies, sans prjudice des droits et privilges acquis et du rle de lOrganisation
de libration de la Palestine auprs de lONU en sa qualit de reprsentante du peuple palestinien, conformment aux
rsolutions et pratiques pertinentes (al. 2). Cette formulation est assez ambigu. Il a t rappel, dans les 44me et
45me sances de la soixante-septime session plnire de lAG de lONU (AG/11317), que Partisans de la rsolution
et abstentionnistes ont tenu souligner que le nouveau statut de la Palestine ne constitue pas encore la reconnaissance
dun tat au sens propre du terme alors que le prambule de la rsolution stipule, qu ce jour, 132 tats Membres de
lONU ont reconnu ltat de Palestine .
Selon larticle 4 de la Charte de lONU, tout Etat pacifique qui accepte les obligations de la Charte, peut devenir membre
lONU par dcision de lAG et sous recommandation du Conseil de scurit. Cest pourquoi cette rsolution na accord
la Palestine quun statut dEtat observateur lONU. Un statut dont bnficie galement le Vatican. Maintenant pour
que la Palestine devienne membre de lONU, tel quexprim de la rsolution (al. 3), un examen favorable du Conseil de
scurit la demande prsente en septembre 2011 par ltat de Palestine, qui souhaite devenir membre de plein droit
de lOrganisation des Nations Unies, est ncessaire.
LONU nest pas la premire organisation internationale, qui reconnait la Palestine le statut dEtat. Dautres organisations
lont reconnu comme un Etat membre part entier, telle que lOrganisation des Nations Unies pour lducation, la science
et la culture (UNESCO), la Commission conomique et sociale pour lAsie occidentale, la Ligue des Etats arabe ainsi que
dautres.
Enfin, le fait que la Palestine soit reconnue comme un Etat par lAG de lONU ne signifie pas son opposabilit tous les
autres Etats. Le principe qui gre les relations intertatiques est le respect de la souverainet des Etats. Ainsi, ne peut
pas tre impos un Etat, un texte, une situation, ou une entit sans son consentement. Pour quun Etat entretienne des
relations avec un autre Etat, il faut quil lait reconnu. Cette reconnaissance peut sexprimer de diffrentes manires, telles
que la signature dun trait, le vote en sa faveur pour quil devienne membre dune organisation internationale etc.
Maria BOUTROS ABDELNOUR
Doctorante ATER en droit public,
Centre de droit international Universit Jean Moulin Lyon3

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Composition des Conseils d'administration des socits cotes : o sont les

