RPUBLIQUE FRANAISE

Dcision n 92-D-62 du 18 novembre 1992

relative une saisine de la socit Biwater

Le Conseil de la concurrence (section I),

Vu la lettre enregistre le 11 avril 1990 sous le numro F 315 par laquelle la socit Biwater a
saisi le Conseil de la concurrence des pratiques de la socit Pont--Mousson;
Vu l'ordonnance n 86-1243 du 1er dcembre 1986 relative la libert des prix et de la
concurrence, modifie, ensemble le dcret n 86-1309 du 29 dcembre 1986, modifi pris
pour son application;
Vu les observations prsentes par les parties et par le commissaire du Gouvernement;
Vu les dcisions n 90-MC-08 du 10 mai 1990, n 90-MC-10 du 4 juillet 1990 et n 92-MC08 du 14 avril 1992;
Vu les autres pices du dossier:
Le rapporteur, le rapporteur gnral, le commissaire du Gouvernement et les parties entendus;
Adopte la dcision fonde sur les constatations (I) et sur les motifs (II) ci-aprs exposs:
I. - CONSTATATIONS
A. - Le march
La fonte ductile, qui a remplac dans les annes cinquante la fonte grise, a des proprits
mcaniques remarquables, qui dcoulent, d'une part, de la forme sphrodale du graphite
qu'elle contient, d'autre part, de sa forte teneur en carbone : rsistance la traction, rsistance
aux chocs, allongement important, rsistance la compression et la surpression, rsistance
l'abrasion. C'est galement un matriau pour lequel, avec le dveloppement de la protection au
zinc, les problmes de corrosion sont bien matriss. Ces qualits expliquent que la fonte
ductile soit un matriau auquel il est fait largement appel en matire de canalisations, d'autant
que s'y ajoute une trs grande facilit de pose, grce notamment aux joints embotement
automatique. La gamme des tuyaux et raccords s'tend du diamtre 60 mm au diamtre 1 800
mm.
Les canalisations en fonte ductile sont utilises dans diffrents domaines d'application :
adduction en eau potable, assainissement, irrigation, transport de gaz ou d'autres fluides. Ces
canalisations font l'objet d'une normalisation spcifique.

En France, l'essentiel de la production et de la commercialisation de ces produits concerne

aujourd'hui l'adduction en eau potable et l'irrigation avec 85 p. 100 de la production en
tonnage, l'assainissement reprsentant environ 10 p. 100 et les usages industriels 5 p. 100.
Adduction en eau potable et assainissement sont des services publics placs sous la
responsabilit des collectivits locales : celles-ci assurent la construction et l'exploitation de
leurs rseaux en rgie directe ou confient ces missions des socits prives par contrat
d'affermage, de concession ou encore sous la forme de la rgie intresse. Une tude ralise
en 1990 par la Chambre nationale de l'hygine publique estime 558 000 km la longueur du
rseau d'adduction en eau potable, l'ensemble du territoire tant quip, alors que les besoins
en assainissement demeurent importants.
La demande de canalisations rsultant du programme de travaux lis l'extension ou au
renouvellement du rseau mane le plus souvent de la collectivit matre d'ouvrage. Elle est
formule dans des appels d'offres, beaucoup plus rarement dans des marchs ngocis, dont la
prparation et la rdaction relvent du matre d'oeuvre. Ce rle peut tre assur par les
services techniques locaux, par les ingnieurs des directions dpartementales de l'quipement
(D.D.E.) ou des directions dpartementales de l'agriculture et de la fort (D.D.A.F.), dans le
cadre des concours qu'apportent traditionnellement ces agents aux collectivits locales, par le
gestionnaire du rseau ou encore par des cabinets d'tudes privs.
Ces marchs portent, dans la quasi-totalit des cas, non seulement sur la fourniture de
canalisations mais aussi sur la pose de celles-ci. Ce sont donc les entreprises de pose de
canalisations qui seront les acheteurs de matriaux, tant observ que lies par les documents
contractuels, celles-ci agissent comme vecteur de la demande publique. Les entreprises de
pose de canalisations s'adressent en gnral directement aux fabricants, le ngoce ne
reprsentant que moins de 10 p. 100 des livraisons.
La socit Pont--Mousson est le seul fabricant de canalisations en fonte ductile en France.
Elle assure 98 p. 100 des ventes sur le territoire national, le reste tant constitu des
canalisations commercialises par la socit Biwater S.A. filiale du groupe anglais Biwater.
La socit Pont--Mousson a ralis en 1991 un chiffre d'affaires de 4 146 M F dont 1 704
MF l'exportation.
Les ouvrages d'adduction d'eau potable, d'irrigation ou d'assainissement utilisent galement
des canalisations fabriques en d'autres matriaux, tels l'amiante-ciment, le bton, l'acier ou
encore les matires plastiques (P.B.C., polythylne, P.B.R.). Il n'existe pas de statistiques
permettant de connatre l'importance de ces diffrents matriaux par domaine d'application,
tant en ce qui concerne les rseaux installs que les extensions.
La pose de canalisations est prcde d'tudes techniques qui prennent en compte, eu gard
aux besoins satisfaire, diffrents critres tels que les conditions de service du rseau, les
contraintes mcaniques, la configuration du terrain, la nature des sols, les agressions internes
(caractristiques de l'eau transporte) et externes (caractristiques des sols), qui permettent de
dterminer les contraintes auxquelles doit pouvoir rpondre le matriau choisi, eu gard ses
proprits physiques et mcaniques.
Le premier lment dfini est le diamtre de la canalisation. L'observation des utilisations
montre que la fonte et les matires plastiques sont presque les seuls matriaux utiliss dans les
petits diamtres (60-150 mm). Entre 150 et 300 mm, sont utiliss outre la fonte, l'acier et le

