Bulletin dinformation

Diffusion de jurisprudence, doctrine et communications

N 721
Publication bimensuelle

1 mai 2010
er

Les ditions des JOURNAUX OFFICIELS

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www.courdecassation.fr
le site de la Cour de cassation

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En refondant son portail, la Cour de cassation a souhait : se doter dun site dynamique, lui permettant notamment de favoriser la remonte en page daccueil dinformations de premier plan ; rorganiser les contenus, accessibles par un nombre limit de rubriques et amliorer lergonomie du site pour favoriser laccs la jurisprudence et aux colloques organiss par la Cour ; faciliter la navigation sur le site par la mise en place dun moteur de recherche ; apporter des informations nouvelles : donnes statistiques, liens vers les sites de cours suprmes de lUnion europenne et du reste du monde, en plus des contenus presque tous repris de lancien site.

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C o mm u n ica tion s Ju risp ru d en ce D octrine

1 er mai 2010 Bulletin dinformation En quelques mots

En quelques mots
Communications Jurisprudence

Par arrt du 25 novembre dernier (infra, no 621), la chambre criminelle de la Cour de cassation a jug que La chambre de lapplication des peines, saisie dune demande damnagement de peine dun condamn en libert qui invoque, lappui de sa demande, larticle 3 de la Convention europenne des droits de lhomme, en soutenant que le handicap dont il est atteint est incompatible avec son incarcration, est tenue, en application de ce texte, de rechercher si les conditions effectives de dtention ne lexposeraient pas une dtresse ou une preuve excdant le niveau invitable de souffrance inhrent la dtention . Soulignant linfluence croissante du droit europen en cette matire, Martine Herzog-Evans (Actualit juridique Pnal, fvrier 2010, p. 90-91) note quavec cette dcision, la chambre criminelle semble esquisser une nouvelle jurisprudence empreinte de plus de ralisme et de volontarisme [...], de manire parallle celle, tout aussi remarquable, du Conseil dEtat .

Le 19 novembre, la deuxime chambre civile a jug (infra no 584) que La demande daide juridictionnelle dpose avant lexpiration du dlai pour former opposition [...] interrompt ce dlai , ainsi que le dlai de premption (no 633). Jean-Michel Sommer et Lise Leroy-Gissinger (Dalloz, 4 mars 2010, p. 536) notent que ces dcisions sinscrivent dans un courant jurisprudentiel qui montre lattention particulire que porte la Cour de cassation, encourage dans cette voie par la Cour europenne des droits de lhomme, la mise en uvre concrte et effective du droit daccs au juge des personnes dmunies , Ludovic Lauvergnat (Droit et procdures, mars 2010, p. 88 et s.) rappelant que leffet interruptif a vocation refaire courir le dlai tout entier, la diffrence de la suspension, qui, elle, reprendra le dlai l o il stait arrt et quen outre, la premire de ces deux dcisions clarifie la qualification de lopposition une ordonnance dinjonction de payer action en justice et non voie de recours.

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En quelques mots

Doctrine

Le 18 novembre, la troisime chambre civile a jug (infra no 608) qu une cour dappel qui se borne reproduire sur tous les points en litige les conclusions dappel de la partie laquelle elle donne satisfaction statue par une apparence de motivation pouvant faire peser un doute lgitime sur limpartialit de la juridiction et viole larticle 6 1 de la Convention de sauvegarde des droits de lhomme et des liberts fondamentales et les articles 455 et 458 du code de procdure civile . Blandine Rolland note (Procdures, janvier 2010, p. 18-19) que les arguments dune partie doivent ainsi faire lobjet dune appropriation par les juges : la Cour ne reproche pas labsence de motivation, qui constitue aussi un motif de cassation , mais une apparence de motivation , dcision rapprocher dun arrt de la Cour europenne des droits de lhomme du 10 novembre dernier, rappelant le contrle de celle-ci sur la qualit de la motivation des dcisions de justice (mme revue, p. 13-14, note Natalie Fricero).

Par ailleurs, le lecteur trouvera, en rubrique Communication du prsent Bulletin, une tude lintention, plus spcialement, des juridictions du fond, portant sur la mthodologie de la liquidation et du partage dun rgime matrimonial de communaut lgale ou de sparation de biens aprs divorce , faisant suite, depuis le 1er janvier de cette anne, aux transferts de comptence oprs en cette matire au profit du juge aux affaires familiales, dsormais charg de rsoudre les difficults liquidatives intervenant dans le cadre de la liquidation et du partage des intrts patrimoniaux des poux suite une procdure de divorce. Enfin, lattention du lecteur est attire sur la publication et la mise en ligne, sur le site internet de la Cour (rubrique Rapport annuel ), du Rapport annuel de la Cour de cassation pour lanne 2009, dont ltude porte sur la protection des personnes vulnrables dans la jurisprudence de la Cour de cassation .

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Table des matires

Communication
Mthodologie de la liquidation et du partage dun rgime matrimonial de communaut lgale ou de sparation de biens aprs divorce par Eloi Buat-Mnard, auditeur au Service de documentation, dtudes et du rapport de la Cour de cassation, sous la direction de Dominique Bignon, conseiller la premire chambre civile

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Jurisprudence
Tribunal des conflits Cour de cassation (*)
4

Numros 580-581

Convention europenne des droits de lhomme Coproprit Dlais Divorce, sparation de corps Elections

608-609 610 649 611 612 613 615 616 617 618 619 620 621 622 623 590 595-624-625 626 627-628 629-630 587-631 631 633 634 635 636

I. - TITRES ET SOMMAIRES DARRTS ARRTS DES CHAMBRES

Accident de la circulation Adjudication Aide juridictionnelle Assurance dommages Assurance responsabilit Avocat Bail commercial Bail dhabitation Banque Cassation Cautionnement Chose juge Communaut europenne Compensation Contrat dentreprise Contrat de travail, excution Contrat de travail, formation Contrat de travail, rupture

Entreprise en difficult (loi du 25 janvier 1985) Entreprise en difficult (loi du 25 juillet 2005) Hypothque Instruction Juge de lexcution Juridictions correctionnelles Juridictions de lapplication des peines Lois et rglements Mesures dinstruction Nom Officiers publics ou ministriels Prescription Presse Prt Pouvoirs des juges Procdure civile Procdure civile dexcution Protection des consommateurs Publicit foncire

582 583 584 585 586 587 588 591 592 593 594 595 596 597-598 599 600-601 602 603 604 607

Les titres et sommaires des arrts publis dans le prsent numro paraissent, avec le texte de larrt, dans leur rdaction dfinitive, au Bulletin des arrts de la Cour de cassation du mois correspondant la date du prononc des dcisions.

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Table des matires

Reprsentation des salaris Responsabilit dlictuelle ou quasi dlictuelle Sant publique Scurit sociale, assurances sociales Sparation des pouvoirs Servitude Socit (rgles gnrales) Subrogation Syndicat professionnel Travail rglementation, dure du travail Travail rglementation, rmunration Vente

637 638 639-640 641 642 643 644-645 646 647 650 651 651 652-653

Cours et tribunaux
Jurisprudence des cours dappel relative lapplication de la loi du 9 juillet 1991 Astreinte Procdure civiles dexcution Jurisprudence des cours dappel relative la prescription civile Prescription civile Jurisprudence des cours dappel relative la procdure civile Jugements et arrts par dfaut Rfr Tribunal dinstance Jurisprudence des cours dappel relative au temps de travail effectif Travail rglementation, dure du travail

655 656

657-658
5

659 660-661 662

663 665

DCISIONS DES COMMISSIONS ET JURIDICTIONS INSTITUES AUPRS DE LA COUR DE CASSATION Commission de rvision des condamnations pnales
Rvision

654

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Communication
Mthodologie de la liquidation et du partage dun rgime matrimonial de communaut lgale ou de sparation de biens aprs divorce
Etablie par Eloi Buat-Menard, diplm notaire, auditeur au service de documentation, des tudes et du rapport de la Cour de cassation Sous la direction de Dominique Bignon, conseiller la premire chambre civile de la Cour de cassation

TABLE DES MATIRES

Table des matires Bibliographie indicative Remarques pralables

I. - PRSENTATION GNRALE
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A. - Les observations pralables B. - Laperu liquidatif 1. Liquidation dun rgime de communaut 2. Liquidation dun rgime sparatiste

II. - ANALYSE DES DIFFRENTS POSTES DE LAPERU LIQUIDATIF

A. - La reprise des propres : dtermination des biens propres et communs Remarques pralables 1. Les biens communs (articles 1401 1403 du code civil) 2. Les biens propres a) Les biens propres par nature (article 1404 du code civil) b) Les biens prsents ou biens propres par origine (article 1405, alina premier, du code civil) c) Les biens futurs (article 1405, alina premier in fine, et 2 du code civil) d) Les biens propres par accession (articles 551 et s. et 1406, alina premier, du code civil) e) Les biens propres par accessoire (article 1406, alina premier, du code civil) f) Les biens propres par accroissement (articles 1406, alina premier, et 1408 du code civil) g) Les biens acquis par subrogation un bien propre (articles 1406, alina 2, et 1407 du code civil) - Subrogation relle automatique - Subrogation relle conditionne aux formalits demploi ou de remploi B. - Les rcompenses 1. Elments thoriques a) Principe de la rcompense b) Preuve du droit rcompense c) Evaluation des rcompenses d) Comptes et rglement des rcompenses 2. Divers cas de rcompenses et mthodes de calcul a) Le principe (article 1469, alina premier, du code civil)

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b) Les dpenses ncessaires ou de conservation (article 1469, alinas 2 et 3, du code civil) c) Les dpenses dacquisition (article 1469, alina 3, du code civil) - Le bien se retrouve dans le patrimoine emprunteur la liquidation de la communaut 1er cas - La valeur emprunte a servi financer lintgralit du bien 2e cas - La valeur emprunte a servi financer partiellement le nouveau bien 3e cas - Acquisition au moyen dun emprunt 4e cas - Acquisition titre gratuit - Le bien ne se retrouve pas dans le patrimoine emprunteur la liquidation de la communaut 1er cas - Alination du bien acquis sans acquisition dun nouveau bien 2e cas - Alination du bien acquis suivie de lacquisition dun nouveau bien : le problme des chanes de rcompenses d) Les dpenses damlioration (article 1469, alina 3, du code civil) C. - Les crances entre poux 1. Principes gnraux 2. Evaluation des crances entre poux (article 1479, alina 2, du code civil) 3. Remarques sur les crances entre poux en rgime de sparation de biens D. - La liquidation et le partage Remarques pralables 1. Composition de la masse active a) Lactif indivis originel - En rgime de communaut - En rgime de sparation de biens b) Les biens subrogs aux biens indivis c) Les fruits et revenus des biens indivis d) Les crances sur les indivisaires 2. Composition de la masse passive a) Le passif commun la dissolution de la communaut b) Le passif de lindivision c) Les crances des indivisaires contre lindivision 3. Actif net 4. Droits des parties 5. Attributions a) Le partage amiable - En cas de divorce contentieux - En cas de divorce par consentement mutuel b) Le partage judiciaire - Remarques pralables - Expos succinct de la procdure de partage judiciaire
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III. - CAS PRATIQUES

A. - Liquidation dun rgime de communaut lgale 1. Enonc du sujet a) Mme Lefvre b) M. Dupond c) Renseignements divers 2. Solution a) Observations pralables - Rgime matrimonial - Dtermination des biens communs - Passif de communaut - Biens propres

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- Rcompenses - Rtablissement b) Aperu liquidatif B. - Liquidation dun rgime de sparation de biens 1. Enonc du sujet a) Biens de Mme Morin b) Biens de M. Durand c) Biens indivis 2. Solution a) Observations pralables - Patrimoines propres - Patrimoine indivis - Crance entre poux b) Aperu liquidatif

BIBLIOGRAPHIE INDICATIVE
1. Bernard Beignier, Jean-Michel Do Carmo Silva et Alain Fouquet, Liquidations de rgimes matrimoniaux et de successions, Defrnois, 2e d., 2005. 2. Rmy Cabrillac, Droit civil, Les rgimes matrimoniaux, Montchrestien, collection Prcis Domat, 6e d., 2007. 3. Grard Champenois et Jacques Flour, Les rgimes matrimoniaux, Armand Colin, 2e d., 2001. 4. Andr Colomer, Rgimes matrimoniaux, Litec, collection Manuels, 12e d., 2004. 5. Michel Grimaldi (sous la direction de), Droit patrimonial de la famille, Dalloz, collection Dalloz action, 3e d., 2008. 6. Philippe Malaurie et Laurent Ayns, Droit civil, Les rgimes matrimoniaux, Defrnois, 2e d., 2007.
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7. G. Morin et M. Vion, mise jour par Richard Crne, Marie-Ccile Forgeard et N. Levillain, Recueil de solutions dexamens professionnels - Tome 2 - Droit de la famille : rgimes matrimoniaux, divorce, successions, libralits, indivision, Defrnois, 12e d., 2008. 8. Abdou Pene, Mthodologie des liquidations-partages, Litec, collection Pratique notariale, 2005. 9. Franois Terr et Philippe Simler, Les rgimes matrimoniaux, Dalloz, collection Prcis droit civil, 5e d., 2008.

REMARQUES PRALABLES
Le juge du divorce et la liquidation du rgime matrimonial La connaissance des mcanismes gouvernant la liquidation et le partage des rgimes matrimoniaux est depuis longtemps une ncessit pour le juge du divorce. En effet, dans le cas dun divorce par consentement mutuel, lorsquil homologue la convention portant rglement complet des effets du divorce, son approbation porte galement sur ltat liquidatif du rgime matrimonial qui doit y tre inclus. De mme, dans les autres cas de divorce, le juge aux affaires familiales qui prononce le divorce ordonne la liquidation et le partage des intrts patrimoniaux des poux. Depuis la loi no 2004-439 du 26 mai 2004, il peut galement accorder lun ou lautre des poux une avance sur sa part de communaut ou de biens indivis, ce qui suppose de pouvoir valuer au moins approximativement cette part. De plus, en application du dernier alina de larticle 267 du code civil, lorsquil a dsign, dans le cadre des mesures provisoires, un notaire en vue dlaborer un projet de liquidation du rgime matrimonial (article 255-10 du code civil), il peut tre amen statuer sur les dsaccords persistant entre les poux. Cette ncessit sest accrue depuis lentre en vigueur, le 1er janvier 2010, du nouvel article L. 213-3 du code de lorganisation judiciaire, issu de la loi no 2009-526 du 12 mai 2009 de simplification et de clarification du droit et dallgement des procdures, qui fait du juge du divorce celui de la liquidation et du partage des intrts patrimoniaux des poux. Il appartient dsormais au juge aux affaires familiales de rsoudre les difficults liquidatives. Il ne saurait donc, sans commettre un dni de justice, tombant sous le coup de larticle 4 du code civil, dlguer au notaire liquidateur le soin de trancher les contestations souleves par les parties (ex. : composition des masses propres, commune et indivise ; valuation des biens ; dtermination et valuation des rcompenses ou crances entre poux et des crances entre lindivision et un condivisaire ; attribution prfrentielle, etc.), ce qui implique de bien connatre les techniques liquidatives. NB : des prcisions concernant loffice du juge sont plus particulirement apportes aux paragraphes de ltude consacrs aux partages amiable et judiciaire (II, D, 5). Objet de ltude Le juge aux affaires familiales a donc, dsormais, connatre des demandes en partage conscutives au divorce des poux. Or, la liquidation-partage des rgimes matrimoniaux est une matire dont ltude est traditionnellement rserve aux cursus notariaux et qui demeure encore mal connue des milieux judiciaires.

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Cette mthodologie a pour objet de fournir lessentiel des connaissances permettant de raliser la liquidation et le partage dun rgime matrimonial aprs divorce, en en suivant litinraire classique. Pour rester accessible, elle ne saurait tre exhaustive. Aussi, seuls les rgimes de la communaut dacquts et de la sparation de biens sont abords. De mme, le lecteur devra ncessairement se reporter la bibliographie indique ci-dessus ainsi quaux encyclopdies juridiques pour complter la prsente tude. Prcisions terminologiques Les notions de liquidation et de partage ne se recouvrent pas. Le partage est lopration qui met fin une indivision en substituant aux droits indivis sur lensemble de la masse indivise une pluralit de droits privatifs sur des biens dtermins. Elle se droule en trois tapes : la liquidation, la composition des lots et leur attribution. Le terme liquidation dsigne lensemble des oprations pralables au partage dune indivision, quelle quen soit lorigine (dissolution dune communaut ou dune socit, acquisition en indivision ab initio, succession, etc.). Il sagit de dterminer les lments actifs et passifs de la masse partager, ainsi que les droits de chacun des copartageants dans cette masse. La distinction a son importance, car si la liquidation de leur rgime matrimonial peut tre impose aux poux (ex. : dans le divorce par consentement mutuel - article 1091 du code de procdure civile), aucun texte nimpose aux indivisaires de mettre fin lindivision. Bien au contraire, le lgislateur sest employ organiser celle-ci en la dotant dun rgime juridique sans cesse amlior. Par consquent, si larticle 815 du code civil dispose que nul ne peut tre contraint demeurer dans lindivision , rien noblige les poux, fussent-ils divorcs, partager lindivision existant entre eux sils ne le souhaitent pas. NB : par commodit, les poux ou conjoints seront ainsi dsigns dans cette tude, que lon se situe avant ou aprs lintervention du jugement de divorce.

I. - PRSENTATION GNRALE
Ltat liquidatif comprend deux tapes : les observations pralables (A) et laperu liquidatif (B). A. - Les observations pralables Elles portent en gnral sur le rgime matrimonial des poux, lanalyse des oprations patrimoniales que les poux ont ralises en cours dunion, lidentification et le calcul des rcompenses et des crances entre poux, ou de celles rsultant de la gestion de lindivision postcommunautaire. Pour mmoire, il est rappel que les personnes maries sans contrat avant le 1er fvrier 1966 sont soumises lancien rgime lgal de la communaut de meubles et acquts, tandis que ceux maris sans contrat postrieurement cette date sont soumis au rgime de la communaut rduite aux acquts, de mme que ceux soumis lancien rgime lgal et ayant opt pour le nouveau rgime avant le 31 dcembre 1967. B. - Laperu liquidatif Cest, en quelque sorte, le schma chiffr de la liquidation (ce pourquoi certains parlent de schma liquidatif ). 1. Liquidation dun rgime de communaut Architecture de laperu liquidatif En prsence dun rgime de communaut, laperu liquidatif peut tre regard comme la mise en uvre concrte des articles 1467, 1468 et 1478 du code civil : larticle 1467 pose, dans son premier alina, le principe de la reprise des propres, et, dans son second alina, celui de la liquidation de la masse commune active et passive ; larticle 1468 institue ltablissement de comptes de rcompenses ; larticle 1478 envisage le rglement des crances entre poux. Il faut cependant prciser, au sujet de ces dernires, que la pratique notariale, par commodit, en opre le rglement par compensation en les intgrant aux oprations de liquidation-partage, alors que larticle 1478 prvoit leur rglement aprs le partage consomm . Sous le bnfice de ces remarques prliminaires, laperu liquidatif se prsente gnralement comme suit : I. - Reprises, rcompenses et crances entre poux A. - De Madame 1. Reprises de Madame 2. Compte de rcompenses de Madame a) Rcompenses dues Madame par la communaut b) Rcompenses dues par Madame la communaut c) Balance 3. Crances entre poux a) Crances de Madame contre Monsieur b) Dettes de Madame envers Monsieur c) Balance B. - De Monsieur 1. Reprises de Monsieur
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2. Compte de rcompenses de Monsieur a) Rcompenses dues Monsieur par la communaut b) Rcompenses dues par Monsieur la communaut c) Balance 3. Crances entre poux a) Crances de Monsieur contre Madame b) Dettes de Monsieur envers Madame c) Balance II. - Liquidation et partage de la communaut A. - Liquidation de la communaut 1. Masse active 2. Masse passive 3. Actif net de communaut 4. Droits des parties B. Attributions 2. Liquidation dun rgime sparatiste Objet de la liquidation dun rgime de sparation de biens En thorie, il ne devrait pas y avoir lieu liquidation dun rgime de sparation de biens, chaque poux tant cens tre demeur seul titulaire de son patrimoine, actif comme passif. Cette vision thorique est, cependant, trs loin de la ralit, la vie commune des poux ayant tt fait de gnrer des mouvements entre leurs deux patrimoines, lesquels se trouvent presque toujours partiellement entremls : - du fait de lexistence de biens indivis ; - en raison des transferts ayant eu lieu dun patrimoine personnel vers lautre.
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Le code civil envisage ces deux possibilits de faon, il est vrai, un peu laconique : - larticle 1542, alina 2, du code civil soumet le partage des biens indivis entre poux spars de biens conscutif leur divorce aux rgles de droit commun tablies au titre Des successions ; - larticle 1543 du mme code renvoie larticle 1479, relatif lvaluation des crances entre poux dans le rgime de la communaut lgale. Liquider un rgime de sparation de biens consiste ainsi identifier et valuer les crances dtenues par chacun des poux lencontre de lautre, quelque titre que ce soit, et partager leur patrimoine indivis. Ces deux lments vont, en consquence, se retrouver combins dans laperu liquidatif dun rgime sparatiste, qui comprend la liquidation des crances entre poux et le partage des biens indivis (cf. infra). NB : chaque poux ayant conserv tout au long du mariage la proprit et la gestion de ses biens personnels, lesquels nont, par dfinition, pas t affects une communaut inexistante, il ny a pas de reprise des propres dans le cadre de la liquidation dun rgime sparatiste. Des prcisions seront, cependant, apportes, concernant la dtermination des patrimoines personnels des poux et du patrimoine indivis, dans les parties consacres aux masses active (II, D, 1) et passive (II, D, 2) de lindivision. Liquidations anticipes Quelques prcisions importantes doivent ds maintenant tre apportes. Dune part, les poux spars de biens ne sont, linverse de ceux soumis au rgime lgal, pas tenus dattendre la dissolution de leur rgime matrimonial pour procder la liquidation de celui-ci. Il est, en effet, admis depuis longtemps que les poux spars de biens peuvent valablement passer toutes conventions tendant la liquidation de leur rgime matrimonial, tant au cours de linstance en divorce (1re Civ., 6 mai 1997 - deux arrts, Bull. 1997, I, no 147, et 148) que, de lavis dminents auteurs, pendant le mariage. La raison en est simple : les conventions liquidatives, en rgime de communaut, modifient lconomie du rgime matrimonial ; or, toute modification du rgime ne peut intervenir que dans les formes prvues par la loi (article 1397 du code civil). Tel nest pas le cas en rgime sparatiste : en rglant une crance conjugale ou en partageant un bien indivis par anticipation, les poux confrent une plus grande tanchit leurs patrimoines respectifs et, partant, loin de modifier leur rgime matrimonial, ils lexcutent avec la plus grande rigueur. Dautre part, les conjoints spars de biens nont pas procder une liquidation globale de leur rgime matrimonial : leurs crances rciproques et leurs biens indivis constituent des crances et des indivisions ordinaires, qui sont, par consquent, soumises au droit commun. Les premires sont exigibles ds leur naissance et peuvent donc tre recouvres sparment pendant le mariage (1re Civ., 3 mai 1960, Bull. 1960, I, no 231 - leur valuation suit, cependant, un rgime spcial : cf. infra, II, C, 2) ; les secondes sont soumises larticle 815 du code civil, en application duquel le partage peut tre demand tout moment (1re Civ., 14 novembre 2000, Bull. 2000, I, no 290). Sil est loisible aux poux de partager globalement les indivisions

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existant entre eux (article 839 du code civil), ce nest aucunement une obligation. On observe cependant que, dans la majorit des cas, les poux spars de biens procdent la liquidation globale de leur rgime matrimonial loccasion de sa dissolution. NB : la question du maintien des solutions ci-dessus rappeles se pose depuis lentre en vigueur de larticle 265-2 du code civil, issu de la loi no 2004-439 du 26 mai 2004. Ce texte prvoit que les poux peuvent, pendant linstance en divorce, passer toutes conventions pour la liquidation et le partage de leur rgime matrimonial (alina premier) et impose que la convention soit passe par acte notari lorsque la liquidation porte sur des biens soumis la publicit foncire (alina 2). Le premier alina du texte exclut-il la possibilit pour les poux de rgler leurs intrts patrimoniaux en dehors dune instance en divorce ? La doctrine rejette unanimement une telle analyse, estimant que larticle 265-2 na pas restreint la libert des poux spars de biens. La Cour de cassation ne sest, cependant, pas encore prononce sur ce point. Quant lexigence de la forme notarie impose par le second alina du texte, la dtermination de sa porte suscite des interrogations : est-ce une formalit requise ad probationem ou ad validitatem ? Cette question est, pour le moment, sans rponse en jurisprudence, mais des auteurs penchent pour la premire solution. Liquidation globale obligatoire Il est deux situations dans lesquelles les poux vont tre tenus de procder une liquidation globale de leur rgime matrimonial : - en cas de divorce par consentement mutuel, puisque la convention soumise lhomologation du juge doit porter rglement complet des effets du divorce (1re Civ., 10 mars 1998, Bull. 1998, I, no 106 - solution dicte sous lempire de lancien article 1097 du code de procdure civile, qui demeure valable du fait de la rdaction similaire du nouvel article 1091) ; - lorsque le divorce a t prononc par une dcision devenue dfinitive. En effet, en application de larticle 267 du code civil, dfaut dun rglement conventionnel par les poux, le juge, en prononant le divorce, ordonne la liquidation et le partage de leurs intrts patrimoniaux . Or, il a t jug (sous lempire de dispositions de lancien article 264-1 du code civil, reprises par le nouvel article 267) que la liquidation des intrts pcuniaires des poux ordonne par une dcision de divorce passe en force de chose juge englobe tous les rapports pcuniaires existant entre eux, et quil appartient, par consquent, un poux de faire valoir sa crance contre son conjoint lors de ltablissement des comptes se rapportant la liquidation de leur rgime matrimonial, sous peine de se voir opposer la fin de non-recevoir tire de lautorit de la chose juge (1re Civ., 5 fvrier 1993, Bull. 1993, I, no 143). Sous le bnfice de ces remarques, laperu liquidatif se prsente gnralement comme suit : I. - Crances entre poux A. - Crances de Madame contre Monsieur B. - Crances de Monsieur contre Madame C. - Balance II. - Liquidation et partage de lindivision A. - Liquidation de lindivision 1. Masse active 2. Masse passive 3. Actif net indivis 4. Droits des parties B. - Attributions Plan de ltude Larchitecture des oprations tant ainsi pose pour les rgimes de communaut lgale et sparatiste, il convient danalyser les rgles prsidant la dtermination de chacun des postes de laperu liquidatif. Le plan de la prsente mthodologie suivra celui de la liquidation du rgime de communaut lgale, tant prcis que les techniques utilises pour la liquidation dun rgime de sparation de biens se retrouvent globalement au sein de celles affrentes la liquidation dun rgime communautaire. Les prcisions ncessaires seront apportes ponctuellement.
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II. - ANALYSE DES DIFFRENTS POSTES DE LAPERU LIQUIDATIF

A. - La reprise des propres : dtermination des biens propres et communs Remarques pralables Terminologie Larticle 1467 du code civil dispose que la communaut dissoute, chacun des poux reprend ceux des biens qui ntaient point entrs en communaut, sils existent en nature, ou les biens qui y ont t subrogs . Cela nest que la simple constatation de ce que les biens propres de chaque poux, ne faisant pas partie de lindivision post-communautaire, sont naturellement exclus de la masse partager. Avant doprer la liquidation et le partage de la communaut, il convient donc dexclure des oprations les biens propres des poux. Il peut tre observ que le terme reprise est techniquement inexact, car les biens propres ne sont

