Les accords et clauses de confidentialit (2)

Numro 134 - Fvrier 2011 Ne parat pas en juillet et en aot

Sommaire
1. L  es accords et clauses de confidentialit (2) 2. S  ignification des acronymes dans les contrats internationaux 3. R  le des documents : viter le conflit entre acheteurs et vendeurs 4. I NCOTERMS 2010 : Evolution et simplification

Aprs avoir examin dans un article prcdent (n 132) lutilit de garantir la confidentialit de certaines informations transmises loccasion de la ngociation de contrats daffaires, examinons prsent les moyens les plus appropris dinsrer les accords et les clauses dans le processus contractuel. En effet, il convient dtre particulirement attentif au choix du moment adquat pour intervenir sur ce point dans le cours de la ngociation, tout en veillant ne pas nuire la qualit de la future collaboration.

A partir de quand un accord de confidentialit est-il ncessaire ?

Le processus contractuel se droule habituellement en deux phases : celle des pourparlers prparatoires et de la ngociation dabord, celle de la conclusion et de lexcution du contrat ensuite. Au stade des pourparlers, la question se pose de savoir sil faut rendre confidentiel le principe de la ngociation elle-mme avant denvisager le contenu de linformation sensible communiquer. De mme, au stade de la conclusion du contrat, la confidentialit de son existence mme sera pose avant le traitement des informations qui laccompagnent. La question doit tre pose et clarifie ds le dbut de la phase de ngociation. Cest ce stade en effet que lintervenant, soucieux de garantir tant la confidentialit sattachant lexistence et la poursuite de pourparlers que celle des informations quil communique, aura intrt se positionner le plus tt possible. Il est en effet ncessaire de mettre rapidement en place une technique rigoureuse de gestion des informations sensibles au moment mme de leur communication. En parallle, il convient didentifier rapidement les personnes charges de grer, dans un cadre bien dfini, lchange du flux informatif.

Comit de rdaction
Tho Desaver (AWEX), Katia Delfin Diaz (experte TVA), Christine Destexhe (conseillre export), Thierry Lagneaux (avocat), Didier Matray et Gautier Matray (avocats), Vincent Repay (conseiller export), Baudouin Thirion (expert TVA), Xavier Van Overmeire (avocat)

Editeur responsable
Luca Venanzi Secrtaire de rdaction Gabrielle Czifra Edi.pro - Editions des CCI s.a. Esplanade de l'Europe, 2 4020 Lige Tl. 0032 (0)4 344 50 88 Fax : 0032 (0)4 343 05 53 http://www.edipro.info 2011, tous droits rservs L'diteur veille la fiabilit des informations publies, lesquelles ne pourraient toutefois engager sa responsabilit. Aucun extrait de cette publication ne peut tre reproduit, introduit dans un systme de rcupration ou transfr lectroniquement, mcaniquement, au moyen de photocopies ou sous toute autre forme, sans l'autorisation pralable crite de l'diteur.

Comment aborder et ngocier laccord de confidentialit sans nuire la qualit de la future collaboration ?
Faut-il risquer de heurter la susceptibilit du destinataire de linformation en exigeant de sa part un engagement de confidentialit ? Il faut alors conserver lesprit quun engagement de ce type constitue bien la contrepartie du devoir dinformation que lon doit au partenaire. Nhsitons pas lui prsenter la problmatique de cette manire, comme un win-win en quelque sorte. Mais si, malgr tout, un encadrement complet de lengagement savre dlicat, on peut, au dpart, se contenter de faire tablir une simple lettre dintention prvoyant quaprs un certain stade davancement de la ngociation, ou lorsque les informations seront demandes en communication, un accord de confidentialit sera tabli pralablement la poursuite de la ngociation. De cette manire, les rgles du jeu sont fixes demble en usant de la diplomatie ncessaire.

Conclusion
Avant mme daborder la technique de rdaction et de mise en place des accords de confidentialit, il est indispensable dvaluer adquatement le moment et la manire de communiquer sur cette question avec votre partenaire, afin que leur mise en place maintienne la dynamique du processus contractuel qui sen trouve scuris.

