Chapitre 3 : Le recrutement et lembauche

Lemployeur est en principe libre dembaucher qui il veut. Mais dans les faits, la loi vient limiter cette libert pour garantir les droits des candidats lembauche

I.

Les rgles relatives lembauche : A. Lge dembauche 1. Principe Admission au travail : 16 ans

2. Les exceptions Contrat dapprentissage : 15 ans Secteur artistique : peut tre engag mme si le jeune moins de 16 ans Travail familial : le jeune de moins de 16 ans peut travailler condition quil soit plac sous la surveillance de ses reprsentants lgaux Menus travaux pendant les vacances scolaires : Un jeune de plus de 14 ans peut en effectuer, dune dure gale ou suprieure 14 jours et le jeune ne peut travailler que la moiti de la dure des vacances scolaires

B. Les priorits dembauche La libert de choix de lemployeur peut tre limite par une rgle de priorit dembauche : o Les travailleurs handicaps o Les salaris temps partiel : qui souhaitent occuper ou reprendre un emploi temps complet dans la mme entreprise, ont priorit pour lattribution dun emploi correspondant leur catgorie professionnelle ou pour lattribution dun emploi quivalent o Les salaris licencis pour motif conomique : priorit de rembauche pendant un an compter de la date de la rupture de leur contrat de travail o Les parents ayant pris un cong postnatal

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C. La non discrimination 1. La libert dembauche des limites Le salari ne peut se voir refuser un emploi ou un stage pour un motif discriminatoire interdit par la loi (sexe, ge, race, religion) sauf exercice de lemploi (mannequin Dans les entreprises de plus de 50 salaris, la loi du 31 mars 2006, a institu le principe du C.V. anonyme

2. Le recours pnal Passible de 3 ans demprisonnement et de 45 000 damende, sauf exception.

3. Le recours civil La victime peut demander devant le conseil de Prudhommes, lannulation de la dcision fonde sur un motif discriminatoire et demander rparation du prjudice subi

4. Autres recours La victime peut informer le secrtariat permanent de la commission pour la promotion de lgalit des chances et de la citoyennet (COPEC) Cette commission a pour principale mission de mener des actions de prvention contre toutes les formes de discrimination La victime peut galement saisir la haute autorit de lutte contre les discriminations et pour lgalit (HALDE) qui lassistera et lorientera dans ses dmarches

D. Lembauche des travailleurs trangers 1. Ressortissants des Etats membres de lUE, de lEEE et de la Suisse Ils ont le droit doccuper un emploi librement en France, ils nont pas besoin dautorisation de travail ni de titre de sjour

2. Embauche dun tranger hors union europenne

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 Ltranger rside dj en France : il doit possder une carte de sjour (qui vaut par elle-mme une autorisation de travail) ou un titre de travail lui permettant doccuper un emploi Ltranger se trouver encore dans son pays dorigine : depuis 2006, ltranger qui souhaite stablir durablement en France doit justifier dune connaissance suffisante de la langue franaise ou sengager lacqurir dans les 2 ans Et obtenir une autorisation de travail : o Carte de sjour temporaire : Elle porte la mention salari lorsque la dure de lactivit est gale ou suprieure 12 mois et travailleur temporaire dans les autres as. Elle est octroye en fonction de lemploi dans la profession et dans la zone gographique o lactivit va se drouler. (pas opposable aux cadres de haut niveau). De plus, quand lactivit salarie sexerce dans un mtier et une zone caractrise par des difficults de recrutement, la carte de sjour temporaire salari est dsormais dlivre sans possibilit dopposer la situation de lemploi du salari o Emploi saisonnier : dune dure maximale de 6 mois sur 12 mois conscutifs tranger titulaire dun CDD saisonnier. Il sengage conserver sa rsidence habituelle hors du territoire o Salaris hautement qualifis : Une nouvelle carte de sjour comptences et talents trangers susceptibles de participer au dveloppement conomique ou au rayonnement intellectuel, scientifique ou culturel de la France et de leur pays. Elle est dune dure de 3 ans, renouvelable une fois