P.B.C. (surtout jusqu' 200 mm) ainsi que l'amiante-ciment et le polythylne, mais de faon
marginale. Au-del de 300 mm, on trouve essentiellement l'acier et le bton ct de la fonte,
matriau qui domine jusqu'aux plus grands diamtres.
En adduction d'eau, principal domaine d'application de la fonte ductile, les canalisations sont
livres, pour plus des deux tiers des tonnages, dans des diamtres compris entre 60 et 300
mm.
Chacun des matriaux utiliss dans les rseaux d'adduction d'eau ou d'assainissement prsente
des caractristiques techniques spcifiques. L'acier, dont les qualits mcaniques sont
similaires la fonte, ncessite des prcautions la pose et reste sensible la corrosion, sauf
prvoir des protections qui accroissent les cots de la canalisation. Le bton n'est utilis que
dans des diamtres relativement importants (au-del de 300 mm), pour des pressions de
service faibles. Les avantages du P.B.C. - insensibilit la corrosion, l'abrasion et
l'encrassement, bonne tenue vis--vis des agents chimiques, lgret, facilit de mise en
oeuvre, cot relativement peu lev - sont contrebalancs par des qualits mcaniques peu
leves et une fragilit croissante avec le vieillissement. L'emploi de canalisations en
polythylne est dconseill proximit de rseaux de chauffage urbain et d'gouts
industriels, de mme que dans les zones fortement imprgnes d'hydrocarbures, sauf prvoir
des protections adaptes. L'amiante-ciment, fragile aux chocs, est utilise pour des pressions
faibles et moyennes.
Les avantages spcifiques de la fonte et les inconvnients que peuvent prsenter les autres
matriaux expliquent que, sous certaines contraintes de rseaux et dans certains diamtres, il
existe des prconisations techniques pour la fonte. C'est en particulier le cas lorsque les sols
sont instables, pour des canalisations soumises de fortes contraintes de roulement ainsi que
pour des rseaux supportant de fortes pressions. C'est ainsi un matriau trs utilis en
agglomration.
Les diffrences de prix des diffrents matriaux sont trs importantes. Ainsi, pour le diamtre
110 mm, un mtre linaire de tuyau en P.V.C. pour l'adduction en eau potable est vendu
environ 45 F, tandis que le mtre linaire de tuyau en fonte est vendu environ 99 F dans le
diamtre 100 mm.
Les diffrents matriaux sont distribus par des rseaux diffrents : ainsi, le P.V.C. est
distribu pour prs de 90 p. 100 par le ngoce, tandis que, pour la fonte, les entreprises de
pose de canalisations sont, comme il a t indiqu plus haut, dans la quasi-totalit des cas en
relation directe avec les fabricants.
On constate l'existence d'importants rseaux de canalisations en fonte ductile en France qui
vient conforter un a priori favorable des prescripteurs en faveur de ce matriau eu gard ses
proprits spcifiques. Comme la poursuite de l'extension d'un rseau ou son renouvellement
dans un mme matriau en facilite la gestion, l'uniformit de matriau permettant de rsoudre
plus facilement les problmes d'approvisionnement, de stockage et de maintenance, cette
situation favorise l'utilisation de la fonte ductile.
Les rglements d'appels d'offre font rfrence dans environ deux tiers des cas tel ou tel
matriau, prvoyant parfois la fourniture de linaires de diffrents matriaux et beaucoup plus
rarement proposant une variante entre deux matriaux.

B. - Les pratiques releves

1. La diffusion d'informations relatives la normalisation
Au cours du second trimestre 1989, la socit Pont--Mousson a labor une note de cinq
pages (document 1) comportant:
Une lettre dont la teneur est la suivante:
'Pont--Mousson DVF/JPL/CS Nancy, le
'Monsieur,
'Suite votre demande, nous vous adressons ci-joint une copie des articles 75 et 272 du code
des marchs publics, ainsi que des articles 13 et 18 du dcret n 84-74 du 26 janvier 1984. Ces
textes rendent obligatoire la rfrence aux normes franaises homologues dans les marchs
de l'Etat, des collectivits et de leurs tablissements respectifs.
'Les produits de canalisation en fonte ductile de Pont--Mousson S.A. respectent la
normalisation franaise homologue.
'En particulier, nous nous permettons d'attirer votre attention sur les points suivants:
'Longueur des tuyaux : la norme NFA 48-806 prvoit trois longueurs possibles : 6, 7 et 8
mtres. Les tuyaux de Pont--Mousson mesurent 6, 7 ou 8 mtres (selon les diamtres
nominaux).
'Joints : la norme NFA 48-806 stipule que (art. 3) l'assemblage des tuyaux peut tre ralis
avec diffrents types de joints dfinis dans les normes particulires NFA 48-870 ou, dfaut,
par les catalogues des fabricants.
'En ce qui concerne les joints automatiques non verrouills, il existe une norme particulire
(NFA 48-870). Celle-ci fait donc foi. Le joint standard de Pont--Mousson S.A. est conforme
cette norme.
'Pression d'preuve : la norme NFA 48-806 fixe les pressions d'preuve auxquelles doivent
tre soumis les tuyaux en usine.
'Srie K 9 :
DN < 300
60 ;
300 < DN < 600
50 ;
600 < DN < 1000
40 ;
1000<DN<2000
32 ;
Pont--Mousson respecte ces exigences.
'Revtements:
'Les revtements des tuyaux en fonte ductile de Pont--Mousson S.A. respectent la
normalisation franaise homologue, et en particulier les normes suivantes:

'NFA 48-852 (revtement extrieur au zinc).