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jamais entrs en communaut, ce pourquoi certains auteurs prfrent parler de conservation des propres. Nanmoins, il sagit du terme utilis par le code civil et que lon retrouve habituellement dans la pratique notariale. Qualification dun bien Il est trs important de souligner que la nature propre, indivise ou commune dun bien se dtermine au moment de son acquisition, les vnements postrieurs - ayant trait, notamment, au financement du bien - nayant aucune influence sur cette qualification (principe rappel rcemment : 1re Civ., 19 mars 2008, Bull. 2008, I, no 89). 1. Les biens communs (articles 1401 1403 du code civil) Composition de la communaut La communaut se compose activement (articles 1401 et 1403 du code civil) : - des biens acquis par les poux sparment ou ensemble pendant le mariage ( lexception des biens propres - cf. ci-aprs) ; - des fruits et revenus des biens propres (comme les loyers des immeubles propres ou les dividendes des valeurs mobilires propres), et ce, ds leur perception (1re Civ., 31 mars 1992, Bull. 1992, I, no 96 ; 1re Civ., 12 dcembre 2006, Bull. 2006, I, no 536 ; 1re Civ., 20 fvrier 2007, Bull. 2007, I, no 67 - la Cour a rcemment prcis que les revenus bruts des biens propres tombaient en communaut : 1re Civ., 14 novembre 2007, Bull. 2007, I, no 351) ; - et des gains et salaires des poux ab initio, cest--dire mme non encore perus (1re Civ., 8 fvrier 1978, Bull. 1978, I, no 53 ; 1re Civ., 13 octobre 1993, pourvoi no 91-19.234). Rgime probatoire Par le mcanisme de la prsomption de communaut pos par larticle 1402, alina premier, du code civil, la communaut se compose galement de tous les biens dont on ne peut tablir le caractre propre selon les rgles exposes au second alina du mme texte, lequel dispose : Si le bien est de ceux qui ne portent pas en eux-mmes preuve ou marque de leur origine, la proprit personnelle de lpoux, si elle est conteste, devra tre tablie par crit. A dfaut dinventaire ou autre preuve prconstitue, le juge pourra prendre en considration tous crits, notamment titres de famille, registres et papiers domestiques, ainsi que documents de banque et factures. Il pourra mme admettre la preuve par tmoignage ou prsomption, sil constate quun poux a t dans limpossibilit matrielle ou morale de se procurer un crit . En consquence, tout bien est prsum commun tant que son caractre propre nest pas tabli par laccord des poux sur ce point ou tout autre moyen voqu au second alina de larticle 1402. NB : 1. Pour la dtermination des acquts, il convient gnralement de se rfrer au moment du transfert de proprit. Ainsi, dans le cas dun fonds de commerce, cest louverture effective au public qui permet de dater sa cration. 2. Sommes dtenues sur un compte bancaire : du fait des rgles qui viennent dtre nonces, les sommes dtenues sur un compte joint ou personnel de lun des poux sont toutes prsumes communes. Cela correspond le plus souvent la ralit, les comptes bancaires des poux tant gnralement aliments par leurs gains et salaires. Si ce nest pas le cas, cest lpoux allguant le caractre propre des fonds den apporter la preuve, en raison de la prsomption de communaut de larticle 1402 du code civil. La premire chambre civile a rappel rcemment ce principe, au visa de larticle 1402, en nonant que la nature de propre des fonds verss ne pouvait tre dduite du seul fait quils provenaient dun compte personnel (1re Civ., 9 juillet 2008, pourvoi no 07-16.545). Il est, de fait, trs difficile, sauf accord des parties sur ce point, de conserver une somme dargent un caractre propre qui en autoriserait la reprise la dissolution de la communaut : le seul moyen infaillible consiste verser cette somme sur un compte ad hoc ouvert au nom de lpoux propritaire. Celui-ci devra par la suite veiller scrupuleusement ne pas y porter de somme commune, afin dviter une confusion de deniers, par nature fongibles, qui empcherait dapporter la preuve du caractre propre de ceux dont il prtendrait effectuer la reprise (lesquels seraient prsums communs, la preuve contraire de larticle 1402 du code civil ntant pas apporte). En prsence dun compte rmunr, la prudence de lpoux titulaire du compte devrait aller jusqu exiger le versement des intrts sur un compte distinct, afin dviter de confondre ces deniers communs (comme tout les fruits et revenus de biens propres) avec les deniers propres initiaux. 3. La notion de gains et salaires stend tous les revenus professionnels : salaires, honoraires, accessoires du salaire (primes, gratifications exceptionnelles, indemnits de congs pays, etc.), substituts de salaire (indemnit de licenciement - laquelle tombe en communaut si celle-ci nest pas dissoute le jour de la notification de la rupture du contrat de travail : 1re Civ., 5 mars 2008, Bull. 2008, I, no 65 ; 1re Civ., 3 fvrier 2010, pourvoi no 09-65.345, en cours de publication -, de dpart anticip la retraite, dassurance-invalidit, compensatrice dune incapacit de travail, etc.). Seules les indemnits alloues un poux exclusivement attaches la personne du crancier (cf. infra, 2, a) nentrent pas en communaut (1re Civ., 3 fvrier 2010, prcit) : ainsi des indemnits alloues pour rparer le prjudice occasionn par des circonstances indpendantes de la rupture elle-mme (ex. : rparation du prjudice corporel occasionn par les brutalits commises loccasion de la rupture, du comportement vexatoire de lemployeur, etc.), ainsi galement des arrrages de lallocation de pension de guerre, laquelle, contrairement celle dune pension militaire de retraite, nest pas destine compenser une perte de revenus, mais rparer un prjudice rsultant dune atteinte lintgrit physique de la personne (1re Civ., 8 juillet 2009, Bull. 2009, I, no 167).

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4. La valeur dun contrat dassurance-vie mixte (cest--dire qui combine deux assurances, lassurance en cas de dcs et lassurance en cas de vie : le capital est vers lassur sil est encore en vie la date fixe ; si ce nest pas le cas, le capital est vers un bnficiaire) du souscripteur, dont les primes ont t payes avec des fonds communs jusqu la dissolution de la communaut, fait partie de lactif de celle-ci (1re Civ., 31 mars 1992, Bull. 1992, I, no 95). Pour lessentiel, les diffrentes catgories de biens propres sont celles qui suivent. 2. Les biens propres a) Les biens propres par nature (article 1404 du code civil) Il sagit des vtements et linges lusage personnel de lun des poux, des actions en rparation dun dommage corporel ou moral (en ralit, il sagit prcisment des dommages-intrts en rsultant), des crances et pensions incessibles (notamment les pensions dinvalidit, alimentaires, de retraite, etc.) et, plus gnralement, tous les biens qui ont un caractre personnel (comme les effets personnels, lettres ou souvenirs de famille) et les droits exclusivement attachs la personne (comme les rentes viagres). NB : la jurisprudence sur la question est abondante et difficilement synthtisable. Pour ne pas alourdir cette mthodologie, il est renvoy ltude de celle-ci (cf. notamment Michel Grimaldi [sous la direction de], Droit patrimonial de la famille, Dalloz, collection Dalloz action, 3e d., juin 2008, no 132.40 et s.). Il est important de noter quil est trs souvent fait application de la distinction du titre et de la finance, laquelle consiste peu ou prou conserver le caractre de propre la titularit du droit ou de la crance, tout en faisant tomber en communaut sa valeur. Elle est applique, notamment, aux clientles civiles (1re Civ., 12 janvier 1994, Bull. 1994, I, no 10), aux parts sociales (1re Civ., 9 juillet 1991, Bull. 1991, I, no 232), aux officines de pharmacie (1re Civ., 18 octobre 2005, Bull. 2005, I, no 373), aux offices ministriels (1re Civ., 21 octobre 1959, Bull. 1959, I, no 424), au droit de proprit littraire et artistique (elle est, dans ce cas, dorigine lgale - cf. larticle L. 121-9 du code de la proprit intellectuelle), ou encore, aux crances et pensions incessibles dont les arrrages accroissent la communaut (1re Civ., 8 juillet 2009, Bull. 2009, I, no 167). Lintrt de la distinction est de permettre lpoux auquel sont exclusivement attachs ces droits den tre attributaire au partage, tout en ne privant pas la communaut dune valeur qui sera intgre la masse partager. b) Les biens prsents ou biens propres par origine (article 1405, alina premier, du code civil) Il sagit de ceux dont les poux avaient la proprit ou la possession avant la clbration du mariage. NB : en cas de prescription acquisitive commence avant le mariage mais accomplie en cours dunion, le bien est propre lpoux qui en avait la possession antrieurement au mariage. - En cas dacquisition prcde dune promesse de vente, il convient de se rfrer au moment du transfert de proprit. c) Les biens futurs (article 1405, alina premier in fine, et 2 du code civil) Il sagit de ceux acquis pendant le mariage par succession, donation ou legs (article 1405, alina premier in fine, du code civil), sauf disposition contraire de la libralit, stipulant lentre en communaut des biens qui en font lobjet (article 1405, alina 2, du code civil). NB : les biens tombent en communaut, sauf stipulation contraire, quand la libralit est faite aux deux poux conjointement (article 1405, alina 2 in fine, du code civil). d) Les biens propres par accession (articles 551 et s. et 1406, alina premier, du code civil) La proprit du sol emportant celle du dessus et du dessous, toutes les constructions faites sur le terrain propre dun poux sont des biens propres de ce dernier (principe rappel rcemment : Com., 24 juin 2003, Bull. 2003, IV, no 105). e) Les biens propres par accessoire (article 1406, alina premier, du code civil) Ce sont les biens acquis avec lintention de les affecter un bien propre dont ils sont dans la dpendance conomique fonds de commerce intgr un fonds propre prexistant, corps de ferme rattach une exploitation propre, voiture acquise pour lexploitation dune clientle propre, etc.). f) Les biens propres par accroissement articles 1406, alina premier, et 1408 du code civil) Il sagit essentiellement de deux catgories de biens : - tout dabord, les actions ou valeurs mobilires acquises par distribution lors dune augmentation de capital par incorporation de rserves ou par lexercice dun droit prfrentiel de souscription, lorsque les actions originelles sont propres un poux ; il ne faut pas confondre ces mcanismes avec la distribution de dividendes, qui constituent des fruits de biens propres (Com., 5 octobre 1999, Bull. 1999, IV, no 163 ; Com., 28 novembre 2006, Bull. 2006, IV, no 235), et donc des acquts de communaut (1re Civ., 12 dcembre 2006, Bull. 2006, I, no 536) ; - ensuite, cest le cas de lacquisition de parts indivises dun bien propre : lorsque lun des poux est propritaire en propre dune quote-part dun bien indivis, sil acquiert dautres portions de ce bien pendant le mariage, celles-ci demeurent propres, mme si la communaut en a financ le prix. g) Les biens acquis par subrogation un bien propre (articles 1406, alina 2, et 1407 du code civil) Principe et intrt La subrogation est le mcanisme par lequel, dans une universalit de fait, un lment disparat et est remplac par un autre, qui reoit la mme affectation dans luniversalit. En droit des rgimes matrimoniaux, cette technique prsente un intrt majeur, en ce quelle constitue lun des procds, avec les mcanismes
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des rcompenses et des crances entre poux, permettant le maintien de lintgrit des diffrentes masses (propres et commune) et, par consquent, le maintien des quilibres protgs par le rgime matrimonial. Un exemple permet de lillustrer : lorsquun poux commun en biens apporte, en cours dunion, son fonds de commerce propre une socit, les droits sociaux rmunrant cet apport seraient, sen tenir lapplication de larticle 1401 du code civil, communs, puisque acquis durant le mariage. Dans une telle situation, faire jouer la subrogation relle aboutit conserver la qualification de propre aux parts sociales acquises en rmunration de lapport en socit dun bien propre. Cest effectivement ce que prvoit le code civil, en ses articles 1406 et 1407. Il existe ainsi un principe gnral de subrogation relle qui sapplique en rgime communautaire. Cependant, le jeu de la subrogation relle sera soumis condition ou sera automatique selon que le bien aura t acquis ou non par lintermdiaire dune somme dargent. NB : depuis la loi no 2006-728 du 23 juin 2006, lapplication du mcanisme de la subrogation relle toute situation dindivision (post-communautaire, entre poux spars de biens, etc.) a t consacre par la nouvelle rdaction de larticle 815-10, alina premier, du code civil (cf. infra, D, 1, b) - Subrogation relle automatique La subrogation relle est automatique, tout dabord, en prsence de crances et indemnits remplaant des propres (article 1406, alina 2, du code civil) : prix de vente remplaant le bien propre cd, dommages-intrts remplaant le bien propre dtruit, indemnit dexpropriation dun bien propre, droits sociaux mis en rmunration de lapport en nature dun bien propre (1re Civ., 21 novembre 1978, Bull. 1978, I, no 353 ; 1re Civ., 10 juillet 1996, Bull. 1996, I, no 314, etc.). Elle lest galement en cas dchange (mais si la soulte mise la charge de la communaut est suprieure la valeur du bien cd, le bien acquis en change tombe dans la masse commune - article 1407 du code civil). La doctrine majoritaire a vu dans larrt de la premire chambre civile du 21 novembre 1978 la conscration dun principe gnral de subrogation relle automatique ayant vocation sappliquer lorsque lopration litigieuse traduit une substitution directe de biens ou de droits dautres, sans recours une interface montaire. Cette interprtation a t confirme par larrt du 10 juillet 1996. NB : le cas des portefeuilles de valeurs mobilires, situation particulire donnant lieu application de la subrogation relle automatique, doit tre prcis. Dans un important arrt du 12 novembre 1998 (1re Civ., 12 novembre 1998, Bull. 1998, I, no 315), la premire chambre civile a consacr la notion de portefeuille de valeurs mobilires conu comme une universalit de fait. Une telle qualification influe sur le rgime juridique du portefeuille : le mcanisme de la subrogation relle automatique a vocation sy appliquer, ce qui revient dire quen cas de cession de valeurs mobilires contenues dans le portefeuille et dachat concomitant de valeurs nouvelles au moyen du produit de la cession (situation trs frquente, l arbitrage , cest--dire lopration consistant vendre des titres pour en acheter dautres, constituant le mode de gestion classique dun portefeuille financier), ces dernires reoivent la mme affectation dans luniversalit que les valeurs quelles remplacent, dont elle adoptent la qualification. Concevoir un portefeuille de valeurs mobilires comme une universalit revient donc exonrer lpoux qui le dtient en propre des formalits de remploi en cas darbitrage, pour conserver le caractre propre des valeurs acquises. Dans un arrt rcent (1re Civ., 19 novembre 2008, pourvoi no 07-17.435), en exigeant de pouvoir contrler le caractre direct et immdiat de la substitution des valeurs mobilires acquises en cours dunion en contrepartie de valeurs propres, la premire chambre civile est venue prciser les conditions dune telle subrogation automatique. Il convient, en effet, de bien cerner les limites du mcanisme : - pour que la subrogation ait lieu, il est ncessaire que les valeurs nouvelles aient t acquises au moyen du prix de cession des titres anciens (ainsi, les valeurs acquises par lutilisation de fonds communs seraient communes) ; - il est important, en cas de conflit, de pouvoir justifier de la chane des transactions, pour carter le jeu de la prsomption de communaut. De mme, il est important de rappeler que les fruits (dividendes, bnfices, intrts, etc.) ventuellement produits par les valeurs composant un portefeuille propre sont communs (il convient donc de pouvoir les identifier). Sur ces questions dlicates, cf. Henri Hovasse, Epoux et valeurs mobilires , Droit et patrimoine, 2002, p. 42 et s., et Dominique Lefebvre et Jol Monnet, Juris-Classeur Notarial rpertoire, fascicule 11, Communaut lgale - actif commun , dcembre 2004. - Subrogation relle conditionne aux formalits demploi ou de remploi Lorsque lacquisition seffectue au moyen de deniers propres (il peut sagir dun achat mais galement dun apport en socit : 1re Civ., 5 mars 1991, Bull. 1991, I, no 80), la subrogation relle est conditionne laccomplissement des formalits demploi ou de remploi (articles 1406, alina 2, et 1434 1436 du code civil). Les formalits demploi ou de remploi consistent, lors dune acquisition, dclarer dans lacte tabli que celle-ci est faite de deniers propres (emploi) ou provenant de lalination dun propre (remploi), et pour tenir lieu demploi ou de remploi. Il peut galement y avoir emploi ou remploi a posteriori du commun accord des poux, mais il ne produira alors ses effets que dans leurs rapports rciproques. Le bien acquis titre demploi ou de remploi ne reste propre que si la contribution de lpoux acqureur est suprieure ou gale celle de la communaut (article 1436 du code civil). NB : laccomplissement des formalits demploi nexonre pas lpoux au profit duquel elles ont t effectues dtablir le caractre propre des fonds employs lorsquil est contest (1re Civ., 5 mars 2008, Bull. 2008, I, no 66).

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B. - Les rcompenses Dfinition Ce sont des crances compensant des mouvements de valeurs entre la communaut et le patrimoine propre dun poux, cest--dire dont il est rsult lenrichissement de la communaut et lappauvrissement corrlatif du patrimoine propre de lpoux, ou inversement. NB : les rcompenses se distinguent des crances entre poux, lesquelles rsultent de transferts de valeurs entre les patrimoines propres des poux. 1. Elments thoriques a) Principe de la rcompense Rcompenses dues par la communaut Elles trouvent leur principe nonc dans larticle 1433 du code civil, lequel dispose que la communaut doit rcompense lpoux propritaire toutes les fois quelle a tir profit de biens propres . Rcompenses dues la communaut Elles trouvent leur principe dans larticle 1437 du code civil, aux termes duquel : [...] toutes les fois que lun des deux poux a tir un profit personnel des biens de la communaut, il en doit la rcompense . b) Preuve du droit rcompense Rcompenses dues par la communaut A dfaut de reconnaissance du droit rcompense par les poux, la preuve doit en tre rapporte par celui qui en rclame le bnfice. Ce dernier doit alors tablir par tous moyens : - dune part, lexistence de biens ou de fonds propres ; - et, dautre part, que des biens ou fonds propres ont profit la communaut. Il en est ainsi, notamment, chaque fois que des deniers propres ont t utiliss pour amliorer un bien commun (ex. : fonds reus par succession ou donation affects des travaux amliorant un bien commun). Sauf preuve contraire, il en est ainsi lorsque la communaut a encaiss des deniers propres ou provenant de la vente dun propre, sans quil en ait t fait emploi ou remploi (1re Civ., 8 fvrier 2005, Bull. 2005, I, no 65 et 66 - deux espces, revenant une interprtation littrale de larticle 1433, alina 2, du code civil). Cependant, si la Cour a reconnu, dans un premier temps, que lencaissement de fonds propres par la communaut suffisait dmontrer le profit par elle retir, elle a prcis dans un second temps (1re Civ., 8 novembre 2005, Bull. 2005, I, no 403, confirm rcemment par 1re Civ., 3 fvrier 2010, pourvoi no 09-65.345, en cours de publication) que la preuve de lencaissement par la communaut, caractrisant le profit, pouvait rsulter du versement des fonds propres sur un compte bancaire ouvert aux noms des deux poux, mais pas de leur versement sur un compte ouvert au seul nom de lpoux titulaire des fonds propres. Rcompenses dues la communaut Toujours dfaut de reconnaissance par les deux poux du droit rcompense de la communaut, la preuve doit en tre rapporte par celui qui en rclame le bnfice pour le compte de la communaut. Les deux lments noncs ci-dessus doivent galement tre tablis par tous moyens, mais en sens inverse (existence de biens ou de fonds communs et profit personnel tir par lpoux des biens ou deniers communs). Une diffrence essentielle rsulte, toutefois, de ce que la preuve du premier lment (caractre commun des biens ou fonds utiliss) est prsume, en application de la prsomption gnrale de communaut pose par larticle 1402 du code civil. La preuve du profit personnel de lpoux consiste gnralement en celle de lacquisition ou de lamlioration dun bien propre, ou en celle du paiement de dettes personnelles lpoux dbiteur. NB : il est important de relever que la Cour de cassation estime quun poux ne doit rcompense la communaut que lorsquil est pris une somme sur celle-ci ou, plus gnralement, lorsque lpoux a tir un profit personnel des biens de la communaut et quil sensuit que la plus-value procure par lactivit ou lindustrie dun poux ayant ralis lui-mme certains travaux sur un bien qui lui est propre ne donne pas lieu rcompense au profit de la communaut (1re Civ., 18 mai 1994, Bull. 1994, I, no 172 - solution ritre dans 1re Civ., 28 fvrier 2006, Bull. 2006, I, no 106). c) Evaluation des rcompenses Les rgles prsidant lvaluation des rcompenses rsultent de larticle 1469 du code civil : La rcompense est, en gnral, gale la plus faible des deux sommes que reprsentent la dpense faite et le profit subsistant. Elle ne peut, toutefois, tre moindre que la dpense faite quand celle-ci tait ncessaire. Elle ne peut tre moindre que le profit subsistant, quand la valeur emprunte a servi acqurir, conserver ou amliorer un bien qui se retrouve, au jour de la liquidation de la communaut, dans le patrimoine emprunteur. Si le bien acquis, conserv ou amlior a t alin avant la liquidation, le profit est valu au jour de lalination ; si un nouveau bien a t subrog au bien alin, le profit est valu sur ce nouveau bien .
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Ainsi que cela sera dtaill ci-aprs, la rcompense ne peut tre gale qu la dpense faite ou au profit subsistant : - la dpense faite est la valeur emprunte par une masse de bien lautre, retenue pour son montant nominal la date laquelle la dpense a eu lieu, donc sans rvaluation ; cest lapplication du principe du nominalisme montaire (article 1895 du code civil) ; - le profit subsistant est lavantage rellement procur au fonds emprunteur au jour du rglement de la rcompense (1re Civ., 6 novembre 1984, Bull. 1984, I, no 293) ; cest lapplication de la thorie de la dette de valeur. NB : les rgles dvaluation des rcompenses simposent aux poux, en raison de limmutabilit du rgime matrimonial, si elles nont pas t cartes par le contrat de mariage ou par une convention passe pendant linstance en divorce, ou postrieurement la dissolution de la communaut. d) Comptes et rglement des rcompenses Comptes de rcompenses Aux termes de larticle 1468 du code civil, il est tabli, au nom de chaque poux, un compte des rcompenses que la communaut lui doit et des rcompenses quil doit la communaut [...]. Ainsi, les rcompenses constituent les lments actifs ou passifs dun compte unique dont le reliquat, positif ou ngatif pour lpoux concern, est seul considrer pour la liquidation de la communaut (1re Civ., 14 mars 1984, Bull. 1984, I, no 96). Exigibilit des rcompenses Les rcompenses constituant les lments dun compte unique et indivisible dont seul le reliquat aprs dissolution du rgime est considrer (1re Civ., 14 mars 1984, prcit), elles ne sont pas exigibles tant que le rgime matrimonial nest pas dissout ( la diffrence des crances entre poux). Intrts des rcompenses Aux termes de larticle 1473, alina premier, du code civil, Les rcompenses dues par la communaut ou la communaut portent intrts de plein droit du jour de la dissolution.
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Toutefois, lorsque la rcompense est gale au profit subsistant, les intrts courent du jour de la liquidation . NB : le point de dpart des intrts dpend donc du mode dvaluation de la rcompense : dpense faite (jour de la dissolution) ou profit subsistant (liquidation). En pratique, le jour de la liquidation tant gnralement celui du rglement de la rcompense (par majoration ou minoration des droits de lpoux crancier ou dbiteur, sauf demande expresse - cf. ci-aprs), des intrts ne seront, le plus souvent, dus quen prsence de rcompenses values la dpense faite. En pratique, il nest pas rare que les intrts des rcompenses soient luds lorsque leur montant nest pas significatif. Rglement des rcompenses Seul le reliquat du compte de rcompenses de chaque poux fait lobjet dun rglement, selon les modalits suivantes : - reliquat en faveur de la communaut : [...] lpoux en rapporte le montant la masse commune (article 1470, alina premier, du code civil) ; - reliquat en faveur de lpoux : [...] celui-ci a le choix ou bien den exiger le paiement, ou bien de prlever des biens communs jusqu due concurrence (article 1470, alina 2, du code civil). Ainsi, le rglement du solde du compte de rcompenses en faveur de la communaut ou de lpoux crancier est normalement pralable au partage. NB : toutefois, lapplication stricte de ces rgles a de gros inconvnients pratiques. Elles risquent en effet dentraner : - la vente ou la division pralable des biens partager, afin que la communaut puisse servir lpoux crancier le solde positif de son compte de rcompenses, en nature ou en espces ; - la cession de ses propres biens ou le recours un emprunt par lpoux dbiteur, afin de pouvoir rgler sa dette de rcompense, alors quil va le plus souvent obtenir, lors du partage de la communaut, des valeurs au moins gales cette dette. Cest pourquoi la pratique notariale intgre le rglement des rcompenses aux oprations de liquidation-partage de la communaut, afin de faciliter le partage en vitant le paiement effectif pralable des soldes de rcompenses dus. La technique utilise est la suivante : - le reliquat de rcompenses en faveur de la communaut vient majorer lactif de communaut et minorer dautant les droits de lpoux dans la masse partager ; - le reliquat de rcompenses en faveur de lpoux est port au passif de communaut et vient augmenter dautant ses droits dans la masse partager.

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Ainsi, le rglement des rcompenses seffectue par la modification des droits des parties dans la masse partager. Cette technique liquidative aboutit mathmatiquement au mme rsultat que le strict respect de la chronologie prvue par larticle 1470 du code civil. Les droits des parties sont donc parfaitement prservs. Cette technique de majoration de lactif de communaut/minoration corrlative des droits de lpoux dbiteur (ou inversement), bien quelle aboutisse la cration de lots ingaux et ne respecte pas la lettre de larticle 1475, alina premier, du code civil, parat compatible avec le partage judiciaire. La valeur des droits des parties dans la masse est inchange, seul lordre de prlvement change. Or, cest lgalit en valeur qui est aujourdhui recherche, laquelle signifie que les lots doivent tre gaux aux droits des parties dans la masse. Ces droits, nonobstant le cas de clause de partage ingal, sont modifis par le jeu des rcompenses et ne sont pas ncessairement gaux pour chacun des poux. Ce qui importe rellement est que le calcul des droits des parties dans la masse soit exact et ne lse personne. La loi no 2006-728 du 23 juin 2006 semble - sous rserve de linterprtation qui en sera donne en jurisprudence - aller dans le sens de cette pratique. En effet, le nouvel article 826 du code civil affirme, dans son premier alina, que lgalit dans le partage est une galit en valeur et donne immdiatement une dfinition de ce principe en nonant que chaque copartageant reoit des biens pour une valeur gale celle de ses droits dans lindivision . Lgalit recherche parat, ainsi, tre celle de la valeur de lallotissement du copartageant, par rapport ses droits globaux dans la masse partager. 2. Divers cas de rcompenses et mthodes de calcul a) Le principe (article 1469, alina premier, du code civil) La rcompense est en principe gale la plus faible des deux sommes que reprsentent la dpense faite et le profit subsistant. Cette rgle, bien que constituant le principe, est dapplication rare, en raison de limportance des exceptions poses par les alinas suivants du texte. Office du juge Il appartient aux juges du fond de calculer le montant de la rcompense en valuant eux-mmes les lments de preuve et en indiquant clairement ceux sur lesquels ils se fondent, ainsi que la mthode applique. Il ne peuvent sen remettre loffice du notaire liquidateur (1re Civ., 16 avril 2008, Bull. 2008, I, no 122 ; 1re Civ., 8 avril 2009, pourvoi no 08-13.005) ou se contenter dhomologuer un rapport dexpertise (1re Civ., 11 mars 2009, pourvoi no 07-21.356). Inexistence du profit subsistant Une difficult peut surgir lorsquil nexiste pas de profit subsistant (ex. : paiement au moyen de deniers communs dune dette conscutive une condamnation pnale ou civile de lpoux). Le droit rcompense est clairement affirm par les articles 1412 et 1417 du code civil, mais il ny a pas proprement parler de profit subsistant. Il en est gnralement ainsi lorsque la dpense ne concerne pas un bien. Il serait illogique, alors que des articles du code civil (1412 et 1417) posent le principe dun droit rcompense dans un tel cas, que linterprtation stricte dun autre article (1469, alina premier) le rduise nant. Il faut en dduire que lorsque le profit subsistant nexiste pas, la comparaison voulue par le texte ne peut avoir lieu et il faut alors retenir la dpense faite comme montant de la rcompense. NB : ce qui prcde ne sapplique pas au cas - rare, il est vrai - de profit subsistant non pas inexistant, mais nul (ex. : dpense dacquisition dun bien dquipement obsolte sans valeur marchande). La rcompense est alors galement nulle. b) Les dpenses ncessaires ou de conservation (article 1469, alinas 2 et 3, du code civil) La notion de dpense ncessaire de larticle 1469, alina 2, du code civil est le plus souvent tenue pour quivalente de celle de dpense de conservation vise au troisime alina du mme article. Il sagit des frais engags pour assurer non seulement la prservation des biens, mais galement leur utilisation normale et satisfaisante. La combinaison des alinas 2 et 3 de larticle 1469 du code civil implique que la rcompense ne peut tre infrieure ni la dpense faite ni au profit subsistant (rgle du double minimum). Il faut donc retenir la plus forte des deux sommes que reprsentent la dpense faite et le profit subsistant. Exemple : Monsieur A. refait, laide dconomies ralises sur ses revenus, la toiture dune maison hrite de son pre, qui avait t endommage par un orage. Les travaux ont cot 20 000 euros. La maison vaut, au jour de la liquidation, 200 000 euros. Sans ces travaux, elle vaudrait 190 000 euros. Principe de la rcompense : les conomies ralises sur les revenus dun poux sont des deniers communs (article 1401 du code civil). La maison reue en hritage est un bien futur et donc un propre de Monsieur A. (article 1405 du code civil). Il y a donc appauvrissement de la communaut au profit du patrimoine propre de Monsieur A., ce qui gnre une rcompense au profit de la communaut (article 1437 du code civil). Montant de la rcompense : la rfection de la toiture est ncessaire pour assurer tant la conservation du bien que son utilisation normale (la maison nest pas habitable sans toit). Il sagit dune dpense ncessaire et de conservation, la rcompense est donc gale la plus forte des deux sommes que sont la dpense faite (20 000 euros) et le profit subsistant (valeur actuelle de la maison aprs les travaux - valeur actuelle de la maison dans son tat originel = 10 000 euros). Ainsi, Monsieur A. doit-il une rcompense de 20 000 euros la communaut. NB : si la valeur actuelle de la maison, compte tenu des travaux, avait t de 220 000 euros, il aurait fallu retenir le profit subsistant de 30 000 euros comme montant de la rcompense.
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c) Les dpenses dacquisition (article 1469, alina 3, du code civil) Lorsque la valeur emprunte a servi acqurir un bien, la rcompense est gale la plus faible des deux sommes que reprsentent la dpense faite et le profit subsistant (principe pos par le premier alina), sans pouvoir tre moindre que le profit subsistant (alina 3). Il faut en dduire que la somme retenir est toujours le profit subsistant. Celui-ci se calcule de faons diffrentes selon que le bien se retrouve dans le patrimoine emprunteur ou non la liquidation de la communaut. - Le bien se retrouve dans le patrimoine emprunteur la liquidation de la communaut 1er cas - La valeur emprunte a servi financer lintgralit du bien Profit subsistant = valeur du bien acquis lors de la liquidation, daprs son tat lors de lacquisition. Exemple : Madame B. hrite dune maison pendant son mariage. Elle la revend et acquiert une nouvelle villa avec le prix de vente, sans dclaration de remploi. Plus tard, elle y fait construire une piscine au moyen de ses conomies. La maison vaut, au jour de la liquidation, 400 000 euros. Sans la piscine, elle ne vaudrait que 360 000 euros. - Principe de la rcompense : la maison hrite est un propre de Madame B. (bien futur - article 1405 du code civil). Le prix de vente de cette maison est constitu de deniers propres par le jeu de la subrogation relle automatique (article 1406, alina 2, du code civil). Ces deniers propres ont permis lacquisition dune villa qui est commune, en labsence de dclaration de remploi (articles 1402, 1406, alina 2, et 1434 du code civil). Il y a donc appauvrissement du patrimoine propre de Madame B. au profit de la communaut, ce qui gnre une rcompense au profit de Madame B. (article 1433 du code civil). - Montant de la rcompense : sagissant dune dpense dacquisition, la rcompense est gale au profit subsistant, soit la valeur de la maison au jour de la liquidation, dans son tat au jour de lacquisition. Il ne faut donc pas tenir compte de la piscine (laquelle ne donne pas lieu rcompense, car cest une amlioration dun bien commun au moyen de deniers communs - les conomies ralises sur les salaires des poux tant communes : article 1401 du code civil). La rcompense due par la communaut Madame B. est ainsi de 360 000 euros. 2e cas - La valeur emprunte a servi financer partiellement le nouveau bien Pour calculer le profit subsistant, il faut suivre la mthode suivante : 1. Etablir la proportion de la contribution du crancier de la rcompense dans linvestissement global ;
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2. Appliquer cette proportion la valeur du bien au moment de la liquidation, daprs son tat lors de lacquisition. valeur emprunte Soit : Rcompense = investissement global Exemple : reprenons le cas de Madame B., ceci prs que la maison hrite est vendue 100 000 euros et la villa acquise pour 140 000 euros, les frais d'acquisition s'levant 10 000 euros. La diffrence entre le prix de vente de la maison et le cot global de l'acquisition de la villa (frais compris), soit 50 000 euros, a t rgle au moyen dconomies ralises par Madame B. sur ses revenus. Principe de la rcompense : le prix de vente de la maison hrite par Madame B. constitue une contribution du patrimoine propre de celle-ci lacquisition dune villa commune, dfaut de dclaration de remploi. La communaut a contribu lacquisition hauteur de 50 000 euros (les conomies ralises sur les revenus sont des fonds communs - article 1401 du code civil). Il y a donc une double contribution, propre pour 2/3 (100 000/150 000) et commune pour 1/3 (50 000/150 000). Madame B. a droit rcompense pour sa contribution lacquisition dun bien commun (article 1433 du code civil). - Montant de la rcompense : la rcompense est gale au profit subsistant (dpense dacquisition, article 1469, alina 3, du code civil). Elle se calcule comme suit : 100 000 Rcompense = 150 000
* Valeur actuelle de la villa dans son tat lors de l'acquisition, c'est--dire sans la piscine.

