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OBSERVS
La Commission des oprations de bourse a rcemment accru le nombre des travaux consacrs au march obligataire. Plusieurs enqutes ont t ouvertes soit
la suite de la dtection d'une anomalie par les systmes de la Surveillance des
marchs ou le contrle interne des intervenants soit la suite d'une plainte ou
de la transmission d'un dossier par une autorit tierce (Parquet ou Commission
Bancaire par exemple).
Cette situation est galement observe sur les marchs trangers. La Securities
and Exchange Commission a ainsi rcemment identifi un cas de fraude
incluant des versements de pots de vin (" kickback " arrangement ) et mettant
en cause plusieurs oprateurs obligataires.
Les prjudices relevs lors des investigations peuvent tre importants et affectent des clients institutionnels. Prjudice financier tout d'abord. Certains clients
lss, qu'ils soient tablissements de crdit, compagnies d'assurance ou caisses
de retraite, ont ainsi perdu plusieurs dizaines de millions d'euros dans des
dlais trs courts. Prjudice d'image ensuite. Un membre de march ou une socit
de gestion, le client lui-mme, peut, par un dfaut de contrle interne, se voir
impliqu dans un dossier dont les suites mdiatico-judiciaires peuvent forte ment nuire sa rputation sur la Place, alors mme qu'il serait victime des oprations irrgulires.
Le but du prsent article est de rappeler aux intresss, qu'ils soient clients institutionnels ou professionnels de march, quelques principes et rglements
dont l'application devrait permettre de prvenir de tels agissements et de res pecter l'intgrit du march.
A cette fin, seront prsentes les principales infractions constates puis indi qus les rglements en vigueur pour les prestataires de services d'investisse ment et enfin formules quelques recommandations l'intention des services
de contrle interne.
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- les investisseurs
Qu'il s'agisse d'emprunts d'Etat ou d'obligations prives, les investisseurs ins titutionnels (assurances, caisses de retraite, OPCVM, tablissements de crdit)
ont un quasi monopole de fait sur les transactions ralises sur le march obligataire parisien et sont trs largement majoritaires dans la dtention d'obligations avec prs des deux tiers de part de march. On observe galement
l'importance croissante des investisseurs non-rsidents.
Les particuliers dtiennent quant eux environ 7% des obligations franaises.
- le fonctionnement du march et ses caractristiques
Le march obligataire franais est un march quasi-exclusivement de gr gr.
Sur prs de 1810 milliards d'euros changs en l'an 2000, le gr gr reprsente
97% des capitaux changs, 3% faisant l'objet d'une transaction sur EURONEXT
Paris. Les transactions de gr gr sont soumises aux obligations dclaratives
prvues par l'article 7-1-4 du rglement gnral du Conseil des marchs finan ciers.
En revanche, en nombre de transactions, il s'est trait en l'an 2000, plus d'un
million de transactions sur le march rglement et 225 000 en gr gr. Ces
transactions ont concern 2400 obligations diffrentes. Sur le million de tran sactions observes sur le march, 127 000 ont t en fait des achets-vendus
d'un titre.
Il y a donc beaucoup moins de transactions sur le gr gr mais elles sont de
taille nettement plus importante. De plus, une partie trs significative des tran sactions observes sur le march central ne sont l que pour faire coter un titre
donn.
Au niveau des intermdiaires, les OAT sont traites dans leur trs grande majorit par les SVT (Spcialistes en Valeurs du Trsor) qui jouent le rle de teneurs
de marchs ( market makers) et affichent donc en permanence un prix l'achat
et la vente, le spread (cart entre ces deux prix qui sert rmunrer le teneur
de march) tant trs faible pour les titres d'Etat les plus liquides (de l'ordre
de 1 point de base).
Pour les titres privs, la prsence de teneurs de march est plus disparate et
les fourchettes peuvent tre plus larges.
Le march obligataire est donc trs particulier au regard de l'importance joue
par les oprations de gr gr et de la notion de prix qui est plus difficile
apprhender que sur un march centralis. Nanmoins, grce au dveloppement
du trading lectronique, la transparence du march s'est amliore. Ainsi, les
investisseurs qualifis ont dsormais accs des plate-formes telles que Bondclick
ou Tradeweb.