'NFA 48-901 (prescriptions gnrales pour le revtement intrieur du mortier de ciment
centrifug) mais aussi la norme NFA 48-902 (contrle de composition du mortier frachement
appliqu).
'Sachant l'importance que vous accordez au respect de la lgislation franaise, qui passe par
celui de la normalisation, nous esprons que ces quelques lments vous permettront de
contribuer sa meilleure application.
'Nous nous tenons votre disposition pour toute information complmentaire. '
- Deux feuillets comportant le texte, d'une part, des articles 75 et 272 du code des marchs
publics et, d'autre part, des articles 13 et 18 du dcret n 84-74 du 26 janvier 1984 portant
statut de la normalisation.
- La liste des normes franaises homologues en matire de canalisations en fonte ductile.
Le responsable de la gestion commerciale 'Eau et irrigation France' de la socit Pont-Mousson a dclar : 'C'est une note qui a t tablie afin de permettre notre rseau
commercial de rpondre un certain nombre de questions souleves par la matrise d'uvre.
Ce document a t diffus de faon interne. Sa rdaction date du second trimestre 1989 et
rpond aux questions poses par la matrise d'uvre lors de l'apparition de Biwater sur le
march franais.'
Dans le cadre de l'appel d'offres lanc le 9 dcembre 1989 par le syndicat intercommunal des
eaux de Vern-Chantepie pour l'extension du rseau d'eau potable, M. Denis Gaspard de
l'agence de Nantes de la socit Pont--Mousson a envoy une lettre le 1er fvrier 1990
l'ingnieur de la subdivision de Rennes-Sud de la direction dpartementale de l'quipement,
charg du dossier, lettre qui reprend l'argumentaire de la lettre type ci-dessus cite et, dans
son intgralit, le dernier paragraphe de celle-ci:
'Sachant l'importance que vous accordez au respect de la lgislation franaise, qui passe par
celui de la normalisation, nous esprons que ces quelques lments vous permettront de
contribuer sa meilleure application. '
Dans ce march, la socit Forclum, entreprise moins disante, retenue par la commission
d'appel d'offres runie le 22 janvier 1992 et qui se proposait de poser des produits Biwater, a
finalement t carte au profit de la socit Marc, place en seconde position, et qui
soumissionnait avec des produits Pont--Mousson.
Par ailleurs, lors de l'enqute administrative, M. Jacq, ingnieur la direction dpartementale
de l'agriculture de Belfort, a dclar : 'La socit Pont--Mousson nous a contacts plusieurs
reprises pour nous rappeler que leurs tuyaux taient conformes aux normes franaises et pour
nous laisser entendre que les tuyaux Biwater ne l'taient pas'. L'instruction a rvl que le
suprieur hirarchique de cet ingnieur avait eu une conversation tlphonique le 9 octobre
1989 avec un agent de la socit Pont--Mousson, qui a t transcrite sous la forme d'une note
qui prcise les diffrences techniques que Pont--Mousson a alors fait valoir entre les tuyaux
Pont--Mousson et Biwater et dont le texte est le suivant:

'Tuyaux Biwater:
'D'aprs une conversation tlphonique avec Pont--Mousson, les tuyaux Biwater diffreraient
des tuyaux Pont--Mousson sur les points suivants:
'- longueur de 5,5 m au lieu de 6, 7 ou 8 mtres;
'- joints tyton et non standard ou express;
'- ciment intrieur projet et non pas turbin, type CHF;
'- pressions d'preuve en usine de 24 38 p. 100 plus faibles que celles concernant les tuyaux
Pont--Mousson.
'Sign J. Dumont.'
Enfin, dans un courrier du 27 mars 1990, le prsident de la socit Agostini Bastia signalait
la socit Biwater qu'il avait reu dans le courant du mois de mars 1990 un document de
plusieurs pages en-tte de la socit Pont--Mousson remis par son reprsentant lgal en
Corse, les tablissement Lanon, le 'mettant en garde quant l'homologation des tuyaux
Biwater en numrant les diffrentes non-conformits aux normes franaises homologues'.
Parmi les documents que Biwater a dclar avoir obtenu de l'entreprise Agostini figuraient
galement deux feuillets (document 2), ne comportant aucun en-tte commercial ni signature,
portant en titre 'Biwater' et dont la socit saisissante dnonce galement la diffusion par la
socit Pont--Mousson, puisque mettant directement en cause ses produits:
'Tuyaux. - Longueur:
'La norme NFA 48-806 prvoit trois longueurs possibles 6, 7 et 8 mtres. La longueur 5,50 de
Biwater n'est pas mentionne. Elle est donc hors la norme.
'Pression d'preuve en usine:
'Lorsque Biwater annonce les pressions d'preuves en usine, elles sont entre 17 et 67 p. 100
infrieures celles exiges par la norme franaise homologue NFA 48-806, pour les
diamtres suprieurs ou gaux 200.
'Joints:
'L'emploi du joint tyton dont sont quips les tuyaux et raccords Biwater est exclu de fait par
la normalisation franaise. En effet, la norme NFA 48-806 (joint express) et la norme NFA
48-870 (joint standard) ne mentionnent pas le joint tyton. Il ne peut donc pas tre utilis sur
les marchs publics franais.
'Norme ISO 2531:
'Biwater revendique le respect de la norme ISO 2531 ; dans la mesure o les normes
franaises homologues restent dans les diffrents domaines couverts par la norme ISO, celleci n'a aucune valeur en France.
'Revtements:
'Les revtements intrieurs des tuyaux Biwater sont obtenus partir d'un ciment Portland,
projet par centrifugation mcanique.

'Ce n'est pas un ciment centrifug : il est projet par une turbine. La qualit est bien moindre
que celle obtenue par la centrifugation du tuyau. D'autre part, le CHF utilis par Pont-Mousson offre de bien meilleures caractristiques de rsistance aux eaux pures et aux eaux
agressives que le ciment Portland.'
'Pices brides et tubulures brides:
'Biwater ne propose pas de raccords brides mobiles. C'est un moins, car les brides mobiles
permettent une orientation correcte hors des montages des vannes et autres appareillages.'
Si l'audition du directeur de l'entreprise Agostini n'a pas permis de confirmer que ce document
figurait parmi ceux qu'il avait reus du reprsentant de Pont--Mousson en Corse, les
tablissements Lanon, le directeur de cette dernire entreprise a toutefois indiqu qu'il avait
eu connaissance de ces documents et a dclar : 'Il est tout fait possible que mes services
aient inform ce client en lui remettant les documents 1 et 2, que pour ma part je ne considre
pas comme une mise en garde, mais comme une information.'
2. Les interventions dans le cadre des marchs publics
a) La ralisation d'tudes de sol pralables
La socit Pont--Mousson ralise des tudes de sol, qui comportent trois volets,
topographique, gologique et go-lectrique, ainsi que des conseils quant la protection
apporter la canalisation en fonte. Ces tudes sont engages dans certains cas avant mme le
lancement d'appels d'offres et ne sont pas rmunres en tant que telles.
Un responsable de la direction dpartementale de l'agriculture et de la fort (D.D.A.F.) de
Meurthe-et-Moselle a dclar : 'Pour les marchs publics impliquant des poses de
canalisations, nous utilisons les tudes de terrains qui sont faites par la socit Pont-Mousson lorsque cette socit a estim que les marchs en question l'intressent et seraient
compatibles avec les matriaux qu'elle fabrique.'
L'utilisation de ces tudes par la D.D.A.F. de la Loire est galement avre, le directeur
indiquant une entreprise souhaitant voir homologuer les produits Biwater, 'vous voudrez
bien faire prciser par cette socit la nature des encadrements techniques (tudes de sol
pralables la pose, par exemple) qu'elle peut tre amene ventuellement fournir sur ces
chantiers.'
La socit Biwater ne propose pas d'tudes pralables qu'elle estime relever de la matrise
d'uvre, mme si elle peut raliser des tudes de sol permettant de dterminer la protection
ncessaire la canalisation.
b) Les interventions en cours de consultation
Au cours de la procdure de passation de marchs publics, l'intervention d'agents de la socit
Pont--Mousson a t constate.