E. Le cumul demplois Le salari qui cumule plusieurs emplois doit respecter des rgles relatives la dure maximale du travail sauf : o Travaux dordre scientifique, littraire ou artistique et concours apports aux uvres dintrt gnral o Travaux mnagers de peu dimportance effectus chez des particuliers pour leurs besoins personnels o Travaux dextrme urgence dont lexcution immdiate est ncessaire pour prvenir des accidents imminents ou organiser des mesures de sauvetage o Travaux effectus pour son propre compte ou titre gratuit sous forme dune entraide bnvole

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 Le rgime des HS nest pas applicable au salari qui cumule plusieurs emplois : il ne peut comptabiliser que des heures complmentaires. Mais applicable un salari cumulant un contrat de travail temps plein et un contrat de travail temps partiel

II.

La recherche de candidats : A. Loffre demploi et la slection des candidats Le chef dentreprise peut faire connatre ses offres demplois par voie de presse Le contenu de loffre est rglement : o Il ne peut tre fait mention dune limite dge suprieur o Le texte ne peut tre rdig en langue trangre o Non discrimination (sexe) o Toutes les mentions engagent lemployeur, notamment celles concernant la rmunration Le candidat doit obligatoirement tre inform des techniques et mthodes retenues par le chef dentreprise pour juger de ses capacits

B. La promesse dembauche Promesse dembauche : (orale ou crite) est une offre ferme et prcise qui indique les lments essentiels du contrat de travail (qualification, rmunration, date dentre dans lentreprise) Un employeur qui refuserait dembaucher un salari suite une promesse dembauche, pourrait tre condamn verser, au salari, des DI pour le prjudice subi. Le refus sanalyse en un licenciement et de ce fait, le salari peut bnficier dune indemnit de pravis et dune indemnit de licenciement sans cause relle et srieuse. Idem pour le salari, il peut lui aussi, si la rtractation est de son fait, tre condamn verser lemployeur des DI pour prjudice caus lentreprise

C.

Les rgles respecter en cas de dbauchage

Les obligations du salari : (attention aux clauses)

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o Violation de la clause de non-concurrence : responsabilit du salari mis en cause remboursement de lindemnit de nonconcurrence + paiement de DI au premier employeur proportionnellement au prjudice subi o Non respect de la clause de ddit-formation : Versement dune somme forfaitaire fixe lavance ou remboursement des frais de formation o Rupture abusive de son contrat de travail : responsabilit du salari DI au premier employeur + paiement dune indemnit correspondant au pravis non effectu Les obligations du nouvel employeur : o Rupture abusive du contrat de travail : trois cas de figure = il est intervenu dans la rupture du contrat de travail / il a embauch un salari tout en sachant quil tait dj li par un contrat de travail/ il a continu fournir du travail un salari aprs avoir appris que ce dernier tait encore li un autre employeur. Mais, le nouvel employeur est exonr de toute responsabilit si au moment o il la appris : le contrat de travail abusivement rompu par le salari a expir ou si un dlai de 15 jours sest coul depuis la rupture abusive du contrat de travail. Risques encourus : dclar solidairement responsable du dommage caus au premier employeur / condamne verses des DI au premier employeur / mais le contrat de travail conclu entre le nouvel employeur et le salari ne pourra pas tre remis en cause. o Concurrence dloyale : lorsque lemployeur exerce un dbauchage par des manuvres dolosives et dans un but prcis tel que : le dtournement de clientle / utilisation des connaissances acquises par le salari/ connaissance des secrets de fabrication. Risques encourus : la responsabilit de lemployeur est reconnue / versement de DI en rparation du prjudice caus au premier employeur

III.

