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OMPI
GENVE

WIPO/ACE/5/6 ORIGINAL : anglais DATE : 26 aot 2009

ORGANISATION MONDIALE DE LA PROPRIT INTELLECTUELLE

COMIT CONSULTATIF SUR LAPPLICATION DES DROITS Cinquime session Genve, 2 4 novembre 2009

LAPPLICATION DES DROITS DE PROPRIETE INTELLECTUELLE : UNE PERSPECTIVE ECONOMIQUE

tude tablie par M. Carsten Fink*

La prsente tude a t publie lorigine par le Centre international pour le commerce et le dveloppement durable (ICTSD) dans le document dinformation n 22, intitul The Global Debate on the Enforcement of Intellectual Property Rights and Developping Countries (http://ictsd.net/i/publications/42762/). Elle avait t commande par le Programme de lICTSD sur les droits de proprit intellectuelle et le dveloppement durable dans le cadre de sa srie de documents dinformation visant aider les dcideurs, les parties prenantes et le public des pays dvelopps et en dveloppement comprendre les diffrentes perspectives entourant les droits de proprit intellectuelle, notamment en ce qui concerne leurs incidences connues ou ventuelles sur les modes de subsistance et de dveloppement durables. Les opinions exprimes dans le prsent document sont celles de lauteur et ne sauraient tre attribues aucune institution laquelle il peut tre rattach. M. Carsten Fink est professeur dconomie internationale lUniversit de Saint-Gall. Lauteur est reconnaissant Carolyn Deere, Arti Gobind Daswani, Ahmed Abdel Latif, Pedro Roffe et Maximiliano Santa Cruz pour leurs suggestions utiles, ainsi quaux participants du sminaire CNUCED-ICTSD sur lapplication des droits de proprit intellectuelle au niveau mondial tenu en juillet 2008 pour leurs prcieux commentaires. Depuis la publication de cette tude, M. Fink a intgr le Bureau international de lOMPI en qualit dconomiste principal.

WIPO/ACE/5/6 page 2 INTRODUCTION 1. Lapplication des droits de proprit intellectuelle est devenue une question politique de premier plan. Lanne 2007 seule a vu un Sommet du G8 appeler un renforcement de lapplication des droits de proprit intellectuelle, louverture dune procdure de rglement des diffrends de lOMC sur le rgime dapplication des droits de la Chine et le lancement de ngociations gouvernementales en vue de la conclusion dun accord commercial anticontrefaon (ACTA)1. En outre, les chapitres relatifs la proprit intellectuelle des accords de libre change (ALE) conclus ces dernires annes prvoient des obligations en matire dapplication des droits de proprit intellectuelle qui vont au-del des normes multilatrales prescrites dans lAccord de lOMC sur les aspects des droits de proprit intellectuelle qui touchent au commerce (Accord sur les ADPIC). Plusieurs pays dvelopps ont par ailleurs demand une reprise des discussions sur lapplication des droits de proprit intellectuelle au sein du Conseil des ADPIC. 2. Les proccupations concernant la contrefaon, le piratage et dautres formes datteintes aux droits de proprit intellectuelle ne sont pas nouvelles. En 1985 dj, lhebdomadaire Business Week voyait dans la contrefaon lactivit sans doute la plus lucrative et dote du plus fort potentiel au monde2. La volont dendiguer le commerce de produits de contrefaon tait galement lorigine des ngociations du GATT qui ont abouti la conclusion de lAccord sur les ADPIC. Cela tant, deux facteurs se sont conjugus pour durcir le discours politique sur les atteintes aux droits de proprit intellectuelle ces dernires annes. 3. Premirement, lintgration conomique mondiale et la croissance rapides des pays moyen revenus emmens par la Chine et lInde ont fait monter les enchres pour les entreprises titulaires de droits de proprit intellectuelle, la contrefaon et le piratage entravant laugmentation des ventes sur des marchs forte croissance. Plus fondamentalement, elles considrent les atteintes aux droits de proprit intellectuelle comme une concurrence directe de la part des entreprises de pays o la main-duvre est abondante, qui copient les dernires technologies et sapent ce quelles voient comme leur dernier avantage concurrentiel. Aux tats-Unis dAmrique, des hommes politiques ont tabli un lien entre lapplication laxiste des droits de proprit intellectuelle ltranger et le dficit commercial persistant du pays, notamment avec la Chine. Si ce lien na gure de fondement conomique la balance commerciale reflte principalement la diffrence entre lpargne intrieure et linvestissement , il est lourd de sens politique et influe sur la politique commerciale et trangre des tats-Unis dAmrique. 4. Deuximement, la contrefaon et le piratage sont perus comme ayant atteint des niveaux sans prcdent. Laugmentation de la contrefaon a t en partie stimule par le progrs technique, qui facilite la reproduction des originaux. Ainsi, lmergence de supports
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Voir la dclaration du Sommet du G8 intitule Growth and Responsibility in the World Economy, (7 juin 2007, ladresse www.g-8.de), laffaire DS362 de lOMC Chine Mesures affectant la protection et le respect des droits de proprit intellectuelle (http://www.wto.org/english/tratop_e/dispu_e/cases_e/ds362_e.htm) et le communiqu de presse intitul La Commission europenne sollicite un mandat en vue de ngocier un nouveau pacte international anti-contrefaon de la Commission europenne ( ladresse http://europa.eu/rapid/pressReleasesAction.do?reference=IP/07/1573). Voir The Counterfeit Trade : Illegal Copies Threaten Most Industries, Business Week, dcembre 1985, pages 64 72.

WIPO/ACE/5/6 page 3 de stockage numriques faciles copier a permis de reproduire moindres frais des uvres audiovisuelles et logicielles sans perte de qualit. La multiplication des bases de donnes en ligne sur les brevets facilite quant elle laccs aux nouvelles technologies3. 5. Compte tenu de leur nature illgale, il nexiste pas de chiffres fiables sur les ventes de produits portant atteinte des droits de proprit intellectuelle. LOCDE (2007) estimait 200 milliards de dollars, soit lgrement plus de 2% des changes mondiaux de marchandises, la valeur du commerce international de produits contrefaisants et pirates en 2005. Ce chiffre est toutefois en de de la ralit puisquil ne tient pas compte des ventes sur le march intrieur ni des produits numriques distribus sur lInternet. Si lon ne dispose pas de chiffres prcis sur laugmentation des atteintes aux droits de proprit intellectuelle, des donnes empiriques indiquent quelles gagnent en ampleur et en intensit. Des articles de presse et des enqutes publiques menes ces dernires annes montrent comment la contrefaon sest tendue du secteur du luxe aux produits de consommation courante, touchant des marchandises aussi diverses que les pices dtaches pour lautomobile, les appareils lectromnagers et les jouets. En outre, les atteintes aux droits de proprit intellectuelle sont de plus en plus troitement lies au crime organis4. 6. un certain niveau, on pourrait se demander pourquoi se proccuper de lapplication des droits de proprit intellectuelle dans le cadre des politiques gnrales. Les tats fixent des normes de protection de la proprit intellectuelle dans leur lgislation nationale et il ne serait que naturel que les entreprises et les particuliers obissent ces lois. En outre, certains observateurs ont fait valoir que les droits exclusifs accords par les lois de proprit intellectuelle taient devenus excessivement contraignants (Jaffee et Lerner, 2004, et Maskus et Reichman, 2004). Toutefois, personne ne prtendrait srieusement remdier cet excs ventuel des lgislations en matire de proprit intellectuelle en faisant lapologie de comportements illicites. Si les lois ne servent pas lintrt gnral, il convient de les modifier et non de les contourner. 7. Il y a cependant une autre raison importante de considrer les atteintes aux droits de proprit intellectuelle comme une question relevant des politiques gnrales, savoir la pnurie gnralise des ressources ncessaires lapplication de ces droits. La contrefaon et le piratage svissent mme dans les pays les plus riches qui disposent des organes dapplication des lois les mieux forms et les mieux quips. Ainsi, la Business Software Alliance estime que, en 2006, 45% des logiciels taient pirats en France, 28% en Allemagne, 25% au Japon et 21% aux tats-Unis dAmrique5. Les gouvernements doivent faire des choix quant au montant des ressources affecter la lutte contre le piratage par rapport aux autres aspects du maintien de lordre, la construction de routes et de ponts, la protection de la sret nationale et la fourniture dautres bien publics. Ces choix ne sont gnralement pas formuls expressment mais ils sous-tendent tout arbitrage budgtaire aux niveaux national et local. Ainsi, laugmentation des dpenses de lutte contre le terrorisme aux tats-Unis
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Cela tant, pour tirer parti de linformation technique librement accessible dans les documents de brevet, il faut disposer dune certaine capacit dabsorption, qui varie significativement selon les pays. Paralllement, des donnes empiriques suggrent que les entreprises des pays dvelopps sabstiennent de plus en plus de dposer des demandes de brevet de crainte que leurs technologies ne soient utilises de manire abusive ltranger. Voir Firmen verzichten auf Patente, Financial Times Deutschland, 2 janvier 2008. Voir OCDE (1997). Voir http://w3.bsa.org/globalstudy//upload/2007-Losses-EMEA.pdf et http://w3.bsa.org/globalstudy//upload/2007-Losses-Global.pdf.

WIPO/ACE/5/6 page 4 dAmrique aprs le 11 septembre 2001 a rduit les ressources pour la lutte contre la criminalit, entranant une augmentation de la dlinquance dans de nombreuses villes6. Le choix des ressources consacrer lapplication des droits de proprit intellectuelle est particulirement dlicat dans les pays en dveloppement, o les biens publics sont souvent insuffisants et o les difficults dans lapplication des lois se manifestent dans de nombreux domaines : lutte contre la violence, garantie des droits de proprit, application des contrats, radication de la dforestation illgale de zones menaces, rglementation de la circulation, etc.7. 8. Le prsent document vise replacer les politiques dapplication des droits de proprit intellectuelle dans une perspective conomique. Il sappuie sur des indications prcieuses figurant dans la littrature conomique concernant ltablissement des priorits pour laffectation des maigres ressources consacres lapplication des lois. Deux thmes majeurs mergent de cette littrature. Premirement, selon leur nature, les atteintes aux droits de proprit intellectuelle ont des effets diffrents sur le niveau de vie, en fonction des dfaillances et des caractristiques du march concern. Les tudes conduites par le pass pour tenter de quantifier les pertes imputables au piratage nont pas toutes tenu compte de ces diffrences. Deuximement, dans llaboration de stratgies dapplication des droits de proprit intellectuelle, les dcideurs doivent tenir compte des facteurs susceptibles dinciter les producteurs et les consommateurs enfreindre la loi. La comprhension de ces incitations en dit long sur les limites de la politique des pouvoirs publics et lefficacit des diffrentes mesures dapplication des droits. 9. La prsente tude est structure de la manire suivante. La section ci-aprs passe brivement en revue les principales motivations conomiques qui sous-tendent la protection des diffrentes catgories de droits de proprit intellectuelle, en soulignant les dfaillances des diffrents marchs donnant lieu lintervention tatique. Cette discussion dterminera le cadre de lvaluation des effets des diffrentes formes datteintes aux droits de proprit intellectuelle sur le niveau de vie, qui fera lobjet de la section 3. Nous examinerons ensuite les donnes empiriques disponibles sur lincidence conomique de la contrefaon (section 4) et dlimiterons un cadre global pour llaboration dune stratgie nationale en matire dapplication des droits de proprit intellectuelle (section 5). La dernire section passera brivement en revue les enseignements que les dcideurs des pays dvelopps et en dveloppement peuvent tirer de la perspective conomique tudie dans le prsent document.

2.

DROITS DE PROPRIETE INTELLECTUELLE ET DEFAILLANCES DU MARCHE

10. Les droits de proprit intellectuelle dfinissent une srie dinstruments juridiques qui, globalement parlant, protgent les actifs intangibles des entreprises. Dans une perspective conomique, il est utile de classer ces instruments en deux catgories : les droits de proprit intellectuelle qui protgent la rputation des entreprises (marques et indications gographiques) et ceux qui stimulent lactivit inventive et crative (brevets, modles dutilit, dessins et modles industriels, droit dauteur, droit des obtentions vgtales et
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Voir US Switches Resources to Fight Terror, Financial Times, 10 octobre 2007. Une autre raison non conomique de considrer lapplication des droits de proprit intellectuelle comme une question de politique gnrale tient au fait que certaines mesures dapplication peuvent porter atteinte la vie prive des personnes et que la socit peut tre amene devoir trouver le meilleur quilibre possible entre les droits de proprit intellectuelle et le droit au respect de la vie prive.