femmes ?
Proposition Directive, 14 novembre 2012, COM(2012) 614
" Dans lUnion europenne, les conseils des entreprises se caractrisent par la persistance dun dsquilibre entre
hommes et femmes, comme en tmoigne le fait que ces dernires noccupent actuellement que 13,7 % des siges
dadministrateurs (15 % sagissant des administrateurs non excutifs) dans les plus grandes socits cotes en bourse.
La sous-reprsentation des femmes dans les conseils de ces socits est dautant plus frappante lorsquon lenvisage au
regard dautres secteurs de la socit, en particulier le secteur public " .
Ainsi dbute la proposition de directive de la Commission europenne, adopte le 14 novembre 2012. Il ne sagit l que
dune premire tape avant la possible adoption de la directive mais le geste est symbolique. En matire dgalit hommes/
femmes, la Commission a dcid de sengager. Loutil employ, une directive, montre bien que Bruxelles souhaite des effets
concrets et non plus de simples discours. Certain senthousiasme, tel Viviane Reading, Commissaire en charge de la justice
et des droits fondamentaux. Cest un jour historique pour lgalit des genres, une avance radicale . Dautres restent
plus mesurs et regrettent que les sanctions attaches au non-respect de ce quota de 40% de femmes dans les conseils
dadministration soient dfinies par les Etats eux-mmes.
Cette proposition de directive vise en effet, instaurer un objectif minimal de 40% de femmes au sein des Conseils
dAdministration parmi les administrateurs non excutifs et les membres des Conseils de Surveillance. Sont concernes, les
entreprises employant au moins 250 salaris et dont le chiffre daffaires mondial annuel est suprieur 50 millions deuros.
Pratiquement, 5.000 entreprises devront appliquer cette future directive. Les mesures sadressent autant aux entreprises
prives quau secteur public. Lobjectif doit tre atteint au plus tard en 2020 pour les premires et 2018 pour les secondes.
Les Etats disposent cependant du choix de lchelle des sanctions. Ce point ne satisfaisait pas lensemble des dputs
europens qui rclamait ce texte depuis longtemps. Cependant, la Commission impose aux Etats-membres de mettre en
place des sanctions efficaces et dissuasives en cas de violation de la directive, prenant pour exemple les amendes
administratives ou lannulation de la nomination dun administrateur. Il faudra donc attendre le contenu des transpositions
nationales afin de savoir si les craintes des parlementaires taient fondes.
La question de larticulation de ce quota avec le principe de non-discrimination selon le sexe est traite par le projet de
Directive dune manire subtile. Afin de ne pas contrevenir aux dispositions communautaire ni la jurisprudence de la CJUE
en la matire, le projet ne parle pas de femmes mais de sexe sous-reprsent Au-del du raffinement du langage
employ, dans les faits, la slection se fera au bnfice de la candidate fminine si cette dernire dispose des mmes
qualifications quun candidat masculin, relativement son aptitude, ses comptences et ses prestations professionnelles.
La diffrence avec une discrimination positive nest videmment que formelle mais la Commission ne peut pas prendre le
risque de voir son texte retoqu pour une question de discrimination.
Ironie de lhistoire, la Commission adopte cette proposition de directive au moment o le Parlement europen slve contre
la composition du directoire de la BCE. En effet, ce dernier est aujourdhui exclusivement compos dhommes
En matire de parit, les gestes symboliques sont trop souvent la norme. La prudence reste de mise quant ladoption
dfinitive de cette directive. En effet, dune part, lobligation de parit dans les Conseils dAdministration ne sera pas
susceptible de sanctions avant 2020 et dautre part, huit Etats-membres sur quatorze ont annonc leur refus de mesures
lgalement contraignantes prises au niveau europen. Que les amateurs de chansons des annes 80 se rassurent, nous
navons pas fini de fredonner ce refrain populaire O sont les femmes ?
Stphanie ARIAGNO PRACCA
Doctorante en Droit des affaires
Charge d'enseignements l'Universit Jean Moulin Lyon 3

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Llargissement de la porte de sortie fiscale pour les plus-values des petites

entreprises
BOI-BIC-PVMV-40-10-10-10, 21 novembre 2012
Le 21 novembre 2012, ladministration fiscale a procd une actualisation de sa base BOFIP-Impts qui ne laissera
assurment pas indiffrents les professionnels libraux. Associe une actualit du mme jour publie sur le site internet
de la base documentaire, la mise jour en cause permet dtendre lapplication de larticle 151 septies du Code gnral
des impts aux cessions de parts de socits civiles de moyens (SCM) et de groupements dintrt conomique (GIE).
Rgime offert aux entreprises soumises limpt sur le revenu, larticle 151 septies du Code gnral des impts vise
exonrer, totalement ou partiellement, les plus-values enregistres par ces entreprises lors de la cession dlments
dactif professionnel. Ce rgime de faveur est, bien sr, soumis au respect dun certain nombre de conditions tenant tant
lentreprise concerne quaux lments dactif cds.
Ainsi et en substance, il sagit de runir, pour une exonration totale du montant de la plus-value, lensemble des conditions
suivantes :

une entreprise individuelle ou socit de personnes limpt sur le revenu ;

exerant une activit CIALA (commerciale, industrielle, artisanale, librale ou agricole) ;

dont les recettes nexcdent pas 250 000 pour les entreprises industrielles et commerciales de vente ou fourniture
de logements (sauf locations meubles, en principe), ou 90 000 pour les prestataires de services, tant entendu que
ces seuils sentendent hors taxes et en retenant la moyenne des recettes ralises au titre des exercices clos au cours
des deux annes civiles prcdant la date de clture de l'exercice de ralisation de la plus-value (avec application de
rgles particulires en prsence dactivits mixtes) ;

lactivit professionnelle devant avoir t exerce pendant une dure minimale de cinq ans.