Les formalits dembauche : A. La dclaration unique dembauche

La DUE a t cre pour faciliter les dmarches administratives des employeurs. Ne concerne pas les emplois saisonniers

1. Principe

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 La DUE permet deffectuer en une seule dmarche les formalits suivantes : o Demande dimmatriculation de lemployeur la SS en cas de premire embauche dun salari et douverture ou dacquisition dune entreprise employant des salaris o Demande dimmatriculation du salari la SS ou au rgime des salaris agricoles sil sagit de son premier emploi o Demande daffiliation du rgime dassurance chmage o Dclaration nominative du salari pralablement son embauche o Demande dadhsion un service mdical du travail o Demande pour la visite mdicale dembauche Les informations releves dans la DUE sont utilises pour le pr tablissement de la dclaration annuelle des donnes sociales (DADS)

2. Modalits La DUE doit tre adresse au plus tt, dans les 8 jours prcdant lembauche, lURSAFF ou la caisse de mutualit sociale agricole, qui retransmet son tour des informations chaque organisme concern. Cette dclaration peut tre effectue : o Soit par courrier RAR en retournant un formulaire au service dclaration dembauche de lURSSAF Soit par tlcopie Soit par internet

o o

B. Autres formalits effectuer 1. Simmatriculer auprs dune caisse de retraite complmentaire (personnel cadre et non cadre) Laffiliation doit tre effectue auprs dune institution relevant de lARRCO (pour tous les salaris) ou de lAGIRC (pour le personnel cadre) Lentreprise est tenue dy adhrer dans les 3 mois de sa constitution, mme si elle nemploie pas de salaris immdiatement. Au-del, ladhsion seffectuera doffice auprs de la caisse dun des deux groupes charge des adhsions tardives

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Lentreprise sera adhrente mais naura aucune cotisation verser avant lembauche dun premier salari Lors de chaque embauche, lemployeur doit contacter la caisse dont il relve pour lui fournier un certain nombre de renseignement sur le salari

2. Informer linspection du travail La dclaration doit tre effectue loccasion de la premire embauche par LRAR adress linspecteur du travail

3. Etablir un contrat de travail ou une lettre dembauche

4. Ouvrir un registre unique du personnel Tout tablissement qui occupe des salaris doit tenir un registre unique du personnel Lemployeur doit y inscrire, lors de lembauche, sur ce registre : o Les noms, prnoms, nationalits, date de naissance, et sexe de chaque salari Son emploi, sa qualification, la date de son entre dans ltablissement Pour les travailleurs trangers : le type et le numro dordre du titre valant autorisation de travail La mention ventuelle dapprenti , de contrat professionnelle etc. La date de sortie de ltablissement

Ce registre peut tre remplac par un support informatique

5. Obligations remplir a. Tenir un livre de paie ou garder un double des bulletins de paie Lemployeur a le choix entre tenir un livre de paie ou conserver un double des bulletins de paie pendant 5 ans.

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Le livre de paie reproduit les mentions du bulletin de paie. Il peut tre tenu : o Soit sur un registre spcial, pouvant tre cot et paraph par le juge du tribunal dinstance ou par un juge du tribunal de commence ou par le maire Soit sur un support informatique

b. Afficher certaines informations Adresse, nom et tlphone de linspecteur du travail territorialement comptent Adresse et numro de tlphone du mdecin du travail et des services de secours durgence Avis de lexistence dune convention collective Rglement intrieur sil en existe un Horaire de travail et dure de repos Interdiction de fumer dans les locaux de lentreprise

Laffichage doit tre effectu une place facilement accessible dans les lieux o le travail est effectu

c. Les formalits dembauche simplifies dans les petites entreprises Plusieurs dispositifs visent simplifier les formalits dembauche dans les petites entreprises : o Le titre emploi-entreprise (TEE) o Le service chque-emploi pour les trs petites entreprises (TPE) A compter du 1er avril 2009, ces deux dispositifs sont fusionns en un seul : le titre emploi-service entreprise (TESE)

C. Le travail dissimul Constitue ce dlit, la dissimulation intentionnelle :

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o De tout ou partie dun salari : (absence de dclaration pralable lembauche, bulletin de paie, ou mention sur le bulletin de paie dun nombre dheures de travail infrieur celui rellement effectu, sauf si cette mention rsulte de lapplication dune convention ou dun accord dannualisation du temps de travail) o Les faux statuts : (faux travailleurs indpendants, stagiaires, bnvoles, faux grant mandataire) Peut tre sanctionne : lauteur du dlit (qui a dissimul son activit professionnelle ou celle de ces salaris), ceux qui ont recourus ou en ont profit en connaissance de cause ou ont aid sa ralisation (personne faisant de la publicit, complice) Le salari ne peut pas tre poursuivi pour travail dissimul