Thierry Lagneaux, Avocat - Janson Baugniet

Signification des acronymes dans les contrats internationaux

Les acronymes sont des initiales dexpressions courantes et sont utiliss comme des sigles. Les contrats anglo-saxons en particulier sont remplis de ces abrviations qui proviennent souvent dexpressions latines. Elles sont habituellement prononces par leurs initiales car beaucoup ignorent leurs significations originelles. Attention dailleurs, cette ignorance risque dentraner linadquation de lacronyme utilis par rapport la volont relle des parties. Une petite explication sur certains de ces acronymes nest donc pas superflue.

Voici quelques exemples :

i.e. : Id Est qui signifie cest--dire, meaning. Cette abrviation est souvent utilise dans les dfinitions ou pour expliquer dans dautres mots certaines notions. En franais, on pourrait galement utiliser c.--d. pour c'est--dire. Cette abrviation i.e. est souvent confondue, par erreur, avec e.g. explique ci-aprs. e.g.: Exempli Gratia, traduit littralement par la grce de lexemple , for example. En dautres mots : par exemple . En franais, on privilgiera labrviation p.ex. v.g. : Verbi Gratia, par la grce de l'expression , une autre manire de dire par exemple . i.a. : Inter Alia, entre autres, notamment, among other things. Cet acronyme est souvent utilis avant dnumrer une liste que lon veut non limitative. id. : Idem, le mme, la mme chose, expression moins formelle utilise davantage dans les annexes du contrat, lorsquon ne veut pas rpter la mme phrase ou le mme exemple deux fois de suite. ib ou ibid. : Ibidem, au mme endroit, in the same place. inf. : Infra, ci-dessous, lorsquon se rfre une clause qui est explique plus loin dans le contrat. sup. : Supra, ci-dessus, lorsquon fait rfrence une clause dj cite auparavant dans le contrat. et al. : Et Alii, et dautres, pour indiquer notamment quil y a dautres personnes mais non cites personnellement. sq. : Sequiturque, ce qui suit, et suivant (au singulier). Par exemple, on cite un article du contrat et le suivant aussi. sqq. : Sequunturque, et suivants (au pluriel), utilis pour exprimer les articles suivants ou les pages suivantes, sans les limiter. loc. cit. : Loco Citato, lendroit cit, passage cit. etc. : Et Ctera, et les autres choses.
Soyez attentif utiliser les bons acronymes. En effet, linterprtation dune clause contractuelle peut tre affecte par le choix erron de lacronyme. Privilgiez les expressions franaises si le contrat est en franais. Christine DESTEXHE, conseillre et formatrice en commerce international www.intrade-services.com

Rle des documents : viter le conflit entre acheteurs et vendeurs

Chronologiquement, les documents arrivent avant la marchandise. Dans le domaine de la vente internationale, les documents font partie des lments essentiels ngocis par les parties. Ils ne sont pas quune simple formalit. Dans une vente documentaire, lexportateur ne reoit pas paiement en change de la marchandise, mais plutt en change des documents reprsentant la marchandise. Une des vertus essentielles des documents est dviter les conflits entre acheteurs et vendeurs.

Le connaissement ngociable
Lorsque lexportateur dispose dun connaissement ngociable (rdig ordre au porteur), il sera en mesure dassortir la prise de possession des marchandises au paiement. La vente est ainsi organise de sorte que la garde des marchandises reste entre les mains du vendeur ou de ses mandataires jusquau paiement du prix, lacheteur ntant pas en mesure de recevoir les marchandises tant quil nest pas en possession dudit connaissement. Force est de constater que seul le connaissement ngociable peut de facto procurer cette garantie.

Les certificats de qualit et de quantit

Les certificats de qualit et de quantit mis par un ou des experts attestant de la qualit et de la quantit au dpart de la marchandise permettront en quelque sorte, et nouveau, dviter un conflit ouvert entre lacheteur et le vendeur portant sur la conformit des marchandises au moment de leur rception par lacheteur. Dans un mcanisme paiement contre documents , le vendeur devra tre en mesure de corriger le ou les dfauts de conformit sil souhaite recevoir paiement de lacheteur.