WIPO/ACE/5/6 page 5 schmas de configuration de circuits intgrs). Les droits de proprit intellectuelle relevant de ces deux catgories visent remdier aux carences des marchs privs sagissant dassurer une rpartition efficace des ressources; toutefois les dfaillances de ces marchs respectifs diffrent. 11. Dans le cas des marques et des indications gographiques, les droits exclusifs visent remdier aux facteurs de sous-efficacit dcoulant de lingalit dinformation entre les acheteurs et les vendeurs concernant certaines caractristiques des produits et des services. Le prix Nobel dconomie George Akerlof a t le premier souligner que les marchs pouvaient tre dfaillants lorsque les consommateurs avaient moins dinformations sur la qualit des produits que les producteurs8. Les marques permettent dassocier un produit son producteur et sa rputation de qualit, tablie au fil dachats rpts et par le bouche--oreille. Elles incitent les entreprises investir dans le maintien et lamlioration de la qualit de leurs produits. De la mme manire, les indications gographiques permettent dindiquer quun produit est issu dune certaine rgion et quil possde certaines qualits associes cette rgion. 12. Pour certaines catgories de produits, les marques et les indications gographiques remplissent une fonction supplmentaire. En effet, les consommateurs attachent parfois un certain statut social aux produits portant une marque notoire. Ainsi, les acheteurs de sacs ou de montres de luxe sattachent non seulement aux caractristiques fonctionnelles et physiques de leurs acquisitions, mais galement au nom du produit ou du producteur lui-mme. Dans ce cas, les marques ne protgent pas uniquement la rputation dune entreprise fonde sur des qualits mesures objectivement, mais galement le prestige quelle a acquis au moyen de campagnes de commercialisation menes pendant plusieurs annes, voire plusieurs dcennies. Comme nous le verrons dans la section suivante, la question du statut social influe de manire importante sur les effets conomiques de la contrefaon. 13. Les droits de proprit intellectuelle appartenant la deuxime catgorie remdient aux dfaillances des marchs dues lingalit dinformation. Un autre prix Nobel dconomie, Kenneth Arrow, a fait observer il y a dj longtemps que linformation et le savoir peuvent tre aisment reproduits ds lors quils sont mis sur le march9. En jargon conomique, ils possdent les caractristiques de biens publics. Comme leur nom lindique, les biens publics ne sont gnralement pas mis en circulation par des acteurs privs. Si les entreprises ne peuvent empcher les tiers de copier le fruit de leurs activits inventives et cratives, elles ne seront gure enclines investir dans ces activits. Certes, linvention et la cration ne disparatraient pas totalement si lintervention tatique cessait. Les artistes peuvent tre motivs par un dsir de prestige ou un intrt personnel dans leur art. Les entreprises, quant elles, peuvent trouver dautres moyens de tirer parti de la mise au point de nouvelles technologies, en bnficiant par exemple des avantages lis au statut de premier entrant sur le march. Nanmoins, les tats ont historiquement choisi de complter ces incitations naturelles par des droits de proprit intellectuelle exclusifs. 14. Par essence, les droits de proprit intellectuelle relevant de la deuxime catgorie visent prvenir les utilisations sans contrepartie. Ils permettent aux acteurs privs de tirer un bnfice de leurs actifs intellectuels, de manire recouvrer linvestissement initial consenti dans la cration de ces actifs. Toutefois, les droits exclusifs ont aussi un cot.
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Voir Akerlof (1970). Voir Arrow (1962).

WIPO/ACE/5/6 page 6 Ils confrent leurs titulaires une position dominante qui leur permet de vendre leurs biens intellectuels au-dessus de leur cot de reproduction, au dtriment des consommateurs. Les tats doivent donc trouver un compromis dans llaboration de politiques en matire de proprit intellectuelle : le renforcement des droits exclusifs accrot les incitations investir dans la production dinformation et de savoir, mais il augmente galement les pertes defficacit conomique en dtournant la structure du march de son idal concurrentiel. 15. Dans llaboration des politiques, ce compromis se traduit concrtement par le fait que les droits exclusifs sont limits dans le temps (contrairement aux marques et aux indications gographiques, qui peuvent durer ternellement). En outre, diffrentes formes de droits exclusifs sont apparues pour tenir compte de la diversit des caractristiques des secteurs conomiques : il sagit principalement des brevets (pour les techniques industrielles), des droits dauteur (pour les expressions littraires et artistiques ainsi que les programmes dordinateur) et des dessins et modles industriels (pour les caractristiques ornementales des produits). Le progrs technique a conduit une adaptation permanente de ces instruments. Par ailleurs, diffrents segments de la socit contestent en permanence le bien-fond des diffrentes normes de droits exclusifs et des exceptions relatives ces droits, certains groupes militant mme en faveur de politiques publiques radicalement diffrentes pour promouvoir linnovation, mais ce dbat dpasse le cadre de la prsente tude.

3.

VALUATION DES EFFETS DES DIFFERENTES FORMES DATTEINTES AUX DROITS DE PROPRIETE INTELLECTUELLE SUR LA SITUATION ECONOMIQUE

16. Que se passe-t-il en cas datteinte aux droits exclusifs attachs des objets de proprit intellectuelle? Cette question a dj fait lobjet dune certaine attention par les conomistes, principalement dans le cadre de publications juridiques, conomiques et commerciales. La plupart des tudes sont de nature thorique, cest--dire quelles mettent au point des modlisations de loffre et de la demande pour dterminer de quelle manire les utilisations non autorises des actifs de proprit intellectuelle influent sur la situation de diffrents agents conomiques. Les tudes ralises dans ce domaine ont notamment recours aux modles dits dquilibre partiel, dans lesquels la prosprit conomique est mesure par la somme de lexcdent pour le consommateur et de lexcdent pour le producteur (voir lencadr n 1). Par nature, ces modles ne peuvent rendre compte de la sophistication qui caractrise le fonctionnement des marchs des biens protgs par des droits de proprit intellectuelle dans le monde rel. Cela tant, elles prsentent lavantage de mettre en vidence des aspects fondamentaux du comportement des consommateurs et des producteurs et dvaluer leurs incidences sur le niveau de vie. En ralit, toute assertion concernant les incidences conomiques des atteintes aux droits de proprit intellectuelle repose ncessairement sur des hypothses concernant le fonctionnement des marchs. Lavantage des modles conomiques est de mettre en vidence ces postulats et dvaluer leurs effets de manire rigoureuse. 17. Dans ce qui suit, nous passons en revue les enseignements prcieux fournis par la littrature conomique concernant les diffrents types dactifs de proprit intellectuelle, en commenant par les atteintes aux droits la marque avant de passer aux atteintes aux droitx dauteur, aux brevets et aux droits de proprit intellectuelle connexes. Aprs avoir rcapitul les diffrents effets sur la situation conomique tels quils sont prvus dans ces publications, nous aborderons plusieurs effets supplmentaires qui chappent gnralement la porte des tudes scientifiques. Dans la prsente section, nous laisserons de ct pour linstant les cots directs de lapplication des droits de proprit intellectuelle, qui feront lobjet de la section 5.

WIPO/ACE/5/6 page 7 Encadr n 1 : Modles dquilibre partiel et bien-tre conomique Les tudes conomiques dcrites dans la prsente section modlisent gnralement les effets de la contrefaon et du piratage sous forme dun quilibre partiel, au sens o elles se concentrent uniquement sur le march pour un seul produit (ou une seule catgorie de produits) et ne tiennent pas compte des liens de ce march avec lconomie globale. Ainsi, les salaires lchelle du pays et le prix des biens vendus sur dautres marchs sont rputs tre constants. Dans les modles dquilibre partiel, la situation conomique est gnralement mesure par la somme de lexcdent pour le consommateur et de lexcdent pour le producteur. En rsum, lexcdent pour le consommateur est la diffrence entre le prix maximum quun consommateur est prt payer pour une marchandise et le prix rel du march. On peut en dduire que plus le prix du march est bas, plus lconomie ralise par les consommateurs par rapport au prix quils seraient disposs payer est importante. Lexcdent pour le producteur, quant lui, mesure la diffrence entre le prix du march et le prix minimum auquel les producteurs seraient disposs vendre la marchandise. On peut en dduire que plus le prix du march est haut, plus la marge des producteurs est leve par rapport au prix propos pour rentrer dans leurs frais. Les modles dquilibre partiel font intervenir un certain nombre de postulats concernant les prfrences des consommateurs, la structure des cots des producteurs et leur comportement concurrentiel. Le degr dapplication des droits de proprit intellectuelle influe sur lune ou plusieurs de ces variables et, en dfinitive, les prix du march, do peuvent tre dduits les excdents pour le consommateur et pour le producteur. Contrefaon de marques 18. Un facteur crucial prendre en considration pour valuer les incidences de la contrefaon de marques sur la situation conomique tient la question de savoir si les consommateurs sont induits en erreur par la marque frauduleuse appose sur leurs acquisitions. Par exemple, la plupart des acheteurs dune montre 10 dollars sigle Rolex savent parfaitement quils acquirent un produit contrefaisant. Un simple coup dil permet souvent de vrifier si un produit est faux ou authentique et, mme si tel nest pas le cas, la plupart des consommateurs savent que les vraies Rolex ne cotent pas 10 dollars. En revanche, un simple coup dil permet rarement de savoir si un produit pharmaceutique est contrefaisant et le prix dachat seul ne renseignera gure sur lorigine du produit. 19. Nous analyserons tout dabord la contrefaon en prenant lhypothse que les acheteurs ne savent pas quils achtent un produit contrefaisant. Nous aborderons ensuite le cas des consommateurs qui savent quils achtent une contrefaon. Nous montrerons que les effets de la contrefaon sur la situation conomique diffrent notablement dans ces deux cas de figure. Premier cas de figure : les consommateurs sont induits en erreur 20. Si les consommateurs ne sont pas en mesure de distinguer les faux des originaux, la prsence de produits contrefaisants compromet la fonction distinctive des marques dcrite dans la section prcdente. Les consommateurs seront systmatiquement pnaliss. Les acheteurs de produits contrefaisants obtiendront au mieux un produit dont la valeur est infrieure au prix quils ont pay et, au pire, sexposeront des risques physiques si les

WIPO/ACE/5/6 page 8 produits contrefaisants sont dangereux pour la sant ou la scurit. La consommation de produits contrefaisants peut galement nuire des tiers par exemple, lorsque la consommation de mdicaments ne contenant aucun principe actif ou des principes actifs insuffisants accrot le risque de transmission des maladies, ou lorsque des pices dtaches dfectueuses provoquent des accidents de la circulation10. Dans le langage des conomistes, la consommation de produits contrefaisants peut imposer des externalits ngatives. 21. long terme, si les consommateurs savent que les droits attachs aux marques ne sont pas correctement appliqus, les dbouchs pour certains produits haut de gamme risquent purement et simplement de disparatre. Les consommateurs ne seront pas disposs payer le prix intgral dun original de qualit, craignant quil ne sagisse dun faux. Si le prix tait plus faible, en revanche, les producteurs de produits authentiques ne seraient pas disposs vendre. En dautres termes, la dfaillance du march pour cause dinformation asymtrique se ralise exactement comme George Akerlof lavait prvu il y a plus de 30 ans. 22. Les seuls bnficiaires de la contrefaon sont les producteurs de biens contrefaisants. Toutefois, les bnfices qui leur reviennent sont vous tre infrieurs aux pertes subies par les consommateurs et les producteurs de biens authentiques, de sorte que le niveau de vie lchelle nationale est gnralement infrieur en prsence de contrefaons11. 23. Ce rsultat vaut pour les conomies fermes et pour lconomie mondiale au sens large. Que se passe-t-il si les producteurs de biens contrefaisants exportent la majeure partie de leur production alors que les ventes intrieures ne reprsentent quune part ngligeable de la production? Par exemple, 90% des produits portant atteinte aux droits de proprit intellectuelle saisis aux frontires europennes en 2006 provenaient de huit pays seulement, la Chine reprsentant elle seule 79% des saisies12. Mme si les producteurs de ces pays bnficient systmatiquement de ces activits de contrefaon, il est difficile de dterminer le gain global pour les conomies qui les hbergent. Les effets sur le bien-tre conomique dpendent de la structure des avantages concurrentiels et, notamment, de la manire dont les facteurs de production seraient utiliss dans ces conomies si la contrefaon tait impossible. Quoi quil en soit, une application plus rigoureuse des droits attachs aux marques pourrait fort bien conduire des pertes demploi importantes court terme dans les pays concerns, question sur laquelle nous reviendrons plus loin.