La socit saisissante ayant dnonc l'intervention de la socit Pont--Mousson au cours de

la procdure de passation des marchs publics, l'enqute administrative a permis de mettre en
vidence que dans le cadre de l'appel d'offres lanc par le syndicat mixte des collectivits du
Sud-Est de la Loire-Atlantique pour le renforcement de la canalisation d'alimentation en eau
potable des communes de Vertou et Machecoul, la socit Pont--Mousson tait intervenue
pour 'faire modifier les contraintes techniques (rsistance la corrosion) prvues au cahier des
charges et contestait le montant des estimations faites par le cabinet Praud', selon les termes
d'une fiche d'information tablie le 14 mars 1990 par la direction dpartementale de la
concurrence et de la rpression des fraudes de Nantes la suite de l'ouverture des plis,
document qui prcise que 'par ailleurs, les lus n'ont pas cach que l'entreprise avait entrepris
des dmarches pour les rencontrer avant la date limite de remise des offres'.
Dans le march lanc par la communaut urbaine de Strasbourg pour le raccordement du
rseau de Reichstett l'missaire ouest le matre d'ouvrage a requis, aprs l'ouverture des plis,
un revtement intrieur des canalisations pouvant rsister des fluides de pH compris entre 4
et 12, correspondant aux caractristiques des tuyaux pour l'assainissement de Pont-Mousson, mais ne permettant pas l'entreprise attributaire du march de poser les
canalisations Biwater envisages, celles-ci ne pouvant rsister qu' l'agressivit de fluides
compris entre 5 et 12.
Dans le march commandes pass en janvier 1990 par l'Office d'quipement hydraulique de
la Corse (O.E.H.C.), on constate que l'analyse des offres tient compte d'une modification de
l'offre faite par Pont--Mousson en cas de fractionnement du march par renchrissement de 5
ou 10 p. 100 sur la partie du march lui restant acquise, conduisant augmenter le montant
total du march et donc rendre sans intrt tout partage de la fourniture.
Enfin, l'instruction a permis de mettre en vidence des cas o le matre d'ouvrage (syndicat
mixte d'amene d'eau potable des Garrigues) o le matre d'oeuvre (D.D.A.F. de la Loire,
D.D.A.F. de l'Isre) a impos aux entreprises de pose de canalisations de faire connatre la
provenance des canalisations en fonte dans leur offre.
3. Les interventions auprs des entreprises de pose
Il a t constat des cas dans lesquels, aprs l'ouverture des plis, l'entreprise Pont--Mousson a
propos l'entreprise de pose de canalisations attributaire du march, dispose
s'approvisionner en produits de la socit Biwater sur la base des prix de laquelle elle avait
soumissionn, de s'aligner sur le montant de l'offre faite par Biwater de sorte amener
l'entreprise s'approvisionner en produits Pont--Mousson.
Dans le cas de l'appel d'offres lanc par le S.I.A.E.P. de Lawarde-Mauger-Hallivillers,
l'entreprise S.T.A.G., Villers-Bretonneux, aprs avoir ngoci avec les socits Pont-Mousson et Biwater, a soumissionn avec la fourniture de cette dernire socit qui lui avait
fait l'offre la plus avantageuse et a t dclar attributaire du march. Son prsident a indiqu
lors de son audition : 'Ayant t dclar attributaire du march, peu de temps aprs, l'agent
Pont--Mousson nous a contacts au tlphone s'tonnant de ne pas avoir encore reu
commande pour ce march de Lawarde-Mauger. Nous lui avons rpondu qu'il n'aurait pas la
commande. Aussitt il s'est propos de s'aligner sur son concurrent, qu'il a tout de suite
identifi.'