La police dassurance
La police dassurance (ou le certificat dassurance lorsquil est transfrable) permet galement de rgler un conflit ventuel entre acheteurs et vendeurs en cas dendommagement des marchandises. En ce sens, ds lors que lacheteur sera ddommag sur base de son contrat dassurance de la perte quil aura subie, il sera plus enclin payer le prix des marchandises au vendeur comme stipul au contrat.

Le rle des documents est central dans une opration dimport/export, principalement lorsquon se rfre aux nombreux documents qui accompagnent la transaction (documents de transport, factures, certificats, ). En plus dtre au centre dun mcanisme de paiement particulirement utilis par les exportateurs (crdit documentaire), il offre des garanties sur la bonne excution de la transaction et vise la diminution des risques dans les oprations de commerce international.

Xavier VAN OVERMEIRE, avocat et conseiller juridique tranger, Fraser Milner Casgrain (Montral), charg de cours lUniversit de Montral et expert accrdit par lAWEX (SCE)

INCOTERMS 2010 : Evolution et simplification

Depuis le 1er janvier 2011, les INCOTERMS 2010 de la Chambre de Commerce Internationale (CCI) Paris sont entrs en vigueur. Loin dtre une rvolution, ils nen constituent pas moins des changements importants dans la vie des acteurs du commerce international, mais dsormais aussi national. Si, par le pass, lincoterm utilis devait spcifier un lieu (p.ex. : FOB Anvers), il est dsormais recommand de prciser aussi clairement que possible le lieu selon le schma suivant : INCOTERM choisi + adresse complte et pays + INCOTERMS 2010 CCI (p.ex. : DAP Rmer Floris Utca 34, H-1024 BUDAPEST, HONGRIE INCOTERMS 2010 CCI ). Il convient bien entendu dtre pragmatique et de laisser une certaine flexibilit; ainsi, pour les livraisons un port, il nest pas opportun de prciser ladresse ou le numro du quai car ils sont seulement connus peu avant lexpdition ou larrive du navire. Les INCOTERMS 2010 sont au nombre de 11 : les INCOTERMS 2000 DES, DEQ, DAF et DDU sont supprims et remplacs par DAT et DAP .

Les changements
Lincoterm FOB nest dsormais plus applicable aux marchandises livres en containers. Les livraisons par le fournisseur un port dembarquement doivent dsormais se faire avec lincoterm FCA. Pour les marchandises livres sur base de lincoterm FOB sur un navire conventionnel, les cots et risques resteront charge du fournisseur jusqu ce que la marchandise soit charge sur le navire : il ny a donc plus de notion de bastingage pour le transfert des risques lacheteur. Les incoterms CFR et CIF impliquent dsormais le transfert des risques lacheteur lorsque les marchandises sont bord du navire au port de dpart.

Les crations et simplifications

Lincoterm DAT a t cr pour remplacer les incoterms DES, DEQ et DAF. Il prcise que le fournisseur aura rempli son obligation de livraison lorsque la marchandise sera mise disposition de lacheteur dcharge au terminal du port de destination ou terminal routier, ferroviaire ou arien darrive. Attention, cet incoterm met charge du fournisseur le dchargement au point darrive. Le vendeur sera donc avis de nutiliser cet incoterm que si la marchandise doit tre livre dans un port ou un entrept dun transporteur, transitaire ou de la douane au point darrive et dinclure les frais et risques lis au dchargement dans ses cots. Lincoterm DAP remplace lincoterm DDU. Le vendeur aura rempli son obligation de livraison quand la marchandise sera remise non dcharge au lieu convenu dans le pays dimportation, sans que le fournisseur nassume aucune obligation en matire de formalits dimportation, droits et taxes. Les INCOTERMS 2010 peuvent donc tre dsormais utiliss indiffremment en commerce national et international et aligne dune manire plus logique les cots et risques dans les incoterms de famille F et D.