Le march obligataire se caractrise enfin par une forte composante technique,
les grants obligataires devant tre familiers avec les concepts mathmatiques,
qu'il s'agisse de paramtres techniques (duration, sensibilit, convexit, courbe des taux) ou de modlisations statistiques.
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INSTITUTIONNEL 1
INSTITUTIONNEL2
(CLIENT FINAL)
A 10 000 98,10 euros
A 10 000 98 euros
V 10 000 98,10 euros
STRUCTURE TIERCE
A 10 000 95,25 euros
V 10 000 98 euros
Gain pour la structure tierce : 2,75% x 10 000 x 304,9 = 83 847,5 euros (soit
environ 550 000 F)
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services d'investissement sans que le client institutionnel ne s'en rende vraiment compte.
Il existe aussi un schma encore plus simple, qui ne ncessite pas la cration
de structures tierces, pour capter les flux financiers issus d'carts de cours abusifs.
Un vendeur (sales) d'un tablissement transmetteur d'ordres, qui a dans son portefeuille de clients un ensemble d'investisseurs institutionnels de taille assez
importante, peut tre tent d'inciter ses clients faire un grand nombre d'oprations (aussi appel technique du " moulinage ") en essayant de rapprocher
systmatiquement deux de ses clients lors de chacune de ces transactions. Si
ces clients ont des dpositaires diffrents, le prlvement d'carts de cours levs
sera plus difficile retracer. Les montants des prjudices peuvent tre ici importants, l'intermdiaire prlevant l'achat et la vente un cart de cours qui peut
tre trs lev sur chaque branche des oprations. Le client peut ne rien dceler, s'il ne vrifie pas les prix que lui fait son intermdiaire, ce qui peut tre le
cas si, comme dcrit plus haut, ses supports d'investissement sont diversifis
et qu'il n'a pas les moyens suffisants pour en assurer le suivi. En effet, si les produits achets ne font pas l'objet d'une tenue de march ou s'ils sont plus difficiles valoriser, le contrle des prix demande une technicit importante. Si,
de plus, l'volution du march est favorable, le portefeuille global s'apprcie
mme si les performances sont greves par cette succession d'oprations
fortes marges pour le prestataire de services d'investissement. Dans le schma
ainsi dcrit, l'intermdiaire ne se comporte pas comme un simple transmetteur
d'ordres mais initie lui-mme la majorit des oprations avec le consentement
tacite de ses clients. Ceci est souvent confirm par l'absence de conversations
relatives au passage d'ordres sur les bandes d'enregistrements tlphoniques,
ou de tout autre trace matrialisant la transmission des ordres par le client.
L'objectif du sales7 usant de telles pratiques est d'accrotre le chiffre d'affaires
de sa table et par suite la partie variable de sa propre rmunration.
7 devenant de fait grant sans mandat et donc en infraction avec l'article L533-10 du Code montaire et financier
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Ces produits sont souvent prsents comme adapts aux besoins du client : le
choix de la maturit, des conditions de remboursement, le panier des valeurs
de l'indice de rfrence sont slectionns de manire intresser le client ins titutionnel.
Mais il peut arriver que le client paie trs cher un produit finalement assez simple
qui peut tre assez loign de ses objectifs ou prsenter un profil de risque dan gereux. Notamment, certains produits peuvent tre assez loigns de par leur
nature d'une obligation et donc ne pas rentrer dans le champ des instruments
autoriss statutairement pour la gestion de portefeuille de certains institu tionnels. Par exemple, une obligation reverse a un caractre optionnel trs marqu (proche d'une vente de put ) et certains institutionnels ne peuvent investir
sur de tels supports.
Il se peut aussi que la valorisation des produits souscrits notifie au client soit
celle calcule par l'tablissement placeur et non par l'arrangeur et que, discrtionnaire,
elle soit assez loigne de la valeur de march. Cette technique permet de tromper le client sur la performance de ces produits et de dissimuler la marge que
le prestataire a ralis lors du placement de l'mission.