Le mme processus a t constat dans le march pass pour l'extension de la zone

industrielle de Reventin-Vaugris en mars 1990. M. Fournier et M. Bauchiero de l'entreprise
Bauchiero, attributaire du march, ont dclar : 'Pour le lot tuyaux fonte, nous avions consult
les deux fournisseurs Biwater et Pont--Mousson... Pont--Mousson nous a ensuite contacts
pour savoir s'il avait obtenu le march. Nous lui avons rpondu ngativement, car un
fournisseur tait mieux plac que lui. Sur ce march, il y avait besoin de prsenter nos
fournisseurs au district de la ville de Vienne, car nous avions voulu que nos fournisseurs
soient pays directement. Nous avons montr les produits Biwater (sur catalogue) au district
de la ville de Vienne qui a accept les produits Biwater. Entre-temps, Pont--Mousson nous a
fait une nouvelle proposition de prix quivalente celle de Biwater (communication
tlphonique)... Les services techniques de Vienne nous ont dit... que l'on pouvait prendre les
deux fournisseurs part gale (50 p. 100).'
En Corse, le directeur des Etablissements Lanon, agent dpositaire de Pont--Mousson, a
dclar avoir ngoci une remise tarifaire de 30 p. 100 pour la fourniture de 6 000 mtres de
tuyaux en fonte un groupement d'entreprises, qu'il qualifie de 'remise conjoncturelle ne
faisant en aucun cas rfrence un prix de march', et ajoute : 'De toute faon, cette remise a
t accorde en rponse une remise de 28 p. 100 consentie par Biwater aprs plusieurs
changes la baisse. '
Le grant d'une entreprise de btiment et travaux publics Aubres (26) a dclar lors de
l'enqute administrative : 'je vous fais remarquer que depuis que Biwater est sur le march
franais Pont--Mousson me propose de s'aligner sur le prix Biwater.'
Enfin, il est apparu travers les dclarations du grant de la S.A.R.L. Soget, Saint-Martind'Hres (38400), lors de l'enqute administrative que Pont--Mousson avait propos des
remises tarifaires de 14 p. 100 sur la fourniture de tuyaux dans un appel d'offres lanc en avril
1990 par la commune du Bourg-d'Oisans, pour lequel Biwater avait fait une offre plus
avantageuse, mais encore s'tait engage offrir la mme remise dans un march ultrieur
lanc par la commune de Huez-en-Oisans. De la mme faon, le directeur de la socit
E.B.B.T.P. a dclar que Pont--Mousson lui avait consenti des remises sur des fournitures
non spcifiques au march en cours de ngociation.
II. - SUR LA BASE DES CONSTATATIONS QUI PRECEDENT, LE CONSEIL
Sur le march pertinent:
Considrant, en premier lieu, que si les canalisations destines l'adduction d'eau potable,
l'irrigation ou l'assainissement peuvent tre ralises en diffrents matriaux (polythylne,
P.V.C., P.R.V., fonte ductile, amiante-ciment, acier, bton), l'utilisation de ceux-ci est
conditionne tant par la nature des fluides transports que par les caractristiques de
l'environnement et les contraintes de rseaux, compte tenu des qualits propres chacun :
qu'ainsi la fonte ductile est utilise essentiellement pour l'adduction d'eau potable et
l'irrigation;
Considrant, en deuxime lieu, qu'il rsulte de la documentation technique verse aux dbats
que les diffrents matriaux en cause prsentent des caractristiques propres qui rendent
chacun d'eux plus particulirement adapt sous certaines contraintes de rseaux eu gard la
nature des sols, aux conditions de l'environnement, de l'hydrogologie ainsi que des fluides
transports : que, notamment, les avantages spcifiques de la fonte ductile - rsistance la

traction, allongement important, haute limite lastique notamment - rendent ce matriau

particulirement adapt dans les rseaux soumis des fortes charges de roulement ou des
contraintes de pression ; que, de mme, l'existence de vastes rseaux en fonte ductile favorise
leur renouvellement ou leur extension dans ce mme matriau, l'uniformit facilitant la
gestion du rseau, diminuant les problmes d'approvisionnement, de stockage et de
maintenance et par l mme abaissant les cots d'exploitation : qu'ainsi qu'il est admis dans
l'expertise produite par la socit Pont--Mousson, il y a, en ce qui concerne l'adduction d'eau
potable et l'irrigation, 'une certaine insubstituabilit' entre les matriaux;
Considrant que la faible substituabilit entre les tuyaux de diffrents types de matriaux est
galement atteste par le fait que, dans prs des deux tiers des appels d'offres, le matre
d'ouvrage spcifie le matriau qu'il entend utiliser pour les tuyaux d'un diamtre donn sans
offrir aux entreprises de pose soumissionnaires la possibilit de proposer une variante avec
des tuyaux d'un autre matriau ; qu'en outre un reprsentant de la Compagnie gnrale des
eaux, qui commande rgulirement environ 15 p. 100 des canalisations en fonte ductile
produites par Pont--Mousson, a dclar lors de l'instruction : 'Il y a un march de la fonte, eu
gard aux rseaux en place, la nature du sol, aux conditions climatiques et dans une gamme de
diamtre dtermin. Il y a des prconisations techniques pour la fonte qui est un matriau dont
on ne peut pas se passer aujourd'hui';
Considrant, en troisime lieu, que les tuyaux sont galement diffrencis par leurs diamtres
qui vont de 60 mm plus de 1 800 mm ; que les diamtres des canalisations ncessaires un
matre d'ouvrage sont fonction de l'emploi auquel il les destine et dpendent de paramtres
hydrauliques (dbit, perte de charge, vitesse) et conomiques dans le cas de conduites par
refoulement;
Considrant ds lors qu'il convient d'apprcier si, pour une partie substantielle de la gamme,
les tuyaux en fonte ductile sont considrs par les matres d'ouvrage comme suffisamment
diffrents des autres tuyaux de mme diamtre pour constituer un march spcifique;
Considrant qu'il rsulte des lments produits par la socit Pont--Mousson que plus de 71
p. 100 des linaires et environ 54 p. 100 des tonnages de canalisations poss annuellement
sont composs de tuyaux dont le diamtre est compris entre 60 mm et 151 mm ; que les
livraisons de cette socit en tuyaux de ces dimensions ont reprsent pour les annes 19881989-1990-40 p. 100 des tonnages et 64 p. 100 des linaires qu'elle a livrs pour l'adduction
d'eau potable et l'irrigation;
Considrant que les canalisations poses dans ces dimensions sont principalement en fonte
ductile, en P.V.C. ou en polythylne, les autres matriaux n'ayant qu'une importance
marginale : que cependant l'utilisation des tuyaux de fonte est peu frquente dans les
diamtres infrieurs 100 mm et celle du polythylne est quasiment inexistante au-del de
100 mm ; qu'il reste cependant apprcier s'il existe dans cette partie de la gamme une
substituabilit suffisante entre les tuyaux de fonte et ceux en P.V.C.;
Considrant qu'il n'est pas contest que les prix des tuyaux en fonte ductile de diamtre
compris entre 60 mm et 151 mm sont trs suprieurs ceux des tuyaux de diamtres
similaires en P.V.C. ; que pour un mme linaire le prix des tuyaux en P.V.C. est compris
entre la moiti et les deux tiers du prix des tuyaux en fonte ductile ; que de telles diffrences
de prix rvlent que les matres d'ouvrage qui acceptent de payer des surprix de 50 p. 100
100 p. 100 pour avoir des tuyaux en fonte ductile leur attribuent des qualits spcifiques et ne