Outre ces conditions relatives la nature mme de lentreprise, il convient de rester vigilant sagissant de la nature des
lments cds. Dapplication large, le dispositif de larticle 151 septies bnficie tant aux transmissions titre gratuit qu
celles titre onreux, celles ralises en cours dexploitation comme celles ralises en fin dexploitation. Cependant,
lobjet de la transmission doit consister en un lment dactif cd par lentreprise elle-mme ou, sous certaines conditions,
en une ou des parts sociales dune socit de personnes.
Dans ce dernier cas, le bnfice du rgime de larticle 151 septies ne pouvait tre espr jusque l qu la condition que,
quelle que soit la nature de l'activit de la socit, les droits ou parts soient dtenus en tant qu'actif professionnel depuis au
moins cinq ans par l'associ et que la quote-part de recettes lui revenant, outre ses recettes professionnelles individuelles sil
y en a, respecte les seuils prcits. Ds lors, il convenait que lassoci en cause exerce son activit professionnelle au sein
de la socit dont il dtenait des parts, excluant de fait les structures de moyens par opposition aux structures dexercice.
Cette exclusion na dsormais plus de raison dtre puisque la nouvelle doctrine fiscale expose que : mme si l'associ ou
le membre n'exerce pas, proprement parler, son activit dans la structure de moyens, la plus-value de cession des droits ou
parts dtenus dans cette structure peut bnficier du rgime d'exonration prvu l'article 151 septies du CGI si ces droits
ou parts constituent un lment de l'actif professionnel du cdant (BOI-BIC-PVMV-40-10-10-10, 21 nov. 2012, 295).
La nouvelle ne manquera pas de rjouir, pour lessentiel, les professionnels libraux coutumiers de ce type dassociation. Le
droit des socits offre, en effet, des structures permettant de ne runir que des moyens dexploitation sans apport et mise
en commun des activits professionnelles, lobjectif ntant pas ici, pour les associs, de raliser un partage dhonoraires
mais bien de provoquer des effets de synergie par la mutualisation des dpenses de fonctionnement. Les socits civiles de
moyens tout particulirement mais galement dans une moindre mesure les groupements dintrt conomique se rvlent
ainsi tre particulirement priss de praticiens soucieux de conserver le fruit de leur activit en propre.

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Le ciblage des professions librales nest, par ailleurs, en rien implicite puisque la doctrine fiscale fait expressment
rfrence aux professionnels, libraux notamment . Nul doute que ces derniers sauront apprcier cette application largie
sa juste mesure.
Aurlien ROCHER
Elve-Avocat, DJCE
Charg d'enseignement l'Universit Jean Moulin Lyon 3

Les Baumettes : "L'Etat sait construire mais pas entretenir"