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De la mme manire, des produits contrefaisants de mauvaise qualit peuvent tre prjudiciables pour lenvironnement. Dans lindustrie chimique, des engrais contrefaisants auraient caus la destruction de cultures en Chine, en Italie, en Russie et en Ukraine (OCDE, 2008). Grossman et Shapiro (1988a) confirment que la contrefaon nuit la prosprit en cas de libre accs aux marchs pour les produits authentiques. De manire surprenante, ils constatent galement que les effets sur la situation conomique sont plus difficiles cerner lorsque le nombre de producteurs de biens originaux sur un march dtermin est fixe. Ce rsultat inattendu tient aux asymtries de linformation qui font que les rsultats commerciaux ne peuvent tre optimaux mme en labsence de contrefaons. En revanche, lexistence de contrefaons peut modifier la concurrence entre les producteurs de biens authentiques en les forant produire des marchandises de meilleure qualit, ce qui a un effet positif pour les consommateurs. Toutefois, les incidences politiques de ce rsultat particulier ne sont pas claires, dans la mesure o il serait difficile pour les pouvoirs publics dajuster les mesures dapplication des droits attachs aux marques de faon maximiser le bien-tre gnral. Voir Commission europenne (2006).

WIPO/ACE/5/6 page 9 Deuxime cas de figure : les consommateurs ne sont pas induits en erreur 24. Si les consommateurs savent pertinemment quils achtent des faux, on en vient naturellement se demander pourquoi ils prfrent un produit portant une fausse tiquette un produit gnrique de qualit identique. La seule explication plausible est quils tirent un prestige ou un statut social du fait de porter telle ou telle marque. Ce prestige peut tre en partie imaginaire, par exemple lorsquune consommatrice prend plaisir porter le mme sac main quune actrice dHollywood. Plus souvent, les consommateurs tirent leur statut social de lappartenance un club exclusif dacheteurs qui partagent les mmes prfrences et ont les moyens de soffrir des produits haut de gamme. Le got des consommateurs pour lapparence sociale doit donc tre inclus dans les calculs du bien-tre social. Ce facteur peut premier vue sembler minime. Cependant, le got du paratre est une chose bien relle. Sinon, pourquoi un consommateur serait-il dispos payer une montre de marque plusieurs milliers de dollars alors quune montre gnrique fiable peut tre acquise pour beaucoup moins? En fait, lexistence mme de produits de luxe contrefaisants tmoigne de limportance du statut social. 25. Que peut-on dire des consquences de la contrefaon sur le niveau de vie dans ces conditions? Tout dabord, il est probable que les consommateurs qui achtent des faux en connaissance de cause profitent de la contrefaon. Ils ont toujours la possibilit dacheter soit loriginal, soit un produit gnrique de qualit comparable. Sils choisissent le faux sans tre induits en erreur, ce choix constitue un compromis rationnel entre le prix, le statut et la qualit13. 26. Pour les acheteurs de produits originaux, une question cruciale qui se pose est de savoir dans quelle mesure lexistence de faux influe sur leur prosprit. Supposons tout dabord que ces consommateurs puissent savoir prcisment si les autres acheteurs acquirent des faux ou des originaux. Dans ce cas, leur prosprit nest pas touche, la composition du club exclusif dacheteurs doriginaux restant la mme. Leur bien-tre peut mme saccrotre, dans la mesure o lexistence de faux peut augmenter la valeur sociale attache la possession des produits authentiques. 27. Toutefois, dans la plupart des cas, il est plus probable que les consommateurs de produits originaux ne sont pas en mesure de dire si les autres acheteurs possdent des produits authentiques ou de contrefaon. Pour de nombreux produits et accessoires de mode, la diffrence entre un faux et un original ne peut tre tablie quau moyen dun examen minutieux ou en fonction du type de boutique o le produit a t achet. Pour lobservateur occasionnel, les faux sont souvent impossibles distinguer des originaux. En outre, les acqureurs de faux ne tireraient gure de prestige social des contrefaons sils ne pouvaient faire croire quil sagit de produits authentiques. 28. Grossman et Shapiro (1988b) ont mis au point un modle simple dans lequel la valeur de prestige quun consommateur tire dune marque donne est inversement proportionnelle au nombre de consommateurs possdant des produits de la mme marque, quil sagisse de faux
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LOCDE (2007) considre que, mme si les consommateurs achtent des faux en connaissance de cause, ils peuvent subir un prjudice dutilisation en raison de la qualit infrieure de ces produits par rapport leurs attentes. Toutefois, cette hypothse semble exagrment pessimiste. Pour de nombreux objets de contrefaon tels que les vtements ou les sacs, il y a peu dincertitude quant la qualit au moment de lachat. Mme si cette incertitude existe, on ne voit pas pourquoi des consommateurs rationnels surestimeraient systmatiquement la qualit des produits de contrefaon.

WIPO/ACE/5/6 page 10 ou doriginaux. Lexistence de faux sape donc le prestige attach la possession du produit authentique, dont les acqureurs souffrent de la contrefaon. Toutefois, Grossman et Shapiro montrent que les consquences du renforcement de lapplication des droits attachs aux marques lchelle de lconomie tout entire sont quivoques : selon la structure de la demande, la perte subie par les consommateurs de produits contrefaisants peut dpasser le gain pour les acheteurs de produits originaux14. 29. Le renforcement de la protection des marques se traduira par une augmentation des bnfices pour les titulaires de marques, mesure que des consommateurs abandonneront les faux pour se tourner vers les originaux. long terme, une plus grande rentabilit des produits authentiques favorisera lentre de nouvelles entreprises sur le march. Larrive de nouvelles marques prsente un double avantage pour les consommateurs de produits originaux : chaque marque est achete par un nombre plus restreint de consommateurs, ce qui augmente la valeur de prestige qui lui est associe, et une concurrence accrue entre les marques entrane une baisse des prix des produits correspondants15. Nonobstant ces avantages supplmentaires de laccs au march, les consquences du renforcement de la protection des marques sur le plan du niveau de vie restent quivoques, tant donn que les pertes subies par les consommateurs de produits de contrefaon peuvent lemporter sur les gains ventuels pour les consommateurs de produits originaux. 30. Deux considrations supplmentaires compliquent encore une valuation dj complexe des effets de la contrefaon sur le niveau de vie. Premirement, lexistence de biens auxquels est attach un statut social peut conduire les consommateurs qui nont pas les moyens de soffrir les produits originaux envier ceux qui peuvent se le permettre. tant donn que lexistence de produits contrefaisants peut rduire cette forme de jalousie, un renforcement de la protection des marques peut se traduire par une baisse supplmentaire du bien-tre16. Deuximement, tant donn que les consommateurs qui ont les moyens dacheter des produits originaux ont des revenus vraisemblablement plus levs que les autres, un renforcement de la protection des marques peut avoir des incidences sur la rpartition des revenus. Un gouvernement cherchant favoriser une rpartition plus quitable des revenus rels peut accorder plus de poids aux consommateurs faible revenu dans ses calculs du bien-tre social. En dfinitive, la prise en considration de proccupations de ce type accrot la probabilit que le renforcement de lapplication des marques diminue la prosprit lchelle de lconomie, mme si, en fin de compte, il sagit dune question empirique. Atteintes aux droits dauteur, aux brevets et aux droits de proprit intellectuelle connexes 31. Dune manire gnrale, les atteintes aux droits dauteur, aux brevets et aux droits de proprit intellectuelle connexes influent sur larbitrage politique dcrit prcdemment : elles affaiblissent les incitations investir dans les activits inventives et cratives mais profitent aux utilisateurs de ces droits en leur donnant accs aux biens protgs par des droits
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En outre, le renforcement de la protection des marques incitera certains consommateurs de produits contrefaisants se tourner vers les originaux. Si lentre sur le march est restreinte, cette situation aura un effet positif sur la prosprit, poussant les producteurs oligopolistiques de produits originaux accrotre la production. Toutefois, leffet global sur la prosprit reste difficile dterminer. Dun point de vue technique, les prix de produits sous marque ne baissent que si les courbes de la demande sont convexes. L encore, on peut considrer que les effets de la jalousie sur lutilit pour les consommateurs sont minimes. Toutefois, les tudes dans le domaine de lconomie comportementale ont confirm ces effets dans diffrents contextes. Voir Zizzo (2007) pour un examen rcent de la littrature dans ce domaine.

WIPO/ACE/5/6 page 11 de proprit intellectuelle un prix comptitif17. Si les gouvernements appliquent des normes de protection socialement optimales, les atteintes aux droits de proprit intellectuelle, par dfinition, entraneront une diminution du niveau de vie. Toutefois, il sagit dune hypothse thorique. Les rgimes rels de brevets et de droits dauteur sont souvent le produit de lhistoire, de rgles empiriques et dintrts corporatistes. Loptimisation conomique ne joue gure de rle, notamment parce que les avantages sociaux des activits inventives et cratives sont inconnus ex ante. Si le degr de protection consacr dans la lgislation est trop fort, certains niveaux datteintes aux droits de proprit intellectuelle accrotront la prosprit. Si le degr de protection est trop faible, toute atteinte aux droits de proprit intellectuelle rduira ncessairement la prosprit. 32. Le comportement des consommateurs de produits originaux en cas de renforcement de lapplication des droits de proprit intellectuelle est une question intressante. La rduction de la concurrence cre par la contrefaon peut renforcer la position dominante des titulaires de droits, augmentant le prix des originaux. Toutefois, leffet sur les prix dpend galement de la sensibilit aux prix du groupe de consommateurs achetant des produits originaux. Si leur sensibilit aux prix est infrieure la sensibilit aux prix moyenne de lensemble des consommateurs, les producteurs de produits originaux pourront ragir un renforcement de lapplication des droits en baissant leurs prix. Ce rsultat est conforme au fait que les consommateurs de produits originaux sont relativement mieux lotis que les consommateurs de produits illicites. De fait, les uvres originales protges (par exemple, les enregistrements audiovisuels) sont parfois plus onreuses dans les pays en dveloppement o les taux de piratage sont levs, les titulaires de droit dauteur fixant des prix qui correspondent pour lessentiel la demande de consommateurs revenus levs18. Toutefois, leffet ventuel sur les prix dun renforcement de lapplication des droits de proprit intellectuelle peut tre faible si la rpartition des revenus est telle que seuls quelques consommateurs auront les moyens de passer des produits contrefaisants aux produits lgitimes. 33. Comme dans le cas des marques, un renforcement de lapplication des droits dauteur, des brevets et des droits de proprit intellectuelle connexes aura probablement des consquences sur la rpartition du revenu, que les gouvernements pourront souhaiter prendre en considration dans leur calcul du bien-tre social. Leffet sur la rpartition des revenus rels dpendra en partie du revenu moyen des consommateurs de produits illicites par rapport au revenu moyen des personnes travaillant dans les secteurs de la cration et de linvention. Dans des pays en dveloppement o la plupart des actifs de proprit intellectuelle sont dtenus par des rsidents trangers, les gouvernements souhaitant promouvoir une rpartition
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Johnson (1985) montre que des pertes conomiques supplmentaires se produisent si la production dune copie consomme davantage de ressources que la production dun original. Toutefois, on conviendra que la numrisation a rduit les cots de la copie, de sorte que les producteurs doriginaux nont gure de chance de bnficier dun avantage cot de production substantiel. Besen et Kirby (1989) montrent quant eux que les producteurs doriginaux peuvent mme bnficier de la copie si le cot marginal de la production de copies augmente avec le nombre de copies. L encore, avec les techniques de copie modernes, cette hypothse a peu de chance de se vrifier. Enfin, Bakos et consorts (1999) montrent que le partage de matriel protg par le droit dauteur parmi de petites communauts sociales (par exemple, le cercle familial ou amical) peut augmenter ou rduire les bnfices pour les titulaires de droit dauteur, selon la structure des prfrences de consommation. Toutefois, leur analyse ne sapplique pas au piratage commercial grande chelle qui fait lobjet de la prsente tude. La fixation des prix dans un pays donn peut aussi tre influence par les politiques dimportations parallles ltranger. Les titulaires de droits peuvent ne pas tre disposs proposer un prix infrieur sur le march national de crainte que les produits ne soient exports en parallle sur les marchs de pays riches et quils sapent les prix plus levs sur ces marchs. Voir Fink (2005).