valeur actuelle du bien

x 360 000*

= 240 000 euros

3e cas - Acquisition au moyen dun emprunt Lorsquun bien est acquis en cours de communaut en totalit ou partiellement au moyen dun emprunt, il faut bien distinguer la question de la qualification du bien (propre ou commun) de celle de lexistence dune ventuelle rcompense. Qualification La qualification du bien se dtermine au jour de lacquisition. Si celle-ci a lieu avant le mariage, le bien est un propre de lpoux qui la acquis ou un propre des deux poux sils lont achet en indivision, selon la proportion indique dans lacte dacquisition ou pour moiti chacun dfaut de prcision. Lorsque le bien est acquis pendant le mariage, la contribution provenant du prt doit tre tenue pour commune. En effet, au moment de lacquisition, lemprunt na pas encore commenc tre rembours, il ne peut donc tre tabli que la contribution correspondant lemprunt est propre. Cest donc la prsomption de communaut de

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larticle 1402 du code civil qui sapplique. Si cette contribution excde celle provenant de fonds propres, le bien sera commun, charge de rcompense au profit du patrimoine propre appauvri. Il se peut, toutefois, que le bien acquis soit un propre, bien que lemprunt excde la contribution propre (parts indivises dun bien propre, accessoire dun bien propre, bien futur - cf. supra). Droit rcompense Une hypothse frquente est celle du remboursement en cours de communaut des mensualits dun emprunt contract pour financer un bien propre, au moyen des revenus de lpoux emprunteur (deniers communs - article 1401 du code civil). La communaut a donc pay la dette personnelle dun poux et a droit rcompense (articles 1412 et 1437 du code civil). Pour le calcul de la rcompense, la jurisprudence assimile le remboursement de lemprunt contract pour acqurir un bien une dpense dacquisition, laquelle doit tre value au profit subsistant (1re Civ., 5 novembre 1985, Bull. 1985, I, no 284). Exemple : reprenons encore le cas de Madame B., avec cette diffrence que la villa a t acquise avec accomplissement des formalits de remploi. Les 50 000 euros reprsentant le reste du prix (40 000 euros) et les frais dacquisition (10 000 euros) ont t pays par un emprunt intgralement rembours pendant le mariage par les revenus de Madame B. et de son poux. - Principe de la rcompense : les deniers propres remploys (100 000 euros) tant suprieurs la valeur emprunte (50 000 euros) et les formalits de remploi ayant t accomplies, la villa est un bien propre (articles 1406, alina 2, 1434 et 1436 du code civil). La communaut a entirement rembours lemprunt (revenus des poux). Il y a une double contribution, propre pour 2/3 (100 000/150 000) et commune pour 1/3 (50 000/150 000). La communaut a donc droit rcompense, car elle sest appauvrie au bnfice du patrimoine propre de Madame B. (articles 1436 et 1437 du code civil). - Montant de la rcompense : le remboursement de lemprunt tant assimil une dpense dacquisition, la rcompense est gale au profit subsistant (article 1469, alina 3, du code civil). Elle se calcule comme suit : 50 000 Rcompense = 150 000 Cas du remboursement partiel de lemprunt affrent un bien propre par des fonds communs Seule la portion de capital rembourse par la communaut doit tre retenue pour calculer le profit subsistant. En effet, la jurisprudence a dcid que la communaut, qui bnficie des fruits et revenus des biens propres, doit, en contrepartie, supporter les dettes qui sont la charge de la jouissance de ces biens - appeles charges usufructuaires - au nombre desquelles les intrts de lemprunt (1re Civ., 31 mars 1992, Bull. 1992, I, no 96). Exemple : reprenons le dernier exemple, en supposant maintenant que le capital de lemprunt na t rembours, au jour de la dissolution de la communaut, qu hauteur de la moiti (capital restant d = 25 000 euros). - Principe de la rcompense : la communaut a rembours une partie de lemprunt affrent lacquisition dun bien propre de Madame B. (rappel : les formalits de remploi ont t accomplies et la contribution propre excde la contribution commune). Elle a donc droit une rcompense, car elle sest appauvrie au bnfice du patrimoine propre de Madame B. (articles 1436 et 1437 du code civil). - Montant de la rcompense : le remboursement de lemprunt tant assimil une dpense dacquisition, la rcompense est gale au profit subsistant (article 1469, alina 3, du code civil). La communaut ayant contribu lacquisition hauteur de 25 000 euros (seul le capital rembours devant tre pris en compte en application de larrt du 31 mars 1992, prcit), la rcompense se calcule comme suit : 25 000 Rcompense = 150 000 Remarque : la dette de remboursement qui subsiste est une dette personnelle de Madame B., car contracte pour l'acquisition d'un bien propre (article 1416 du code civil). Elle ne doit donc pas figurer au passif de communaut. En cas de remboursement partiel de lemprunt affrent un bien commun par des fonds propres - cas beaucoup plus rare, il est vrai, la contribution de la masse propre appauvrie est apprcie au regard soit de la portion des chances de lemprunt que cette masse a rembourse au jour de la dissolution de la communaut (premire mthode), soit de la portion des sommes rgles par cette masse par rapport au montant total des sommes rgles en remboursement de lemprunt (deuxime mthode). Exemple : Madame B. a acquis, pendant la communaut, une villa au moyen dun emprunt. Elle a rgl au moyen de ses revenus 60 des 150 mensualits de 1 000 euros en remboursement de lemprunt, puis sold le prt pour un montant de 60 000 euros (pas - ou peu - dintrts payer en cas de remboursement anticip), au moyen de deniers dont elle a hrit de ses parents. La valeur de la villa au jour de la liquidation est de 300 000 euros. - Principe de la rcompense : le bien acquis pendant la communaut est un acqut commun (article 1401 du code civil). Le remboursement des 60 premires chances de lemprunt ayant t fait au moyen des revenus x 360 000 = 60 000 euros
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x 360 000

= 120 000 euros

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de Madame B., donc de fonds communs (mme article), il ny a pas lieu rcompense de ce chef. Le solde du prt ayant t rgl au moyen de deniers propres de Madame B. (biens futurs - article 1405 du code civil), la communaut lui doit rcompense (article 1433 du code civil). - Montant de la rcompense : le remboursement de lemprunt tant assimil une dpense dacquisition, la rcompense est gale au profit subsistant (article 1469, alina 3, du code civil). - 1re mthode : le patrimoine propre de Madame B. ayant contribu lacquisition hauteur de 90 mensualits sur un total de 150, la rcompense se calcule comme suit : 90 Rcompense = 150 - 2e mthode : le total des sommes rgles en remboursement du prt est de 120 000 euros en lespce (60 x 1 000 + 60 000). Il faut y rapporter la somme emprunte au patrimoine propre (60 000 euros). La fraction obtenue (60 000/120 000) est alors applique la valeur du bien lors de la liquidation : 60 000 Rcompense = 120 000 NB : tout ce qui vient dtre expos pour lacquisition au moyen dun emprunt est transposable au cas o lemprunt a servi lamlioration ou la conservation dun bien : - la contribution de la masse commune appauvrie est apprcie au regard de la portion du capital emprunt que cette masse a rembourse au jour de la dissolution de la communaut ; - la contribution de la masse propre appauvrie est apprcie au regard de la portion des chances de lemprunt que cette masse a rembourse (premire mthode), ou de la portion de la somme totale paye en remboursement de lemprunt que cette masse a supporte (deuxime mthode) au jour de la dissolution de la communaut. 4e cas - Acquisition titre gratuit
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x 300 000

= 180 000 euros

x 300 000

= 150 000 euros

Larticle 1469, alina 3, du code civil ne distingue pas selon que lacquisition a lieu titre gratuit ou titre onreux. Cest pourquoi, lorsque lacquisition dun bien titre gratuit gnre des frais pays par un patrimoine autre que celui se trouvant accru par lacquisition, une rcompense est due par le patrimoine emprunteur au profit subsistant (1re Civ., 4 juillet 1995, Bull. 1995, I, no 290). Deux modes de calcul sont possibles : Frais et droits acquitts 1. Rcompense = Investissement global (valeur du bien acquis + frais et droits) x Valeur actuelle du bien (toujours daprs son tat lors de lacquisition)

Ce mode de calcul suppose que lon considre que la valeur du bien acquis titre gratuit quivaut au montant de la contribution du patrimoine propre. Frais et droits acquitts 2. Rcompense = Valeur du bien acquis x Valeur actuelle du bien (toujours daprs son tat lors de lacquisition)

Ce mode de calcul suppose que lon considre quil ny a pas proprement parler de contribution du patrimoine propre. NB : lorsque la communaut a acquitt non pas les frais affrents une donation mais les arrrages dune rente viagre constituant une charge grevant la donation, il ny a pas lieu rcompense : la communaut, laquelle sont affects les fruits et revenus des biens propres, doit supporter les dettes qui sont la charge de la jouissance de ces biens, au nombre desquelles la rente viagre grevant une donation (1re Civ., 15 mai 2008, pourvoi no 07-11.460). Exemple : Monsieur C. reoit, par donation, un terrain nu valant 50 000 euros au jour de la donation. Les frais et droits affrents la donation, acquitts au moyen de deniers communs, se sont levs 10 000 euros. Monsieur C. a, par la suite, fait difier une maison sur le terrain, au moyen de fonds provenant de la succession de son pre. Au jour de la liquidation, le terrain bti vaut 300 000 euros. Le terrain vaudrait 150 000 euros sil tait rest nu. Principe de la rcompense : la communaut a pay les frais dacquisition dun bien propre de Monsieur C. (bien futur - article 1405 du code civil). Elle a donc t appauvrie au profit du patrimoine propre de Monsieur C. et a droit une rcompense sur le fondement de larticle 1437 du code civil. La construction de la maison ayant t ralise au moyen de fonds propres de Monsieur C. (bien futur - article 1405 du code civil), aucune rcompense nest due de ce chef, faute de transfert de valeurs.

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Montant de la rcompense : le paiement des frais et droits affrents une donation tant assimil une dpense dacquisition, la rcompense est gale au profit subsistant (article 1469, alina 3, du code civil). La communaut ayant contribu lacquisition hauteur de 10 000 euros, la rcompense peut se calculer des deux faons suivantes : 10 000 1. Rcompense = 60 000 10 000 2. Rcompense = 50 000 NB : la valeur du bien au jour de la liquidation retenir correspond celle du terrain nu, car tel tait son tat lors de la donation. - Le bien ne se retrouve pas dans le patrimoine emprunteur la liquidation de la communaut NB : les situations qui suivent, et donc les mthodes de calcul de la rcompense exposes, sont transposables aux cas de dpenses damlioration ou de conservation dun bien. 1er cas - Alination du bien acquis sans acquisition dun nouveau bien Le profit subsistant sapprcie lpoque de lalination, selon ltat du bien lpoque de lacquisition, soit : Valeur emprunte Rcompense = Investissement global x Valeur du bien lors de l'alination (daprs son tat lors de lacquisition) x 150 000 = 30 000 euros x 150 000 = 25 000 euros

Exemple : Madame D. a acquis, avant son mariage, un appartement, revendu en cours de communaut pour 100 000 euros. Elle acquiert avec ces fonds mais sans remploi une maison de 140 000 euros, lachat gnrant des frais de 10 000 euros. La diffrence de prix et les frais ont t rgls par des deniers communs (conomies du couple). La maison est revendue pour 210 000 euros, sans que lutilisation de cette somme soit connue. Principe de la rcompense : lappartement acquis par Madame D. avant son mariage tant un propre (bien prsent - article 1405, alina premier, du code civil), le prix de vente de ce bien lest galement, par le mcanisme de la subrogation relle automatique (article 1406, alina 2, du code civil). Toutefois, le bien acquis au moyen de ces fonds et dune contribution de la communaut est commun, faute de dclaration de remploi (article 1402 du code civil). La communaut a donc tir profit de deniers propres de Madame D. et lui doit une rcompense (article 1433 du code civil). Montant de la rcompense : en prsence dune dpense dacquisition, la rcompense est gale au profit subsistant (article 1469, alina 3, du code civil). La contribution du patrimoine propre de Madame D. est de 100 000 euros, pour un investissement global de 150 000 euros (prix dachat + frais). La rcompense se calcule donc comme suit : 100 000 Rcompense = 150 000 2e cas - Alination du bien acquis suivie de lacquisition dun nouveau bien : le problme des chanes de rcompenses Cest l la principale difficult en matire de calcul de rcompenses. Larticle 1469, alina 3, du code civil dispose que si le bien acquis, conserv ou amlior a t alin avant la liquidation, le profit est valu au jour de lalination ; si un nouveau bien a t subrog au bien alin, le profit est valu sur ce nouveau bien . Il faut donc combiner le mcanisme de rvaluation de la crance de rcompense avec celui de la subrogation relle. Pour comprendre la technique de calcul, deux exemples seront utiles. Pour viter les confusions que peut entraner lanalyse dune chane de rcompenses, il faut plus que jamais sparer la question de lexistence des rcompenses de celle de leur calcul. Exemple 1 : cas de subrogation relle parfaite (cest--dire avec maintien sur le bien subrog de la qualification - propre ou commune - du bien alin) : Monsieur E. et Madame E. se sont maris en 1980, sans contrat pralable leur union. En 1990, Monsieur E. a chang un appartement situ Annecy quil avait acquis avant son mariage contre une maison sise Chambry, dune valeur de 150 000 euros. Lors de cette opration, il a d verser une soulte de 50 000 euros son cochangiste et payer des frais dchange de 10 000 euros, le tout au moyen dconomies ralises sur ses gains et salaires. En 2000, il a vendu la maison de Chambry pour un prix de 200 000 euros, avec lequel il a acquis la mme anne, titre de remploi, une villa Veyrier, pour un cot global de 350 000 euros, la diffrence provenant dun emprunt entirement rembours par les salaires du couple. Cette villa vaut 525 000 euros au jour de la liquidation de la communaut. - Principe des rcompenses : lappartement dAnnecy est un bien prsent, donc un propre de Monsieur E., en application de larticle 1405 du code civil. La maison de Chambry acquise en change de cet appartement est galement un propre, la soulte rgle par la communaut (les conomies ralises sur les revenus sont communes - article 1401 du code civil) tant infrieure la valeur du bien propre chang (article 1407 du x 210 000 140 000 euros
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code civil). Mais une rcompense est due la communaut pour le paiement de cette soulte, ainsi que des frais dchanges (articles 1407 et 1437 du code civil). La maison de Chambry tant un propre de Monsieur E., le prix rsultant de sa vente lest aussi, par subrogation relle automatique (article 1406, alina 2, du code civil). Ces fonds propres ont t utiliss pour acqurir la villa de Veyrier. Les formalits de remploi ont t accomplies et la contribution de Monsieur E. - 200 000 euros - est suprieure celle de la communaut - le montant de lemprunt, soit 150 000 euros. La villa est par consquent un bien propre de Monsieur E., mais celui-ci doit rcompense la communaut pour le rglement de la diffrence de prix et des frais dacquisition (article 1436 du code civil). Ainsi, deux rcompenses au profit de la communaut ont t gnres par ces oprations. Sagissant de dpenses dacquisition, elles sont values au profit subsistant. Montants des rcompenses : pour viter de faire des erreurs, il parat prfrable de calculer sparment ces deux rcompenses. - Rcompense due pour le paiement de la soulte et des frais dchange : la contribution de la communaut reprsente les 3/8e (60 000/160 000) de la maison de Chambry. Lors de lalination de celle-ci en 2000, pour un montant de 200 000 euros, le montant rvalu de la rcompense reprsente les 3/8e de cette somme, soit 75 000 euros. Le prix de vente de la maison de Chambry ayant t remploy dans la villa de Veyrier, il convient de rvaluer la rcompense sur ce nouveau bien. Elle reprsente les 3/14e (75 000/350 000) du bien acquis. La rcompense due par Monsieur E. la communaut pour le paiement de la soulte et des frais dchange correspond donc aux 3/14e de la valeur de la villa de Veyrier au jour de la liquidation de la communaut, soit : 3 Rcompense = 14 Rcompense due pour le rglement de la diffrence de prix et des frais d'acquisition de la villa de Veyrier : la contribution de la communaut reprsente les 3/7e (150 000/350 000) de la villa de Veyrier. La rcompense due par Monsieur E. la communaut correspond donc aux 3/7e de la valeur de la villa au jour de la liquidation de la communaut, soit : 3 Rcompense =
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x 525 000

= 112 500 euros

x 525 000 7

= 225 000 euros

Le solde de rcompenses d par Monsieur E. la communaut est de 337 500 euros. Exemple 2 Cas de subrogation relle imparfaite (cest--dire avec changement de la qualification du bien subrog par rapport celle du bien alin) : le cas est le mme, ceci prs que les formalits de remploi nont pas t accomplies lors de lacquisition de la villa de Veyrier. Principe des rcompenses : le raisonnement est identique jusqu lacquisition de la villa de Veyrier, une rcompense est donc due la communaut pour le paiement de la soulte et des frais dchanges. Les fonds propres rsultant de la vente de la maison de Chambry ont t utiliss pour acqurir la villa de Veyrier, mais sans que les formalits de remploi aient t accomplies : cette dernire constitue ainsi un acqut de communaut (article 1402 du code civil). Mais une rcompense est due Monsieur E. par la communaut, qui a tir profit de fonds propres (article 1433 du code civil). Ainsi, deux rcompenses ont t gnres par ces oprations, mais en sens inverses : la premire au profit de la communaut, la seconde au profit de Monsieur E. Montants des rcompenses : rcompense due la communaut pour le paiement de la soulte et des frais dchange : son calcul ne change pas, elle est donc de 112 500 euros ; rcompense due par la communaut en raison de lutilisation du prix de vente de la maison de Chambry pour lacquisition de la villa de Veyrier : la contribution de Monsieur E. reprsente les 4/7es (200 000/350 000) de la villa de Veyrier. La rcompense due Monsieur E. par la communaut correspond donc aux 4/7es de la valeur de la villa au jour de la liquidation de la communaut, soit : 4 Rcompense = 7 Ces oprations font apparatre un solde de rcompenses de 187 500 euros en faveur de Monsieur E. d) Les dpenses damlioration (article 1469, alina 3, du code civil) Lorsque la valeur emprunte a servi lamlioration dun bien, la rcompense est gale au profit subsistant. La dpense damlioration est celle qui est utile et non pas ncessaire ; bien que ntant pas indispensable, elle augmente la valeur du bien ou le dveloppe : construction dune maison sur un terrain, agrandissement des btiments existants, acquisition de matriel pour une exploitation agricole ou commerciale, etc. Dans le cas de telles dpenses, le profit subsistant correspond lavantage rellement procur au fonds emprunteur au jour de la liquidation et sobtient en comparant, au jour de la liquidation, la valeur du bien amlior et celle qui aurait t la sienne sans les amliorations. x 525 000 = 300 000 euros

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Exemple 1 : Madame F. reoit un terrain par succession. Elle y fait construire une maison. Les travaux sont rgls au moyen dun emprunt entirement rembours au moyen des salaires de Madame F. A lpoque de la liquidation, le terrain bti vaut 300 000 euros. Il vaudrait 100 000 euros cette mme date sil tait rest nu. Principe de la rcompense : le terrain est un bien futur, donc un bien propre de Madame F. (article 1405 du code civil). La construction difie sur le terrain est propre par application du mcanisme de laccession (articles 551 et s. et 1406, alina premier, du code civil). Elle a t finance par la communaut, lemprunt ayant t rembours par les salaires de Madame F. (deniers communs - article 1401 du code civil). Madame F. doit ainsi rcompense la communaut, qui sest appauvrie au bnfice de son patrimoine propre (article 1437 du code civil). Montant de la rcompense : ainsi quil a t prcis supra, le remboursement de lemprunt affect lamlioration dun bien est assimil une dpense damlioration. La rcompense se calcule donc selon la rgle du profit subsistant, lequel correspond la valeur de limmeuble au jour de la liquidation, diminue de celle du terrain cette mme date (1re Civ., 6 juin 1990, Bull. 1990, I, no 134), soit : Rcompense = 300 000 - 100 000 = 200 000 euros. Exemple 2 : reprenons le mme cas, ceci prs que le terrain bti a t cd pour 300 000 euros en cours de communaut et le prix de vente remploy, selon les modalits de larticle 1434 du code civil, dans lachat dune maison (cot global : 400 000 euros), la diffrence de prix et les frais ayant t rgls au moyen de fonds hrits par Madame F. A lpoque de la liquidation, cette maison vaut 500 000 euros. Principe de la rcompense : la rcompense due par Madame F. la communaut qui a financ la construction demeure, mais elle va devoir tre rvalue sur le bien subrog au terrain bti initial (mcanisme des chanes de rcompenses - article 1469, alina 3, du code civil). Le terrain bti cd est entirement propre, donc le prix de sa cession lest galement en tant quindemnit remplaant un propre, selon le mcanisme de la subrogation relle automatique (article 1406, alina 2, du code civil). Il a t remploy dans lacquisition dune maison, effectue galement au moyen dautres fonds propres (biens futurs - article 1405 du code civil). Il ny a donc pas lieu rcompense pour le paiement du prix et des frais dacquisition. Montant de la rcompense : elle doit tre calcule au profit subsistant, lequel tait de 200 000 euros lors de lalination du bien amlior (cf. calcul supra). La crance virtuelle de rcompense reprsente donc la moiti (200 000/400 000) de la maison acquise. La rcompense due par Madame F. la communaut correspond donc la moiti de la valeur de la maison au jour de la liquidation de la communaut, soit : 1 Rcompense = 2 C. - Les crances entre poux 1. Principes gnraux Dfinition Ce sont les crances compensant des mouvements de valeurs entre les patrimoines propres des poux, cest--dire dont il est rsult lenrichissement du patrimoine propre de lun des poux et lappauvrissement corrlatif du patrimoine propre de son conjoint. NB : les crances entre poux sont susceptibles ceux soumis au rgime de la sparation de biens. apparaissent le plus souvent. Si les rgles qui les rgimes, certaines spcificits des crances entre (cf. infra, 3). Rgime Au niveau probatoire, pour que soit reconnue une crance entre poux, il faut tablir, dune part, que lun des poux a fourni des fonds propres son conjoint (et donc renverser la prsomption de larticle 1402 du code civil) et, dautre part, que ce dernier les a utiliss au profit de son patrimoine propre. Il en est, notamment, ainsi en cas dutilisation de sommes propres dun poux lamlioration, la conservation ou lacquisition dun bien propre de lautre poux, en cas de paiement de dettes personnelles dun poux par des deniers propres de son conjoint, en prsence dune dette antrieure au mariage, en cas de dette ne dun dlit commis par un conjoint sur lautre, etc. Rglement Les crances entre poux obissent en principe aux rgles de droit commun des crances, pour ce qui est du moment et de lobjet de leur paiement. Elles ne portent donc, normalement, intrt que du jour de la sommation (article 1479, alina premier, du code civil) et sont exigibles ds leur naissance, linverse des rcompenses. Les crances entre poux peuvent donc tre recouvres pendant le mariage, tant que le divorce des poux na pas t prononc par une dcision irrvocable (cf. 1re Civ., 23 janvier 2007, Bull. 2007, I, no 38, et 1re Civ., 22 mai 2007, Bull. 2007, I, no 201). Mais, le plus souvent, cest lors de la liquidation du rgime matrimonial que le rglement de ces crances a lieu. Cest, par ailleurs, la seule possibilit lorsque le divorce a t prononc par une dcision dfinitive, larticle 267 du code civil disposant qu dfaut dun rglement conventionnel par les poux, le juge, en prononant le divorce, ordonne la liquidation et le partage de leurs intrts patrimoniaux (pour une application antrieure la loi du 26 mai 2004 : 1re Civ., 5 fvrier 1993, Bull. 1993, I, no 143). La mthode utilise en pratique pour le rglement des crances entre de concerner tant les poux communs en biens que Cest, cependant, dans le cadre de ce dernier quelles gouvernent sont globalement identiques sous les deux poux en rgime sparatiste seront prcises ci-aprs x 500 000 = 250 000 euros
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poux est la suivante : il est procd la compensation des crances rciproques des poux au sein dun compte dont la balance va faire apparatre un reliquat qui viendra majorer la part de lpoux crancier dans le boni de communaut et minorer celle du conjoint dbiteur. NB : bien quintgres aux oprations de liquidation matrimoniale par commodit, les crances entre poux nentrent en aucun cas dans la masse partageable : tant trangres la communaut (elles ne concernent que les patrimoines propres des poux), elles ne figurent dans lindivision postcommunautaire ni activement ni passivement. Elles ne figurent pas plus dans lindivision existant entre poux spars de biens. 2. Evaluation des crances entre poux (article 1479, alina 2, du code civil) Principe Les crances entre poux sont soumises au droit commun, cest--dire au principe du nominalisme montaire (article 1895 du code civil). Cela signifie que la somme due est gale au montant numrique emprunt au patrimoine crancier, donc la dpense faite. Exception Larticle 1479, alina 2, du code civil renvoie au troisime alina de larticle 1469 du mme code dans les cas prvus par celui-ci et sauf convention contraire. Les intrts de la crance courent alors du jour de la liquidation. Ce texte consacre lvaluation au profit subsistant lorsque la crance a pour origine une dpense damlioration, dacquisition ou de conservation. Quand les fonds propres nont pas t utiliss pour des biens particuliers, la rgle du nominalisme montaire prvaut et la crance sera du montant de la dpense faite (ex. : paiement dune amende pnale par des fonds propres du conjoint). Le renvoi lalina 3 de larticle 1469 du code civil pose un problme dinterprtation : - soit il sagit dune drogation au principe du nominalisme montaire dans les seuls cas prvus par cet alina : lvaluation au profit subsistant nest alors retenue que sil est suprieur la dpense faite ; - soit cest un renvoi maladroit lensemble des dispositions de larticle 1469, auquel cas cest le profit subsistant quil faut toujours retenir en cas damlioration, acquisition ou conservation dun bien. Cette question donne lieu des divergences doctrinales et ne semble pas avoir t clairement tranche en jurisprudence (cf. notamment, dans le cas dun rgime sparatiste, 1re Civ., 24 septembre 2008, Bull. 2008, I, no 213). Calcul du profit subsistant
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Quand elle sapplique, lvaluation au profit subsistant sopre selon les mmes modalits quen matire de rcompenses, sauf pour ce qui concerne le cas, peu courant pour des poux communs en biens, du remboursement de lemprunt contract au profit dun bien propre dun poux par des fonds propres de son conjoint. En effet, il faut dans ce cas tenir compte des intrts de lemprunt rembourss, car seule la communaut doit assumer titre dfinitif les charges usufructuaires. Il convient dappliquer la mthode expose supra concernant le cas de remboursement partiel de lemprunt affrent un bien commun par des fonds propres. NB : cette rgle dvaluation est, contrairement celle dvaluation des rcompenses, suppltive (article 1479, alina 2, du code civil). Les parties peuvent donc y droger par conventions particulires tout moment. 3. Remarques sur les crances entre poux en rgime de sparation de biens Origine des crances entre poux Les crances entre poux, quant leurs causes, ressortissent au droit commun des obligations. Cest pourquoi elles peuvent prendre leur source dans un contrat (prt, vente, mandat, contrat de travail, etc.), un quasi-contrat (gestion daffaire, rptition de lindu, action de in rem verso), un dlit ou un quasi-dlit. Elles peuvent galement avoir pour origine une action rcursoire de lpoux qui a pay la dette de son conjoint (ex. : poux caution de lactivit professionnelle de lautre) - cf. les prcisions donnes infra (D) sur le passif en rgime de sparation de biens. Il existe une importante jurisprudence en la matire, dont lexpos dpasserait le cadre de la prsente mthodologie. Certaines prcisions doivent cependant tre apportes, concernant le cas trs courant de lacquisition effectue par un poux pour le compte de son conjoint, dont la complexit est caractristique des difficults que peut prsenter la liquidation dun rgime de sparation de biens. Acquisition pour le compte du conjoint Il arrive frquemment que lacquisition par un poux dun bien ou de droits indivis soit ralise au moyen de deniers fournis par son conjoint (versement de tout ou partie du prix ou paiement de lemprunt). Il convient de se demander quel titre a eu lieu cette remise dargent : prt, libralit ou rmunration ? - Prt : il y a alors une crance entre poux au bnfice du patrimoine prteur, qui sera value au profit subsistant (ex. : 1re Civ., 11 juin 1991, Bull. 1991, I, no 161) ; - Libralit : si le financement procde dune intention librale, il sagit soit dun don manuel, si les sommes ont t transmises au donataire qui a lui-mme ralis lacquisition, soit dune donation indirecte, si lpoux donateur a rgl directement la dette de prix de son conjoint ou les mensualits du prt (NB : la donation demeure rvocable si elle a t effectue avant le 1er janvier 2005 au regard de lancien article 1096 du code civil, mais ne lest plus si elle est postrieure cette date, en application du nouvel article 1096, alina 2, du code civil), soit dune donation dguise si, dans lacte dacquisition, le prix a t indiqu comme pay par lpoux acqureur alors que les fonds provenaient du conjoint donateur (ex. : 1re Civ., 5 avril 2005,