Enfin, certains grants ont pu tre tents de souscrire certains contrats de gr
gr ou produits structurs, parfois extrmement complexes, et ce afin d'amliorer la performance de leur portefeuille obligataire. L encore la valorisation
est parfois ralise par l'tablissement qui a vendu le produit. La Commission
a ainsi pu relever que le profil de risque de certains contrats tait trs dissymtrique en dfaveur du client, un retournement de l'volution des taux
ayant engendr dans certains cas des pertes considrables pour le client.
III - Les rglements en vigueur et les diligences mener par les services de contrle interne
1) Rappel des rglements concernant les prestataires de service d'investis sement
La loi de modernisation des activits financires du 2 juillet 1996 a permis de
mieux encadrer les oprations effectues sur les produits de taux en donnant
aux autorits une mission de surveillance de l'ensemble des services d'inves tissement, la COB pour les activits de gestion de portefeuille pour compte
de tiers, au Conseil des marchs financiers pour les autres services. Toutes les
activits sur les produits de taux entrent dans cet ensemble, qu'elles soient ou
non effectues sur un march rglement.
Hormis les rgles relatives la centralisation des ordres sur le march rglement, le rglement gnral du CMF prvoit des dispositions visant prvenir
de telles anomalies.
Plusieurs rgles de bonne conduite portent expressment sur l'intgrit des relations professionnelles entres les diffrents acteurs du march. L'article 3-2-8 du
rglement gnral du CMF prvoit une limitation et une obligation dclarative
l'employeur des cadeaux donns ou reus. Les oprations pour leur propre
compte des collaborateurs sont soumises des principes identiques en appli-
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cation des articles 3-2-5 et 3-2-7 de ce mme rglement. Le recours aux " soft
commissions " pour les activits de rception et de transmission d'ordres entre
prestataires habilits, correspondant une rtribution sous forme de biens ou
services, est galement strictement encadr par l'article 3-3-12 du mme rglement qui impose qu'elles aient un usage exclusivement professionnel et soient
bien octroyes aux prestataires avec lesquels la relation d'affaire est noue et
non ses dirigeants ou collaborateurs.
Les obligations professionnelles encadrent en outre les relations entre les prestataires de services d'investissement et leurs clients. En application de l'article
3-3-2 du rglement gnral du CMF, les prestataires doivent vrifier l'identit
du client, sa capacit juridique ainsi que l'habilitation de son reprsentant lorsqu'il s'agit d'une personne morale. Les articles 3-3-5 et 3-3-6 prvoient qu'il doit
galement valuer la comptence professionnelle de son client s'agissant de la
matrise des oprations et des risques et l'informer des caractristiques des instruments financiers qu'il envisage de ngocier. L'article 3-3-7 prcise que lorsqu'une opration envisage ne s'inscrit pas dans le cadre des oprations
habituelles du client, le prestataire doit s'enqurir des objectifs recherchs.
Les conditions de rmunration des intermdiaires sont, en outre, soumises
des obligations strictes de transparence. Les articles 2-4-12 et 3-3-3 du rglement gnral du CMF prvoient qu'une convention de services indiquant la tarification des diffrentes prestations de services doit tre signe avec tous les
clients non professionnels et qui ne bnficient pas des dispositions de l'article
L. 531-2 du Code montaire et financier les autorisant effectuer des services
d'investissement sans agrment (institutionnels notamment). De plus, l'article
3-3-11 du mme rglement assure, quel que soit le statut du client, son information sur les rmunrations reues. Dans l'hypothse o celles-ci n'ont pas
t perues directement mais par voie de rtrocession de commission, le client
doit en tre inform et recevoir au moins une fois par an le montant total ainsi
peru par l'intermdiaire.
Afin d'assurer l'intgrit des prix pratiqus, l'article 3-4-2 du rglement gn ral du CMF prvoit que les prestataires de services d'investissement s'assurent
que leurs collaborateurs sont mme d'expliquer, la demande du CMF, les raisons de la conclusion d'une transaction un prix diffrent de celui du march.
L'article 3-4-3 tablit l'obligation de l'enregistrement des conversations tlphoniques
des ngociateurs et l'article 3-4-4 l'enregistrement chronologique des ordres ds
leur rception.