WIPO/ACE/5/6 page 12 plus quitable des revenus rels peuvent accorder davantage de poids aux pertes de niveau de vie subies par les consommateurs faible revenu darticles contrefaisants par rapport au renforcement de lincitation investir dans les activits cratives et inventives. L encore, les effets dun renforcement de lapplication des droits de proprit intellectuelle sur la prosprit nationale et globale restent en dfinitive une question empirique. 34. Nonobstant ces considrations gnrales, il existe une caractristique commerciale importante qui influe sur le calcul du bien-tre associ certains types datteintes aux droits de proprit intellectuelle, savoir lexistence de corrlations dans la demande. Corrlation des demandes 35. Dans certains cas, la valeur attache un produit par les consommateurs augmente avec le nombre de consommateurs possdant le mme produit. Les conomistes appellent externalits de rseau (ou conomies dchelle du ct de la demande) ces interactions positives concernant la valeur attribue par les consommateurs19. Les logiciels sous emballage protgs par les droits dauteur en constituent un exemple. La valeur dune application de traitement de texte achete par un consommateur saccrot ds lors que ses collgues et ses amis utilisent la mme application, ce qui facilite lchange des documents lectroniques. Les externalits de rseau peuvent aussi concerner certaines technologies brevetes qui finissent par acqurir le statut de norme. 36. Que se passe-t-il lorsque des biens possdant des externalits de rseau par exemple, un logiciel populaire sont copis illgalement? Comme dans le cas gnral, les consommateurs de versions pirates du produit seront vraisemblablement gagnants, puisquils auront accs au logiciel sans payer de redevance. Ainsi, la suite Office de Microsoft, vendue plusieurs centaines de dollars aux tats-Unis dAmrique, peut tre achete illgalement pour une poigne de dollars dans de nombreux pays en dveloppement. Toutefois, les consommateurs du produit authentique bnficieront galement de lexistence de copies pirates, qui largissent le rseau des utilisateurs du produit. 37. En outre, Takeyama (1994) montre clairement que mme le producteur du logiciel original peut bnficier de la copie non autorise. Lintuition qui sous-tend ce raisonnement est que la valeur suprieure attache par les consommateurs aux exemplaires authentiques peut permettre aux producteurs de fixer un prix plus lev, do des bnfices plus importants. En thorie, les producteurs de logiciels pourraient retirer les mmes gains en distribuant simplement des copies lgitimes de leur logiciel aux consommateurs qui, sans cela, achteraient des copies pirates. Toutefois, en pratique, cette stratgie ne fonctionnerait pas, parce que les consommateurs disposs payer le plein tarif pour un exemplaire original voudraient eux aussi obtenir un exemplaire gratuit. En dautres termes, en prsence dexternalits de rseau, la copie illgale peut permettre aux producteurs de logiciels de segmenter le march et dchelonner les prix, obtenant ainsi des bnfices plus levs quen labsence de copies illgales20.
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En fait, les marchandises ayant des externalits de rseau peuvent tre considres comme tant loppos des biens ayant un statut social, pour lesquels la valeur accorde par les consommateurs diminue avec le nombre de consommateurs (voir ci-dessus). Le piratage des logiciels peut galement se rvler bnfique pour les producteurs doriginaux dans un contexte intertemporel. Sil existe des externalits de rseau et si le passage des logiciels concurrents suppose des cots levs, les consommateurs de produits pirates seront plus enclins acheter les nouvelles versions du produit original si le droit dauteur est appliqu de manire plus stricte dans lavenir.

WIPO/ACE/5/6 page 13 38. Ce rsultat peut donner penser que les effets des atteintes aux droits de proprit intellectuelle pourraient suivre la loi de Pareto, certains agents conomiques tant gagnants sans que dautres soient perdants. Toutefois, les gains pour les producteurs titulaires de droits de proprit intellectuelle ne sont en aucune faon garantis. Si le taux de piratage est extrmement lev, ces producteurs seront ncessairement perdants. En dfinitive, la question de savoir si leffet sur la situation des agents conomiques sera positif ou ngatif est l encore une question empirique, qui dpendra notamment de la force des externalits de rseau et de la rpartition des revenus des consommateurs. 39. Certains observateurs ont galement soulign leffet des externalits de rseau dans le cas duvres protges par les droits dauteur dont la consommation ncessite de disposer du matriel adquat. Ainsi, llvation du taux de piratage des enregistrements musicaux peut accrotre la possession de lecteurs de CD, ce qui peut son tour stimuler la demande de CD lgitimes21. Toutefois, le rle croissant de lInternet dans la diffusion duvres protges rduit probablement limportance de ces externalits. 40. Un autre effet peut se produire dans le cas de certaines uvres audiovisuelles, dont les dcisions dachat sont souvent influences par lentourage, qui soit donnera lacheteur des informations sur les nouveaux produits disponibles, soit dfinira la tendance sociale laquelle il souhaitera se conformer22. Si ces types de corrlations de la demande diffrent des effets de rseau dcrits ci-dessus, leurs incidences sont identiques : la diffusion de produits pirates peut contribuer stimuler la demande, dont une partie peut se tourner vers des copies lgitimes. En outre, selon la structure de la demande, il est thoriquement possible que les titulaires de droits dauteur tirent profit de certains niveaux de piratage. Rsum 41. Le tableau n 1 rcapitule les effets du renforcement de la protection de diffrents types de droits de proprit intellectuelle sur la situation conomique, comme indiqu ci-dessus. Il suggre galement des exemples de produits faisant lobjet de diffrentes catgories datteintes aux droits de proprit intellectuelle. Ce classement est relativement brut et il est possible quun produit relve de plusieurs catgories. De la mme manire, le sens des effets sur la situation des agents conomiques devrait tre considr comme purement indicatif. Dans certains cas, il dpend des hypothses concernant loffre et la demande. 42. En outre, lorsque les effets sur lensemble de lconomie sont difficiles dterminer, les objectifs en matire de rpartition du revenu ventuellement adopts influeront sur le sens du rsultat final. Ces rserves mises part, ce tableau montre relativement clairement que diffrents types datteintes aux droits de proprit intellectuelle ont des incidences diffrentes sur les consommateurs, les producteurs et lconomie dans son ensemble. Les gouvernements seraient bien aviss de tenir compte de ces diffrences dans llaboration dune stratgie dapplication des droits de proprit intellectuelle et dans la rpartition des faibles ressources consacrer lapplication des droits.

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Pour des preuves empiriques de ces complmentarits de la demande de lecteurs et de CD, voir Gandal et consorts (2000). Karaca-Mandic (2003) aboutit des conclusions similaires pour les lecteurs de DVD et les DVD. Voir Burnkrant et Cousineau (1975) pour une description de ces effets.

WIPO/ACE/5/6 page 14 Tableau n 1 : Aperu des effets du renforcement de lapplication des droits de proprit intellectuelle sur la situation des agents conomiques Droits de proprit intellectuelle Marques Effets du renforcement de lapplication des droits de proprit intellectuelle sur la situation conomique Consommateurs : positifs (notamment en prsence dexternalits ngatives) Producteurs : positifs conomie : positifs

Caractristique du march Les consommateurs sont induits en erreur

Exemples de produits Produits pharmaceutiques, produits chimiques, pesticides, pices dtaches automobiles, alimentation et boisson, tabac, composants lectriques, jouets Vtements, chaussures, sacs, accessoires (lunettes de soleil, sacs main, articles de maroquinerie, montres), cosmtiques Dessins et modles (automobiles, outillage, jouets), technologies industrielles, uvres littraires

Les consommateurs ne sont pas induits en erreur

Consommateurs darticles contrefaisants : ngatifs Consommateurs darticles authentiques : positifs Producteurs : positifs conomie : quivoques Consommateurs darticles contrefaisants : ngatifs Consommateurs darticles originaux : quivoques Producteurs : positifs conomie : positifs, supposer que les normes de protection soient socialement optimales; quivoques dans le cas contraire Consommateurs darticles contrefaisants : ngatifs Consommateurs darticles originaux : ngatifs Producteurs : quivoques conomie : quivoques

Droits dauteur, brevets et droits de proprit intellectuelle connexes

Absence de corrlation des demandes

Corrlation des demandes

Certains types de logiciels, techniques brevetes faisant office de normes, enregistrements audiovisuels, DVD, PC et jeux vido

Autres effets 43. Outre les principales incidences sur le bien-tre exposes ci-dessus, les atteintes aux droits de proprit intellectuelle peuvent se rpercuter sur les rsultats conomiques et dautres aspects du bien-tre social de trois autres manires. En effet, le renforcement des

WIPO/ACE/5/6 page 15 mesures dapplication des droits de proprit intellectuelle peut avoir une influence sur les recettes fiscales, lemploi et le crime organis23. Dans la suite de cette section, nous examinerons brivement les effets possibles que peuvent avoir ces atteintes court et long terme dans ces trois domaines et nous signalerons les difficults dvaluer ces effets. Ainsi quil ressortira clairement de cet examen, ltablissement de situations contrefactuelles appropries pour comparer diffrents rgimes dapplication des droits est un problme courant dans ce contexte. Recettes fiscales 44. Il ne fait gure de doute quun renforcement de lapplication des droits de proprit intellectuelle aura des incidences sur les recettes publiques. Compte tenu du caractre illicite de la transaction, les consommateurs ne paient pas de taxes sur les ventes ou la valeur ajoute ou de taxes daccise lorsquils achtent des produits contrefaisants ou pirates. Dans la mesure o un renforcement de lapplication des droits de proprit intellectuelle incitera certains consommateurs acheter des produits licites plutt que des produits illicites, il est probable que les gouvernements obtiendront plus de recettes de ces types de taxes24. Laugmentation des bnfices raliss par les producteurs titulaires de droits de proprit intellectuelle pourra, son tour, entraner une augmentation des recettes provenant de limpt sur le revenu des socits. Enfin, lorsque les gouvernements maintiennent des tarifs douaniers positifs sur les importations et quune mesure coercitive la frontire entrane une augmentation des importations de produits licites, les recettes peuvent sen trouver dynamises. 45. Mme sil est probable quune augmentation des recettes fiscales soit favorablement accueillie court terme par les gouvernements, il reste une question importante : que font les gouvernements avec les fonds supplmentaires? En principe, une hausse des recettes fiscales ne devrait pas avoir dincidence long terme sur les prfrences de la socit en matire de dpenses publiques. Les gouvernements peuvent soit utiliser les recettes supplmentaires pour baisser les taux dimposition, soit rsorber la dette nationale. La nouvelle politique fiscale prsente le potentiel de renforcer lefficacit conomique mais sans garantie de russite. Celle-ci dpend des mesures fiscales mises en uvre et de facteurs plus gnraux lis la gestion de la dette publique. De mme, la distribution des recettes dcoulant de la rduction de lvasion fiscale est imprvisible. Elle dpendra du type dimpts concerns par un renforcement de lapplication des droits de proprit intellectuelle et des revenus rels des personnes payant plus ou moins dimpts.

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On pourrait galement se pencher sur le gaspillage que reprsente la destruction darticles contrefaisants ou pirates saisis. Toutefois, ainsi que le montrent Grossman et Shapiro (1988b), les producteurs darticles portant atteinte aux droits de proprit intellectuelle rpercuteront les pertes dues aux saisies de livraisons sur les consommateurs en augmentant les prix des articles qui arrivent sur le march consquence dj prise en considration dans lanalyse dcrite ci-dessus. Si les gouvernements ne parviennent pas vendre aux enchres les articles saisis en tant que produits gnriques, ils doivent prendre en charge le cot additionnel de la destruction de ces articles. Ce cot peut tre considr comme une partie du cot de lapplication de la loi, que nous allons examiner dans la section 5. Thoriquement, il est galement possible que les recettes fiscales diminuent si le renforcement des droits de proprit intellectuelle entrane une baisse des prix suffisamment importante pour les produits originaux, ainsi quil ressort de lanalyse ci-dessus.