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Bull. 2005, I, no 167 - rappel : la donation dguise entre poux antrieure au 1er janvier 2005 est nulle au regard de lancien article 1099, alina 2, du code civil, cf. 1re Civ., 9 dcembre 2009, pourvoi no 08-20.570, en cours de publication) ; - Caractre rmunratoire : il est retenu par la jurisprudence lorsque le conjoint bnficiaire du transfert a collabor la profession de lpoux qui a fourni les fonds, dans la mesure o cette activit a excd la contribution normale aux charges du mariage (1re Civ., 24 octobre 1978, Bull. 1978, I, no 316). Le conjoint bnficiaire peut galement faire valoir le caractre indemnitaire du financement par son conjoint lorsque son activit au foyer dpasse nettement la contribution aux charges du mariage (1re Civ., 3 juillet 1996, pourvoi no 94-11.990 - il faut alors caractriser la suractivit mnagre du conjoint). Il peut, enfin, invoquer ses sacrifices professionnels, sil a renonc sa propre carrire pour se consacrer la gestion des ressources du mnage (1re Civ., 20 mai 1981, Bull. 1981, I, no 175). Si le caractre rmunratoire est retenu, aucune crance nest due. Rgime probatoire La dtermination de lintention des poux relve de linterprtation souveraine des juges du fond. Elle peut se rvler trs dlicate au regard de la complexit du droit de la preuve en de telles situations. Il semble, sous rserve de lanalyse attentive dune jurisprudence pour le moins casuistique, quil faille suivre un raisonnement en deux tapes. 1. Il appartient au conjoint qui invoque lexistence dune crance entre poux, et donc rclame lexcution dune obligation, de prouver celle-ci, en application de larticle 1315 du code civil, tant prcis que la Cour de cassation considre quil ne suffit pas au demandeur de prouver la remise de fonds pour justifier lobligation de restitution de la somme (1re Civ., 19 octobre 2004, pourvoi no 01-03.812), mais quil faut galement tablir lexistence du contrat de prt (1re Civ., 23 janvier 1996, Bull. 1996, I, no 40), labsence dintention librale du demandeur ntant pas susceptible dtablir elle seule lobligation de restitution de la somme (1re Civ., 19 juin 2008, Bull. 2008, I, no 176). La preuve du contrat de prt pourra, cependant, se faire par tous moyens, compte tenu de ce que lpoux prteur se retrouve habituellement dans limpossibilit morale de se procurer un crit (article 1348, alina premier, du code civil). Lobligation de restitution peut galement rsulter de la preuve dune intention librale (dont lapprciation relve des juges du fond - cf. notamment : 1re Civ., 6 janvier 2004, pourvoi no 01-00.160 - et qui doit, en principe, tre dmontre par celui qui lallgue - cf. 1re Civ., 28 fvrier 1984, Bull. 1984, I, no 78 - mais que la Cour semble parfois prsumer implicitement - cf. 1re Civ., 25 juin 2008, pourvoi no 07-14.638), caractrisant une donation, et de la rvocation concomitante de cette dernire lorsquelle est possible (cf. supra). 2. Si la preuve de lobligation de restitution est rapporte (prt ou donation rvoque), il appartient alors lpoux dbiteur de cette obligation dtablir le paiement de son obligation (article 1315, alina 2, du code civil), et, plus prcisment, le caractre rmunratoire du prt ou la donation teignant une crance antrieure en sens inverse, la preuve pouvant galement en tre apporte par tous moyens (article 1348, alina premier, prcit). NB : un arrt de la Cour de cassation (1re Civ., 17 juin 1997, pourvoi no 95-17.442) a considr que lpoux ayant avanc des fonds son conjoint disposait dune action en restitution de ses avances fonde sur les articles 1479 et 1543 du code civil [], ce qui laisse penser que la simple preuve de la remise des fonds entre poux communs en biens ou spars de biens suffirait tablir l'obligation de restitution. De mme, une dcision rcente (1re Civ., 23 janvier 2007, Bull. 2007, I, no 38) affirme que lpoux ayant financ lacquisition dun immeuble par son conjoint pourra obtenir le rglement dune crance lors de la liquidation du rgime matrimonial, sil prouve avoir financ en tout ou partie lacquisition , sans exiger la preuve de lobligation de restitution. Ces dcisions tmoignent du climat dincertitude qui parat stre install en la matire - et dont la pratique se fait lcho (cf. ltude approfondie dAxel Depondt, La liquidation du rgime de sparation de bien - questions pratiques [seconde partie] , JCP 2009, d. N, I, no 1334). Cela semble pouvoir sexpliquer par la volont de la jurisprudence de compenser les effets de la rigidit du rgime sparatiste ou de la libre rvocabilit des donations entre poux en usant de toutes les techniques juridiques disponibles pour faire uvre dquit. Il est possible que les dcisions venir clarifient le rgime probatoire des crances entre poux en raison, notamment, de la diminution drastique du domaine de la libre rvocabilit des donations entre poux depuis la loi no 2004-439 du 26 mai 2004. Remarques 1. La collaboration dun poux la profession de lautre excdant la contribution normale aux charges du mariage peut galement tre gnratrice dune crance de lpoux collaborateur lencontre de son conjoint, sur le fondement de lenrichissement sans cause (1re Civ., 29 mai 2001, pourvoi no 98-21.991) ; 2. Le conjoint donateur peut avoir intrt tablir lintention librale lorigine du transfert de fonds, sil est antrieur au 1er janvier 2005, pour bnficier de la libre rvocabilit des donations entre poux alors en vigueur. Cest le donataire qui devra alors dmontrer le caractre rmunratoire du transfert. Evaluation Dans le rgime de sparation de biens, les mmes rgles sont applicables lvaluation des crances entre poux, du fait du renvoi larticle 1479 du code civil opr par larticle 1543 du mme code.

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D. - La liquidation et le partage Remarques pralables Application du droit commun Les articles 1476 et 1542 du code civil soumettent le partage de la communaut dissoute et celui des biens indivis entre poux spars de biens aprs divorce, pour tout ce qui concerne leurs formes, le maintien de lindivision et lattribution prfrentielle (celle-ci ntant, cependant, jamais de droit), la licitation des biens, les effets du partage, la garantie et les soultes, toutes les rgles qui sont tablies au titre Des successions pour les partages entre cohritiers. La jurisprudence a donn un caractre non limitatif cette numration et donc une porte gnrale au renvoi au rgime de droit commun de lindivision et du partage (1re Civ., 9 novembre 1954, Bull. 1954, I, no 313), auquel il convient de se rfrer pour plus de prcisions, seuls les lments paraissant les plus importants en matire de liquidation matrimoniale tant abords ci-aprs. Liquidations conventionnelles Il convient de rappeler quen application de larticle 265-2 du code civil, les poux peuvent, pendant linstance en divorce, passer toutes conventions pour la liquidation et le partage de leur rgime matrimonial . Les rgles lgales ne sappliquent donc qu dfaut de telles conventions, lesquelles doivent revtir la forme notarie lorsque la liquidation porte sur un bien soumis publicit foncire. NB : la Cour de cassation a rcemment rappel que de telles conventions ne peuvent tre conclues avant lintroduction de linstance en divorce lorsquelles altrent lconomie du rgime matrimonial (1re Civ., 8 avril 2009, Bull. 2009, I, no 80 - en rgime de sparation de biens, cf. supra I, B, 2). Dissolution de la communaut et indivision postcommunautaire Aux termes de larticle 1441 du code civil, la communaut se dissout par la mort de lun des poux, labsence dclare, le divorce, la sparation de corps, la sparation de biens ou le changement de rgime matrimonial. A cette numration lgale, il faut ajouter le cas de lannulation dun mariage reconnu putatif, larticle 201 du code civil disposant que ce mariage produit, nanmoins, ses effets lgard des poux. En cas de survenance de lune de ces causes, le fonctionnement de la communaut cesse automatiquement et nat une indivision postcommunautaire, laquelle est rgie par les articles 815 815-18 du code civil, ou par les articles 1873-1 1873-18 en cas de convention dindivision. Il ne peut y avoir lieu continuation de la communaut, malgr toute convention contraire affirme, en effet, larticle 1442 du code civil. Pour dterminer les masses active et passive de lindivision partager, il faut au pralable fixer la date de dissolution de la communaut et, plus prcisment, la date laquelle le jugement de divorce prend effet dans les rapports entre les poux (1re Civ., 28 janvier 2003, Bull. 2003, I, no 22). Deux cas sont distinguer dans le cadre des dispositions de la loi no 2004-439 du 26 mai 2004 (article 262-1 du code civil) : divorce par consentement mutuel : date de lhomologation de la convention rglant lensemble des consquences du divorce, sauf si celle-ci en dispose autrement ; autres cas de divorce : date de lordonnance de non-conciliation, mais un report la date laquelle les poux ont cess de cohabiter ou de collaborer est possible, la demande de lun des poux. Liquidation-partage de lindivision existant entre poux spars de biens Il est important de rappeler quen rgime de sparation de biens, la liquidation et le rglement des crances entre poux, comme il a t vu, peuvent intervenir antrieurement la dissolution du mariage. Il en est de mme du partage des biens indivis (cf. supra, I, B, 2). La liquidation-partage des intrts patrimoniaux des poux spars de biens ralise la dissolution de leur union ne portera donc que sur les crances entre poux non rgles et leur patrimoine indivis rsiduel. NB : la diffrence de lindivision postcommunautaire, qui prend naissance la dissolution de la communaut, lindivision entre poux spars de biens dbute avec le premier bien indivis acquis par les poux, ft-il acquis avant leur union : la finalit de la liquidation des intrts patrimoniaux des poux tant de clarifier leurs rapports pcuniaires afin de pacifier leurs relations, il apparat logique dy inclure toutes les indivisions existant entre eux qui sont chacune, quelle quen soit lorigine, une source potentielle de conflit. Cette possibilit est, dailleurs, reconnue dune manire gnrale par larticle 839 du code civil. Date dvaluation des biens composant la masse partageable Par un arrt de 1937 (1re Civ., 11 janvier 1937, DH 1937, 101), la Cour de cassation a dcid que les biens partager devaient tre valus au jour du partage, afin de tenir compte de la dprciation montaire. Le partage tant un processus long et complexe, il nest pas possible de prvoir quelle sera la valeur des biens indivis prcisment au jour du partage. Cest pourquoi on retient une date antrieure au partage pour valuer ces biens, mais la plus proche possible de celui-ci (cf. notamment 1re Civ., 20 dcembre 1993, Bull. 1993, I, no 379) : cest la date de la jouissance divise, ainsi dnomme car les notaires avaient pris lhabitude dvaluer les biens indivis la date fixe pour la jouissance spare des fruits des biens indivis. La date de la jouissance divise, dtermine souverainement par les juges du fond (1re Civ., 1er dcembre 1965, Bull. 1965, I, no 671), est donc la fois celle laquelle il faut valuer les biens objets du partage et les crances calcules au profit subsistant, et celle compter de laquelle chaque copartageant a la jouissance exclusive des fruits composant son lot (1re Civ., 29 juin 1977, Bull. 1977, I, no 304). Un arrt rendu par la premire chambre civile le 30 octobre 2006 (Bull. 2006, I, no 446) a rcemment raffirm que la valeur des biens composant la masse partageable doit tre fixe au jour le plus proche du partage, compte tenu des modifications apportes ltat de ces biens pendant la dure de lindivision postcommunautaire. La Cour rappelle par ailleurs que ces rgles dvaluation ne sont pas dordre public, les parties pouvant convenir dune autre date pour valuer

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tout ou partie des biens partager (cf. galement assemble plnire, 22 avril 2005, Bull. 2005, Ass. pln., no 5). Ces principes dgags par la pratique ont t consacrs par le lgislateur dans larticle 829 du code civil, issu de la loi du 23 juin 2006 : En vue de leur rpartition, les biens sont estims leur valeur la date de la jouissance divise telle quelle est fixe par lacte de partage, en tenant compte, sil y a lieu, des charges les grevant. Cette date est la plus proche possible du partage. Cependant, le juge peut fixer la jouissance divise une date plus ancienne si le choix de cette date apparat plus favorable la ralisation de lgalit. NB : par voie de consquence, la dcision qui fixe la valeur dun bien indivis sans fixer la date de la jouissance divise na pas lautorit de la chose juge quant lvaluation du bien (1re Civ., 8 avril 2009, Bull. 2009, I, no 75). Effet dclaratif du partage Par application des rgles de droit commun (article 883 du code civil), le partage intervenant entre poux a un effet dclaratif, cest--dire que les biens placs dans le lot dun poux sont rputs avoir t sa proprit exclusive depuis la naissance de lindivision, cest--dire depuis la dissolution de la communaut dans les rapports entre poux (selon lavis de la doctrine majoritaire), ou depuis lacquisition du bien en rgime de sparation de biens (1re Civ., 5 avril 2005, Bull. 2005, I, no 172). 1. Composition de la masse active En adaptant lnumration de larticle 825 du code civil la liquidation dun rgime matrimonial, lactif de la masse partager se compose comme suit. a) Lactif indivis originel - En rgime de communaut La masse active de lindivision post-communautaire comprend, en premier lieu, tous les biens communs la date de dissolution de la communaut (cf. supra, A). Les biens ayant la nature de propres cette date en sont donc exclus, chacun des poux en effectuant la reprise. NB : les plus-values (cf. 1re Civ., 29 mai 1996, Bull. 1996, I, no 222) ou moins-values affectant lactif indivis originel accroissent lindivision ou sont supportes par elle, nonobstant les ventuelles crances y affrentes (ex. : crance contre un indivisaire pour dgradation des biens indivis, cf. infra). - En rgime de sparation de biens Principe de la sparation et limites Il rsulte de larticle 1536, alina premier, du code civil que lorsque les poux ont stipul dans leur contrat de mariage quils seraient spars de biens, chacun deux conserve ladministration, la jouissance et la libre disposition de ses biens personnels . Le rgime de la sparation de biens se caractrise ainsi par le maintien de la coexistence des deux patrimoines personnels de chaque poux et labsence de masse commune. Chacun des poux demeure, en consquence, seul propritaire des biens constituant son patrimoine, tant de ceux dont il avait la proprit au moment du mariage que de ceux quil a acquis ou qui lui sont advenus en cours dunion, que ce soit titre onreux, gratuit, ou par le mcanisme de laccession. Les gains et salaires des poux leur demeurent personnels, de mme que les fruits et revenus de leurs biens. Cependant, et ainsi que cela a t soulign au dbut de cette tude, limbrication des intrts matriels inhrente la vie conjugale amne inluctablement la cration dun patrimoine indivis plus ou moins tendu. La premire difficult liquidative en prsence dun rgime sparatiste consistera donc discriminer les biens personnels de chaque poux de ceux indivis entre eux, qui constitueront lactif de la masse partager. Rgime probatoire Pour ce faire, larticle 1538 du code civil dicte les rgles de preuve devant tre suivies. Son alina premier dispose quun poux, tant lgard de son conjoint que des tiers, peut prouver par tous les moyens quil a la proprit exclusive dun bien. Les alinas suivants distinguent deux catgories de prsomptions de proprit applicables aux biens des poux en rgime sparatiste : - les prsomptions conventionnelles (alina 2) : nonces au contrat de mariage, elles ont effet lgard des tiers aussi bien que dans les rapports entre poux, sil nen a t autrement convenu. Il sagit de prsomptions simples pouvant tre renverses par la preuve contraire, laquelle peut tre rapporte par tous moyens ; - la prsomption lgale dindivision (alina 3) : les biens sur lesquels aucun des poux ne peut justifier dune proprit exclusive sont rputs leur appartenir indivisment, chacun pour moiti. De mme quen rgime communautaire, la nature personnelle ou indivise dun bien se dtermine au moment de son acquisition. Lorsque lacquisition du bien a donn lieu ltablissement dun crit, le propritaire en sera lpoux mentionn comme acqureur, mme sil ne sest pas acquitt du prix du bien (1re Civ., 9 octobre 1991, Bull. 1991, I, no 260, et, plus rcemment, 1re Civ., 3 dcembre 2002, pourvoi no 00-18.869). Si les poux sont coacqureurs, ils seront propritaires indivis dans la proportion indique lacte (1re Civ., 31 mai 2005, Bull. 2005, I, no 236), et chacun pour moiti, dfaut dune telle indication, par application de la prsomption dindivision. Dautres modes de preuves sont envisageables : facture (1re Civ., 10 mars 1993, Bull. 1993, I, no 107 ; 1re Civ., 14 janvier 2003, pourvoi no 00-16.612), inventaire tabli dans le contrat de mariage (1re Civ., 1er dcembre 1999,
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Bull. 1999, I, no 331), acte tabli entre les poux (1re Civ., 30 juin 1993, Bull. 1993, I, no 239), possession mobilire (la cohabitation des poux peut, cependant, la rendre quivoque : la possession ne sera le plus souvent efficace quen cas dusage exclusif du bien par lun des conjoints - cf. 1re Civ., 11 juin 1991, Bull. 1991, I, no 199 - et il est important de prciser quune jurisprudence, gnralement critique, estime que lapplication de larticle 1538 exclut celle de larticle 2276 du code civil, anciennement 2279 : 1re Civ., 27 novembre 2001, Bull. 2001, I, no 297), tmoignages, etc. Concernant les comptes bancaires, les mmes rgles sont appliquer : les sommes portes lactif dun compte ouvert au nom personnel dun poux sont rputes lui appartenir et celles figurant sur un compte joint ouvert aux noms des deux poux spars de biens sont prsumes leur appartenir en indivision, sauf preuve contraire (1re Civ., 22 juin 2004, Bull. 2004, I, no 179). NB : en labsence de masse commune, les formalits de remploi ou demploi ne peuvent tre exiges dun poux pour dmontrer la proprit dun bien acquis au moyen de fonds personnels ou rsultant de la vente dun bien personnel. b) Les biens subrogs aux biens indivis Principe Depuis la loi no 2006-728 du 23 juin 2006, il est expressment prvu, larticle 815-10, alina premier, du code civil, que sont de plein droit indivis, par leffet de la subrogation relle, les crances et indemnits qui remplacent des biens indivis, ainsi que les biens acquis, avec le consentement de lensemble des indivisaires, en emploi ou remploi des biens indivis . Il y a l une transposition de la rgle de larticle 1406 du code civil concernant les patrimoines propres des poux. Il faut souligner que la jurisprudence avait depuis longtemps appliqu le principe de la subrogation relle lindivision (Ch. runies, 5 dcembre 1907, DP 1908, I, 113, et plus rcemment : 1re Civ., 6 novembre 1967, Bull. 1967, I, no 322 ; 1re Civ., 9 janvier 1979, Bull. 1979, I, no 13 ; 1re Civ., 31 mars 1992, Bull. 1992, I, no 96, etc.). Au visa des textes antrieurs la rforme de 2006, elle a rcemment rappel que, si la composition du patrimoine de la communaut se dtermine la date laquelle le jugement de divorce prend effet dans les rapports entre poux, le partage ne peut porter que sur les biens qui figurent dans lindivision et quen consquence, les modifications qui se produisent dans les lments constitutifs de celle-ci, de laccord de tous les condivisaires, profitent et nuisent ceux-ci. Aussi, sous rserve des cas de faute de lindivisaire ou de remploi du prix, du consentement des indivisaires, lacquisition de biens subrogs ce prix, seul le prix dun bien vendu au cours de lindivision doit figurer dans la masse indivise partager (1re Civ., 11 mars 2009, Bull. 2009, I, no 59 ; 1re Civ., 11 mars 2009, pourvoi no 08-13.527), solution toujours dactualit sous lempire de la loi de 2006. Ainsi, au sein de la masse indivise, le prix de vente dun immeuble indivis se substituera celui-ci, limmeuble acquis en remploi du prix de vente se substituera limmeuble initial, le prix de vente de limmeuble acquis en remploi se substituera ce dernier, etc. Limites En application de larticle 815-3 du code civil, le consentement de tous les indivisaires est requis pour effectuer tous actes de disposition autres que la vente de meubles indivis pour payer les dettes et charges de lindivision. Lalination dun bien indivis par un indivisaire seul ne peut, en consquence, tre valable qu concurrence de la quote-part de son auteur ; elle est inopposable aux autres indivisaires pour le surplus (1re Civ., 5 avril 2005, Bull. 2005, I, no 169). Dans un tel cas, pour dterminer la valeur prendre en compte dans la masse partager, il convient de distinguer deux situations : - si les indivisaires dont le consentement tait requis ont demand que la cession leur soit dclare inopposable, il faut faire comme si le bien navait pas t vendu, et donc intgrer la masse indivise la valeur de ce bien au jour du partage (1re Civ., 9 mai 1978, Bull. 1978, I, no 183) ; si, par la suite, le bien est attribu lindivisaire vendeur, la cession sera rtroactivement valide ; dans le cas inverse, elle sera anantie ; - si les condivisaires nont pas demand que la cession leur soit dclare inopposable, cest le prix du bien au moment de lalination quil faut faire figurer dans la masse partager (1re Civ., 21 juin 1983, Bull. 1983, I, no 178). NB : la loi no 2009-526 du 12 mai 2009 a introduit dans le code civil un article 815-5-1 permettant, dans son premier alina, au tribunal de grande instance dautoriser lalination dun bien indivis la demande de lun ou des indivisaires titulaires dau moins deux tiers des droits indivis, suivant les conditions et modalits dfinies aux alinas suivants. Sil na t distribu, le prix de vente du bien devrait se retrouver dans la masse partager. c) Les fruits et revenus des biens indivis En application de larticle 815-10, alina 2, du code civil, ils accroissent lindivision jusqu la date de la jouissance divise. Au-del, ils accroissent lattributaire du bien concern. Il sagit l dun temprament leffet dclaratif du partage (de mme que les indemnits qui peuvent tre dues ou par un indivisaire). Ainsi, lindivisaire qui peroit personnellement des fruits indivis en est dbiteur envers lindivision - nonobstant son ventuel droit rmunration en qualit de grant, sur le fondement de larticle 815-12 du code civil (cf. infra). Cest le cas, notamment, de lpoux qui peroit les loyers dun immeuble indivis chus pendant lindivision. Aucune recherche relative aux fruits et revenus nest recevable plus de cinq ans aprs la date laquelle ils ont t perus ou auraient pu ltre (article 815-10, alina 3). Ce dlai de prescription sapplique entre indivisaires et ne pourra tre invoqu par un tiers. Il commence courir lorsque le jugement passe en force de chose juge (1re Civ., 18 fvrier 1992, Bull. 1992, I, no 52). Si un procs-verbal de difficult est dress dans ce dlai, il interrompt la prescription ds lors quil fait tat de rclamations concernant les fruits et revenus (1re Civ., 10 fvrier 1998, Bull. 1998, I, no 47).