Si le salari a, de manire intentionnelle, accept de travailler sans que les formalits requises aient t accomplies, et vu par un agent habilit lutter contre le travail illgal, cette information est porte la connaissance des organismes de protection sociale. Ces organismes peuvent alors prendre, lencontre du salari concern, les sanctions prvues par leur propre rglementation Si le salari est victime dune relation de travail dissimul, il peut percevoir en cas de rupture de cette relation une indemnit forfaitaire = 6 mois de salaire et ceci quel que soit le motif de la rupture. Mais il peut aussi percevoir les indemnits dues normalement en cas de rupture (sauf indemnit lgale ou conventionnelle de licenciement)

IV.

La mise a disposition des salaris : A. La mise a disposition par une entreprise Une entreprise prte un de ses salaris une autre entreprise. Cette mise disposition ne peut pas se faire titre onreux seules les entreprises de travail temporaire et temps partiel peuvent le faire Deux possibilits existent : o Le contrat de travail avec la 1re entreprise nest pas suspendu : la mise disposition ne peut tre faite titre onreux. Elle ne doit pas entraner un transfert de la subordination juridique. Lentreprise daccueil est soumise aux mmes obligations que si elle accueillait un salari en CTT o Le contrat de travail est suspendu : La MAD entrane un transfert de la subordination juridique au profit du nouvel employeur. Le contrat de travail est suspendu et un autre contrat

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est sign avec lentreprise daccueil. Mais la fin de cette MAD, le salari rintgre son entreprise dorigine B. Le groupement demployeur Le GE se prsente comme une entreprise collective qui permet des employeurs de sassocier afin de rpondre, ensemble, certains besoins en personnel : son mtier est de construire des emplois temps plein partir de morceaux demplois Le plus souvent le GE est cre sous forme dassociation, mais il peut tre constitu en socit cooprative. Il ne peut se livrer qu des oprations but non lucratif, et un objet unique : la mise disposition de ses propres salaris auprs des employeurs qui sont membre du groupement Les salaris ont pour employeur unique le GE, avec qui ils entretiennent une relation de subordination. Ils exercent en revanche chez plusieurs employeurs membres et sous leur responsabilit oprationnelle. Concrtement, cela prend la forme de temps partag sur la journe ou sur la semaine, ou de temps partag sur lanne Fonctionnement : Le GE facture chacun de ses membres la mise disposition des salaris, pour un montant correspondant aux salaries et aux charges sociales, au prorata du temps de travail effectu : sajoute cela le cot de gestion du GE (toujours au prorata)

C. La MAD par une entreprise a temps partag Mise disposition : entreprise dont lactivit exclusive consiste mettre disposition dentreprises clientes du personnel qualifi quelles ne peuvent recruter elles-mmes en raison de leur taille ou de leurs moyens Les entreprises de travail temps partag pourront galement mettre disposition des salaris auprs dautres entreprises. Les entreprises de travail temporaire sont galement autorises exercer cette activit Relation triangulaire (comme pour lintrim) Mais, la diffrence de lintrim, le contrat de travail entre le salari mis disposition et lentreprise de travail temps partag nest pas un contrat de travail prcaire mais un contrat de travail rput tre dure indtermine , selon les termes de la loi, ce qui signifie que le salari est un permanent de lentreprise de travail temps partag La rmunration verse au salari mis disposition ne peut tre infrieure celle dun salari de niveau de qualification identique ou quivalent occupant le mme poste ou les mmes fonctions dans lentreprise cliente

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 Les salaris mis disposition ont accs, dans lentreprise cliente, aux installations collectives Lentreprise cliente est responsable des conditions dexcution du contrat de travail Lentreprise de travail temps partag, peut tre une personne physique ou une personne morale qui est tenue de justifier dune garantie financire assurant en cas de dfaillance de sa part, le paiement des salaires et accessoires et de cotisations sociales

D. La MAD par une association intermdiaire Les associations intermdiaires ont pour objet de permettre des personnes sans emploi, rencontrant des difficults sociales et professionnelles particulires, de bnficier de contrats de travail en vue de faciliter leur insertion sociale et professionnelle

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