WIPO/ACE/5/6 page 16 Emploi 46. Les conomistes aiment penser que, la longue, les conomies convergeront vers le plein-emploi (en ngligeant le chmage frictionnel). Ainsi, les travailleurs qui perdent leur emploi la suite dun renforcement de lapplication des droits de proprit intellectuelle vont invariablement trouver un nouvel emploi. Par dfinition, les politiques dapplication des droits nauront pas, long terme, deffet sur le taux de chmage national. 47. Pourtant, ce point de vue est incomplet pour deux raisons. Premirement, il est possible que le taux de chmage soit lev court terme. Dans bon nombre de pays en dveloppement, la diffusion de produits contrefaisants ou pirates constitue souvent une importante source demploi pour les travailleurs peu qualifis. Gnralement, il nexiste pas de couverture sociale apportant une assistance court terme aux travailleurs ayant perdu leur emploi dans le secteur informel. Ces travailleurs et les personnes leur charge peuvent alors se retrouver dans une situation prcaire et, en labsence de solutions sinscrivant dans la lgalit, il y a des chances pour quils retournent lconomie parallle. Ainsi quon le verra dans la section 5, la rduction durable du piratage et de la contrefaon exigera probablement la cration demplois pour les travailleurs peu qualifis qui gagnent leur vie en vendant des produits contrefaisants ou pirates. 48. Deuximement, lintensification des mesures dapplication des droits de proprit intellectuelle peut avoir une incidence sur la rpartition des emplois lchelle de lensemble de lconomie. LOCDE (2007) indique que, dans le secteur informel de la contrefaon, les conditions de travail sont pauvres, les niveaux de salaire tant bas et les travailleurs exposs des risques relatifs leur sant et leur scurit. En revanche, les emplois crs par les titulaires de droits de proprit intellectuelle sont gnralement mieux pays et offrent aux travailleurs des avantages suprieurs et une meilleure scurit de lemploi. Toutefois, une telle comparaison semble simpliste. Le simple fait que des travailleurs soient prts accepter les conditions de travail parfois effroyables qui sont celles du secteur informel laisse penser quils nont pas de meilleure option. De plus, il est peu probable que le nombre demplois perdus en raison de lintensification des mesures dapplication des droits de proprit intellectuelle gale le nombre demplois gagns et, en tout tat de cause, lidentit des travailleurs touchs, voire le pays o ils habitent, sera diffrente. Cela dit, les effets du renforcement de lapplication des droits de proprit intellectuelle sur la rpartition des emplois sont difficiles valuer car ils dpendent dune dynamique du march du travail lchelle de lensemble de lconomie. Crime organis 49. Le fait que les atteintes aux droits de proprit intellectuelle puissent stimuler le crime organis est une consquence logique du fait que la contrefaon et le piratage lchelle commerciale sont des activits criminelles qui exigent des efforts dorganisation non ngligeables. Nanmoins, linquitude est habituellement plus gnrale. Les donnes communiques par lOCDE (2007) permettent de penser que les groupes et les individus qui organisent des oprations de piratage ou de contrefaon et en tirent profit peuvent galement mener dautres activits criminelles telles que le trafic dhrone, le proxntisme, lextorsion et le trafic de personnes, telle enseigne que des conomies de gamme peuvent dcouler de

WIPO/ACE/5/6 page 17 lexercice de diffrentes activits criminelles25. Si tel est le cas, les activits de contrefaon et de piratage peuvent stimuler dautres formes de crime et, inversement, le renforcement de lapplication des droits de proprit intellectuelle sous la forme de lutte contre les syndicats du crime lorigine datteintes aux droits de proprit intellectuelle grande chelle peut faire reculer dautres activits illicites. Pour employer un terme du jargon conomique, une externalit positive peut dcouler du renforcement de lapplication des droits de proprit intellectuelle. Malgr cela, il nest pas certain que les moyens limits en matire dapplication de la loi doivent tre consacrs la lutte contre les atteintes aux droits de proprit intellectuelle plutt qu la lutte contre dautres activits criminelles, dans la mesure o une telle distinction est pertinente. 50. Par ailleurs, lOCDE (2007) fournit des donnes lies lexistence de liens entre les activits de contrefaon et de piratage et le financement de groupes extrmistes ou paramilitaires, notamment en Irlande du Nord, au Kosovo et dans les zones de libre-change dAmrique du Sud. L encore, le renforcement de lapplication des droits de proprit intellectuelle peut permettre dattnuer les dommages causs par ces groupes la socit, mme si lon ne doit pas oublier quils peuvent ragir en changeant de source de financement y compris des sources lgales. 51. Enfin, il faut garder lesprit que les donnes disponibles au sujet des liens existant entre les atteintes aux droits de proprit intellectuelle, le crime organis et le financement de groupes extrmistes sont anecdotiques. Bien quelles soient crdibles, il serait important de disposer de donnes plus systmatiques sur dventuelles externalits positives dcoulant du renforcement des mesures dapplication des droits. Dans le cas contraire, de vagues allusions des liens avec le crime organis, voire avec le terrorisme, risquent dtre galvaudes par des groupes dintrt qui auraient tout gagner du renforcement des mesures de dfense de leurs droits exclusifs.

4.

DONNEES EMPIRIQUES

52. La discussion de la section prcdente indiquait que les consquences conomiques des atteintes aux droits de proprit intellectuelle taient troitement lies aux types de droits de proprit intellectuelle et des caractristiques sous-jacentes du march. En mettant au point une stratgie dapplication des droits de proprit intellectuelle, les dcideurs bnficieraient de conseils empiriques sur le sort du producteur, du consommateur et du bien-tre lchelle de lensemble de lconomie dans le cadre de politiques alternatives dapplication des droits. Plusieurs questions semblent essentielles. Quelle part de la production dun secteur donn et de lconomie dans son ensemble est associe aux atteintes aux droits de proprit intellectuelle? Quelle est limportance relative des diffrentes catgories figurant dans le tableau 1? Combien de consommateurs se tourneront vers les articles licites si les articles de contrefaon sont retirs du march? Quels effets auront les prix modrs de la contrefaon et du piratage sur la fixation des prix par les titulaires de droits de proprit intellectuelle?

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Par exemple, lOCDE (2007) indique que les syndicats chinois du crime forcent les personnes quils introduisent clandestinement en Europe payer le prix de leur transport en travaillant comme distributeurs darticles pirates.

WIPO/ACE/5/6 page 18 53. Comme indiqu dans lintroduction, la production et la vente darticles contrefaisants ou pirates chappent largement aux systmes officiels de statistiques. Ds lors, il existe peu de donnes empiriques susceptibles dapporter des claircissements sur ces questions. On trouve nanmoins quelques tudes. Le but de la prsente section est de passer brivement en revue ces tudes et leurs mthodes. 54. Comme le prcise lintroduction, lOCDE (2007) estime la valeur internationale du commerce darticles contrefaisants ou pirates 200 milliards de dollars, soit lgrement plus de 2% du commerce mondial de marchandises en 2005. Si on examine de plus prs la mthode employe pour parvenir ce chiffre, on sapercevra quil sagit davantage dune conjecture raisonne que dune vritable estimation. Le personnel de lOCDE sest essentiellement servi des chiffres concernant les saisies opres dans diffrentes catgories de produits et diffrents pays exportateurs pour tirer des extrapolations sur ce que reprsente une certaine part du commerce illicite dune catgorie de produits pour lensemble du commerce de produits contrefaisants ou pirates. Or, la part relative aux catgories de produits concernes (vtements, ouvrages en cuir et produits du tabac), qui sous-tend lestimation 200 milliards de dollars, ne repose sur aucune donne objective et exprime plutt lestimation la plus plausible de lOCDE. 55. Cela ne doit pas tre considr comme une critique de lanalyse de lOCDE bien quil faudrait tre proccup par lutilisation dun chiffre de lordre de 200 milliards de dollars pour exposer un fait dans la presse populaire26. En fait, ltude de lOCDE apporte un clairage sur limportance relative des atteintes aux droits de proprit intellectuelle dans diffrentes catgories de produits. En particulier, il convient de relever deux constatations. Premirement, le commerce darticles contrefaisants ou pirates semble se concentrer sur un nombre rduit de catgories sensibles de produits : les cinq premiers groupes de produits reprsentent plus de trois quarts de toutes les saisies en douane27. Mme si la part de commerce de produis contrefaisants ou pirates appartenant ces catgories tait sensiblement suprieure aux estimations de ltude de lOCDE, la part correspondante de lensemble du commerce resterait probablement faible28. Deuximement, les quatre catgories de produits les plus touches qui reprsentent plus de 65% de toutes les saisies concernent, dune part, les vtements de mode et les articles connexes et, dautre part, les enregistrements audiovisuels et les logiciels29. Cette constatation indique que, pour une partie substantielle des produits illicites, les consommateurs savent quils achtent des articles contrefaisants ou pirates

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Voir, par exemple, World losing war against fakes and piratage, Financial Times, 4 dcembre 2007. Les groupes de produits sont dfinis par des chapitres deux chiffres du systme harmonis, qui compte 96 de ces chapitres. Ainsi que le reconnat le rapport de lOCDE, les taux de saisies peuvent tre un indicateur biais de la rpartition relative des produits illicites car les interceptions opres par les autorits douanires peuvent tre plus frquentes dans les catgories de produits rputs sensibles en matire de commerce darticles contrefaisants ou pirates. La proportion des cinq premires catgories de produits dans le commerce mondial est de 18,5%. Toutefois, dans la plus grande catgorie deux chiffres (HS85), une sous-catgorie (HS 8524) reprsente 85% de toutes les saisies mais seulement 2% du commerce mondial. Compte tenu de ce biais, la proportion des catgories de produits les plus touchs dans le commerce mondial descend largement sous les 10%. Pour tre prcis, les quatre catgories concernent des vtements et des accessoires de vtement (HS61, HS62); les disques, les cassettes et dautres supports sonores enregistrs, y compris les logiciels (HS8524); les ouvrages en cuir, les articles de sellerie ou de bourrellerie, les articles de voyage, les sacs main, les ouvrages en boyaux (HS42); et les chaussures, les gutres et les articles analogues (HS64).

WIPO/ACE/5/6 page 19 et quils en tirent probablement un quelconque avantage. En fait, cette ide est confirme par les enqutes menes auprs des consommateurs, qui rvlent que la modicit des prix constitue un lment essentiel de motivation pour lachat de produits contrefaisants ou pirates30. 56. Les associations industrielles reprsentant les titulaires de droit dauteur publient rgulirement des estimations concernant le manque gagner d au piratage31. Or, ces estimations reposent souvent sur des postulats douteux relatifs la demande du march. Par exemple, le BSA (2007) tient simplement pour acquis que, en labsence de piratage, tous les consommateurs de logiciels pirates se tourneraient vers des articles licites au prix qui est actuellement le leur. Cette hypothse nest pas raliste notamment dans les pays en dveloppement, o les faibles revenus supposeraient sans doute que de nombreux consommateurs ne demanderaient tout simplement pas de logiciels licites. Par consquent, il est invitable que le manque gagner par producteur de logiciels soit surestim32. Des conclusions semblables ressortent dune tude exprimentale sur le comportement dtudiants universitaires en matire de consommation musicale. Maffioletti et Ramello (2004) ont constat que le nombre dtudiants disposs payer est gnralement infrieur au prix des produits licites sur le march. Par consquent, un renforcement de lapplication des droits dauteur naugmenterait pas les ventes dexemplaires licites sur la base dun change mutuel. Paralllement, ltude a rvl que le nombre dtudiants prts payer un exemplaire pirate tait sensiblement suprieur son cot marginal. Selon cette conclusion, il est possible que les titulaires de droits dauteur ragissent un renforcement de lapplication des droits dauteur en baissant leurs prix afin dattirer un plus grand nombre de consommateurs. 57. De nombreuses tudes ont t consacres aux effets du partage de fichiers via lInternet sur les ventes de CD. Limmense majorit de ces tudes confirment un effet ngatif, ayant toutefois des proportions variables, selon la mthode destimation employe et les chantillons ville/campagne analyss33. lchelle mondiale, Zentner (2006) estime que le partage de fichiers a provoqu une chute des ventes de CD de 15%, cette chute tant plus importante dans les pays dvelopps o le taux de pntration de lInternet est plus lev. 58. Enfin, Hui et Png (2003) ont procd une estimation de leffet du piratage sur la demande licite de musique enregistre dans un cadre conomtrique. Leur modle structurel se distingue en ce quil tient compte de la corrlation des demandes mentionne dans la section prcdente les ventes de produits pirates stimulant la demande de produits licites. Aprs avoir test leur modle sur un chantillon permanent regroupant 28 pays pendant la priode allant de 1994 1998, ils ont constat que leffet net du piratage sur la demande de musique licite tait ngatif. Toutefois, leur estimation relative au manque gagner des titulaires de droits dauteur est infrieure de 58% celle de lindustrie musicale. Selon cette dernire, chaque vente darticle pirate diminue les ventes licites dune unit exactement. La
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Par exemple, voir le rapport Fake Nation?, ladresse http://www.allianceagainstiptheft.co.uk/downloads/pdf/Fake-Nation.pdf Voir, par exemple, BSA (2007) et lIFPI (2006). Pour une critique, voir BSA or Just BS?, The Economist, 19 mai 2005. LIPFI (2007) offre une approche plus nuance de lindustrie musicale et se contente de publier une estimation de la valeur des produits pirates (probablement estime daprs le prix de produits pirates). Cependant, la mthode employe pour parvenir cette estimation nest pas explique. Voir Liebowitz (2006), Peitz et Waelbroeck (2004), Zentner (2005), Michel (2005) et Rob et Waldfogel (2006). Une seule tude Oberholzer et Stumpf (2007) conclut que le partage de fichiers na aucun effet sur les ventes de CD.