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NB : il faut faire attention ne pas les confondre avec les fruits et revenus des biens propres, lesquels ne sont plus affects la communaut, qui nexiste plus, et accroissent donc aux patrimoines propres des poux. d) Les crances sur les indivisaires Rcompenses Lexcdent des comptes de rcompenses des poux en faveur de la communaut fait partie de la masse active indivise (article 1470, alina premier, du code civil). Indemnits doccupation (article 815-9, alina 2, du code civil) Lindivisaire qui use ou jouit privativement de la chose indivise est, sauf convention contraire, redevable dune indemnit . La Cour de cassation a rcemment dfini la jouissance privative dun bien indivis comme rsultant de limpossibilit de droit ou de fait pour les condivisaires duser de la chose (1re Civ., 8 juillet 2009, Bull. 2009, I, no 160). Le cas le plus courant, dans le cadre dune liquidation de communaut, est celui de loccupation exclusive dun immeuble indivis par lun des poux. Elle donne naissance une indemnit doccupation pour toute la priode concerne au bnfice de lindivision tout entire, et non du conjoint condivisaire. Sil sagit dun bien immobilier, lindemnit est en principe gale la valeur locative du bien sur la priode considre, affecte dun correctif la baisse en raison du caractre prcaire de loccupation. Elle est due pour son montant total et non au prorata des droits de lindivisaire occupant (1re Civ., 4 juin 2007, Bull. 2007, I, no 219), mais si loccupation personnelle du logement indivis par lun des poux est une modalit de la contribution aux charges du mariage de son conjoint ou de lexcution du devoir de secours pendant la procdure, lindemnit nest pas due (cf. article 255 4o du code civil). NB : 1. Cette indemnit est considre comme une varit de revenus de bien indivis et suit, en consquence, le mme rgime juridique (1re Civ., 5 fvrier 1991, Bull. 1991, I, no 53). Cest pour cela quelle est soumise au principe de la prescription quinquennale de larticle 815-10, alina 3, du code civil. 2. La gratuit de la jouissance du logement indivis, qui peut tre dcide dans lordonnance de nonconciliation sur le fondement de larticle 255 4o du code civil, ne vaut que pendant le temps de la procdure. Une indemnit doccupation est de nouveau due compter du jugement de divorce ou de sparation de corps, sauf disposition contraire dans la dcision (1re Civ., 23 janvier 2008, Bull. 2008, I, no 24). Avances en capital sur ses droits un indivisaire (article 815-11, alina 4, du code civil) A concurrence des fonds disponibles, un indivisaire peut demander une avance en capital sur ses droits dans le partage intervenir. En cas de contestation, une telle avance peut tre ordonne par le prsident du tribunal de grande instance. Lindivisaire en doit le rtablissement la masse indivise pour son montant nominal, sauf convention contraire (1re Civ., 1er mars 1988, Bull. 1988, I, no 58). Le nouvel article 267 du code civil prvoit une disposition similaire dans son alina 3, lequel prcise que [le juge aux affaires familiales] peut aussi accorder lun des poux ou aux deux une avance sur sa part de communaut ou de biens indivis . NB : trs souvent en matire matrimoniale, des prlvements sont oprs hors du cadre de larticle 815-11 du code civil sur les liquidits indivises (comptes en banque, placements, produit de la vente de biens indivis, revenus des biens indivis, etc.), notamment pour le paiement de dettes personnelles lun des indivisaires. Il est vident que lgalit entre les indivisaires, qui est lme des partage , serait rompue sil nen tait pas tenu compte au moment du partage. Cest pourquoi il est admis de longue date que le copartageant qui serait en possession dune portion de lindivision en doive le rapport lindivision, en nature ou en valeur (Civ., 8 fvrier 1887, DP 1887, I, 193). Lancien article 829 du code civil prvoyait plus gnralement que chaque cohritier devait faire rapport la masse des sommes dont il tait dbiteur envers celle-ci. Cest ce quon appelle le rapport des dettes, qui sapplique toute indivision et qui se traduit, dans la pratique notariale, par la notion de rtablissement. Elle peut tre dfinie comme lopration comptable qui consiste, dans une liquidation ou un partage, lorsque lun des condivisaires a prlev des sommes indivises, les lui faire restituer la masse partageable. Le rtablissement se prsente comme une crance de la masse indivise contre le copartageant qui figure lactif partageable. Les droits de ce dernier dans la masse seront concomitamment diminus dautant. Depuis lentre en vigueur de la loi no 2006-728 du 23 juin 2006, le rapport des dettes est rgi par les articles 864 et suivants du code civil. Indemnits pour dgradation des biens indivis (article 815-13, alina 2, du code civil) Lindivisaire rpond des dgradations et dtriorations des biens indivis survenues de son fait, ayant diminu la valeur de ces biens. Lindemnit parat, selon lopinion majoritaire, devoir tre value au jour du partage, en fonction de la consistance des biens avant leur dtrioration ou leur dgradation. 2. Composition de la masse passive a) Le passif commun la dissolution de la communaut Dettes dfinitivement communes Le passif de lindivision postcommunautaire se compose titre principal des dettes nes pendant la communaut et incombant celle-ci au titre de la contribution la dette, et donc titre dfinitif. Les poux ntant pas tenus dattendre le partage pour procder lapurement du passif dfinitif de la communaut, seules les dettes non encore rgles la liquidation figureront au passif de la masse partager. NB : il est important de rappeler que le droit de poursuite des cranciers nest pas corrl la charge dfinitive de la dette entre les poux, ce qui explique la distinction fondamentale qui doit tre opre entre la question de lobligation la dette (aussi appele passif provisoire), qui vise dterminer les masses de biens devant rpondre de la dette lgard des cranciers - autrement dit, lassiette de leur gage - de celle de la contribution la dette (aussi appele passif dfinitif), dont la finalit est de rpartir titre dfinitif les dettes

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entre les masses de biens, cest--dire de dterminer la masse qui doit supporter la dette au final. Au moment des oprations liquidatives, cest logiquement la question de la contribution la dette qui importe, celle de lobligation la dette concernant principalement le fonctionnement de la communaut ou de lindivision postcommunautaire. Elle peut, cependant, intresser indirectement la liquidation de la communaut, en ce que la masse de biens qui a support titre provisoire une dette qui ne lui incombait pas titre dfinitif pourra prtendre une rcompense ou une crance contre la masse tenue au titre de la contribution la dette. Ex. : lorsquun passif commun titre dfinitif, devenu indivis la dissolution de la communaut, a t acquitt pendant lindivision postcommunautaire par le patrimoine propre dun poux, ce dernier aura une crance faire valoir contre lindivision, laquelle figurera au passif de celle-ci. Dtermination du passif commun dfinitif De faon synthtique, il est possible de distinguer trois catgories de dettes : - les dettes dont les poux taient tenus au jour du mariage et celles grevant les successions ou libralits : elles demeurent personnelles aux poux (article 1410 du code civil) et sont donc exclues du passif commun ; - les dettes mnagres et alimentaires : elles sont communes titre dfinitif (article 1409 du code civil) et doivent figurer au passif commun ; la majorit des auteurs considre que toutes les dettes mnagres sont concernes, cest--dire celles solidaires comme celles exclues de la solidarit par larticle 220 du code civil (dettes manifestement excessives) ; - les autres dettes nes pendant la communaut : elles sont communes, lexception de celles contractes dans lintrt personnel dun poux, caractre dlictuel, ou contractes au mpris des devoirs du mariage (articles 1409, 1416 et 1417 du code civil - pour une application rcente en matire demprunt, cf. 1re Civ., 19 septembre 2007, Bull. 2007, I, no 278). NB : 1. Dune faon gnrale, il est appliqu un principe de corrlation de lactif et du passif : lorsque la nature de la dette ne permet pas de dterminer son caractre propre ou commun titre dfinitif selon les rgles ci-dessus rappeles, cette dette est considre comme commune lorsque lopration dont elle rsulte a profit la communaut ou, inversement, propre lorsque lopration a profit un patrimoine propre. Lattraction communautaire parat devoir jouer pour le passif de la mme faon que pour lactif (article 1402 du code civil) : en effet, la combinaison des articles 1409 et 1416 du code civil permet de prsumer le caractre commun titre dfinitif dune dette, ne cdant que sil est dmontr par un poux que lengagement avait t contract dans lintrt personnel de son conjoint. Ceci explique, notamment, que la dette ne dun cautionnement ou dun emprunt fera partie du passif commun dfinitif, quand bien mme elle aurait t consentie par un seul poux sans laccord exprs de lautre, ds lors quil nest pas tabli que lpoux a souscrit cet engagement dans son intrt personnel (1re Civ. 19 septembre 2007, Bull. 2007, I, no 278). 2. Les dpenses mnagres sont, selon larticle 220 du code civil, celles qui ont pour objet lentretien du mnage ou lducation des enfants, cest--dire les dpenses ayant trait au fonctionnement du foyer, par opposition aux dpenses dinvestissement. La notion de dettes mnagres est plus troite que celle de charges du mariage. Une jurisprudence abondante, qui ne peut tre reprise ici, en dlimite les contours en fonction de lobjet de la dpense. b) Le passif de lindivision Droit commun de lindivision Mme si larticle 815-17 du code civil ne fait allusion quaux crances rsultant de la conservation ou de la gestion des biens indivis (et sur le plan de lobligation, et non de la contribution la dette), il est gnralement admis que toutes les dettes nes du fonctionnement de lindivision (exploitation, entretien, amlioration dun bien indivis, charges affrentes un bien indivis) sont la charge dfinitive de lindivision. Si ces dettes ne sont pas acquittes au moment de la liquidation, elles doivent figurer au passif de la masse partager, pour le montant restant d la date de la jouissance divise. NB : dans le cas courant de loccupation privative dun bien indivis par lun des poux, les impts locaux et les charges de coproprit qui ne sont pas relatives loccupation privative et personnelle de lindivisaire doivent figurer au passif du compte de lindivision et doivent tre supports par les condivisaires proportionnellement leurs droits dans lindivision (1re Civ., 16 avril 2008, Bull. 2008, I, no 122). A linverse, les charges de coproprit concernant, notamment, lentretien courant, leau et le chauffage collectif incombent loccupant (1re Civ., 12 dcembre 2007, Bull. 2007, I, no 385). Prcisions concernant la rpartition du passif en rgime de sparation de biens Il rsulte de larticle 1536, alina 2, du code civil que chacun [des poux] reste seul tenu des dettes nes en sa personne avant ou pendant le mariage, hors le cas de larticle 220 , cest--dire celui des dpenses mnagres. Il existe donc un principe de sparation des passifs des poux, corollaire de celui de sparation des actifs, qui connat, comme celui-ci, des limites. Ainsi, les poux sont solidairement tenus, notamment, des dettes mnagres (cf. supra), du paiement de limpt sur le revenu et de la taxe dhabitation (article 1691 bis, I, du code gnral des impts), et de la rparation des dommages causs par leurs enfants (article 1384, alina 4, du code civil). Il en est de mme lorsquils se sont engags solidairement lgard dun crancier. Les hypothses les plus courantes sont lengagement solidaire des poux vis--vis du prteur lors dune acquisition immobilire, le cautionnement solidaire par un poux des engagements professionnels de son conjoint et la stipulation de solidarit passive entre les poux lors de louverture dun compte joint. Les poux peuvent galement se trouver tenus conjointement dune dette quils ont contracte ensemble ou qui est affrente un bien indivis, en labsence de solidarit lgale ou stipule.

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Le caractre personnel, conjoint ou solidaire de la crance concerne lobligation la dette. Aussi, il faut se garder de faire dune dette conjointe ou solidaire au stade de lobligation un passif indivis au niveau de la contribution, qui seul intresse le liquidateur. Le seul passif indivis demeure celui compos des dettes nes du fonctionnement de lindivision. Simplement, lorsque le patrimoine qui sest acquitt de la dette nest pas celui qui devait la supporter titre dfinitif, une crance entre poux peut tre rclame par lpoux solvens. NB : pour dterminer le contributeur final, il faut distinguer selon quil sagit ou non dune dette affrente aux charges du mariage. 1. La contribution la dette, en ce qui concerne les charges du mariage, seffectue, dfaut de clause contraire dans le contrat de mariage, en proportion des facults respectives des poux (articles 1537 et 214 du code civil). Afin dviter de confronter les conjoints lexigence probatoire de la tenue de comptes rguliers entre eux pour leurs dpenses quotidiennes, procd lourd et quelque peu inlgant, la pratique notariale insre dans les contrats de mariage des clauses prsumant que chacun a fourni au jour le jour sa part contributive aux charges du mariage. La porte de telles clauses, et donc des prsomptions institues, est apprcie souverainement par les juges du fond (pour le caractre irrfragable : 1re Civ., 25 avril 2006, pourvoi no 05-13.459 ; pour le caractre simple : 1re Civ., 3 novembre 2004, pourvoi no 02-13.102). En leur absence, certains auteurs estiment quil est ncessaire de prsumer, sous rserve de la preuve contraire, que les poux ont acquitt leur contribution jour aprs jour, tant parat illusoire la tenue dune comptabilit en la matire. De telles prsomptions ne sauraient jouer au regard du paiement de limpt sur le revenu (sauf y avoir t expressment tendues), lequel constitue la charge directe des revenus personnels dun poux, trangre aux besoins de la vie familiale, et ne figure pas au nombre des charges du mariage auxquelles les deux poux doivent contribuer (1re Civ., 25 juin 2002, Bull. 2002, I, no 173). Chaque poux doit donc y contribuer en fonction des revenus quil a perus. 2. Pour les autres dettes, il faut faire application du principe de corrlation entre lactif et le passif : doit contribuer titre dfinitif la dette la masse qui y tait intresse activement (patrimoines personnels des poux ou indivision). Si la dette nest pas affrente un bien, cest lpoux qui y tait intress qui doit la supporter (ex. : lpoux fautif en cas de dette dorigine dlictuelle). Si les deux poux y taient intresss, ils doivent y contribuer par parts gales. c) Les crances des indivisaires contre lindivision Rcompenses Lexcdent des comptes de rcompenses des poux en leur faveur fait partie de la masse passive indivise. Impenses Il sagit des dpenses faites par un indivisaire en vue de la conservation ou de lamlioration dun bien indivis. Larticle 815-13 du code civil prvoit quil en rsulte une dette de lindivision envers lindivisaire qui doit tre value selon le mcanisme de la dette de valeur, cest--dire selon le profit subsistant (1re Civ., 14 janvier 1997, Bull. 1997, I, no 12). Toutefois, le pouvoir dapprciation du juge est soulign par le texte qui prvoit une apprciation en quit, ce qui signifie que lon peut retenir la dpense faite si elle est suprieure au profit subsistant (1re Civ., 28 octobre 2003, pourvoi no 01-10.070), ou minorer le remboursement dune dpense exagre. NB : les remboursements demprunts effectus par un poux au cours de lindivision postcommunautaire constituent des dpenses ncessaires la conservation de limmeuble et donnent lieu indemnit, sur le fondement de larticle 815-13 du code civil (1re Civ., 7 juin 2006, Bull. 2006, I, no 284). Rglement dun passif indivis par un indivisaire Lorsque lun des poux sacquitte, dans lintrt de lindivision et sur ses fonds personnels, dune dpense autre que lie la conservation ou lamlioration dun bien indivis, il dispose dune crance contre lindivision qui peut tre fonde, dfaut dhabilitation lgale, conventionnelle ou judiciaire : - sur lexistence dun mandat tacite, lorsque la dpense rsulte de ladministration dun bien indivis dont lpoux solvens a pris la gestion au su et au vu de son conjoint et sans opposition de ce dernier (article 815-3, dernier alina, du code civil) ; - dfaut, sur la gestion daffaire (articles 815-4, alina 2, et 1372 du code civil) ou, subsidiairement, sur lenrichissement sans cause. La rmunration de lindivisaire grant Aux termes de larticle 815-12 du code civil, si lindivisaire qui gre un ou plusieurs biens indivis est redevable des produits nets de sa gestion, il a droit la rmunration de son activit dans les conditions fixes lamiable ou, dfaut, par dcision de justice. Comptes dindivision Le principe de lentre en compte des crances rciproques que se doivent mutuellement lindivision et les condivisaires et de ses effets est dbattu. Il est gnralement admis, en rfrence une dcision de la Cour de cassation (1re Civ., 5 juin 1973, Bull. 1973, I, no 197), que, si entre en compte de la crance il y a, celle-ci est facultative, lindivisaire crancier ayant la possibilit den rclamer le paiement immdiat. Cependant, la pratique notariale tablit gnralement un compte dindivision au nom de chaque poux comprenant lensemble des crances et dettes de chacun lgard de lindivision ( lexception notable des rcompenses, qui bnficient dun rgime propre), dont seul le reliquat vient accrotre ou rduire lindivision postcommunautaire et, corrlativement, rduire ou accrotre les droits de lpoux dans la masse partager.
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Si la question a son importance pendant le fonctionnement de lindivision, en raison de linfluence que lentre en compte peut avoir sur le rgime de la crance, il revient mathmatiquement au mme, au stade de la liquidation, de faire figurer chaque crance ou dette de lindivisaire au passif ou lactif de lindivision que dy reporter la balance de son compte dindivision. 3. Actif net Aprs avoir tabli les masses active et passive de lindivision, il convient den faire la balance - cest--dire de retrancher de la valeur de la masse active celle de la masse passive - pour obtenir lactif net de communaut, galement appel boni de communaut, ou lactif net indivis en rgime sparatiste. NB : la situation ici envisage est celle dun actif net bnficiaire. Si tel nest pas le cas, il convient de liquider et de partager sparment les masses active et passive (pour un exemple de liquidation en prsence dune communaut dficitaire, cf. Abdou Pene, Mthodologie des liquidations-partages, Litec, collection pratique notariale, 1re d., 2005, illustration pratique no 19, p. 56 et s.). 4. Droits des parties Communaut Chaque poux a droit la moiti du boni de communaut (article 1475, alina premier, du code civil), majore ou minore de lexcdent de rcompenses dont il est crancier ou dbiteur envers la communaut, ainsi que des sommes dont il est crancier ou dbiteur envers son conjoint et envers lindivision. Exemple de schma liquidatif : Masse active : - maison - meubles meublants - liquidits - fonds de commerce - excdent du compte de rcompenses de Monsieur en faveur de la communaut
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300 000 25 000 250 000 150 000 75 000 800 000

Soit un total de Masse passive : - reliquat de prt sur la maison - dettes du fonds de commerce - excdent du compte de rcompenses au profit de Madame Soit un total de Balance : - actif indivis - passif indivis Soit un actif net de Dont moiti pour chaque poux est de Droits des parties : - Monsieur part de communaut rcompense due Soit des droits slevant

100 000 50 000 50 000 200 000

800 000 200 000 600 000 300 000

300 000 75 000 225 000

- Madame part de communaut rcompense en sa faveur Soit des droits slevant 300 000 50 000 350 000

NB : il existe une faon simple de vrifier si lon sest tromp ou non ce stade : il faut comparer le total des droits des parties et du passif d aux tiers avec lactif brut rellement partag, cest--dire sans les rcompenses ou rtablissements. Ainsi pour lexemple ci-dessus :

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Droits des parties et passif d aux tiers : - droits de Monsieur - droits de Madame - reliquat de prt sur la maison - dettes du fonds de commerce Soit un total de Actif brut rellement partag : - maison - meubles meublants - liquidits - fonds de commerce Soit un total de Sparation de biens Sauf disposition contraire, la masse indivise appartient chaque poux pour moiti (article 1538, alina 3, du code civil). Chacun aura donc droit la moiti de lactif net indivis, major ou minor des sommes dont il est crancier ou dbiteur envers son conjoint ou envers lindivision. NB : pour un exemple de schma liquidatif, cf. III, B. 5. Attributions Lorsque la composition de la masse partager et les droits des parties ont t dtermins, il reste composer des lots et procder leur attribution. Alors sera ralis le partage de lindivision, cest--dire la substitution aux droits indivis des parties sur lensemble de la masse indivise dune pluralit de droits privatifs sur des biens dtermins. Si les biens attribus un poux dpassent ses droits dans la masse, il devra une soulte son conjoint. Exemples dattributions : Dans lexemple prcdent, les attributions des copartageants pourraient tre ainsi faites : Monsieur : - fonds de commerce - liquidits Soit un total de A charge pour lui de rgler les dettes du fonds de commerce Soit un actif net gal ses droits Madame : - maison - meubles meublants - liquidits Soit un total de A charge pour elle de rgler le reliquat de prt sur la maison Soit un actif net gal ses droits Forme du partage Les modalits de la composition des lots et de leur attribution diffreront notablement selon que le partage se fera lamiable ou judiciairement. a) Le partage amiable Libert des poux Ainsi que cela a dj t prcis, les articles 1476 et 1542 du code civil soumettent le partage de la communaut dissoute et celui de lindivision existant entre poux spars de biens aprs divorce aux rgles tablies au titre Des successions . Parmi celles-ci, larticle 835 du code civil dispose que si tous les 300 000 25 000 125 000 450 000 100 000 350 000 150 000 125 000 275 000 50 000 225 000 350 000 25 000 250 000 150 000 725 000 225 000 350 000 100 000 50 000 725 000

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indivisaires sont prsents et capables, le partage peut intervenir dans la forme et selon les modalits choisies par les parties . Le second alina du mme texte impose simplement aux poux de passer lacte de partage en la forme notarie lorsque lindivision porte sur des biens soumis publicit foncire, autrement dit, lorsque la masse partager comprend des immeubles ou des droits immobiliers (mais, en pratique, lintervention du notaire se rvlera le plus souvent incontournable, compte tenu de la complexit des oprations de partage). Il est ainsi loisible aux poux, comme tous copartageants, de composer librement leurs lots respectifs, la condition quils parviennent sentendre. Ils peuvent procder un partage total, en ne laissant subsister aucune indivision entre eux, ou partiel, en laissant subsister lindivision lgard de certains biens (article 838 du code civil). Une distinction doit, cependant, tre opre entre les divorces contentieux, pour lesquels le partage amiable est une possibilit, et le divorce par consentement mutuel, pour lequel il est de principe. - En cas de divorce contentieux Partage amiable encourag La volont du lgislateur damener les poux un partage amiable se constate tous les stades de la procdure de divorce. Lors de la tentative de conciliation, larticle 252-3, alina premier, du code civil prvoit que lorsque le juge constate que le demandeur maintient sa demande, il incite les poux rgler les consquences du divorce lamiable . Selon le second alina du mme texte, aprs leur avoir demand de prsenter pour laudience de jugement un projet de rglement des effets du divorce, il peut prendre les mesures provisoires prvues larticle 255 du code civil, au nombre desquelles : - la dsignation de tout professionnel qualifi en vue de dresser un inventaire estimatif ou de faire des propositions quant au rglement des intrts pcuniaires des poux ; - la dsignation d un notaire en vue dlaborer un projet de liquidation du rgime matrimonial et de formation des lots partager . De telles mesures sont de nature favoriser le passage un divorce par consentement mutuel, lequel exige une convention rglant les effets du divorce (cf. infra), tout le moins lmergence dun accord des poux quant au rglement de leur rgime matrimonial, que larticle 265-2, alina premier, du code civil autorise expressment, en prvoyant que les poux peuvent, pendant linstance en divorce, passer toutes conventions pour la liquidation et le partage de leur rgime matrimonial . Larticle 1451, alina premier, du code civil prcise que ces conventions, en rgime de communaut, sont suspendues, quant leurs effets, jusquau prononc du divorce (en rgime de sparation de biens, les poux peuvent librement partager leurs biens indivis avant la dissolution de leur union - cf. supra II, D, Remarques pralables, et I, B, 2). La priorit donne par le lgislateur au partage amiable se retrouve encore, dune part, lors du prononc du divorce, larticle 267 du code civil disposant que le juge nordonne la liquidation et le partage des intrts patrimoniaux des poux qu dfaut de rglement conventionnel par ces derniers, et, dautre part, lors des oprations de partage conscutives au divorce, larticle 842 du code civil autorisant les copartageants abandonner les voies judiciaires et poursuivre le partage lamiable si les conditions prvues pour un partage de cette nature sont runies . Office du juge : encourager un rglement amiable des consquences du divorce Le lgislateur ayant entendu encourager le partage amiable, il sensuit que lintervention du juge du divorce doit viser amener autant que possible les poux rgler eux-mmes les consquences pcuniaires du divorce. Les outils dont il dispose pour ce faire ont dj t voqus : - incitation des poux en ce sens lors de la tentative de conciliation (article 252-3, alina premier, du code civil) : le juge aux affaires familiales pourra, par exemple, opportunment attirer lattention des poux sur les difficults inhrentes un partage judiciaire (dlais ; surcot - honoraires des avocats, notaires, experts, frais de licitation, etc. ; maintien de relations dgrades se rpercutant sur les proches - au premier chef, les enfants, etc.) ; - dsignation dun professionnel qualifi (article 255-9 du code civil) ou dun notaire (article 255-10 du code civil), afin danticiper les oprations liquidatives lorsque celles-ci sannoncent complexes. Office du juge dfaut de rglement amiable des consquences du divorce : larticle 267 du code civil A dfaut de rglement conventionnel par les poux de leur rgime matrimonial, le juge ne saurait y suppler : il ne fait quordonner la liquidation et le partage de leurs intrts patrimoniaux en mme temps quil prononce le divorce. Larticle 267 du code civil lui reconnat, toutefois, expressment la possibilit : - de statuer sur les ventuelles demandes de maintien dans lindivision ou dattribution prfrentielle ; - daccorder lun des poux, ou aux deux, une avance sur sa part de communaut ou de biens indivis (ce qui suppose que le juge ait quelque ide de la tournure que prendra la liquidation du rgime matrimonial) ; - de statuer, la demande de lun des poux et la condition que le projet de liquidation du rgime matrimonial tabli par le notaire, pralablement dsign sur le fondement du 10o de larticle 255, contienne des informations suffisantes sur les dsaccords persistant entre les poux. Cette dernire possibilit peut tre considre comme une sorte de partage judiciaire simplifi concomitant au jugement de divorce. Elle suppose que le juge aux affaires familiales dispose dun projet de liquidation complet, cest--dire dans lequel les difficults persistantes faisant obstacle au partage sont identifies de manire exhaustive, de telle sorte quune fois le jugement rendu, le notaire liquidateur puisse assurment tablir lacte constatant le partage.