La bonne application de ces obligations professionnelles requiert naturellement un dispositif de contrle interne efficace. Les articles 2-4-15 2-4-17 dfi nissent les modalits d'organisation de l'activit du responsable du contrle des
services d'investissement de chaque prestataire. Disposant d'une carte professionnelle dlivre par le CMF aprs le passage d'un examen, il doit bnficier
de l'autonomie de dcision approprie et des moyens techniques et humains
ncessaires l'accomplissement de sa mission. Celle-ci porte expressment sur
le contrle du respect du rglement gnral du CMF, ce qui vise le respect du
principe fondamental nonc l'article 3-1-1.
La ralisation des contrles et la dtection d'ventuelles anomalies reposent
en partie sur l'analyse de la valorisation des oprations dj ralises et la vrification des prix des transactions. En la matire, l'article 3-3-9 du rglement gnral du CMF prvoit que pour les produits drivs de gr gr, le prestataire doit
transmettre priodiquement son client leur valorisation. Les contrles effecBulletin COB n 357 Mai 2001
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tus auprs des prestataires font apparatre que cette fonction est de plus en
plus assure par des quipes ddies, indpendantes des ngociateurs, ce qui
apparat constituer une amlioration notable.
En outre, l'article 4-1-33 du rglement gnral du CMF prvoit que les transactions sur titres de crances ralises en dehors du march rglement la
demande d'un investisseur rsident sur des instruments qui y sont ngocis doi vent faire l'objet d'une information du CMF et de l'entreprise de march. La formation spcialise" taux et change " du CMF, saisie de ces questions, a considr
que la publication d'informations rgulires non pas sur ces seules transactions mais sur l'ensemble des transactions de gr gr constituerait un moyen
apprciable de faciliter les contrles internes. Or, le CMF est destinataire, depuis
septembre 2000, de ces informations en application de l'article 7-1-4 de son rglement gnral relatif ses procdures de contrle des marchs et des prestataires. La formation spcialise a donc demand aux services du CMF de mettre
en place un systme de rtrocession d'informations sur les transactions conclues
de gr gr afin qu'elles deviennent publiques. Ce projet fait actuellement
l'objet de dveloppements et de tests. Son aboutissement permettrait plus ais ment aux intervenants du march de constater d'ventuels carts injustifis entre
les prix ainsi diffuss et les prix nets qui leur ont t rpondus
Concernant les socits de gestion, les rglements de la COB prvoient un
ensemble de dispositions spcifiques dont la bonne application est de nature
viter des drapages. Le rglement COB n96-03 8 relatif aux rgles de bonne
conduite applicables au service de gestion pour le compte de tiers est au cur
de ce dispositif rglementaire.
Ce rglement s'articule autour de trois sections : la premire concerne l'autonomie de la gestion.
Il est ainsi prcis que le prestataire doit promouvoir les intrts de ses man dants ou des porteurs de parts ou d'actions des OPCVM grs. La frquence des
oprations ralises doit tre motive exclusivement par les intrts de ces derniers. Les conditions de rmunration des prestataires, le choix des investissements,
ainsi que celui des intermdiaires doivent respecter ce principe. Le prestataire ne doit pas privilgier ses intrts propres ou ceux de ses actionnaires ou
socitaires au dtriment de ses mandants ou des porteurs de parts ou d'actions
des OPCVM grs.
Le prestataire doit exercer ses activits dans le respect de l'intgrit, de la
transparence et de la scurit du march.
De plus, le prestataire doit veiller l'galit de traitement entre les fonds qu'il
gre.
La section 2 du rglement n96-03 prcise les moyens et l'organisation de la
gestion. Le prestataire a une obligation de moyens qu'il s'agisse de la comptence de ses quipes, de ses moyens techniques et de la traabilit des oprations ralises. Cela ncessite l'existence d'un contrle interne efficace, d'un
rglement intrieur, ainsi que la mise en place de moyens et procdures permettant de contrler ses activits ainsi que celles de ses intermdiaires et dpositaires. Une personne en charge de la dontologie doit tre dsigne.
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Conclusion
Par Laurent Combourieu, adjoint au chef du service de l'Inspection, res ponsable de la surveillance des marchs.
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