WIPO/ACE/5/6 page 20 diffrence entre lestimation de Hui et Png et celle de lindustrie musicale nest pas seulement due la prise en considration de la corrlation des demandes mais galement la possibilit quun renforcement de lapplication des droits de proprit intellectuelle pousse certains consommateurs sensibles aux prix abandonner le march34. 59. Ltude de Hui et Png est une des rares tudes conomtriques avoir employ un modle structurel de loffre et de la demande pour les produits protgs par les droits de proprit intellectuelle35. Si les tudes de ce type taient plus nombreuses, elles permettraient aux dcideurs de disposer dinformations utiles. Mme si elles ne parviennent pas mesurer les effets long terme sur le bien-tre lchelle de lensemble de lconomie, elles sont utiles pour offrir une estimation raliste de limpact quaura court terme lintensification des mesures dapplication des droits de proprit intellectuelle sur les consommateurs et les bnfices des entreprises.

5.

VERS UNE STRATEGIE DE RENFORCEMENT DE LAPPLICATION DES DROITS DE PROPRIETE INTELLECTUELLE

60. Les droits de proprit intellectuelle sont des droits privs et la responsabilit de la protection de ces droits incombe, en premier lieu, aux titulaires. Les gouvernements jouent tout de mme un rle important dans lapplication des droits privs. Si les entreprises souhaitent entamer des poursuites et recevoir des compensations pour des atteintes leurs droits de proprit intellectuelle, elles ont besoin de lassistance des tribunaux. En outre, certaines formes datteintes aux droits de proprit intellectuelle, telles que le piratage des droits dauteur lchelle commerciale, sont considres comme des activits criminelles et lengagement de poursuites contre ces infractions est du ressort direct des gouvernements. Mme dans les cas o les atteintes aux droits de proprit intellectuelle relvent du droit civil, de nombreux gouvernements autorisent des mesures doffice par lesquelles les autorits comptentes engagent des poursuites contre ces infractions sans que le titulaire des droits ait dpos de plainte. Par exemple, les mesures doffice sont couramment appliques pour intercepter des cargaisons de marchandises illicites au moment o elles franchissent la douane. 61. En principe, les gouvernements exercent ainsi un contrle sur le niveau dapplication des droits de proprit intellectuelle sur leur territoire. Paralllement, les mesures coercitives ncessitent des ressources relles. Les tribunaux, les forces de police, les bureaux de douane
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Le fait que les titulaires de droits dauteur soient supposs ne pas ajuster leurs prix pour ragir une baisse du piratage constitue un aspect restrictif du modle de Hui et Png. Si la prsence dexemplaires pirates sur le march incite les titulaires de droits dauteur diminuer leurs prix, ils risquent de subir des pertes supplmentaires, qui ne sont pas prises en considration par lestimation que font Hui et Png du manque gagner. Dans le domaine des marques, lAssociation internationale pour les marques (INTA, 1998) a estim que les producteurs de vtements et de chaussures avaient perdu en moyenne 22% de leurs ventes en 1995 cause de la contrefaon. Cette estimation a t obtenue grce un modle conomtrique qui se base sur les donnes relatives aux ventes dentreprises choisies et sur leur perception de la qualit de la protection des marques dans 40 pays. Nanmoins, le contexte conomtrique de ltude est sujet caution. En particulier, la variable des marques est mise en interaction avec les effectifs de la population des pays. La logique de ce choix nest pas explique plus en dtail. Compte tenu de la variation beaucoup plus importante des effectifs de la population, il est fort possible que le terme dinteraction suive principalement un effet de la population et non de la marque. Malheureusement, ltude ne fournit pas les rsultats utilisant uniquement la variable des marques.

WIPO/ACE/5/6 page 21 et les autres autorits comptentes doivent disposer du personnel et de lquipement ncessaires pour rpondre aux plaintes dposes par les titulaires de droits et agir seules. En outre, les gouvernements doivent prendre en charge le cot des prisons et, ventuellement, dtruire des produits illicites saisis qui ne peuvent pas tre vendus aux enchres comme des produits gnriques. Dans lanalyse des consquences du piratage et de la contrefaon sur le bien-tre, dans la section 5, nous nabordons pas les cots rels des moyens mis en uvre pour appliquer les droits de proprit intellectuelle. Dans la prsente section, nous allons tudier les stratgies mises en uvre par les gouvernements pour appliquer les droits de proprit intellectuelle, en tenant explicitement compte de ces cots. 62. Les atteintes aux droits de proprit intellectuelle ne rsultent pas dun mpris intrinsque pour la loi. Les personnes enfreignent la loi essentiellement parce que cela rapporte. Ds ltude pionnire de Becker (1968), les conomistes ont longtemps analys les motivations des comportements illicites et leurs incidences sur llaboration dune politique pnale36. Bien que cette branche de la littrature nait pas prcisment tudi les atteintes aux droits de proprit intellectuelle, son approche gnrale et plusieurs indications globalement applicables sont utiles pour laborer une politique gouvernementale destine faire respecter les droits de proprit intellectuelle. 63. Le point de dpart de lanalyse conomique est lexistence dun march pour les infractions. Dans ce march, loffre est le fait de personnes qui envisagent dexercer une activit illgale, par exemple, la production de produits contrefaisants. La dcision individuelle denfreindre la loi dpend du gain escompt (les bnfices retirs de la vente darticles contrefaisants), des cots que supposent le fait dchapper aux sanctions, du taux de rmunration dune activit alternative lgale, de la probabilit dtre arrt et condamn, de la peine encourue en cas de condamnation et du plaisir ou dplaisir transgresser la loi (consistant en une combinaison de valeurs morales et dattirance pour le risque). 64. La demande dinfractions tire directement son origine des demandes de consommateurs concernant des produits diffrents niveaux de qualit. Si les consommateurs achtent des produits contrefaisants leur insu, la demande dinfractions sera gale la demande sur le march. Sils achtent ces produits en connaissance de cause, la demande dinfractions restera en de de la demande ordinaire; ce nest que pour un prix suffisamment infrieur au prix des produits originaux que les consommateurs sont prts prendre le risque dtre pris et punis ou, du moins, laisser de ct les proccupations morales relatives au soutien dune activit commerciale illicite. 65. Avant daborder les mesures coercitives des gouvernements, le modle simple dun march pour les infractions donne dj une ide non ngligeable de limportance des atteintes aux droits de proprit intellectuelle. Les niveaux de dveloppement conomique auront invariablement une incidence sur le niveau dquilibre des infractions. Thoriquement, cet effet est ambigu. En ce qui concerne loffre, les pays riches vont gnralement offrir des salaires plus levs pour les activits licites, ce qui augmente le cot dopportunit de la transgression de la loi. Paralllement, les marchs riches peuvent galement offrir aux auteurs potentiels dinfractions un revenu escompt plus lev. Sagissant de la demande, dans les pays riches, le revenu moyen des consommateurs est plus lev et ces derniers sont donc moins limits par leur budget lorsquil sagit de dcider ce quils doivent acheter et moins susceptibles de se tourner vers les produits contrefaisants ou pirates. Sur le plan empirique,
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Ehrlich (1996) passe en revue la littrature jusquau milieu des annes 1990.

WIPO/ACE/5/6 page 22 les premiers effets secondaires du point de vue de loffre comme de la demande semblent lemporter; gnralement, la corrlation entre les atteintes aux droits de proprit intellectuelle et le revenu par habitant est ngative. Par exemple, la valeur du coefficient de corrlation entre les taux de piratage de logiciel et le PIB par habitant en 2004 est de -0,8937. En dpit de limportance des politiques gnrales, une corrlation aussi solide montre quune baisse substantielle des taux de piratage dans les pays en dveloppement dcoulera, dans une large mesure, dune croissance conomique soutenue. 66. En ce qui concerne les politiques gnrales, il est prfrable pour les gouvernements de consacrer une part des dpenses publiques la lutte contre la criminalit, de faon que le bnfice marginal issu de la lutte contre les atteintes aux droits de proprit intellectuelle soit gal au cot marginal de la lutte contre la criminalit. Le bnfice marginal comprend les effets sur le bien-tre prsents dans la section 3. Le cot marginal comprend le cot dopportunit li au fait de ne pas utiliser les ressources fiscales limites pour fournir dautres biens collectifs. Les dpenses publiques lies la lutte contre la criminalit auront une incidence sur les risques darrestation et les peines encourus par les fournisseurs, les distributeurs et les consommateurs (agissant en connaissance de cause) de produits pirates ou contrefaisants, ce qui entranera des ajustements dans le march des infractions jusqu ce quun quilibre soit atteint. 67. Bien quelle soit de nature thorique, lapproche conomique des comportements illgaux fournit trois informations importantes applicables aux infractions aux droits de proprit intellectuelle. Premirement, des dpenses publiques optimales consacres la rpression des infractions concordent avec des taux dquilibre positifs de la contrefaon et du piratage. Compte tenu des autres demandes concernant les dpenses publiques et de la baisse de la rentabilit des mesures dapplication des droits, la socit tolre, dans une certaine mesure, les infractions aux lois (Ehrlich, 1996). Bien entendu, cette prvision cadre parfaitement avec la pratique observe; les produits contrefaisants et pirates sont prsents dans toutes les conomies. De plus, il est possible que les niveaux tolrables datteintes aux droits de proprit intellectuelle diffrent dun pays lautre, notamment en fonction des prfrences des socits pour diffrents biens collectifs. Ainsi quil est indiqu dans lintroduction, les pays en dveloppement ont gnralement des priorits diffrentes en matire de dpenses publiques. Mme dans le domaine de la lutte contre la criminalit, la part optimale de ressources budgtaires consacres lapplication des droits de proprit intellectuelle sera infrieure dans les pays ayant des taux de violence plus levs ou des droits de proprit intellectuelle moins solides. Dailleurs, la partie de lAccord sur les ADPIC concernant lapplication des droits de proprit intellectuelle reconnat judicieusement que les gouvernements sont confronts de multiples demandes relatives aux ressources limites en matire dapplication de la loi. En particulier, larticle 41.5 lAccord sur les ADPIC est libell comme suit :
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Les chiffres concernant le piratage de logiciels sont issus de BSA (2007) et les donnes sur le PIB par habitant (mesures sur la base de la parit des pouvoirs dachat) proviennent des indicateurs du dveloppement dans le monde de la Banque mondiale. Dans son analyse du nombre de saisies dans diffrents pays, lOCDE (2007) constate une relation en U invers entre la propension dun pays exporter des articles contrefaisants et pirates et son PIB par habitant. Cette constatation nest pas ncessairement en contradiction avec limportante corrlation ngative des taux de piratage de logiciels car les donnes de BSA concernent essentiellement les pays revenu intermdiaire ou lev. Cela dit, la mesure de la propension exporter labore par lOCDE rend compte de la production (et de la distribution) des produits illicites alors que les taux de piratage de logiciels se rapportent la consommation de ces produits.