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NB : il est important de prciser quen prononant le divorce et en ordonnant la liquidation et le partage des intrts patrimoniaux des poux, le juge aux affaires familiales vide sa saisine et ne saurait, en consquence, statuer sans assignation nouvelle sur les contestations subsistant entre les parties. En effet, si la rdaction de larticle 267-1 du code civil issue de la loi no 2004-439 du 26 mai 2004 avait fait natre une controverse sur le fait de savoir si le procs-verbal de difficults du notaire liquidateur, transmis par celui-ci au tribunal en labsence dachvement des oprations de liquidation et de partage dans le dlai dun an aprs le passage en force de chose juge du jugement de divorce, saisissait ou non le tribunal des contestations subsistant entre les parties, la rdaction nouvelle dudit article ne laisse subsister aucune quivoque. Rcrit par la loi no 2009-526 du 12 mai 2009 de simplification et de clarification du droit et dallgement des procdures, il dispose dsormais que les oprations de liquidation et de partage des intrts patrimoniaux des poux se droulent suivant les rgles fixes par le code de procdure civile , truisme apparent nayant de sens quau regard de la ncessit de faire cesser la controverse voque. En effet, larticle 54 du code de procdure civile ne prvoit que quatre modes possibles de saisine du tribunal (la prsentation volontaire des parties devant le juge, lassignation, la requte conjointe et la dclaration au greffe), au nombre desquels napparat pas la transmission par le notaire dun procs-verbal de difficults. Le dcret no 2009-1591 du 17 dcembre 2009 est venu enfoncer le clou . Tout dabord, par le renvoi exprs du nouvel article 1136-1 du code de procdure civile aux rgles de la procdure en matire contentieuse applicable devant le tribunal de grande instance , lequel amne faire application des dispositions gnrales de larticle 750 du mme code, disposant que la demande en justice est forme par assignation ou par remise au greffe dune requte conjointe . Ensuite, en prcisant, dans le nouvel article 1136-2, que les dispositions du code de procdure civile rgissant le partage des successions sont, sous rserve des seules dispositions de larticle 267 du code civil, applicables au partage des intrts patrimoniaux des poux. Ce texte reprend en substance lancien article 1136-3, en supprimant la rfrence larticle 267-1 du code civil. Il sen dduit que la procdure de partage judiciaire des intrts patrimoniaux des poux doit suivre le droit commun du partage, qui est la procdure suivie en matire successorale. La rserve faite de larticle 267 du code civil rappelle simplement que ce texte accorde expressment au juge du divorce des comptences normalement rserves au juge du partage (sur le maintien dans lindivision, lattribution prfrentielle, les avances et les dsaccords persistants), comptences qui ne sauraient perdurer, au regard de la rdaction mme du texte, une fois le divorce prononc. Un dernier argument milite dans le sens de la ncessit dune demande en partage distincte de la demande en divorce : il a t prcis, dans les propos introductifs de cette tude, que les poux sont libres de demeurer en indivision aprs leur divorce, si bon leur semble, et quil ne saurait leur tre impos de partager leur patrimoine indivis. Il est donc ncessaire que le souhait commun ou propre lun deux de sortir de lindivision se manifeste dans les formes prvues par le droit processuel, cest--dire au moyen dune assignation (o dune requte conjointe) en ce sens. - En cas de divorce par consentement mutuel Rglement amiable du rgime matrimonial impos Il rsulte des articles 230 du code civil et 1091 du code de procdure civile (ancien article 1097-2) que, dans le cadre dun divorce par consentement mutuel, la requte comprend peine dirrecevabilit, en annexe, une convention portant rglement complet des effets du divorce et incluant, notamment, un tat liquidatif du rgime matrimonial ou la dclaration quil ny a pas lieu liquidation. Il est rappel que cet tat liquidatif doit tre pass en la forme authentique lorsque la liquidation porte sur des biens soumis publicit foncire. La convention comprendra donc ncessairement un tat liquidatif sur lequel les parties se seront entendues. Dans un souci dexactitude, il faut remarquer que seule la liquidation du rgime matrimonial est exige des poux, pas le partage de la communaut ou de lindivision existant entre eux. Ils demeurent libres de demeurer en indivision si bon leur semble. Il appartiendra au juge, dans une telle situation, dattirer leur attention sur les dangers de ce choix et de leur suggrer, au besoin, dtablir une convention dindivision pour prvenir dventuels conflits futurs, voire de refuser lhomologation si le maintien de lindivision parat trop risqu (bien que cela ne rsulte pas des textes, la doctrine considre cependant que le maintien dans lindivision ne peut concerner que certains biens et implique ncessairement ltablissement dune convention dindivision. La Cour de cassation ne sest pas prononce sur ce point. Quoi quil en soit, il est certain que le maintien de lindivision, en raison de ses nombreux inconvnients pratiques, doit demeurer une situation exceptionnelle). Si les poux souhaitent procder au partage total ou partiel de leurs biens, celui-ci devra figurer dans la convention soumise lhomologation du juge aux affaires familiales, celle-ci devant porter rglement complet des effets du divorce (article 1091 du code de procdure civile). NB : les situations pour lesquelles il ny a pas lieu liquidation ne peuvent qutre rsiduelles : en rgime de communaut, il y a ncessairement une masse commune liquider et, en rgime de sparation de biens, il est difficile dchapper la constitution dun patrimoine indivis, en raison de la prsomption dindivision de larticle 1538, alina 3, du code civil, nonobstant les ventuelles rcompenses ou crances liquider. Au final, labsence de liquidation ne semble envisageable quen prsence dune union brve sous un rgime de sparation de biens qui aurait t appliqu trs strictement par les poux. Il faut, par ailleurs, faire attention ne pas confondre labsence de ncessit de liquider le rgime matrimonial et labsence de biens immobiliers, qui ne dispense que de la forme notarie de ltat liquidatif. Office du juge Dans ce type de divorce, le juge ne doit pas se contenter de vrifier lexistence du consentement des poux, mais sassurer que le consentement des poux est libre et clair (articles 232 du code civil et 1099

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du code de procdure civile). Cela suppose que soit vrifie la rgularit de ltat liquidatif contenu dans la convention et, si ce dernier ne suit pas les rgles lgales prsidant aux liquidations matrimoniales, de sassurer que les poux ont bien conscience de ce quoi ils ont lgalement droit (liquidation classique) et quils renoncent expressment au jeu des rgles lgales au profit de laccord intervenu entre eux pour la liquidation et le partage de leur rgime matrimonial (ainsi que larticle 265-2 du code civil les y autorise pendant linstance en divorce). En effet, un consentement clair suppose ncessairement que les poux aient t informs de leurs droits avant dy renoncer. Lorsque la liquidation propose nest pas conforme aux rgles lgales, il arrive souvent quil sagisse dune liquidation errone, et non dun accord des poux sur le fondement de larticle 265-2 du code civil. b) Le partage judiciaire Sil nentre pas dans le cadre de la prsente mthodologie de prsenter une tude approfondie des rgles gouvernant le partage judiciaire conscutif au divorce (le lecteur pourra opportunment se reporter au dossier consacr au rglement du rgime matrimonial aprs divorce par la revue Actualit juridique Famille 2008, p. 100 et s. ; cf. galement Claude Brenner, Rp. civ. Dalloz, Partage (3o, partage judiciaire) , septembre 2009, no 64 et s., et la circulaire du ministre de la justice no 73-07/C1/5-2/GS portant prsentation de la rforme des successions et des libralits - NOR : JUSC0754177C), quelques prcisions textuelles doivent cependant tre apportes, du fait des nombreuses rformes intervenues en la matire dernirement. Elles seront compltes par lvocation des mcanismes essentiels du nouveau droit commun du partage judiciaire. - Remarques pralables Champ dapplication du partage judiciaire En parfaite cohrence avec larticle 835 du code civil, larticle 840 du mme code prvoit que le partage est fait en justice lorsque lun des indivisaires refuse de consentir au partage amiable ou sil slve des contestations sur la manire dy procder ou de le terminer ou lorsque le partage amiable na pas t autoris ou approuv dans lun des cas prvus aux articles 836 et 837 . Autrement dit, le partage devra emprunter la voie judiciaire lorsque les poux ne parviendront pas sentendre sur le rglement complet de leur rgime matrimonial ou lorsque, lun deux tant incapable majeur, dfaillant, prsum absent ou se trouvant hors dtat de manifester sa volont, les autorisations ou approbations ncessaires pralablement la ralisation dun partage amiable nauront pas t obtenues. Juridiction comptente
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Les demandes en partage formes avant le 1er janvier 2010 demeurent de la comptence exclusive du tribunal de grande instance du lieu de dissolution du rgime matrimonial (transposition de la rgle prvue larticle 841 du code civil), qui est, en gnral, celui du dernier domicile commun des poux. Pour celles formes compter du 1er janvier 2010, il y a lieu dappliquer les dispositions de la loi no 2009-526 du 12 mai 2009 de simplification et de clarification du droit et dallgement des procdures, laquelle a modifi larticle L. 213-3 du code de lorganisation judiciaire, qui dispose dsormais que le juge aux affaires familiales connat [] de la liquidation et du partage des intrts patrimoniaux des poux [] sauf en cas de dcs ou de dclaration dabsence . Il semble donc quil faille dsormais appliquer les critres de comptence territoriale du juge aux affaires familiales (article 1070 du code de procdure civile). Le juge comptent pour liquider le rgime matrimonial aprs divorce devrait ainsi tre celui qui a prononc le divorce, ce qui parat conforme lide de traitement vertical qui a inspir le lgislateur, sauf dmnagement dans un autre ressort depuis la requte initiale en divorce du parent divorc avec lequel rsident habituellement les enfants mineurs ou, en labsence denfants mineurs, de lpoux divorc dfendeur laction en partage. Procdure applicable Les dispositions des articles 267-1 (nouveau), 1476 et 1542 du code civil et de larticle 1136-2 du code de procdure civile conduisent appliquer au partage du rgime matrimonial conscutif au divorce le droit commun du partage tabli pour la matire successorale. Depuis lentre en vigueur de la rforme du partage (issue de la loi no 2006-728 du 23 juin 2006 et du dcret no 2006-1805 du 23 dcembre 2006), applicable aux indivisions non encore partages au 1er janvier 2007, lorsquaucune instance na t introduite avant cette date, la procdure de partage judiciaire est rgie par les articles 816 834 et 840 842 du code civil, et 1359 1378 du code de procdure civile. Le dcret no 2009-1591 du 17 dcembre 2009 (relatif la procdure devant le juge aux affaires familiales en matire de rgimes matrimoniaux et dindivisions) conscutif la loi du 12 mai 2009, modifiant larticle 1136-1 du code de procdure civile, est venu prciser que les demandes relatives la liquidation et au partage des intrts patrimoniaux des poux, relevant de la comptence du juge aux affaires familiales, obissaient aux rgles de la procdure en matire contentieuse applicable devant le tribunal de grande instance (cest--dire que la procdure est crite, introduite par assignation ou requte conjointe, et la reprsentation obligatoire), les dbats et le prononc de la dcision tant publics. - Expos succinct de la procdure de partage judiciaire Assignation Larticle 1360 du code de procdure civile impose, peine dirrecevabilit, que lassignation en partage contienne un descriptif sommaire du patrimoine partager et prcise les intentions du demandeur quant la rpartition des biens, ainsi que les diligences entreprises en vue de parvenir un partage amiable. NB : le procs-verbal de difficults (lorsque les poux ont particip aux oprations de partage amiable sans parvenir sentendre) ou de dfaut (en cas de dfaillance de lun des poux) dress par le notaire pourra, notamment, constituer la preuve de ces diligences.

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Procdure allge Larticle 1364 du code de procdure civile ne prvoit la dsignation des organes de la procdure de partage (le notaire liquidateur et le juge commis) que si la complexit des oprations le justifie . Si tel nest pas le cas, les articles 1361 1363 organisent une sorte de procdure allge : - le tribunal ordonne le partage, sil peut avoir lieu, ou la vente par licitation si tous les poux sont capables et prsents ou reprsents (article 1361, alina premier) ; - lorsque le partage est ordonn, le tribunal peut dsigner un notaire charg de dresser lacte constatant le partage (article 1361, alina 2 : on peut observer que la dsignation du notaire est ici facultative, sauf prsence dun immeuble dans la masse partager, et que sa mission nest pas de procder aux oprations de liquidation-partage, mais simplement de rdiger linstrumentum) ; - un expert peut tre dsign en cours dinstance pour procder lestimation des biens ou proposer la composition des lots rpartir, ce qui suppose que le litige porte sur ces lments (article 1362) ; - sil y a lieu au tirage au sort des lots, celui-ci est ralis devant le notaire commis en application du second alina de larticle 1361 et, dfaut, devant le prsident du tribunal de grande instance ou son dlgu ; si un hritier est dfaillant, le prsident du tribunal de grande instance ou son dlgu peut, doffice, lorsque le tirage au sort a lieu devant lui ou sur transmission du procs-verbal dress par le notaire, dsigner un reprsentant lhritier dfaillant (article 1363). Pour les demandes formes compter du 1er janvier 2010, le juge aux affaires familiales devrait logiquement exercer les fonctions ci-dessus dvolues au tribunal de grande instance ou son prsident. NB : la procdure allge, sans instruction de laffaire hormis la possibilit de recourir lexpertise pour estimer les biens ou composer les lots, parat avoir un champ dapplication des plus restreints. Elle suppose, en effet, tout dabord, quil ny ait pas besoin de procder aux oprations de liquidation, ce qui nest concevable quen prsence de situations extrmement simples ou lorsque la juridiction dispose dj dun projet de liquidation complet (figurant dans un procs-verbal de difficults ou dans lassignation). Elle suppose, ensuite, que les obstacles au partage soient susceptibles dtre levs au moyen des mesures numres par les articles 1361 1363 du code de procdure civile. Autrement dit, cela suppose soit que le litige porte sur lestimation des biens ou la composition les lots, soit que le partage amiable nait pu tre concrtis en raison de la dfaillance de lun des poux qui avait pralablement accept ltat liquidatif tabli par le notaire, soit quun partage judiciaire simplifi (cf. supra) concomitant au divorce nait pu tre men terme, lun des poux refusant de signer lacte de partage aprs le renvoi des parties devant notaire. Bien que cela ne ressorte pas de la lettre de larticle 1361 du code de procdure civile, il est galement possible que le lgislateur ait envisag que la juridiction saisie (tribunal ou juge aux affaires familiales, selon la date de la demande) ait pu, en ordonnant le partage, trancher les litiges subsistants ne ncessitant pas dinvestigations supplmentaires. Procdure complte Si la complexit des oprations le justifie (en ralit, dans la majorit des cas), larticle 1364, alina premier, du code de procdure civile prvoit que le tribunal dsigne un notaire pour procder aux oprations de partage et commet un juge pour surveiller ces oprations . Pour les demandes postrieures au 1er janvier 2010, il semble que le juge aux affaires familiales soit appel exercer les fonctions dvolues tant au tribunal quau juge commis. Il parat superflu, de ce fait, quil se commette lui-mme (raisonnement par analogie avec larticle 802 du code de procdure civile). Dans le dlai dune anne suivant sa dsignation (pouvant tre prolong, par le juge commis, dune anne supplmentaire en raison de la complexit des oprations), le notaire doit avoir dress un tat liquidatif tablissant les comptes entre copartageants, la masse partageable, les droits des parties et la composition des lots rpartir (article 1368). Pour ce faire, il dispose de diverses prrogatives. Aux termes de larticle 1365 du code de procdure civile, il peut convoquer les parties, leur demander la production de tout document utile laccomplissement de sa mission, solliciter du juge commis, auquel il rend compte des difficults rencontres, toute mesure de nature faciliter sa mission (ex. : demande de communication de pice sous astreinte, injonction aux parties, etc.) ou sadjoindre un expert. Il peut galement, en application de larticle 1366 du mme code, demander au juge commis de convoquer les parties ou leurs reprsentants, en sa prsence, pour tenter une conciliation entre elles. Si un acte de partage amiable est tabli, le notaire en informe le juge, qui constate la clture de la procdure (article 1372). Dans le mme temps, le juge commis (ou le juge aux affaires familiales) veille au bon droulement des oprations de partage ralises par le notaire, ainsi quau respect du dlai imparti ce dernier (article 1371, alina premier). Il peut, nous lavons vu, proroger ce dlai (article 1370) et, mme doffice, adresser des injonctions aux parties ou au notaire commis, prononcer des astreintes, procder au remplacement du notaire commis (article 1371, alina 2) et entendre les parties ou leurs reprsentants et le notaire, et tenter une conciliation (article 1373, alina 3). A dfaut daccord entre les parties, le notaire transmet au juge commis un procs-verbal reprenant les dires respectifs des parties ainsi que le projet dtat liquidatif quil a tabli. Le juge commis peut dcider de tenter une ultime conciliation. A dfaut de conciliation, il fait rapport au tribunal des difficults subsistantes rvles par le procs-verbal du notaire et souleves par les parties (la question du maintien de cette formalit pour les demandes en partage postrieures au 1er janvier 2010 se pose de faon identique celle du maintien du rapport du juge de la mise en tat prvu larticle 785 du code de procdure civile lorsque le tribunal sige juge unique ; elle ne semble pas rsolue). Il exerce, le cas chant, la mission de juge de la mise en tat et peut, ce titre, ordonner toute expertise (article 1373). Le tribunal (ou le juge aux affaires familiales) statue alors sur les points de dsaccord. Si ltat liquidatif est conforme la dcision rendue, il lhomologue et

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ordonne, sil y a lieu, le tirage au sort des lots par la mme dcision, soit devant le juge commis (ou lui-mme), soit devant le notaire, commis. Dans le cas contraire, il renvoie les parties devant le notaire pour que celui-ci tablisse lacte constatant le partage qui sera soumis homologation (article 1375). Remarques sur les offices respectifs du juge et du notaire Toutes les questions souleves par la liquidation sont susceptibles dtre rgles devant le notaire, mais la condition expresse quun accord se soit fait jour devant ce dernier : proprement parler, ce nest pas le notaire qui tranche le litige, cest le litige qui se vide devant lui. Cette prcision, pour vidente quelle paraisse, est utile, tant la Cour de cassation est rgulirement amene rappeler quil appartient au juge de trancher les difficults subsistantes et quil ne saurait, sans commettre un dni de justice (article 4 du code civil), dlguer au notaire liquidateur le soin de trancher les contestations souleves par les parties. La Cour la prcis, notamment, propos de lvaluation des biens composant lindivision partager (1re Civ., 8 avril 2009, pourvoi no 08-12.655 ; 1re Civ., 21 octobre 1997, pourvoi no 95-21.549), de lvaluation des crances allgues (1re Civ., 8 avril 2009, pourvoi no 08-13.005) et de lapprciation de la preuve des diverses crances ou rcompenses invoques (1re Civ., 8 juillet 2009, pourvoi no 08-12.704 ; 1re Civ., 30 octobre 2006, pourvoi no 04-19.110 ; 1re Civ., 14 janvier 2003, pourvoi no 00-19.929). NB : 1. Cet expos rapide de la procdure de partage judiciaire laisse de ct de nombreuses questions importantes (modalits de la licitation ou du tirage au sort, conditions de lattribution prfrentielle ou du maintien dans lindivision, effets du partage, publicit du partage, voies de recours, etc.), dont ltude dpasserait le cadre de cette mthodologie. Il tait, cependant, ncessaire den prsenter le schma global afin den faire ressortir les traits saillants, qui appellent quelques remarques quant la logique du nouveau systme. Lun des objectifs centraux des diffrentes rformes intervenues a t de faciliter le partage pour en rduire les dlais. La mthode retenue par le lgislateur a t de favoriser, toutes les tapes du divorce ou de ses suites, la ralisation dun partage amiable. Cette voie doit donc tre encourage et privilgie par les professionnels intervenant tout au long de la procdure, au premier chef desquels le juge et le notaire commis. Les pouvoirs nouveaux reconnus ces professionnels visent permettre de dnouer les blocages faisant obstacle un rglement amiable du rgime matrimonial. Cest pourquoi le nouveau droit du partage manquera son objectif si chacun ninvestit pas pleinement le rle que lui a confi le lgislateur. Ainsi, la russite du systme mis en place sera notamment conditionne : - ltablissement par les notaires de procs-verbaux sriant de faon exhaustive les dsaccords persistant entre les parties et comprenant des liquidations compltes, cest--dire pouvant tre menes terme par la seule rsolution des problmes sris ( dfaut, une dcision judiciaire unique - ce quenvisagent les articles 1374 et 1375 du code de procdure civile - ne permettra pas daboutir lhomologation dun tat liquidatif) ; - la fluidit des changes entre notaire et juge commis, afin que celui-ci puisse contrler efficacement le travail de celui-l, mais galement lui apporter une aide prcieuse par les nombreux outils dont il dispose (injonctions, astreintes, expertise ou tentative de conciliation, notamment) ; - la promotion, par tous les professionnels du droit intervenant auprs des parties, dun esprit dapaisement et de conciliation tous les stades de la procdure. A ce propos, il est important de souligner que la tentative de conciliation prvue dans le nouveau systme ne doit pas tre regarde comme destine faire le simple bilan des divergences des poux. En effet, le procs-verbal du notaire est dj cens y pourvoir. La finalit en est manifestement tout autre : - sollicite par le notaire, elle visera appuyer la position de ce dernier vis--vis des parties ; - organise doffice par le juge, elle cherchera attirer lattention des parties sur les exigences lgales en matire liquidative, notamment probatoires, afin dviter quelles ne senferrent dans des impasses juridiques. Le tout dans le but damener les parties abandonner la voie judiciaire. Lon pourra objecter quagissant de la sorte, le juge quitterait sa neutralit de principe. Ce quoi il peut tre oppos que le juge peut indiquer en toute impartialit aux parties comment la juridiction tranche habituellement telle difficult, celles-ci demeurant libres dadapter leur stratgie judiciaire linformation reue. Il semble que tel ait t le souhait du lgislateur, car on imagine mal ce qui pourrait dcourager une partie de la voie judiciaire (objectif du lgislateur), si ce nest den anticiper le probable chec. Si une telle possibilit ne devait pas tre reconnue au juge commis, la tentative de conciliation ne prsenterait pas une grande utilit. 2. Une srieuse difficult pratique na, semble-t-il, pas t anticipe par la rforme de 2009, qui a confi au juge aux affaires familiales le partage des rgimes matrimoniaux aprs divorce. Cette rforme est une mise en uvre des prconisations du rapport dit Guinchard , dans lequel on peut lire : dans un souci de spcialisation du juge et de traitement vertical des dossiers, il parat pourtant opportun de permettre au juge de connatre de la suite naturelle de la procdure en divorce que sont la liquidation et le partage des intrts patrimoniaux des poux (rapport de la commission sur la rpartition des contentieux prside par Serge Guinchard, LAmbition raisonne dune justice apaise, La Documentation franaise, 2008, p. 225). Il sinfre de ces lignes que lide ayant prsid au transfert de comptence dont a bnfici le juge aux affaires familiales consiste en ce que le mme magistrat connaisse du divorce des poux et de la liquidation de leur rgime matrimonial. Or, cela risque de poser un problme dimpartialit non anecdotique. En effet, le juge du divorce statue communment sur le principe et le montant dune prestation compensatoire. Pour apprcier la disparit cre par la rupture du lien conjugal, laquelle fonde le droit prestation compensatoire, les juges du fond nont, certes, pas tenir compte de la part de communaut devant revenir chacun des poux, sauf circonstances particulires susceptibles daffecter la nature des biens communs partager (2e Civ., 14 janvier 1998, Bull. 1998, II, no 12 ; 1re Civ., 1er juillet 2009, Bull. 2009, I, no 146). Mais, une fois la disparit constate, le juge aux affaires familiales doit, aux termes de larticle 271 du code civil, prendre en

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considration, pour la fixation de la prestation compensatoire, le patrimoine estim ou prvisible des poux, tant en capital quen revenu, aprs la liquidation du rgime matrimonial . Le juge aux affaires familiales est donc trs souvent tenu dapprcier lissue de la liquidation matrimoniale ds le stade du divorce. Si, dans la procdure de partage conscutive au divorce, il se rend compte quil a mal apprci cette liquidation, sera-t-il rellement libre de contredire ses premires analyses ? Ne devrait-il pas, dans cette situation, faire application des dispositions des articles 339 et 341 du code de procdure civile et, ayant prcdemment connu de laffaire comme juge , se dporter au profit dun autre magistrat ? Un moyen dviter cet cueil transparat dans le rapport de la commission Guinchard, o il est relev que le juge [aux affaires familiales] sera dautant plus incit recourir aux moyens dont il dispose dans le cours de la procdure de divorce pour aboutir la liquidation du rgime matrimonial et au partage des intrts patrimoniaux des poux ds le prononc du divorce quil sera comptent pour trancher les conflits qui pourront ensuite survenir dans ces matires . Cest donc clairement procder au partage du rgime matrimonial dans le cadre de la procdure de divorce que se trouve ainsi encourag le juge aux affaires familiales. Au final, faire usage de la procdure de partage judiciaire simplifi concomitant au divorce voque supra pourrait constituer le meilleur outil pour donner sens la rforme et rduire, autant que faire se peut, les difficults que ne manquera pas de susciter sa mise en pratique.

III. - CAS PRATIQUES

Une mthodologie serait incomplte sans lillustration par lexemple de la mise en uvre des rgles exposes. Les deux cas pratiques suivants portent, le premier, sur la liquidation dune communaut lgale, le second, sur celle dun rgime de sparation de biens. A. - Liquidation dun rgime de communaut lgale 1. Enonc du sujet M. Xavier Dupond et Mme Nathalie Lefvre se sont maris le 30 septembre 1982, sans avoir fait prcder leur union dun contrat de mariage. Leur divorce est intervenu suivant jugement en date du 27 novembre 2009, lordonnance de non-conciliation ayant t rendue le 31 janvier 2009. Il ressort du dossier qui vous est confi par les poux que ces derniers ont ralis les oprations suivantes : a) Mme Lefvre - En 1982, elle a recueilli dans la succession de sa mre, dcde la mme anne, un local commercial sis Courbevoie dune valeur de 30 000 euros et une somme de 60 000 euros. Les frais de succession ont t rgls par prlvement sur lactif successoral ; - elle a acquis, fin 1983, en emploi de la somme de 60 000 euros, un appartement Saint-Mand, dans lequel le couple sest install. Le cot global de lacquisition, frais inclus, tait de 80 000 euros. Le reliquat de prix et les frais ont t pays au moyen dun emprunt intgralement rembours pendant la communaut. Le logement tant devenu trop petit pour la famille, les poux Dupond ont dcid de le vendre en 1997, au prix de 200 000 euros, pour en acqurir, la mme anne, un autre plus vaste Vincennes, sans que soient effectues les formalits de remploi. En plus du prix de vente de lappartement de Saint-Mand, les poux ont d souscrire un emprunt pour rgler le reliquat du prix de vente et les frais, soit la somme de 100 000 euros. Cet emprunt a t rembours par Monsieur et Madame Dupond au moyen de leurs revenus respectifs ; - le local commercial a t lou jusquen 1997 - les loyers ayant permis notamment de rembourser le prt affrent lappartement de Saint-Mand -, anne au cours de laquelle il a t vendu pour 150 000 euros. b) M. Dupond - En 2000, il a recueilli dans la succession de son pre : - une proprit Vannes ; - des valeurs mobilires la Socit Gnrale. - Au cours du mariage, M. Dupond, laide de ses revenus, a fait des travaux dans sa proprit de Vannes ; ces travaux se sont levs la somme de 110 000 euros. La maison a une valeur actuelle de 900 000 euros. Sans les travaux, sa valeur naurait t que de 835 000 euros. c) Renseignements divers - Au 31 janvier 2009, le patrimoine des poux tait compos : - du compte personnel de M. Dupond au Crdit Lyonnais, crditeur de 30 000 euros ; - du compte personnel de Mme Lefvre la BNP, crditeur de 35 000 euros ; - de lappartement de Vincennes : 600 000 euros ; - du mobilier le garnissant : 95 000 euros ; - de la proprit de Vannes : 900 000 euros ; - des valeurs mobilires dtenues par la Socit Gnrale : 2 100 000 euros. Les poux devaient, la mme date, une somme de 20 000 euros au Crdit Lyonnais, en remboursement dun crdit la consommation souscrit en 2002 par M. Dupond, avec le consentement de son pouse. Au moment de la liquidation, la valeur des biens est toujours la mme, lexception des valeurs mobilires qui ne valent plus que 1 800 000 euros du fait des alas du march, et des comptes personnels de chacun des poux, qui sont crditeurs, celui de Mme Lefvre de 25 000 euros, celui de M. Dupond de 35 000 euros. Etablir la liquidation de la communaut ayant exist entre les poux Dupond.

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2. Solution a) Observations pralables - Rgime matrimonial Les poux Dupond se sont maris le 30 septembre 1982. Ils nont pas fait prcder leur union dun contrat de mariage. En application de larticle 1400 du code civil, ils sont soumis au rgime de la communaut dacquts, rgi par les rgles dictes aux articles 1401 et suivants du code civil. - Dtermination des biens communs Lappartement de Vincennes a t acquis titre onreux par les poux pendant le mariage, sans formalits demploi ou de remploi. Il sagit donc dun bien commun en sa qualit dacqut (article 1401 du code civil). Le mobilier garnissant cet appartement est rput commun, en application de la prsomption de communaut dicte par larticle 1402 du code civil. Il en est de mme des comptes crditeurs des poux au Crdit Lyonnais et la BNP, faute de preuve apporte du caractre propre chacun des sommes y figurant, ce qui correspond probablement la ralit, les comptes personnels des poux tant gnralement aliments par les revenus de leur travail. - Passif de communaut Mme si le simple consentement de Mme Lefvre au crdit la consommation souscrit par son poux ne suffit pas lui confrer la qualit de codbitrice, lobjet du contrat laisse prsumer quil sagit dune dette contracte pour lentretien du mnage et lducation des enfants, conformment larticle 220 du code civil. En application de larticle 1409 du code civil, la somme de 20 000 euros due au Crdit Lyonnais est donc inscrire au passif de la communaut. - Biens propres Biens propres de M. Dupond : M. Dupond a reu, en cours dunion, de son pre, par succession, une proprit Vannes et un portefeuille de valeurs mobilires dtenues la Socit Gnrale. Ces biens lui sont propres en leur qualit de biens futurs (article 1405, alina premier, du code civil), et ce, mme si la consistance du portefeuille nest pas exactement la mme que celle qui tait la sienne lpoque de la succession. En effet, un portefeuille de valeurs mobilires constitue une universalit de fait (1re Civ., 12 novembre 2008, Bull. 1998, I, no 315), lintrieur de laquelle le mcanisme de la subrogation relle automatique reoit application : en cas de cession de valeurs mobilires contenues dans le portefeuille et dachat concomitant de valeurs nouvelles au moyen du produit de la cession, ces dernires reoivent la mme affectation dans luniversalit que les valeurs quelles remplacent. Elles adoptent ainsi la qualification de biens propres sans que lpoux dtenteur en propre du portefeuille soit soumis aux formalits de remploi. Cependant, en cas de contestation, le caractre direct et immdiat de la substitution des valeurs mobilires acquises en cours dunion en contrepartie de valeurs propres doit pouvoir tre tabli (1re Civ., 19 novembre 2008, pourvoi no 07-17.435). Dans le cas despce, il sera considr que tel est le cas. Biens propres de Mme Lefvre : Le local commercial reu par Mme Lefvre dans la succession de sa mre est un bien propre, quil ait t acquis avant ou aprs son union avec M. Dupond (bien prsent ou bien futur - article 1405, alina premier, du code civil). Les loyers qui en ont t retirs pendant la dure du mariage sont donc des revenus dun bien propre, lesquels sont communs (articles 1401 et 1403 du code civil). Le local ayant t vendu pendant le mariage, il ny aura pas lieu den effectuer la reprise en nature, mais une rcompense pourra tre due pour lencaissement du prix de sa cession par la communaut (cf. infra). La somme de 60 000 euros dont a hrit Mme Lefvre lui est galement propre pour les mmes raisons (bien prsent ou bien futur - article 1405, alina premier, du code civil). Elle a t employe pour acqurir lappartement de Saint-Mand, lequel est donc galement un bien propre de Mme Lefvre (articles 1406, 1434 et 1436 du code civil), car la somme employe est suprieure la contribution de la communaut (emprunt de 20 000 euros rgl au moyen des revenus dun bien propre qui sont communs - article 1401 du code civil), laquelle aura droit rcompense. Il ny aura pas lieu deffectuer la reprise en nature de cet appartement qui a t revendu en 1997, le prix de vente ayant servi lacquisition dun nouveau bien commun, dfaut de respect des formalits de remploi. Mais une rcompense sera due pour lutilisation de fonds propres pour lacquisition de lappartement de Vincennes par la communaut (cf. infra). - Rcompenses Un compte de rcompenses doit tre tabli au nom de chaque poux (article 1468 du code civil). Compte de rcompense de M. Dupond : Rcompenses dues la communaut - en raison des travaux raliss sur la maison de Vannes au moyen de fonds communs Principe de la rcompense : M. Dupond a ralis dans sa maison de Vannes des travaux financs au moyen de ses revenus, lesquels sont communs (article 1401 du code civil). Il a donc t pris sur la communaut une somme dargent pour lamlioration dun bien propre, ce qui gnre un droit rcompense au profit de celle-ci (article 1437 du code civil).