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les considrent donc pas comme substituables aux tuyaux en P.V.C. : que ces tuyaux
constituent donc un march particulier;
Considrant qu'en dpit des lments sus-analyss la socit Pont--Mousson soutient que les
canalisations en fonte ductile et en P.V.C. de diamtres compris entre 60 mm et 300 mm
appartiendraient au mme march en se fondant sur une tude conomtrique;
Mais considrant que l'tude produite ne saurait tre retenue ds lors d'une part, que la
dmarche suivie appelle des rserves mthodologiques notamment en raison du fait que les
donnes brutes ont t transformes sans justification apparente et que ces transformations
dterminent les rsultats obtenus, d'autre part que les rsultats obtenus, les supposer fiables,
ne permettent pas d'tablir si la substituabilit allgue entre les canalisations en P.V.C. et en
fonte est, sur ces diamtres, suffisante pour considrer qu'elles appartiennent un mme
march ; qu'en tout tat de cause on ne saurait se fonder sur une tude limite aux annes
1981-1987 pour tablir qu'il existait en 1990-1991, au moment des faits examins, une
substituabilit entre les produits en cause;
Considrant, enfin, que l'argumentation prsente par la socit Pont--Mousson et selon
laquelle des canalisations en fonte et en P.V.C. seraient simultanment utilises dans les
mmes rseaux ne saurait contredire les lments ci-dessus analyss ds lors qu'il est constant
qu'un mme rseau peut comporter des lments soumis des contraintes diffrentes ou des
tuyaux de tailles variables;
Sur l'application de l'article 7 de l'ordonnance:
Considrant, en premier lieu, que si l'entreprise saisissante allgue que certains matres
d'ouvrages publics auraient une attitude systmatiquement ngative l'gard de ses produits,
un tel comportement, le supposer tabli, relverait de la dcision de choix des fournitures et
travaux prise par l'acheteur public, dcision qui ne constitue pas un acte de production, de
distribution ou de service, seuls actes auxquels s'applique l'ordonnance du 1er dcembre 1986
en application de son article 53;
Considrant, en second lieu, que l'instruction n'a pas mis en vidence de pratiques d'ententes
prohibes entre la socit Pont--Mousson et les matres d'oeuvre privs ou publics ou entre
cette socit et les socits gestionnaires des rseaux d'adduction d'eau potable ; que, de
mme, il n'est pas tabli que ces derniers auraient adhr des consignes qui leur auraient t
dictes par la socit Pont--Mousson pour contraindre les entreprises de pose de
canalisations ne pas utiliser les produits de la socit Biwater ; que s'il est notamment
reproch aux matres d'oeuvre de faire rfrence dans les cahiers des charges des marchs de
travaux publics aux appellations de joints 'express 2 GS' et 'standard 2 GS', ces dnominations
ne constituent pas des marques appartenant la socit Pont--Mousson mais des rfrences
deux types de joints, correspondant aux normes en vigueur NF A 48-860 et NF A 48-870;
Sur l'application de l'article 8 de l'ordonnance:
Sur l'existence de la position dominante:
Considrant que la socit Pont--Mousson, qui est le seul producteur national de
canalisations en fonte ductile et assure 98 p. 100 des ventes de ces canalisations sur le

11

territoire national, dispose d'un quasi-monopole sur le march des tuyaux en fonte ductile de
diamtre infrieur 151 mm;
Sur les interventions auprs des matres d'uvre et des matres d'ouvrage:
Considrant qu'il ressort des constatations consignes dans la partie I de la prsente dcision
qu'en effectuant des tudes de sol, la socit Pont--Mousson apporte aux matres d'oeuvre et
aux matres d'ouvrage une prestation annexe qui, prcisant notamment les modalits de
protection adquates eu gard la nature des sols, peuvent s'avrer utiles en vue de la pose
des canalisations en fonte ductile ; que ces tudes, que pourrait galement mener la socit
Biwater, ne sont pas de nature fausser le jeu de la concurrence sur le march;
Considrant par ailleurs que l'instruction n'a pas permis d'tablir que la socit Pont-Mousson serait l'origine des modifications apportes aux spcifications concernant les
matriaux faisant l'objet de l'appel d'offres lanc par la communaut urbaine de Strasbourg
pour le raccordement du rseau de Reichstett l'missaire Ouest de Strasbourg, aprs
l'ouverture des plis, et alors que l'entreprise attributaire du march prsentait les produits
Biwater au matre d'ouvrage : que la socit Biwater ne conteste pas que ses produits ne
pouvaient rpondre aux spcifications ainsi prcises;
Considrant galement que la preuve de l'intervention de la socit Pont--Mousson dans la
rdaction des documents contractuels du march commandes pass en janvier 1990 par
l'O.E.H.C. ou dans l'analyse des offres de ce march par la commission d'appel d'offres n'est
pas apporte par la seule constatation que la dfinition des prestations et fournitures aurait
avantag la socit Pont--Mousson, titulaire du prcdent march, et que le rapport devant la
commission d'appel d'offres n'aurait prsent qu'une variante en cas de fractionnement du
march relative au montant de l'offre faite par Pont--Mousson, sans prvoir une possibilit
pour la socit Biwater de faire de nouvelles propositions;
Considrant qu'il ressort galement de l'instruction que les interventions de la socit Pont-Mousson en direction du matre d'oeuvre au cours de la consultation relative au march lanc
par le syndicat mixte des collectivits du Sud-Est de Loire-Atlantique-Alimentation en eau
potable (renforcement de la canalisation entre les communes de Vertou et Machecoul) ont eu
pour objet de prciser que la protection au zinc des canalisations en fonte ductile ne rendait
pas ncessaire la mise en place de manchons en polythylne dans les zones o la rsistivit
des sols tait comprise entre 3 000 et 5 000 /cm ; que ces interventions ne prsentent pas de
caractre anticoncurrentiel : que, par ailleurs, la teneur des interventions de cette mme
socit dans ce march auprs des lus n'a pas t tablie;
Considrant, enfin, que si la socit Biwater dnonce le fait que la socit Pont--Mousson
serait intervenue auprs de certains matres d'ouvrage ou matres d'oeuvre pour que ceux-ci
contraignent les entreprises de pose indiquer dans leur offre le nom de leur fournisseur de
canalisations, aucun lment de preuve n'a t apport par l'instruction au soutien de cette
allgation;
Sur la diffusion d'informations relatives la normalisation:
Considrant que, selon les dclarations du responsable de la gestion commerciale 'Eau et
Irrigation France' de Pont--Mousson, la circulaire comportant des informations relatives la
normalisation des canalisations en fonte ductile, dont la teneur est ci-dessus rapporte, tait