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Il est entendu que la prsente partie ne cre aucune obligation de mettre en place, pour faire respecter les droits de proprit intellectuelle, un systme judiciaire distinct de celui qui vise faire respecter la loi en gnral, ni naffecte la capacit des Membres de faire respecter leur lgislation en gnral. Aucune disposition de la prsente partie ne cre dobligation en ce qui concerne la rpartition des ressources entre les moyens de faire respecter les droits de proprit intellectuelle et les moyens de faire respecter la loi en gnral. 68. Deuximement, les dispositions prises aux fins du respect des droits de proprit intellectuelle doivent-elles cibler les producteurs et les distributeurs de produits contrefaisants et pirates ou les consommateurs qui achtent sciemment des articles illicites? Pour rpondre cette question, il est important de faire la distinction entre les effets des mesures de coercition au niveau individuel et leurs effets au niveau des marchs. En particulier, un renforcement du nombre de perquisitions chez les vendeurs darticles pirates incitera certains distributeurs abandonner le march, soit parce quils sont dissuads par les perquisitions, soit parce quils ont t arrts et provisoirement incarcrs. Cela tant, si ces mesures nont aucun effet dissuasif sur la production et la demande darticles illicites, dautres distributeurs augmenteront leurs ventes et remplaceront ceux qui ont abandonn le march. Le taux global de piratage demeurera inchang. Dans le domaine de lapplication des droits, on peut ds lors envisager de cibler les efforts sur les producteurs darticles illicites, qui seront ncessairement moins nombreux. Cette dmarche pourrait galement crer des externalits positives, si les producteurs entretiennent des liens avec le crime organis ainsi quil en a t question dans la section 3. 69. Troisimement, outre les incitatifs ngatifs constitus par les sanctions, les gouvernements peuvent influer sur le niveau dquilibre des infractions au moyen dincitatifs positifs, notamment en adoptant des mesures qui crent des possibilits demploi licite. Ces mesures entraneront probablement une diminution plus durable des taux datteintes aux droits de proprit intellectuelle car elles modifient fondamentalement les gains nets rsultant dactivits illicites. En revanche, lincarcration court terme des auteurs dinfractions risque davoir peu dimpact sur les incitatifs individuels. Les auteurs dinfractions font peu de cas du risque dtre arrts lorsquils dcident denfreindre la loi et reprennent donc invitablement leur activit illgale ds la fin de leur peine demprisonnement. Bien que la cration demplois long terme rsulte essentiellement de la croissance conomique soutenue, il se pourrait que les mesures cibles en matire demploi fassent la diffrence court terme. 70. Une autre manire de contenir loffre et la demande dinfractions consiste, pour les gouvernements (et les titulaires de droits de proprit intellectuelle) sensibiliser le public au caractre illicite de la contrefaon et du piratage et leurs incidences potentiellement dommageables sur la socit. Comme indiqu ci-dessus, les valeurs morales sont une composante de la notion de rentabilit chez les personnes envisageant la production de produits illicites et les consommateurs considrant leur achat. Mme si de nombreuses campagnes ducatives sont lances aux niveaux national et international, on na jamais valu dans quelle mesure elles permettent de limiter les atteintes aux droits de proprit intellectuelle. 71. En guise davertissement final, il convient de reconnatre quun financement appropri des organismes gouvernementaux comptents est une condition ncessaire mais insuffisante pour une application efficace des droits de proprit intellectuelle. Dans certains pays, ces organismes peuvent tre inefficaces ou les entits publiques peuvent elles-mmes se livrer la

WIPO/ACE/5/6 page 24 contrefaon ou au piratage (ou utiliser des produits portant atteinte aux droits de proprit intellectuelle). Par exemple, il a t rapport que des bases militaires russes abritent des installations de production de disques optiques qui fabriquent et distribuent des produits audiovisuels pirates38. Des dfaillances institutionnelles sont souvent observes au niveau des tats et des municipalits, sur lesquels les gouvernements fdraux ont un contrle limit. Il est malais de formuler des recommandations gnrales sur la faon de remdier ces dfaillances institutionnelles. Elles sont souvent particulires aux pays et peuvent sancrer dans des dfaillances plus gnrakes des gouvernements, telle enseigne quil est possible que lapplication des droits de proprit intellectuelle ne soit que la cinquime roue du carrosse. 6. CONCLUSION

72. Quelles sont les consquences politiques pratiques de lapproche expose dans la section prcdente? Certes, on peut pardonner aux dcideurs de trouver que le conseil daligner les bnfices marginaux lis aux activits dapplication des droits sur leurs cots marginaux napporte pas grand-chose. Des considrations lies au bien-tre donnent penser que les gouvernements doivent concentrer leurs efforts en matire dapplication des droits sur les cas dinfractions relatives aux marques trompeuses (la premire ligne du tableau 1), plus particulirement sur ceux qui entranent des risques pour la sant et la scurit. En outre, on peut envisager de poursuivre les producteurs plutt que les distributeurs de produits illicites petite chelle, en particulier lorsque ceux-l sont lis aux syndicats du crime. Dans une certaine mesure, les choix de politiques devront galement reposer sur les jugements des autorits locales charges de veiller au respect de la loi, qui sont souvent les mieux places pour dterminer quels types de mesures dapplication des droits sont les plus efficaces. 73. Quimpliquent les considrations conomiques nonces dans cet expos pour la politique dapplication des droits de proprit intellectuelle dans les pays en dveloppement? Tout dabord, lincitation consacrer des ressources considrables la lutte contre la contrefaon et le piratage sera ncessairement moindre dans les pays en dveloppement. En rgle gnrale, les gouvernements de ces pays doivent faire face dautres priorits en matire de dpenses publiques. En outre, la plupart des titulaires de droits de proprit intellectuelle sont dorigine trangre, ce qui incite penser que les avantages court terme du renforcement de lapplication des droits de proprit intellectuelle seront probablement limits sauf lorsque les consommateurs locaux en ptissent (comme cest le cas pour les produits pharmaceutiques contrefaisants)39. Ce nest que lorsque les pays atteignent un certain niveau de revenu et que la titularit des droits de proprit intellectuelle lchelon national devient plus rpandue que lincitatif local pour lutter contre la contrefaon et le piratage prend de limportance40.
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Voir lexpos 2006 Special 301 Report sur la Russie prsent par lInternational Intellectual Property Alliance (disponible ladresse http://www.iipa.com/rbc/2006/2006SPEC301RUSSIA.pdf). Dans Baroncelli et al. (2005), il est rapport que les rsidents trangers reprsentent 46% des enregistrements de marques dans les pays revenu intermdiaire et 81% dans les pays faible revenu. Toutefois, la propension porter atteinte aux marques est sans doute plus leve pour les marques trangres connues. Dune manire plus gnrale, Maskus (2000) a constat une relation en U entre la vigueur de la protection des droits de proprit intellectuelle et le niveau de dveloppement conomique. Aux niveaux les plus bas de dveloppement, laccroissement des revenus incite les pays relcher la protection des droits de proprit intellectuelle mesure quils dveloppent la capacit dimiter. Cette tendance est inverse
[Suite de la note page suivante]

WIPO/ACE/5/6 page 25 74. Cependant, prcisment parce que la plupart des titulaires de droits de proprit intellectuelle sont trangers, gnralement originaires des pays de lOCDE, les pays en dveloppement vont invariablement subir des pressions commerciales et en matire de politique trangre pour freiner les atteintes aux droits de proprit intellectuelle. LAccord sur les ADPIC a introduit des normes minimales en matire dapplication des droits de proprit intellectuelle, y compris certaines mesures correctives civiles et administratives, des mesures provisoires, des mesures la frontire et des procdures pnales que les membres de lOMC doivent mettre en uvre. On ignore dans quelle mesure ces normes ont provoqu des changements significatifs dans les politiques dapplication des droits des pays en dveloppement. De nombreux pays avaient probablement rempli les conditions en matire dapplication des droits nonces dans lAccord sur les ADPIC avant que ce dernier entre en vigueur et la mise en uvre de ces conditions comporte dimportantes flexibilits, telles que la mise en garde concernant la distribution des ressources, cite dans la section 441. 75. Dans les rcents accords de libre-change bilatraux et rgionaux, les obligations en matire dapplication des droits sont plus strictes. Par exemple, les accords de libre-change des tats-Unis vont au-del des obligations dcoulant de lAccord sur les ADPIC dans plusieurs domaines : ils largissent la porte des mesures la frontire, abaissent la limite des formes datteintes aux droits de proprit intellectuelle constituant une activit criminelle et ne prvoient pas de mise en garde relative la distribution des ressources allant dans le sens de lAccord sur les ADPIC (voir Fink et Reichenmiller, 2005). De mme, lAccord commercial anticontrefaon (ACTA) envisag sefforce en particulier dtablir de nouvelles normes internationales, contribuant crer une nouvelle norme mondiale de rfrence pour la mise en uvre des DPI42. Des initiatives rcentes prises dans dautres instances, telles que lOMPI, lAccord sur les ADPIC, lOrganisation mondiale des douanes, Interpol et lOrganisation mondiale de la sant, vont dans le mme sens43. La mise en uvre dobligations en matire dapplication des droits allant au-del des obligations dcoulant de lAccord sur les ADPIC exigera probablement des gouvernements quils dgagent des ressources supplmentaires pour lutter contre les atteintes aux droits de proprit intellectuelle. Il y a peu dindices susceptibles dorienter prcisment les dcideurs sur les rpercussions quont, en matire de ressources, les diffrents types dobligations dcoulant de traits. Cette lacune reprsente sans doute un domaine important de recherches futures. En particulier, il serait important de quantifier les cots budgtaires des diffrents types

[Suite de la note de la page prcdente]

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lorsque les entreprises locales gnrent leurs propres droits de proprit intellectuelle et demandent leur protection. Voir UNCTAD -ICTSD (2005) pour un examen juridique dtaill des conditions en matire dapplication des droits nonces dans lAccord sur les ADPIC. Voir le communiqu de presse de la Commission europenne disponible ladresse http://europa.eu/rapid/pressReleasesAction.do?reference=IP/07/1573&format=HTML&aged=1&langua ge=FR&guiLanguage=en Pour un examen de ces initiatives, voir Biadgleng et Munoz Tellez (2008). Il convient de noter quil existe une certaine asymtrie dans les obligations internationales en matire dapplication des droits. Les accords internationaux existants et les initiatives actuelles visent renforcer lapplication des droits privs. En revanche, il nexiste pas dobligations internationales en ce qui concerne lapplication des lois luttant contre labus de ces droits, par exemple, sous la forme de dlivrances errones de brevets dont lobjet est dj tomb dans le domaine public ou de pratiques commerciales anticoncurrentielles lies la proprit intellectuelle.

WIPO/ACE/5/6 page 26 dactivits dapplication des droits. Des tudes de cas de pays ayant renforc leur rgime dapplication des droits seraient spcialement utiles44.

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Ces tudes de cas ont t ralises pour des ngociations relatives dautres traits. Par exemple, la Banque mondiale a tabli un projet dassistance technique afin daider les pays en dveloppement valuer les consquences financires dun nouvel accord de lOMC sur la facilitation des changes commerciaux. Voir ladresse http://go.worldbank.org/VKY547AFU0 .