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Montant de la rcompense : le thme ne prcise pas si les travaux raliss sont des travaux damlioration ou de conservation du bien propre. Sil sagit dune dpense damlioration, la rcompense est gale au profit subsistant (combinaison des alinas 1 et 3 de larticle 1469 du code civil), soit 65 000 euros en lespce. Sil sagit dune dpense ncessaire, la rcompense est gale la plus forte des deux sommes que reprsentent le profit subsistant ou la dpense faite (combinaison des alinas 2 et 3 de larticle 1469 du code civil), soit 110 000 euros en lespce. On supposera dans la liquidation venir quil sagissait de dpenses ncessaires la conservation de la proprit de Vannes et que la rcompense est donc gale 110 000 euros. NB : dfaut de prcision du thme, nous supposons que les frais affrents la succession de son pre ont t prlevs sur lactif de succession. Si ces frais avaient t rgls au moyen de deniers communs, la communaut aurait eu droit rcompense (1re Civ., 4 juillet 1995, Bull. 1995, I, no 290). Rcompenses dues par la communaut : nant. Compte de rcompenses de Mme Lefvre : Rcompenses dues la communaut - en raison du paiement par la communaut de lexcdent du prix et des frais dacquisition de lappartement de Saint-Mand Principe de la rcompense : lemprunt de 20 000 euros ayant servi payer le reliquat du prix et les frais dacquisition de lappartement Saint-Mand, qui est un bien propre de Madame (cf. supra), a t rembours au moyen des loyers du local commercial reu en hritage par Mme Lefvre, qui sont des revenus dun bien propre et constituent en consquence des fonds communs (cf. supra). Une rcompense est donc due la communaut (article 1436 du code civil). Montant de la rcompense : le remboursement de lemprunt contract pour financer lacquisition dun immeuble tant assimil une dpense dacquisition, la rcompense doit tre value au profit subsistant. La contribution de la communaut reprsente le quart (20 000/80 000) de lappartement de Saint-Mand. Lors de lalination de celui-ci en 1997, pour un montant de 200 000 euros, le montant rvalu de la rcompense reprsente le quart de cette somme, soit 50 000 euros. Le prix de vente de lappartement de Saint-Mand ayant t remploy dans lacquisition de celui de Vincennes, il convient de rvaluer la rcompense sur ce nouveau bien. Elle reprsente le 1/6e (50 000/300 000) du bien acquis. La rcompense due par Mme Lefvre la communaut pour le paiement de lexcdent du prix et des frais dacquisition de lappartement de Saint-Mand correspond donc 1/6e de la valeur de lappartement de Vincennes au jour de la liquidation de la communaut, soit : 1 Rcompense = 6 Rcompenses dues par la communaut - en raison de l'utilisation du prix de vente de l'appartement de Saint-Mand dans l'acquisition d'un bien commun Principe de la rcompense : le prix de vente de lappartement de Saint-Mand est propre Mme Lefvre, par subrogation relle automatique (article 1406, alina 2, du code civil). Il a t affect sans remploi lacquisition de lappartement de Vincennes, qui est commun (cf. supra). Il en rsulte un droit rcompense de Mme Lefvre contre la communaut, qui a tir profit dun bien propre (article 1433 du code civil). NB : 1. La proprit des biens tant dtermine lors de leur acquisition, lappartement de Saint-Mand tait intgralement un bien propre de Mme Lefvre, nonobstant la rcompense due la communaut pour le paiement de lexcdent de prix et des frais. Les 200 000 euros rsultant de sa cession reprsentent donc en totalit la contribution de Madame lacquisition de lappartement de Vincennes. 2. Par ailleurs, le remboursement de lemprunt affrent lappartement de Vincennes, bien commun, par les revenus des poux, fonds communs, ne gnre aucune rcompense. Montant de la rcompense : en prsence dune dpense dacquisition, la rcompense est gale au profit subsistant (article 1469, alinas 1 et 3, du code civil). La contribution de Mme Lefvre reprsente les deux tiers (200 000/300 000) de lappartement de Vincennes. La rcompense due par la communaut Madame correspond donc aux 2/3 de la valeur de lappartement au jour de la liquidation de la communaut, soit : 2 Rcompense = 3 - en raison de l'encaissement par la communaut du prix de vente du local commercial Principe de la rcompense : les deniers provenant de la vente du local commercial recueilli par Mme Lefvre dans la succession de sa mre ont apparemment t encaisss par la communaut sans quils aient t remploys. Il en rsulte un droit rcompense de Mme Lefvre contre celle-ci, sur le fondement de larticle 1433 du code civil (cf. 1re Civ., 8 fvrier 2005, Bull. 2005, I, no 65 et 66). Montant de la rcompense : elle est gale au nominal de la somme encaisse, soit 150 000 euros, dfaut dutilisation particulire des deniers par la communaut. NB : si les poux avaient utilis les fonds provenant de la vente du local commercial pour rgler le complment du prix dacquisition de lappartement de Vincennes (100 000 euros), il y aurait eu achat dun bien commun x 600 000 = 400 000 euros x 600 000 = 100 000 euros
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(appartement acquis en cours dunion sans formalit demploi ou de remploi) au moyen de fonds propres de Mme Lefvre : 200 000 euros provenant de la vente dun appartement propre (Saint-Mand) et 100 000 euros de celle dun local propre (Courbevoie). La communaut serait alors dbitrice envers Mme Lefvre dune rcompense value, sagissant dune dpense dacquisition, au profit subsistant (articles 1433 et 1469, alinas 1 et 3, du code civil), soit 600 000 euros en lespce (valeur de lappartement de Vincennes au jour de la liquidation). Une rcompense de 50 000 euros serait galement due par la communaut Mme Lefvre, pour lencaissement du reliquat du prix vente du local commercial. - Rtablissement Du fait des prlvements effectus par Mme Lefvre sur son compte bancaire personnel BNP, celui-ci se trouve, au jour de la liquidation, avoir un solde crditeur moindre que celui qui tait le sien la dissolution de la communaut, date laquelle est dtermine la consistance de la communaut. Elle doit donc rtablissement la masse indivise de la diffrence entre les deux valeurs, soit 10 000 euros (35 000 - 25 000). NB : le compte personnel Crdit Lyonnais de M. Dupond, bien que le thme ne le mentionne pas, a probablement t accru par le versement de revenus propres (les salaires et revenus des propres sont personnels depuis la dissolution de la communaut). Le solde crditeur de ce compte ne doit figurer lactif partager que pour sa valeur au jour de la dissolution de la communaut. Ce nest pas une exception la rvaluation de la masse partageable au jour le plus proche du partage, mais une consquence de ce que la composition de lindivision post-communautaire est fixe au jour de la dissolution de la communaut, ce qui signifie, lorsque le bien indivis est une somme dargent, que sa consistance, cest--dire son montant, est fixe cette date. b) Aperu liquidatif I. - Reprises, rcompense et crances entre poux A. - De Madame 1. - Reprises de Madame : nant 2. Compte de rcompenses de Madame a) rcompenses dues Madame par la communaut - Pour lencaissement par la communaut du prix de vente du local commercial
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150 000 400 000

- Pour lutilisation du prix de vente de lappartement de Saint-Mand dans lacquisition de lappartement de Vincennes b) rcompenses dues par Madame la communaut Pour lexcdent du prix et des frais dacquisition de lappartement de Saint-Mand c) balance Soit une balance en faveur de Mme Lefvre de 3. Crances entre poux : nant B. - De Monsieur 1. - Reprises de Monsieur - La proprit de Vannes - Les valeurs mobilires la Socit Gnrale 2. Compte de rcompenses de Monsieur a) rcompenses dues Monsieur par la communaut : nant b) rcompenses dues par Monsieur la communaut - Pour les travaux raliss sur la maison de Vannes c) balance Soit une balance en faveur de la communaut de 3. Crances entre poux : nant II. - LIQUIDATION ET PARTAGE DE LA COMMUNAUT A. - Liquidation de la communaut 1. Masse active - compte personnel de M. Dupond au Crdit Lyonnais

100 000

450 000

110 000 110 000

30 000

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- compte personnel de Mme Lefvre la BNP - appartement de Vincennes - meubles meublants - rtablissement d par Mme Lefvre - excdent du compte de rcompenses de Monsieur en faveur de la communaut Soit un total de 2. Masse passive - reliquat du crdit la consommation - excdent du compte de rcompenses au profit de Mme Lefvre Soit un total de 3. Actif net de communaut - actif indivis - passif indivis Soit un actif net de Dont moiti pour chaque poux est de 4. Droits des parties - M. Dupond part de communaut rcompense due Soit des droits slevant - Mme Lefvre part de communaut rcompense en sa faveur rtablissement d Soit des droits dlevant

25 000 600 000 95 000 10 000 110 000 870 000

20 000 450 000 470 000

870 000 470 000 400 000 200 000

200 000 - 110 000 90 000

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200 000 + 450 000 - 10 000 640 000

Vrification Comparaison du total des droits des parties et du passif d aux tiers avec lactif brut rellement partag, cest--dire sans les rcompenses et rtablissements. - Droits des parties et passif d aux tiers : droits de M. Dupond droits de Mme Lefvre reliquat du crdit la consommation Soit un total de 90 000 640 000 20 000 750 000

- Actif brut rellement partag : compte personnel de M. Dupond au Crdit Lyonnais compte personnel de Mme Lefvre la BNP appartement de Vincennes meubles meublants Soit un total de 30 000 25 000 600 000 95 000 750 000

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B. - Attributions - M. Dupond son compte personnel au Crdit Lyonnais partie des meubles meublants Soit un total gal ses droits 30 000 60 000 90 000

- Mme Lefvre son compte personnel la BNP partie des meubles meublants lappartement de Vincennes Soit un total de A charge pour elle de rgler le crdit la consommation Soit un actif net gal ses droits NB : ces attributions sont proposes titre purement indicatif. B. - Liquidation dun rgime de sparation de biens 1. Enonc du sujet M. Michel Durand et Mme Julie Morin se sont maris le 30 septembre 1982, leur union ayant t prcde dun contrat de mariage aux termes duquel ils ont opt pour le rgime de la sparation de biens. Leur divorce est intervenu suivant jugement en date du 27 novembre 2009, lordonnance de non-conciliation ayant t rendue le 31 janvier 2009. Il ressort du dossier qui vous est confi par les poux que leurs patrimoines sont composs ainsi : a) Biens de Mme Morin :
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25 000 35 000 600 000 660 000 20 000 640 000

Mme Morin tait propritaire, lors du mariage, dun appartement et du mobilier le garnissant, biens quelle possde encore ce jour. Elle est galement propritaire dune automobile et titulaire dun compte bancaire personnel la BNP. b) Biens de M. Durand : M. Durand tait propritaire, lors du mariage, dun fonds de commerce. Il a hrit en cours dunion de limmeuble dans lequel ce fonds est exploit. Il possde toujours ce fonds de commerce et cet immeuble aujourdhui, et est propritaire, par ailleurs, dune automobile, dun compte courant et dun compte de dpt de titres au Crdit Lyonnais. c) Biens indivis : Les poux avaient achet en 1990 un appartement dans le Marais dune valeur de 150 000 euros, quils ont mis en location. Les loyers taient verss sur un compte joint aujourdhui crditeur de 30 000 euros. Les fonds ncessaires lacquisition de ce studio ont t intgralement verss par M. Durand. Lappartement vaut aujourdhui 700 000 euros. Etablir la liquidation du rgime matrimonial ayant exist entre les poux Durand. 2. Solution a) Observations pralables - Patrimoines propres En application de larticle 1538 du code civil, les poux peuvent prouver par tous moyens quils ont la proprit exclusive dun bien. - Concernant les immeubles que possde chaque poux, la preuve de la proprit exclusive est aise apporter, du fait de ltablissement systmatique dun acte notari. - Concernant le fonds de commerce, si la proprit en a t transmise lun des poux par acte notari (de cession de fonds de commerce ou de partage, dans le cadre dune succession), la preuve en sera aise. A dfaut (fonds cr par lpoux exploitant, cession non notarie, prescription acquisitive, etc.), limmatriculation au registre du commerce et des socits de lexploitant du fonds fera prsumer que le fonds est la proprit de celui qui est immatricul, prsomption cdant devant la preuve contraire (Req., 27 fvrier 1945, S. 1946, 1, p. 11). Concernant le mobilier, lpoux qui en est dtenteur peut se prvaloir de larticle 2276 du code civil (nouvelle numrotation de larticle 2279 du code civil, en vigueur au 19 juin 2008) ; cest donc son conjoint de dmontrer que cette possession est prcaire ou quivoque. La Cour de cassation considre, par ailleurs, dune part, quune facture, mme non acquitte, est de nature tablir, sauf preuve contraire, lacquisition

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dun bien par celui au nom duquel elle est tablie, et, dautre part, que la proprit dun bien appartient celui qui la acquis, sans quil y ait lieu davoir gard la faon dont lacquisition a t finance (1re Civ., 10 mars 1993, Bull. 1993, I, no 107). Pour ce qui est des meubles particuliers que sont les automobiles, ltablissement de la carte grise au nom dun poux nemporte quune prsomption de proprit au profit de celui-ci, pouvant tre combattue par la preuve contraire (Paris, 15e ch., 4 fvrier 1982, Juris-Data no 1982-022480). Les fonds ports sur le compte ouvert au nom dun poux sont prsums appartenir cet poux, le conjoint ayant la possibilit dapporter par tous moyens la preuve contraire (1re Civ., 22 juin 2004, Bull. 2004, I, no 179). Pour la rsolution du prsent cas, nous considrerons que la nature des biens personnels de chaque poux nest pas conteste. - Patrimoine indivis Lappartement du Marais acquis pendant la dure du mariage, dfaut de prcision concernant les quotes-parts de chaque poux, est prsum indivis (article 1538, alina 3, du code civil), nonobstant le paiement intgral du prix par M. Durand (1re Civ., 31 mai 2005, Bull. 2005, I, no 236). Les fonds qui sont dposs sur un compte joint sont prsums, sauf preuve contraire, indivis (1re Civ., 22 juin 2004, Bull. 2004, I, no 179). La preuve contraire ne pourrait tre apporte en lespce, le compte joint tant aliment par les loyers de lappartement indivis du Marais, qui sont eux-mmes indivis, les fruits et revenus des biens indivis accroissant lindivision (article 815-10, alina 2, du code civil). - Crance entre poux Principe de la crance : M. Durand a rgl lintgralit du prix de vente et des frais affrents lacquisition de lappartement du Marais. Il y a donc eu enrichissement du patrimoine de lpouse et appauvrissement corrlatif de celui de M. Durand. Ce dernier est donc titulaire dune crance contre Mme Morin. Cependant, si celle-ci la conteste, il appartiendra M. Durand dtablir, en sus du flux financier, la cause de celui-ci, cest--dire : - soit lexistence dun prt, laquelle suffit tablir la crance de restitution ; - soit lintention librale qui a prsid au transfert, et, dans ce dernier cas, M. Durand devra rvoquer la donation pour gnrer lobligation de restitution de son pouse (ce quautorisait larticle 1096 du code civil dans sa rdaction antrieure la loi no 2004-439, toujours applicable aux donations entre poux antrieures au 1er janvier 2005 : 1re Civ., 16 avril 2008, pourvoi no 07-17.117). Dans le cas despce, nous considrerons que le principe de la crance nest pas contest par Mme Morin. - Montant de la crance : en application de larticle 1469, alina 3, du code civil, auquel renvoie larticle 1543, par le truchement de larticle 1479, alina 2, du mme code, en prsence dune dpense dacquisition, la crance de M. Durand est value au profit subsistant, cest--dire la moiti de la valeur actuelle de lappartement, soit 350 000 euros. b) Aperu liquidatif I. - Crances entre poux A. - Crance de Mme Morin contre M. Durand : nant B. - Crance de M. Durand contre Mme Morin - Pour le paiement du prix et des frais dacquisition de lappartement du Marais C. - Balance - Soit une balance en faveur de M. Durand de II. - PARTAGE DES BIENS INDIVIS A. - Liquidation de lindivision 1. Masse active - appartement du Marais - compte joint Soit un total de 2. Masse passive : nant 3. Actif net indivis - actif indivis - passif indivis 730 000 0 700 000 30 000 730 000 350 000 350 000

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Soit un actif net de Dont moiti pour chaque poux est de 4. Droits des parties - M. Durand moiti de lactif net indivis crance en sa faveur Soit des droits slevant - Mme Lefvre moiti de lactif net indivis crance due Soit des droits dlevant Vrification

730 000 365 000

365 000 + 350 000 715 000

365 000 - 350 000 15 000

Comparaison du total des droits des parties et du passif d aux tiers avec lactif brut rellement partag. - Droits des parties et passif d aux tiers : droits de M. Dupond droits de Mme Lefvre Soit un total de - Actif brut rellement partag : appartement du Marais
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715 000 15 000 730 000

700 000 30 000 730 000

compte joint Soit un total de B. - Attributions - M. Durand : appartement du Marais moiti du compte joint Soit un total gal ses droits - Mme Lefvre : moiti du compte joint Soit un total gal ses droits

700 000 15 000 715 000

15 000 15 000

NB : ces attributions sont proposes titre purement indicatif. Toutefois, il semble difficile de faire autrement dans le cas despce.

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Tribunal des conflits

Jurisprudence
Tribunal des conits
No

580

No

581

Sparation des pouvoirs

Comptence judiciaire. - Exclusion. - Cas. - Litige relatif un contrat administratif. - Contrat administratif. Dfinition. - Applications diverses.
Lorsquune personne a t employe par un tablissement public administratif successivement dans le cadre de contrats emploi-solidarit , de contrats emploi-jeune et de contrats administratifs dure dtermine tablis sur le fondement du dcret no 86-83 du 17 janvier 1986 relatif aux agents non titulaires de lEtat, les chefs de demande portant sur les indemnits de licenciement et la requalification des contrats administratifs relvent de la comptence des juridictions de lordre administratif, la juridiction judiciaire tant comptente pour statuer sur les demandes de requalification qui concernent exclusivement les contrats emploi-solidarit ou les contrats emploi-jeune . 23 novembre 2009. N 09-03.733. CA Amiens, 5 mai 2009. M. Martin, Pt. - M. Dal, Rap. - M. Sarcelet, Com. du gouv.
o

Sparation des pouvoirs

Comptence judiciaire. - Exclusion. - Cas. - Litige relatif aux travaux publics. - Travaux publics. - Dfinition. Critres. - Mission de service public. - Porte.
Les travaux de construction dun ouvrage raliss par un district urbain pour le compte dune entreprise prive dans le cadre dune mission de service public tendant promouvoir le dveloppement conomique et lemploi dans la rgion par la promotion des cultures marachres revtent le caractre de travaux publics. Relve ds lors de la comptence des juridictions de lordre administratif laction en rparation des dsordres issus de tels travaux. 23 novembre 2009. No 09-03.727. CA Douai, 19 juin 2006. M. Martin, Pt. - M. Vigouroux, Rap. - M. Sarcelet, Com. du gouv.

47

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II. - TITRES ET SOMMAIRES DARRTS

ARRTS DES CHAMBRES

No

582

Le juge nexcde pas ses pouvoirs alors quil prononce ladjudication de limmeuble dsign au cahier des charges des conditions de vente.

Accident de la circulation
Indemnisation. - Tiers payeur. - Etat. - Recours. Allocation temporaire dinvalidit. - Imputation. - Poste de prjudice personnel du dficit fonctionnel permanent. Conditions. - Versement effectif et pralable de la prestation. - Caractrisation.
Larrt de liquidation, par lequel lEtat assure la concession dfinitive dune allocation temporaire dinvalidit lun de ses agents, qui rend certains les arrrages futurs, tablit le versement effectif et pralable la victime de cette prestation, au sens de larticle 31, alina 3, de la loi du 5 juillet 1985, dans sa rdaction issue de la loi du 21 dcembre 2006, et, justifie, lorsquil est tabli que celle-ci indemnise incontestablement un poste de prjudice personnel, limputation de ces arrrages futurs sur lindemnit rparant le dficit fonctionnel permanent de la victime.

2e Civ. - 19 novembre 2009. IRRECEVABILIT

No 08-70.024. - TGI Toulouse, 15 mai 2008. Mme Foulon, Pt (f.f.). - Mme Bardy, Rap. - M. Maynial, P. Av. Gn. - SCP Bachellier et Potier de la Varde, Me Bouthors, Av. Un commentaire de cette dcision est paru au Recueil Dalloz, no 9, 4 mars 2010, Chronique de la Cour de cassation deuxime chambre civile, no 2, p. 534-535, note Jean-Michel Sommer et Lise Leroy-Gissinger ( Derniers arrts en matire de saisie immobilire nouvelle procdure ). Voir galement la revue Droit et procdures, no 3, mars 2010, Jurisprudence commente, p. 97 99, note Anne Leborgne.

48

No

584

Crim. - 17 novembre 2009. CASSATION

No 09-80.308. - CA Rennes, 5 dcembre 2008. M. Blondet, Pt (f.f.). - Mme Radenne, Rap. - M. Lucazeau, Av. Gn. - SCP Ancel et Couturier-Heller, Me Blanc, Av. Un commentaire de cette dcision est paru dans la revue Responsabilit civile et assurances, n o 1, janvier 2010, commentaire no 9, p. 16 19, note Hubert Groutel ( Imputation des prestations sociales : rente daccident du travail, allocation temporaire dinvalidit ). Voir galement la revue Actualit juridique Pnal, no 2, fvrier 2010, Jurisprudence, p. 80, note Guillaume Royer ( Le caractre certain des arrrages futurs en raison dun arrt de liquidation ), et la revue La Semaine juridique, dition social, no 8, 23 fvrier 2010, Jurisprudence, n o 1086, p. 42-43, note Dominique Asquinazi-Bailleux ( Imputation des arrrages chus et choir dune allocation temporaire dinvalidit ).

Aide juridictionnelle
Demande. - Demande dpose avant lexpiration du dlai pour former opposition prvu par larticle 1416 du code de procdure civile. - Effet.
La demande daide juridictionnelle dpose avant lexpiration du dlai pour former opposition prvu par larticle 1416 du code de procdure civile interrompt ce dlai.

2e Civ. - 19 novembre 2009. CASSATION

No 08-19.364. - TI Chlons-en-Champagne, 27 mars 2007. Mme Foulon, Pt (f.f.). - M. Moussa, Rap. - M. Maynial, P. Av. Gn. - Me Brouchot, Av. Un commentaire de cette dcision est paru au Recueil Dalloz, no 9, 4 mars 2010, Chronique de la Cour de cassation deuxime chambre civile, no 5, p. 536 538, note Jean-Michel Sommer et Lise Leroy-Gissinger ( Aide juridictionnelle : effet interruptif de la demande ). Voir galement la revue Procdures, no 1, janvier 2010, commentaire no 1, p. 9, note Roger Perrot ( Effet interruptif de la demande daide juridictionnelle ), et la revue Droit et procdures, no 3, mars 2010, Jurisprudence commente, p. 88 91, note Ludovic Lauvergnat, et La Semaine juridique, dition gnrale, no 9-10, 1er mars 2010, Chronique droit de la profession davocat, no 270, p. 504 510, spc. no 16, p. 510, note Florence GSell ( Confirmation de leffet interruptif de la demande daide juridictionnelle ).

No

583

Adjudication
Saisie immobilire. - Jugement ne statuant sur aucun incident. - Voies de recours. - Dfaut. - Exceptions. Excs de pouvoir.
Sauf excs de pouvoir, le jugement dadjudication qui ne statue sur aucun incident nest pas susceptible de pourvoi en cassation.

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Arrts des chambres

No

585

Assurance dommages
Recours contre le tiers responsable. - Recours de lassureur. Prescription. - Dlai. - Interruption. - Bnfice. - Limites. Dtermination. Laction du matre de louvrage et celle de lassureur dommages-ouvrage, bien que tendant la mise en uvre dune mme expertise judiciaire relative aux mmes travaux, en vue de la dtermination des dommages subis et des responsabilits encourues, nont pas le mme objet. Pour tre interruptive de prescription, la citation en justice doit tre adresse celui que lon veut empcher de prescrire. Ds lors, lassignation dlivre par lassureur dommages-ouvrage un constructeur nest pas interruptive de prescription au profit du matre de louvrage, qui navait assign en rfr expertise que lassureur dommages-ouvrage.

1o Ds lors quune convention dhonoraires conclue entre un avocat et son client prvoit, titre dhonoraires complmentaires de rsultat, lattribution de biens mobiliers, en lespce, la remise duvres dart dpendant dune succession litigieuse, et que le montant et le recouvrement des honoraires sont contests, lattribution en nature implique que la valeur des objets attribus ait t fixe pralablement la demande forme devant le btonnier. Lorsquaucune valuation pralable des biens nest propose au juge statuant sur la contestation, celui-ci nest pas tenu dordonner une telle valuation. 2o Le juge de lhonoraire apprcie souverainement si les honoraires convenus initialement entre lavocat et son client apparaissent exagrs au regard du service rendu.

2e Civ. - 19 novembre 2009. REJET

No 07-13.268. - CA Paris, 23 mars 2007. Mme Foulon, Pt (f.f.). - Mme Robineau, Rap. - M. Maynial, P. Av. Gn. - SCP Baraduc et Duhamel, SCP Waquet, Farge et Hazan, Av. Un commentaire de cette dcision est paru au Recueil Dalloz, no 43, 10 dcembre 2009, Actualit jurisprudentielle, p. 2870-2871, note Valrie Avena-Robardet ( Avocat : paiement de lhonoraire de rsultat en nature ). Voir galement La Semaine juridique, dition gnrale, no 9-10, 1er mars 2010, Chronique droit de la profession davocat, no 270, p. 504 510, spc. no 10, p. 507-508, note Christophe Jamin ( Une attribution dun objet mobilier corporel titre dhonoraire exige que la valeur de celui-ci ait t fixe pralablement la demande forme devant le btonnier ).

3e Civ. - 18 novembre 2009. CASSATION PARTIELLE

No 08-13.642 et 08-13 673. - CA Bordeaux, 22 janvier 2008. M. Lacabarats, Pt. - Mme Lardet, Rap. - M. Badie, Av. Gn. - Me Blondel, SCP Boulloche, SCP Bor et Salve de Bruneton, Av. Un commentaire de cette dcision est paru dans la Revue de droit immobilier urbanisme construction, no 2, fvrier 2010, Chroniques, p. 111-112, note Philippe Malinvaud ( Garantie de bon fonctionnement : deux ans ). Voir galement La Semaine juridique, dition entreprise et affaires, no 3, 21 janvier 2010, Panorama, no 1041, p. 25.

No

586

No

588

49

Assurance responsabilit
Garantie. - Exclusion. - Renonciation de lassureur. Direction du procs par lassureur. - Exception concernant la nature des risques garantis. - Porte.
Les exceptions auxquelles lassureur est cens renoncer, en application de larticle L. 113-17 du code des assurances, lorsquil prend la direction du procs intent lassur, ne concernent pas la nature des risques garantis. Viole ce texte la cour dappel qui retient que lassureur qui prend la direction du procs intent lassur est cens renoncer lexception tire de la non-garantie, alors que lassureur se prvalait dune exclusion de garantie des dommages causs par les vhicules terrestres moteur, exception qui concerne la nature des risques garantis.

Bail commercial
Prix. - Fixation du loyer du bail renouvel. - Plafonnement. Exceptions. - Locaux construits en vue dune seule utilisation. - Exclusion. - Cas. - Exercice effectif, nonobstant les obstacles matriels constats, de deux activits conomiques distinctes, ni complmentaires ni interdpendantes, et avec des clientles diffrentes.
Une cour dappel qui relve que si limmeuble donn bail avait t construit en vue dune seule utilisation, deux activits distinctes, ni complmentaires ni interdpendantes, et avec des clientles diffrentes, y taient depuis effectivement exerces avec lautorisation expresse du bailleur, nonobstant les obstacles matriels constats, peut en dduire labsence de monovalence des locaux.