12

destine ' rpondre un certain nombre de questions souleves par la matrise d'oeuvre' ; que
la socit Pont--Mousson fait valoir que cette circulaire n'a fait l'objet d'une diffusion que
dans son rseau commercial ; qu'il rsulte cependant du texte mme des premier et -dernier
paragraphes de cette circulaire qu'elle tait destine tre diffuse auprs des matres d'oeuvre
et des matres d'ouvrage ; qu'il est tabli que les agents commerciaux de Pont--Mousson ont
pu reprendre certains lments de cette circulaire dans des courrier et conversations
tlphoniques avec des matres d'oeuvre ; qu'ainsi le courrier adress le 1er fvrier 1990 par
un ingnieur de l'agence locale de Nantes de la socit Pont--Mousson l'ingnieur de la
subdivision de Rennes-Sud de la D.D.E. propos d'un appel d'offres du syndicat
intercommunal des eaux de Vern-Chantepie s'appuie sur l'argumentaire de la circulaire, en
citant les quatre questions (longueurs des tuyaux, joints, pression d'preuve, revtements) sur
lesquelles la socit Pont--Mousson faisait porter son apprciation par rapport la
normalisation dans la circulaire et reprend le dernier paragraphe de celle-ci ; qu'en outre il
n'est pas contest que cette circulaire a t envoye la socit Lanon, reprsentant de Pont-Mousson en Corse, qui l'a diffuse des entreprises de pose comme la socit Agostini
l'occasion du march Sivom de la Marana en mars 1990;
Considrant que si la socit Pont--Mousson soutient que la circulaire en cause avait un
contenu objectif et ne faisait aucune rfrence Biwater, il apparait qu'elle a t labore au
moment de l'arrive de Biwater sur le march et tait destine dissuader les matres d'oeuvre
et d'ouvrage de se fournir auprs de Biwater, seule autre source possible d'approvisionnement
en tuyaux de fonte ductile ; que tel est le sens de la dernire phrase de cette circulaire aux
termes de laquelle la socit Pont--Mousson 'espre' que les lments qu'elle a prsents
permettront aux destinataires de contribuer la 'meilleure' application de cette norme, ce qui
sous-entend que le fait de se fournir auprs du seul autre producteur de tuyaux en fonte ductile
constituerait une moins bonne application de cette norme;
Considrant, en outre, que les dclarations d'un ingnieur de la direction dpartementale de
l'agriculture Belfort tablissent que cette circulaire a aussi constitu la trame partir de
laquelle tait labore par les services commerciaux de Pont--Mousson une argumentation
pour le moins incomplte ds lors que la norme internationale ISO-2531 laquelle sont
conformes les produits Biwater a t reconnue quivalente la norme chef de file NF A 48801 relative aux lments de canalisations en fonte ductile pour conduite avec pression
homologue par l'Afnor, ladite argumentation visant suggrer explicitement que sur les
diffrentes questions voques dans la circulaire - longueur, joints, revtement intrieur et
pression d'preuves en usine - les produits Biwater n'taient pas conformes aux normes
franaises homologues : que, par ailleurs, les documents transmis par l'entreprise de travaux
publics Agostini Biwater, documents sans en-tte qui accompagnaient la circulaire que
l'entreprise Agostini avait reue du reprsentant lgal de Pont--Mousson en Corse lors de la
consultation de ce dernier concernant le march Sivom de la Marana, reprennent la mme
argumentation que celle analyse ci-dessus, argumentation qui met en cause explicitement la
conformit des tuyaux Biwater aux normes homologues en France;
Considrant que contrairement aux allgations de la socit Pont--Mousson, ses
interventions ne se sont pas limites a des rponses aux questions des matres d'uvre ou
d'ouvrages sur ses propres tuyaux comme l'indique le procs-verbal d'audition de l'ingnieur
des travaux ruraux de la direction dpartementale de l'agriculture de Belfort, lequel a dclar :
'(...) la socit Pont--Mousson nous a contacts plusieurs reprises pour nous rappeler que
leurs tuyaux taient conformes aux normes franaises et pour nous laisser entendre que les
tuyaux Biwater ne l'taient pas'.