Recommandations du Contrleur gnral des lieux de privation de libert du 12 novembre 2012 prises en application de
la procdure d?urgence (article 9 de la loi du 30 octobre 2007) et relatives au centre pnitentiaire des Baumettes..., JO
du 6 dcembre 2012
C'est fait pour nous rendre fous dira un dtenu l'quipe des contrleurs venus visiter la prison des Baumettes au
mois d'octobre.
Ce n'est pas la premire fois que le centre des Baumettes est au centre des proccupations. En 1991 le Comit europen
de la torture (CPT) dressait dj un constat alarmant, suivi de celui de la dlgation du Snat en 2000, et du commissaire
europen aux droits de l'homme en 2005. Construit en 1936, le btiment s'puise et rvle ses faiblesses, au point d'ter
toute dignit aux dtenus. Fentres arraches, absence de lumire, fuites d'eau, absence totale d'intimit dans les cellules,
invasions de rats et de cafards, accumulation des dchets Un dtenu dont le lavabo a t arrach en est mme rduit
devoir laper l'eau des toilettes afin de se dsaltrer !
La violence entre codtenus est galement de mise, puisque selon les observations du Contrleur gnral des lieux de
privation de libert, depuis le dbut de l'anne les mdecins ont recens pas moins de quatorze contusions multiples,
huit plaies profondes, sept fractures, trois traumatismes crniens et un viol. Nous ne dresserons pas la liste complte des
constatations qui ont pu tre faites, mais le rsultat est accablant. Tout cela sans mentionner la surpopulation, qui reste
bien sr le problme principal puisque le taux d'occupation s'lve 145%.
La loi du 30 octobre 2007 permet au Contrleur gnral des lieux de privation de saisir les autorits comptentes en cas
de violation grave des droits fondamentaux des personnes prives de libert. C'est sur ce fondement que suite dix jours
de visite du centre pnitentiaire des Baumettes Marseille M. Jean-Marie Delarue a saisi la Garde des Sceaux de ses
observations, pour ensuite publier ses recommandations au Journal officiel du 6 dcembre 2012.
M. Delarue expliquera dans un entretien accord au journal Le Monde que selon lui, si vingt ans se sont passs sans que
l'on puisse constater une quelconque amlioration c'est parce que les pouvoirs publics n'entendent pas, et que l'opinion
publique est dfavorable. Si nous disons que nous allons mettre de l'argent dans les prisons, elle entend on met de l'argent
dans les poches des assassins . M. Delarue ajoutera d'une part que les dtenus purgent des peines de privation de libert,
et qu'il est donc inutile de rajouter une autre sanction, et d'autre part que cette vie est une vie qu'aucune sanction pnale
n'a prvue .
Car c'est bien d'une sanction dont il s'agit. Des conditions de vie aussi dsastreuses ne peuvent tre vcues autrement. Alors
peut-tre que si l'opinion publique ne comprend pas que des dtenus puissent mriter que l'Etat dpense de l'argent pour
amliorer leurs conditions de vie, peut-tre comprendra-t-elle que la situation actuelle ne les prpare pas la rinsertion,
mais de nouvelles infractions. On sort de ces endroits plein de haine contre une socit dans laquelle on na aucune envie
de se rinsrer. Une sanction qui se veut corrective et amlioratrice est finalement gnratrice de criminalit lorsqu'elle est
applique dans des conditions comme celles-ci. L o l'opinion dominante se fourvoie, c'est qu'elle n'a pas saisi que la vraie
scurit passe aussi par celle des dtenus qui seront rinsrs dans la socit (propos tenus par M. Delarue).
L'impact des conditions de dtention sur la dignit des prvenus entrane lui-mme un impact sur la finalit de la peine
et ce sous deux aspects : d'une part sur le comportement du dtenu lors de son retour la vie libre, mais aussi sur le
systme lgislatif en lui-mme. Car une autre question se pose : quoi bon mettre en place tout un panel de mesures de
rinsertion si elles seront de toute faon tues dans luf ? Le magistrat qui prononce une peine a des esprances, la peine
est personnalise dans un objectif ducationnel, utilitaire. Or, toujours selon M. Delarue la prison de Marseille est vide
de sens tant les conditions y sont insupportables .

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Deux systmes fonctionnent alors en parallle : le systme lgislatif, toujours enclin amliorer le sens de la peine via
diverses mesures d'amnagement et de rinsertion, et la pratique o se mlent misre, violence et haine l'encontre d'une
socit qui transpire l'indiffrence. Deux systmes qui marchent cte cte mais qui ne se regardent jamais, tant le gouffre
qui les spare est grand.
Il est vrai que la rponse de la Garde des Sceaux est encourageante, puisquelle souligne entre autres quun projet de
restructuration concernant la construction de deux structures distinctes est en cours. Malheureusement, non seulement ce
projet ne sera achev quen 2017, mais de surcrot il naugmentera pas la capacit daccueil. Alors certes les problmes de
vtust du centre pnitentiaire des Baumettes seront, esprons-le, rsolus, mais si le taux doccupation est dj de 145%,
de combien sera-t-il dans cinq ans ?
Camille KUREK
Charge d'enseignement l'Universit Jean Moulin Lyon 3

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