WIPO/ACE/5/6 page 27 76. Si les raffectations des ressources lies la mise en uvre des traits internationaux ne tiennent pas compte des priorits locales, les dpenses publiques des pays affects seront fausses. Cette crainte soulve la question de savoir si lintensification de lapplication des droits de proprit intellectuelle dans les pays en dveloppement ne devrait pas tre finance par les gouvernements des pays riches. tant donn que les entreprises des pays en dveloppement tirent un avantage direct du renforcement de lapplication des droits de proprit intellectuelle, il pourrait en effet tre dans lintrt de leurs gouvernements de subventionner les activits dapplication des droits de proprit intellectuelle dans les pays en dveloppement. Les arguments qui militent en faveur de ces subventions semblent particulirement solides lorsque les activits dapplication des droits ciblent les syndicats du crime international et limitent ainsi lafflux de produits contrefaisants et pirates sur les marchs des pays riches. En outre, le financement par les pays riches peut tre associ une coopration technique entre les autorits nationales charges de veiller au respect de la loi, ce qui pourrait dboucher sur le transfert dun savoir-faire prcieux aux organes chargs de faire respecter les droits de proprit intellectuelle dans les pays en dveloppement (dans la mesure o ce savoir-faire est applicable dans le contexte dun pays en dveloppement). 77. Les pays en dveloppement sont proccups par le fait que le financement accord par les pays riches puisse supplanter laide au dveloppement dans des domaines o les bnfices retirs de cette aide, au niveau purement local, sont susceptibles dtre plus levs, par exemple les investissements en matire de sant et dducation. En effet, les questions lies la protection de la proprit intellectuelle noccupent pas une place importante dans les documents de stratgie pour la rduction de la pauvret de ces pays, documents qui sont censs dfinir les conditions dattribution de laide internationale au dveloppement45. Cependant, il va de soi que lattribution de laide au dveloppement est une dcision qui revient en dernier lieu aux pays donateurs et qui peut tre motive par laltruisme aussi bien que par leur propre intrt. 78. Une autre possibilit serait de faire supporter les cots des mesures dapplication par les titulaires de droits privs. On pourrait soutenir quune application des droits compltement subventionne par des fonds privs serait une option conomique de deuxime ordre car certains consommateurs bnficient de mesures dapplication des droits (voir le tableau 1) et devraient donc participer la prise en charge des cots du bien public que sont les activits dapplication de la loi. Toutefois, tant donn que les titulaires de droits privs sont les bnficiaires les plus directs dune meilleure application des droits, on peut attendre deux une contribution importante au financement des cots sous-jacents. Dans le cas des marques et brevets, les gouvernements pourraient prlever une taxe spciale lors de lenregistrement et du renouvellement de titres de proprit intellectuelle46. Le montant de cette taxe pourrait dpendre de la capitalisation boursire ou des recettes de ventes dentreprises dans un pays donn de sorte que les taxes nexercent pas une discrimination contre les petites entreprises qui subissent un nombre comparativement infrieur datteintes leurs droits de proprit intellectuelle. Dans les pays plus pauvres, o les prcieux actifs de proprit intellectuelle sont dtenus par des trangers, cette solution supposerait quune partie importante des cots de lapplication des droits au niveau national serait finance par des fonds trangers.
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Une recherche lectronique dans plus de 50 documents nationaux de stratgie pour la rduction de la pauvret publis entre 2000 et 2007 a montr que les termes proprit intellectuelle, droits dauteur et marque napparaissaient pas du tout dans ces documents. (Voir ladresse http://www.imf.org/external/np/prsp/prsp.asp ). Maskus (2006) fait une proposition semblable.

WIPO/ACE/5/6 page 28 Paralllement, mesure que les entreprises nationales se dvelopperaient et augmenteraient leurs portefeuilles de proprit intellectuelle, la part de financement national saccrotrait. En ce qui concerne les droits dauteur, il se pourrait que la solution de la taxe ne soit pas applicable car, dans la plupart des territoires, les uvres protges par les droits dauteur ne doivent pas ncessairement tre enregistres. Cela tant, les atteintes aux droits dauteur sont concentres dans un nombre relativement faible de secteurs et il devrait tre possible de faire payer des taxes forfaitaires relatives lapplication des droits aux entreprises bnficiant de mesures renforces en la matire47. 79. Pour conclure, nous ferons remarquer que si la faiblesse de lapplication des droits de proprit intellectuelle dans les pays en dveloppement traduit des lacunes institutionnelles fondamentales, il est malais de savoir si les obligations dcoulant des accords commerciaux ou des activits dassistance technique peuvent combler ces lacunes. Les donnes concernant les organismes daide ayant contribu modifier les institutions dun pays en dveloppement sont pour le moins mitiges. Lhistoire et la recherche contemporaine nous enseignent que les changements institutionnels se produisent progressivement et sont plus frquemment le fruit dune volution ascendante que dune planification descendante (voir Easterly, 2008). Les incitatifs extrieurs, quils soient positifs ou ngatifs, peuvent tre dcisifs pour endiguer la contrefaon et le piratage et leur prolifration lchelle internationale. En tout tat de cause, dans bien des cas, une diminution soutenue des atteintes aux droits de proprit intellectuelle devra invariablement attendre un dveloppement institutionnel plus important. Rfrences Akerlof, George A. (1970). The market for Lemons: Qualitative Uncertainty and the Market Mechanism. Quarterly Journal of Economics, n 84, pp. 488-500. Arrow, Kenneth J. (1962). Economic Welfare and the Allocation of Resources for Invention. In Richard R. Nelson (editor), The Rate and Direction of Inventive Activity, (Princeton : Princeton University Press), 609-625. Bakos, Yannis, Erik Brynjolfsson and Douglas G. Lichtman. (1999). Shared Information Goods, Journal of Law and Economics, vol. 42, n 1, pp. 117-155. Baroncelli, Eugenia, Carsten Fink and Beata Smarzynska Javorcik. (2005). The Global Distribution of Trademarks: Some Stylized Facts. The World Economy, vol. 28, n 6, pp 765-782. Becker, Gary S. (1968). Crime and Punishment: An Economic Approach. Journal of Political Economy, vol. 76, n 2, pp. 169-217. Besen, Stanley M. and Sheila N. Kirby. (1989). Private Copying, Appropriability, and Optimal Copying Royalties. Journal of Law and Economics, vol. 32, pp. 255- 280.\

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Les taxes forfaitaires, telles que la taxe propose pour lenregistrement et le maintien en vigueur des marques et des brevets, ne devraient pas avoir deffet direct sur les prix la consommation. En revanche, si les taxes prenaient la forme de taxes sur les ventes, les entreprises en rpercuteraient au moins une partie sur les consommateurs en augmentant les prix des produits.

WIPO/ACE/5/6 page 29 Biadgleng, Ermias Tekeste and Viviana Munoz Tellez. (2008). The Changing Structure and Governance of Intellectual Property Enforcement. South Centre Research Paper No, 15. Available at http://www.southcentre.org/publications/researchpapers/ResearchPapers15.pdf. Burnkrant, Robert E. and Alain Cousineau. (1975). Informational and Normative Social Influence in Buyer Behavior. Journal of Consumer Research, vol. 2, n 3, pp. 206-214. BSA. (2007). Fourth Annual BSA and IDC Global Piratage de logiciels Study. (Business Software Alliance). Available at http://www.bsa.org/globalstudy. Easterly, William. (2008). Institutions: Top Down or Bottom Up? Paper presented at the 2008 Meetings of the American Economic Association. Ehrlich, Isaac. (1996). Crime, Punishment, and the Market for Offense. Journal of Economic Perspectives, vol. 10, n 1, pp. 43-67. European Commission (2006). Rsum de lactivit des douanes communautaires en matire de contrefaon et de piratage. Rapport disponible ladresse http://ec.europa.eu/taxation_customs/resources/documents/customs/customs_controls/counter feit_piracy/statistics/counterf_comm_2006_fr.pdf. Fink, Carsten. (2005). Entering the Jungle of Intellectual Property Rights Exhaustion and Parallel Importation dans Carsten Fink and Keith E. Maskus (2005). Intellectual Property and Development: Lessons from Recent Economic Research. (The World Bank and Oxford University Press). Fink, Carsten and Patrick Reichenmiller. (2005). Tightening TRIPS: the Intellectual Property Provisions of Recent US Free Trade Agreements. Trade Note n 20. (The World Bank). Gandal, Neil, Michael Kende, and Rafael Rob. (2000). The Dynamics of Technological Adoption in Hardware/Software Systems: The Case of Compact Disc Players. RAND Journal of Economics, vol. 31, n 1, pp. 43-61. Grossman, Gene M. And Carl Shapiro. (1988a). Counterfeit-Product Trade. American Economic Review, vol. 78, n 1, pp. 59-75. Grossman, Gene M. And Carl Shapiro. (1988b). Foreign Counterfeiting of Status Goods. The Quarterly Journal of Economics, vol. 103, n 1, pp. 79-100. Hui, Kai-Lung and Ivan Png. (2003). Piracy and the Legitimate Demand for Recorded Music. Contributions to Economic Analysis and Policy, vol. 2, n 1, Article 11. INTA. (1998). Estimation of the Impact of Trademark Counterfeiting and Infringement on Worldwide Sales of Apparel and Footwear. Rapport disponible ladresse www.brandenforcement.co.uk/download.cfm?type=document&document=13. IFPI. (2006). The Recording Industry 2006 Piracy Report (IFPI). Disponible ladresse http://www.ifpi.org/content/library/piracy-report2006.pdf.

WIPO/ACE/5/6 page 30 Jaffe, Adam B. and Josh Lerner. (2004). Innovation and Its Discontents: How Our Broken Patent System is Endangering Innovation and Progress, and What to Do About It. (Princeton, New Jersey : Princeton University Press). Johnson, William R. (1985). The Economics of Copying. Journal of Political Economy, vol. 93, n 1., pp. 158-174. Karaca-Mandic, Pinar. (2003). Network Effets in Technology Adoption: The Case of DVD Players. Working Paper, Department of Economics, University of California, Berkeley. Liebowitz, Stan. (2006). File Sharing: Creative Destruction or Just Plain Destruction? Journal of Law and Economics, vol. 49, n 1, pp. 1-28. Maffioletti, Ana and Giovanni B. Ramello. (2004). Should We Put Them in Jail? Copyright Infringement, Penalties and Consumer Behaviour: Insights from Experimental Data. Review of Economic Research on Copyright Issues, vol. 1, n 2, pp. 81-95. Maskus, Keith E. (2000). Intellectual Property Rights in the Global Economy. (Washington, DC : Institute for International Economics). Keith E. Maskus. (2006). Information as a Global Public Good. Chapter 3 in Expert Paper Six: Knowledge. Expert Paper Series, Secretariat of the International Task Force on Global Public Goods, Stockholm 2006, pp. 59-111. Maskus, Keith E. and Jerome H. Reichman, The Globalization of Private Knowledge Goods and the Privatization of Global Public Goods, Journal of International Economic Law, vol. 7, n 2, pp. 279-320. Michel, Norbert. (2005). Digital File Sharing and the Music Industry: Was There a Substitution Effect? Review of Economic Research on Copyright Issues, vol. 2, n 2, pp. 41-52. Oberholzer, Felix and Koleman Stumpf. (2007) The Effect of File Sharing on Record Sales: An Empirical Analysis. Journal of Political Economy, vol. 115, n 1, pp. 1-42. OECD. (2007). The Economic Impact of Counterfeiting and Piracy. Projet de rapport disponible ladresse http://www.oecd.org/dataoecd/36/36/395 43 399.pdf. Peitz, Martin and Patrick Waeldbroeck. (2004). The Effect of Internet Piracy on Music Sales: Cross-Section Evidence. Review of Economic Research on Copyright Issues, vol. 1, n 2, pp. 71-79. Rob, Rafael and Joel Waldfogel. (2006). Piracy on the High Cs: Music Downloading, Sales Displacement, and Social Welfare in a Sample of College Students. Journal of Law and Economics, vol. 49, n 1, pp. 29-62. Takeyama, Lisa N. (1994). The Welfare Implications of Unauthorized Reproduction of Intellectual Property in the Presence of Demand Network Externalities. The Journal of Industrial Economics, vol. 42, n 2, pp. 155-166.

WIPO/ACE/5/6 page 31 UNCTAD-ICTSD. (2005). Resource Book on TRIPS and Development. (Cambridge University Press). Zentner, Alejandro. (2005). File Sharing and International Sales of Copyrighted Music: An Empirical Analysis with a Panel of Pays. Topics in Economic Analysis and Policy, vol. 5, n 1, Article 21. Zentner, Alejandro. (2006). Measuring the Effect of Music Downloads on Music Purchases. Journal of Law and Economics. vol. 49, n 1, pp. 63-90. Zizzo, Daniel John. (2007). The Cognitive and Behavioral Economics of Envy. Working Paper, University of East Anglia.

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