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Considrant qu'il rsulte de ce qui prcde que la socit Pont--Mousson a, sous couvert de
rappel des rgles relatives la normalisation dans les marchs publics, mis en oeuvre une
pratique ayant pour objet et pouvant avoir pour effet d'inciter les matres d'ouvrage, les
matres d'oeuvre et les services techniques se dtourner des produits Biwater, notamment
lorsque cette socit avait fait des offres plus comptitives que celles de Pont--Mousson, en
leur suggrant que ces tuyaux n'taient pas conformes aux normes homologues en France,
lesquelles sont d'application obligatoire dans ce type de marchs ; que cette pratique, qui
mane d'une entreprise en position dominante et dont l'influence est d'autant plus importante
qu'implante de longue date, elle tait, jusqu' l'arrive de Biwater sur le march le seul
fournisseur de canalisations en fonte ductile, tait de nature faire obstacle de faon
artificielle l'entre d'un concurrent sur ce march, et est vise par les dispositions de l'article
8 de l'ordonnance du 1er dcembre 1986;
Sur les pratiques en matire de prix:
Considrant que dans les marchs de pose de canalisations en fonte ductile, l'entreprise de
pose soumissionnaire, qui doit compter dans son offre le prix des tuyaux qu'elle va poser ainsi
que les frais de pose, s'adresse frquemment plusieurs fournisseurs pour leur demander les
prix de fournitures qu'ils consentiraient pour le march en cause ; qu'elle retient la proposition
la plus intressante afin d'tablir sa soumission en rajoutant ses cots propres de pose ; que
dans certains cas l'entreprise soumissionnaire organise un processus d'enchre la baisse entre
les fournisseurs potentiels conduisant ces derniers revoir leurs propositions initiales ; que
ces processus de confrontation des offres obligent chacun des fournisseurs qui souhaite tre
retenu faire les propositions les plus comptitives possibles en permettant ainsi aux matres
d'ouvrages de bnficier du plein effet de la comptition entre les fournisseurs de
canalisations;
Mais considrant que ce processus peut tre fauss lorsque l'un des fournisseurs qui dtient
une position dominante, loin de faire les propositions de fournitures les plus comptitives qu'il
peut consentir l'entreprise de pose soumissionnaire au moment o celle-ci labore l'offre
qu'elle va dposer, se rserve la possibilit, dans le seul cas o cette entreprise remporterait le
march sur le fondement d'une proposition de fourniture concurrente, de rengocier sa
proposition ; qu'une telle procdure permet l'entreprise ayant une position dominante de
limiter artificiellement son risque de voir le march en cause lui chapper tout en lui vitant
d'avoir proposer, avant la conclusion du march, les prix les plus comptitifs possibles aux
entreprises de pose ; qu'il lui suffit en effet grce cette pratique de limiter ses efforts, d'une
part, aux seuls cas o il s'avre, une fois connu le rsultat de l'appel d'offres, que son
concurrent a effectivement fait une proposition plus intressante que la sienne et, d'autre part,
au seul montant strictement ncessaire pour vincer ce concurrent du march ; que d'ailleurs,
la circonstance que ce concurrent serait lui-mme nouveau sollicit pour baisser son prix en
rponse la modification de la proposition faite initialement par l'entreprise en position
dominante ne ferait pas, la supposer tablie, disparatre la potentialit d'effet
anticoncurrentiel de la pratique dans la mesure o le matre d'ouvrage ne peut bnficier des
enchres ayant lieu une fois que le march a t attribu;
Considrant que la socit Pont--Mousson a mis en oeuvre une telle pratique lors de l'appel
d'offres lanc en octobre 1989 par le S.I.A.E.P. de Lawarde-Mauger-Hallivillers ; qu'ayant
appris que l'entreprise de pose Stag avait retenu l'offre plus intressante de la socit Biwater,
elle a, postrieurement l'attribution du march Stag, diminu son offre en alignant son prix

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sur celui de Biwater afin d'liminer cette dernire : qu'elle a procd de la mme faon aprs
l'attribution l'entreprise Bauchiero du march pass par le syndicat intercommunal de
Reventin-Vaugris en mars 1990 dans lequel Biwater n'a finalement obtenu que moins de la
moiti du lot canalisations;
Considrant que la socit Pont--Mousson ne saurait valablement soutenir que les cas
susmentionns de rengociation du prix de ses fournitures, aprs attribution du march une
entreprise de pose ayant choisi l'offre de son concurrent, ne peuvent constituer une stratgie
globale d'limination qui serait seule prohibe ; qu'en effet, ces pratiques taient de nature
permettre la socit Pont--Mousson de limiter le montant des concessions tarifaires
consentir et ont eu par elles-mmes un objet et un effet anticoncurrentiel sur les marchs
concerns;
Considrant, enfin, que la socit Pont--Mousson ne peut utilement faire valoir que la
pratique de prix dnonce rsulterait des comportements de la socit Biwater, qui aurait
initi un 'processus d'enchre' en faisant aux entreprises de pose de canalisations des offres de
prix infrieures ses propres prix ; que ces comportements ne sauraient toutefois ni justifier
les pratiques anticoncurrentielles reproches la socit Pont--Mousson ni leur enlever leur
caractre anticoncurrentiel;
Sur l'application de l'article 13 de l'ordonnance du 1er dcembre 1986;
Considrant qu'il y a lieu de faire application des dispositions de l'article 13 de l'ordonnance
du 1er dcembre 1986 et d'infliger la socit Pont--Mousson une sanction pcuniaire dans
la limite du chiffre d'affaires hors taxe qu'elle a ralis en France en cours de l'anne 1991,
dont le montant non contest s'lve 2,442 milliards de francs;
Considrant qu'il y a lieu d'apprcier les effets rels ou potentiels sur le march des pratiques
irrgulires constates ; qu'en premier lieu, la diffusion d'indications relatives la
normalisation a pu durablement inciter les matres d'oeuvre et les matres d'ouvrage donner
la prfrence aux produits Pont--Mousson, empchant ainsi la socit Biwater d'acqurir les
rfrences ncessaires pour se dvelopper sur le march franais ; qu'en deuxime lieu, si les
pratiques de prix reproches n'ont t tablies que dans deux marchs dont le montant global
s'levait pour celui de Lawarde-Mauger 1080 258,85 F et pour celui de Reventin-Vaugris
6 581 000 F, le premier prvoyant la fourniture de 2 500 mtres de canalisations de diamtre
200 et le second de 2 000 mtres de canalisations de diamtre 200 et de 100 mtres de
diamtre 100, il convient de retenir galement que de tels comportements n'ont pas eu
seulement pour objet et pour effet d'liminer Biwater de ces marchs publics, mais ont
galement pu avoir pour effet de dcourager la socit Biwater de tenter d'entrer en
comptition avec la socit Pont--Mousson sur d'autres marchs.
Dcide:
Art. 1er. - Il est enjoint la socit Pont--Mousson de cesser de diffuser des indications
relatives la normalisation de nature entraver l'entre en concurrence avec ses propres
produits de ceux de la socit Biwater.

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Art. 2. - Il est inflig la socit Pont--Mousson une sanction pcuniaire de 3 millions de

francs.
Art. 3. - Dans un dlai maximum de trois mois suivant sa notification, le texte intgral de la
prsente dcision sera publie, aux frais de la socit Pont--Mousson, dans le Moniteur des
travaux publics et la Gazette des communes et des dpartements. Cette publication sera
prcde de la mention : 'Dcision du Conseil de la concurrence en date du 18 novembre 1992
relative des pratiques mises en uvre par la socit Pont--Mousson'.

Adopt, sur le rapport de Mme M. Picard, par MM. Bteille, vice-prsident, prsidant la
sance, Fries, Mme Hagelsteen, MM. Schmidt et Sloan, membres.

Le rapporteur gnral,
F. Jenny

Le vice-prsident, prsidant la sance,

R. Bteille

Conseil de la concurrence

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