2e Civ. - 19 novembre 2009. CASSATION PARTIELLE SANS RENVOI

No 08-19.477. - CA Metz, 29 mai 2008. M. Gillet, Pt. - Mme Nicoltis, Rap. - SCP Vier, Barthlemy et Matuchansky, SCP Clice, Blancpain et Soltner, Av.

3e Civ. - 25 novembre 2009. REJET

No 08-14.189. - CA Paris, 30 janvier 2008. M. Lacabarats, Pt. - Mme Proust, Rap. - M. Petit, Av. Gn. SCP Defrenois et Levis, SCP Bouzidi et Bouhanna, Av. Un commentaire de cette dcision est paru dans la Revue de jurisprudence de droit des affaires, no 2/10, fvrier 2010, dcision no 131, p. 134-135. Voir galement la revue Administrer, no 428, janvier 2010, Sommaires, p. 45, note Danielle LipmanW. Boccara, et no 429, fvrier 2010, Jurisprudence, p. 37 39, note Jehan-Denis Barbier ( Exclusion de la monovalence en cas dactivits conomiques distinctes ), la Revue Lamy droit des affaires, no 45, janvier 2010, Actualits, no 2655, p. 24, note Marina Filiol de Raimond ( Lexercice dactivits distinctes exclut la monovalence ), et la revue Annales des loyers et de la proprit commerciale, rurale et immobilire, no 1, janvier 2010, p. 24 28, note Adeline Cerati-Gauthier ( monovalence et pluralit dactivits ).

No

587

1o Avocat
Honoraires. - Contestation. - Honoraires de rsultat. Paiement. - Attribution en nature. - Conditions. Dtermination. - Porte.

2o Pouvoirs des juges

Apprciation souveraine. - Avocat. - Honoraires. Contestation. - Honoraires de rsultat. - Caractre exagr au regard du service rendu.

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No

589

M. Lacabarats, Pt. - M. Terrier, Rap. - M. Petit, Av. Gn. SCP Defrenois et Levis, SCP Richard, Av. Un commentaire de cette dcision est paru dans la Revue de jurisprudence de droit des affaires, no 2/10, fvrier 2010, dcision no 119, p. 128-129.

1o Bail commercial
Prix. - Fixation du loyer du bail renouvel. - Plafonnement. Exceptions. - Modification notable des obligations respectives des parties. - Possibilit de sen prvaloir. Exclusion. - Cas.

No

591

2o Bail commercial
Prix. - Fixation du loyer du bail renouvel. - Plafonnement. Exceptions. - Modification notable des caractristiques du local considr. - Exclusion. - Cas.
1o Lautorisation de mettre le fonds de commerce exerc dans les lieux lous en location-grance, donne dans le bail expir renouvelant un bail prcdent ne prvoyant pas une telle autorisation, na pas entran de modification notable des obligations des parties pendant lexcution du bail renouveler et le bailleur ne peut donc sen prvaloir pour obtenir la fixation du loyer du bail renouvel la valeur locative. 2o Une cour dappel peut rejeter une demande en dplafonnement du loyer du bail renouvel tire dune modification notable des caractristiques des lieux lous en raison de linstallation dune terrasse par le preneur bail commercial au cours du bail expir, ds lors quelle relve que cette terrasse a t cre sur la voie publique, titre prcaire, et na donc pas concern les lieux lous.

Bail commercial
Renouvellement. - Refus. - Motif. - Motifs graves et lgitimes. - Dfaut. - Effets.
Le bailleur de locaux usage commercial tant toujours en droit de refuser le renouvellement dun bail venu expiration en payant une indemnit dviction, viole larticle L. 145-17 du code de commerce une cour dappel qui dduit de labsence du bien-fond dun refus de renouvellement, oppos par le bailleur la demande du locataire, le renouvellement du bail.

3e Civ. - 25 novembre 2009. CASSATION

No 08-21.029. - CA Paris, 17 septembre 2008. M. Lacabarats, Pt. - M. Terrier, Rap. - M. Petit, Av. Gn. SCP Baraduc et Duhamel, SCP Piwnica et Molini, SCP Waquet, Farge et Hazan, Av. Un commentaire de cette dcision est paru dans la Revue de jurisprudence de droit des affaires, no 2/10, fvrier 2010, dcision no 130, p. 134. Voir galement le Recueil Dalloz, no 44, 24 dcembre 2009, Actualit jurisprudentielle, p. 2931-2932, note Yves Rouquet ( Bail commercial : refus de renouvellement et indemnit dviction ). Voir galement la revue Administrer, no 429, fvrier 2010, Sommaires, p. 41, note Danielle LipmanW. Boccara, et La Semaine juridique, dition entreprise et affaires, no 7, 18 fvrier 2010, Jurisprudence, no 1155, p. 11 14, note Myriam Roussille ( Refus de renouvellement du bail commercial sans offre dindemnit dviction ).

3e Civ. - 25 novembre 2009. REJET

No 08-21.049. - CA Paris, 25 septembre 2008.
50

M. Lacabarats, Pt. - Mme Proust, Rap. - M. Petit, Av. Gn. SCP Piwnica et Molini, SCP Gatineau et Fattaccini, Av. Un commentaire de cette dcision est paru dans la revue Loyers et coproprit, no 2, fvrier 2010, commentaire no 47, p. 26-27, note Emmanuelle Chavance. Voir galement la revue Administrer, no 429, fvrier 2010, Sommaires, p. 44-45, note Andr Guillemain, et la Revue de jurisprudence de droit des affaires, no 3/10, mars 2010, dcision no 223, p. 232-233.

No

592

Bail dhabitation
Bail soumis la loi du 22 juin 1982. - Transfert. Bnficiaires. - Dtermination.
Fait une exacte application de larticle 16 de la loi du 22 juin 1982, sans violer les dispositions de larticle 1751 du code civil ni celles relatives lindivision successorale, dans leur rdaction alors applicable, la cour dappel qui, relevant que deux enfants vivaient avec leur mre, cotitulaire du bail, depuis au moins un an la date de son dcs, survenu en 1984, en dduit que ces enfants taient depuis lors, chacun, de droit, titulaires du bail avec leur pre, dont le droit locatif concurrent, et les conditions de son exercice, nont pu faire obstacle lexistence de leurs droits locatifs propres.

No

590

1o Bail commercial
Prix. - Paiement. - Action en paiement. - Taxe foncire. Prescription quinquennale.

2o Nom
Nom patronymique. - Utilisation comme raison sociale. - Socit commerciale. - Cession avec le fonds de commerce. - Validit. - Conditions. - Dtermination.
1 o Une crance de taxe foncire, ne de lobligation contractuelle du preneur de rembourser au bailleur le montant de la taxe foncire affrente aux locaux lous, tant dtermine annuellement et constituant un accessoire du loyer, une cour dappel en dduit exactement quelle se trouve soumise la prescription quinquennale. 2o Ds lors que la socit locataire de locaux usage commercial a t autorise par les propritaires utiliser leur nom patronymique, ce nom est devenu un lment du fonds de commerce et une cour dappel retient bon droit que la socit peut valablement cder ce nom avec le fonds.

3e Civ. - 25 novembre 2009. REJET

No 08-14.823. - CA Paris, 4 mars 2008. M. Lacabarats, Pt. - Mme Monge, Rap. - M. Petit, Av. Gn. Me Foussard, SCP Piwnica et Molini, Av. Un commentaire de cette dcision est paru dans la revue Loyers et coproprit, no 2, fvrier 2010, commentaire no 39, p. 20-21, note Batrice Vial-Pedroletti ( Transfert du bail en cas de dcs : droit locatif du conjoint survivant et des enfants du locataire dcd ). Voir galement la Revue de jurisprudence de droit des affaires, no 2/10, fvrier 2010, dcision no 133, p. 136-137, et La Semaine juridique, dition social, no 3, 19 janvier 2010, Jurisprudence, no 1013, p. 30 32, note Franois Dumont ( Le licenciement frauduleux emporte nullit de la transaction et restitution des sommes verses ).

3e Civ. - 25 novembre 2009. REJET

No 08-21.384. - CA Paris, 11 septembre 2008.

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Arrts des chambres

No

593

Banque
Responsabilit. - Faute. - Manquement lobligation de mise en garde. - Obligation de mise en garde. Dispense. - Emprunteur averti. - Preuve. - Charge.
Le banquier, auquel il appartient de dmontrer quil a rempli son obligation de mise en garde, est dispens de cette obligation sil tablit que son client a la qualit demprunteur averti. En consquence, cest sans inverser la charge de la preuve et dans lexercice de son pouvoir souverain dapprciation quune cour dappel a retenu quune emprunteuse qui tait employe en qualit dagent dentretien, navait aucune exprience dans la gestion dentreprise et ne disposait daucune comptence pour apprcier elle-mme la pertinence du montage financier et les perspectives davenir de lentreprise de transports routiers de son mari tait une emprunteuse non avertie.

1o Si le crancier, bnficiaire dune sret provisoire, qui, dans le mme temps, se garantit par un cautionnement soblige envers la caution rendre cette sret dfinitive, tel nest pas le cas du crancier bnficiaire dune promesse dhypothque ou de nantissement, ds lors que la constitution de la sret est au seul pouvoir du promettant. En consquence, est lgalement justifie la dcision qui dboute une caution de son action en responsabilit dirige contre une banque, au motif que celle-ci na pas commis de faute en ne faisant pas raliser les promesses dhypothques et de nantissement qui lui avaient t consenties par lemprunteur en mme temps que le cautionnement. 2o Le notaire qui prte son concours ltablissement dun acte dans des conditions crant un lien de dpendance avec un acte antrieur est tenu dappeler lattention des parties sur les stipulations de ce premier acte. Ainsi, viole larticle 1382 du code civil larrt qui exonre de sa responsabilit le notaire rdacteur dun acte de cession de parts emportant transfert de la charge de remboursement dun prt, sans attirer lattention des cessionnaires sur la clause de lacte de prt interdisant la ralisation de biens immobiliers sans laccord de la banque prteuse.

Com. - 17 novembre 2009. CASSATION PARTIELLE

No 08-70.197. - CA Angers, 1er juillet 2008. Mme Favre, Pt. - Mme Guillou, Rap. - Mme Batut, Av. Gn. SCP Bachellier et Potier de la Varde, Me Foussard, Av. Un commentaire de cette dcision est paru dans la Revue de jurisprudence de droit des affaires, no 3/10, mars 2010, dcision no 281, p. 282-283. Voir galement La Semaine juridique, dition entreprise et affaires, no 50, 10 dcembre 2009, Panorama, no 2166, p. 14, et La Semaine juridique, dition gnrale, no 11, 15 mars 2010, doctrine, no 301, p. 550 556, tude Corinne Boismain ( Lobligation de mise en garde du banquier dispensateur de crdit ), spc. no 9, p. 552-553.

1re Civ. - 19 novembre 2009. CASSATION PARTIELLE

No 08-19.173. - CA Aix-en-Provence, 8 aot 2008. M. Bargue, Pt. - M. Gallet, Rap. - M. Mellotte, P. Av. Gn. SCP Thomas-Raquin et Bnabent, SCP Bor et Salve de Bruneton, SCP Vincent et Ohl, Av. Un commentaire de cette dcision est paru au Rpertoire du notariat Defrnois, no 4, 28 fvrier 2010, Jurisprudence, Dcisions commentes, no 39076, p. 458 465, note Stphane Piedelivre ( Conformit de lacte de vente aux stipulations des actes de prt et responsabilit notariale ). Voir galement le Recueil Dalloz, no 9, 4 mars 2010, Chronique de la Cour de cassation premire chambre civile, no 6, p. 529-530, note Claude Creton ( Cautionnement : le crancier auquel le dbiteur a consenti une promesse de sret nengage pas sa responsabilit envers sa caution pour ne pas avoir poursuivi lexcution de cette promesse ), la Revue Lamy droit des affaires, no 45, janvier 2010, Actualits, no 2663, p. 37, note Delphine Chemin-Bomben ( Une promesse dhypothque ou de nantissement noblige pas le crancier envers la caution ), la Revue de jurisprudence de droit des affaires, no 3/10, mars 2010, dcision no 292, p. 291 293, La Semaine juridique, dition entreprise et affaires, no 49, 3 dcembre 2009, Panorama, no 2142, p. 16-17, La Semaine juridique, dition gnrale, no 1-2, 11 janvier 2010, Jurisprudence, no 14, p. 22 24, note Philippe Simler ( Responsabilit de la banque crancire et du notaire envers la caution : deux poids, deux mesures ? ), et no 11, 18 mars 2010, Jurisprudence, no 1251, p. 18 21, note Richard Marty ( Promesse de sret, bnfice de cession dactions et responsabilit en matire de cautionnement ), et la Revue de droit immobilier urbanisme construction, no 3, mars 2010, Chroniques, p. 144-145, note Henri Heugas-Darraspen ( La caution ne peut reprocher au crancier de ne pas avoir rendu effective une simple promesse dhypothque ).

No

594

51

Cassation
Dcisions susceptibles. - Saisie immobilire. Adjudication. - Jugement. - Jugement ne statuant sur aucun incident. - Exclusion.
Le jugement dadjudication qui ne statue sur aucun incident nest pas susceptible de pourvoi en cassation.

2e Civ. - 19 novembre 2009. IRRECEVABILIT

No 08-20.798. - TGI Crteil, 18 septembre 2008. Mme Foulon, Pt (f.f.). - Mme Bardy, Rap. - M. Maynial, P. Av. Gn. - Me Haas, SCP Ancel et Couturier-Heller, SCP Clice, Blancpain et Soltner, Av. Un commentaire de cette dcision est paru dans la revue Droit et procdures, no 3, mars 2010, Jurisprudence commente, p. 97 99, note Anne Leborgne.

No

595

1o Cautionnement
Crancier. - Obligations. - Obligation de rendre dfinitive les sret provisoires dont il bnficie. - Exclusion. - Cas. Promesses de srets dont la constitution est au seul pouvoir du promettant.

No

596

Chose juge
Etendue. - Dtermination. - Porte.
Lautorit de chose juge sattache ce qui a t dcid dans le jugement dadoption. Ds lors, les dispositions relatives au nom de ladopt dun jugement dadoption prononc en 1943 et nayant fait lobjet daucune voie de recours ne pouvaient, en labsence de toute erreur matrielle, tre modifies.

2o Officiers publics ou ministriels

Notaire. - Responsabilit. - Obligation dclairer les parties. - Etendue. - Cas. - Acte crant un lien de dpendance avec un acte antrieur.

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1re Civ. - 25 novembre 2009. CASSATION

No 08-15.247. - CA Dijon, 27 mars 2008. M. Bargue, Pt. - Mme Trapero, Rap. - M. Domingo, Av. Gn. SCP Nicola, de Lanouvelle et Hannotin, Me Le Prado, Av. Un commentaire de cette dcision est paru dans la Revue juridique Personnes et famille, no 2, fvrier 2010, p. 16, note Isabelle Corpart ( Le nom de ladopt ne peut tre modifi quen exerant une voie de recours contre le jugement dadoption ). Voir galement la revue Droit de la famille, no 3, mars 2010, commentaire no 41, p. 35, note Pierre Murat ( La revendication dun nom tronqu par le jugement dadoption : lautorit de chose juge surpasse limmutabilit du nom ).

reprsentants des travailleurs pour des motifs indpendants de leur volont, les travailleurs concerns doivent tre informs pralablement de la date fixe ou propose pour le transfert, du motif du transfert, des consquences juridiques, conomiques et sociales du transfert pour les travailleurs, des mesures envisages lgard des travailleurs na pas t transpos en droit interne, de sorte quil ne peut crer dobligation la charge dun particulier. Doit en consquence tre cass un arrt condamnant une socit payer des dommages-intrts un salari pour non-information sur les modalits et les consquences du transfert de son contrat de travail.

Soc. - 18 novembre 2009. CASSATION

No 08-43.397 et 08-43.398. - CA Paris, 20 mai 2008. Mme Collomp, Pt. - M. Linden, Rap. - M. Aldig, Av. Gn. SCP Clice, Blancpain et Soltner, Av. Un commentaire de cette dcision est paru dans la revue Droit social, no 2, fvrier 2010, Actualit jurisprudentielle, p. 245-246, note Antoine Mazeaud. Voir galement La Semaine juridique, dition social, no 5, 2 fvrier 2010, Jurisprudence, no 1047, p. 43 45, note Patrick Morvan ( Transfert dentreprise et information indviduelle des salaris ).

No

597

Communaut europenne
Cour de justice des Communauts europennes. Question prjudicielle. - Interprtation dun acte pris par les institutions de la Communaut. - Directive 80/987/CEE du 20 octobre 1980. - Article 8 bis.
Il y a lieu de poser la Cour de justice des Communauts europennes la question suivante : Larticle 8 bis de la Directive 80/987/CEE du Conseil, du 20 octobre 1980, concernant le rapprochement des lgislations des Etats membres relatives la protection des travailleurs salaris en cas dinsolvabilit de lemployeur, telle que modifie par la Directive 2002/74/CE du Parlement europen et du Conseil, du 23 septembre 2002, qui prvoit, dans son premier alina, que lorsquune entreprise ayant des activits sur le territoire dau moins deux Etats membres se trouve en tat dinsolvabilit, linstitution comptente pour le paiement des crances impayes des travailleurs est celle de lEtat membre sur le territoire duquel ils exercent ou exeraient habituellement leur travail et, dans son deuxime alina, que ltendue des droits des salaris est dtermine par le droit rgissant linstitution de garantie comptente, doit-il tre interprt comme dsignant linstitution comptente lexclusion de toute autre, ou, compte tenu de la finalit de la Directive, qui est de consolider les droits des travailleurs faisant usage de leur libert de circulation et du premier alina de larticle 9 de cette mme Directive, aux termes duquel elle ne porte pas atteinte la facult des Etats membres dappliquer ou dintroduire des dispositions lgislatives, rglementaires ou administratives plus favorables aux travailleurs salaris, doit-il tre interprt comme ne privant pas le salari du droit de se prvaloir, aux lieu et place de la garantie de cette institution, de celle, plus favorable, de linstitution auprs de laquelle son employeur sassure et cotise en application du droit national ? .

No

599

Compensation
Compensation judiciaire. - Connexit des obligations rciproques. - Effets. - Extinction des crances. - Date. Dtermination.
En prsence de crances rciproques connexes, leffet extinctif de la compensation judiciairement ordonne est rput stre produit au jour de lexigibilit de la premire crance.

52

1re Civ. - 25 novembre 2009. CASSATION PARTIELLE

No 08-19.791. - CA Rennes, 5 juin 2008. M. Bargue, Pt. - Mme Vassallo, Rap. - SCP Bor et Salve de Bruneton, SCP Laugier et Caston, Av. Un commentaire de cette dcision est paru dans la revue La Semaine juridique, dition entreprise et affaires, no 3, 21 janvier 2010, Panorama, no 1042, p. 25.

No

600

Contrat dentreprise
Cot des travaux. - Montant. - Dcompte dfinitif. Effets. - Dtermination.
Encourt la cassation larrt qui, pour accueillir la demande dun matre douvrage en paiement de pnalits de retard prsente contre lentrepreneur, retient que larticle 13.41 du cahier des clauses administratives gnrales (CCAG), auquel les parties avaient convenu de se rfrer pour la construction de louvrage, nimpose pas au matre douvrage de faire figurer peine de dchance les ventuelles pnalits de retard dans le dcompte gnral notifi par le matre duvre lentrepreneur, alors quil rsulte des dispositions susvises du CCAG que lensemble des oprations auxquelles donne lieu lexcution du march est compris dans un dcompte gnral, tabli par le matre duvre, sign par la personne responsable du march et notifi lentrepreneur, dont aucun lment ne peut tre isol et dont seul le solde arrt lors de ltablissement du dcompte dfinitif dtermine les droits et obligations des parties, et que, si lentrepreneur laccepte, ft-ce partiellement, ce dcompte gnral lie dfinitivement les cocontractants pour la partie accepte.

Soc. - 18 novembre 2009. CASSATION PARTIELLE SANS RENVOI, SURSIS STATUER ET RENVOI DEVANT LA COUR DE JUSTICE DES COMMUNAUTS EUROPENNES
No 08-41.512. - CA Douai, 31 janvier 2008. Mme Collomp, Pt. - M. Braud, Rap. - M. Aldig, Av. Gn. SCP Rocheteau et Uzan-Sarano, SCP Gatineau et Fattaccini, Av.

No

598

Communaut europenne
Travail. - Transfert dentreprise. - Directive no 2001/23/CE du 12 mars 2001. - Article 7, alina 6. - Transposition en droit interne. - Dfaut. - Porte.
Larticle 7, alina 6, de la Directive 2001/23/CE du 12 mars 2001, selon lequel Les Etats membres prvoient que, au cas o il ny aurait pas dans une entreprise ou un tablissement de

Bulletin dinformation 1 er mai 2010

Arrts des chambres

3e Civ. - 18 novembre 2009. CASSATION PARTIELLE SANS RENVOI

No 08-13.676. - CA Bordeaux, 31 janvier 2008. M. Lacabarats, Pt. - Mme Lardet, Rap. - M. Badie, Av. Gn. Me Blondel, SCP Bor et Salve de Bruneton, SCP Boulloche, Me Bouthors, SCP Defrenois et Levis, Av. Un commentaire de cette dcision est paru dans la Revue de droit immobilier urbanisme construction, no 2, fvrier 2010, Chroniques, p. 98, note Bernard Boubli ( Le dcompte dfinitif est indivisible ). Voir galement La Semaine juridique, dition entreprise et affaires, no 51-52, 17 dcembre 2009, Panorama, no 2193, p. 28.

M. Bailly, Pt (f.f.). - M. Moignard, Rap. - M. Aldig, Av. Gn. SCP Gatineau et Fattaccini, Me Balat, SCP Didier et Pinet, Av.

No

603

Contrat de travail, formation

Priode dessai. - Dure. - Prolongation. - Conditions. Accord exprs des parties. - Accord du salari. Manifestation de volont claire et non quivoque. Dfaut. - Applications diverses. - Seule apposition de la signature du salari sur un document tabli par lemployeur.
Le renouvellement ou la prolongation de la priode dessai doit rsulter dun accord exprs des parties et exige une manifestation de volont claire et non quivoque du salari, ne pouvant tre dduite de la seule apposition de sa signature sur un document tabli par lemployeur. Doit en consquence tre approuve la cour dappel qui relve que le seul contreseing du salari appos sur la lettre adresse par lemployeur demeurait quivoque et ne manifestait pas clairement son acceptation du renouvellement ou de la prolongation de la priode dessai.

No

601

Contrat dentreprise
Sous-traitant. - Contrat de sous-traitance. - Nullit. Effets. - Dtermination. - Porte.
Le sous-traitant tant bien fond refuser de poursuivre lexcution dun contrat nul pour non-respect des dispositions lgales, lentrepreneur principal ne peut invoquer un prjudice rsultant de ce refus et doit payer au sous-traitant le cot des travaux quil a raliss.

3 Civ. - 18 novembre 2009. REJET

No 08-19.355. - CA Colmar, 31 janvier 2008. M. Lacabarats, Pt. - M. Mas, Rap. - M. Badie, Av. Gn. SCP de Chaisemartin et Courjon, SCP Delvolv, Av. Un commentaire de cette dcision est paru dans la revue Contrats, concurrence, consommation , n o 2, fvrier 2010, commentaire no 37, p. 15 17, note Laurent Leveneur ( Le travail spcifique, critre du contrat dentreprise et de la sous-traitance ). Voir galement la Revue de jurisprudence de droit des affaires, no 3/10, mars 2010, dcision no 240, p. 247-248, et La Semaine juridique, dition entreprise et affaires, no 51-52, 17 dcembre 2009, Panorama, no 2192, p. 28.

Soc. - 25 novembre 2009. REJET

No 08-43.008. - CA Colmar, 27 mai 2008. Mme Collomp, Pt. - M. Rovinski, Rap. - Mme Zientara, Av. Gn. - SCP Boullez, Me Balat, Av. Un commentaire de cette dcision est paru dans la revue La Semaine juridique, dition social, no 5, 2 fvrier 2010, Jurisprudence, no 1041, p. 30 33, note Xavier Carsin ( Conditions du renouvellement de la priode dessai ).

53

No

604

1o Contrat de travail, rupture

Clause de non-concurrence. - Renonciation de lemployeur. - Modalits. - Modalits fixes par le contrat de travail. - Notification. - Date. - Dtermination. Porte.

No

602

Contrat de travail, excution

Employeur. - Modification dans la situation juridique de lemployeur. - Dfinition. - Transfert dune entit conomique autonome conservant son identit. Conditions. - Transfert de moyens dexploitation significatifs et ncessaires la poursuite de lactivit. - Modalits. Dtermination.
Dans le cadre de lapplication des dispositions de larticle L. 1224-1 du code du travail, le transfert des moyens dexploitation ncessaires la poursuite de lactivit peut tre indirect et rsulter de la mise disposition des prestataires successifs, par le donneur dordre, dlments dexploitation significatifs. Doit donc tre approuv larrt qui, ayant constat quun service de restauration constituait une entit conomique autonome au sein dun tablissement de soins et que des moyens en locaux et en matriels ncessaires au fonctionnement du service avaient t mis la disposition des prestataires successifs, en a dduit le transfert dune entit conomique autonome, peu important que dautres matriels ou produits aient t apports par le dernier exploitant.

2o Contrat de travail, rupture

Dmission. - Pravis. - Dure. - Dtermination. - Source. Office du juge.
1o La cour dappel, qui a retenu que lemployeur devait, selon le contrat de travail, librer le salari de la clause de non-concurrence par notification expresse dans les deux semaines suivant le dbut du pravis, et qui a constat qualors que le pravis avait commenc le 14 juin 2004, lemployeur avait post la lettre de renonciation le 22 juin 2004, en a exactement dduit que la notification avait t effectue dans le dlai contractuellement prvu. 2o Selon larticle L. 1237-1 du code du travail, en cas de dmission, lexistence et la dure du pravis sont fixes par la loi, ou par convention ou accord collectif de travail , et en labsence de dispositions lgales, de convention ou accord collectif de travail relatifs au pravis, son existence et sa dure rsultent des usages pratiqus dans la localit et dans la profession . Ds lors, la cour dappel, qui a condamn un salari verser son employeur une somme au titre du troisime mois de pravis en retenant quen labsence de convention collective applicable, il y avait lieu de sen tenir au contrat de travail de lintress qui prvoyait un pravis de trois mois, alors quil lui appartenait de

Soc. - 24 novembre 2009. REJET

No 08-44.148. - CA Nancy, 17 juin 2008.

1 er mai 2010 Bulletin dinformation Arrts des chambres

rechercher sil existait des usages pratiqus dans la localit et dans la profession, sest dtermine par des motifs inoprants et a priv sa dcision de base lgale.

ses offres en fonction de la volont prsume de lintress de les refuser ), et La Semaine juridique, dition gnrale, no 51, 14 dcembre 2009, Jurisprudence, no 567, p. 34.

Soc. - 25 novembre 2009. CASSATION PARTIELLE

No 08-41.219. - CA Limoges, 14 janvier 2008. Mme Collomp, Pt. - M. Ludet, Rap. - M. Lalande, Av. Gn. SCP Lyon-Caen, Fabiani et Thiriez, SCP Clice, Blancpain et Soltner, Av.

No

607

Contrat de travail, rupture

Rsiliation judiciaire. - Demande forme par un tiers. Prononc de la rsiliation par le juge. - Exclusion. Porte.
Pas plus que le juge du principal, le juge des rfrs na pas le pouvoir, la demande dun tiers, dordonner la rsiliation dun contrat de travail ni de prendre une mesure entranant la rupture de celui-ci. Doit en consquence tre cass larrt ordonnant une mesure contraignant lemployeur rompre le contrat de travail conclu avec lun de ses salaris.

No

605

Contrat de travail, rupture

Licenciement. - Cause. - Cause relle et srieuse. - Faute du salari. - Faute grave. - Applications diverses. Dissimulation par un agent de scurit dune condamnation pnale lui interdisant dexercer.
Nencourt pas la cassation le conseil de prudhommes qui, ayant constat quun salari, agent de scurit, avait dissimul pendant plusieurs mois son employeur une condamnation pnale, considre, par application de larticle 6 de la loi no 83869 du 12 juillet 1983 rglementant les activits prives de scurit, que ce manquement aux obligations professionnelles rendait impossible la poursuite du contrat de travail et constituait une faute grave.

Soc. - 18 novembre 2009. CASSATION PARTIELLEMENT SANS RENVOI

No 08-19.419. - CA Rennes, 1er juillet 2008. Mme Collomp, Pt. - M. Linden, Rap. - M. Aldig, Av. Gn. SCP Peignot et Garreau, SCP Gaschignard, Av. Un commentaire de cette dcision est paru dans la revue Droit social, no 1, janvier 2010, Actualit jurisprudentielle, p. 119-120, note Christophe Rad. Voir galement la revue Droit et procdures , n o 2, fvrier 2010, Jurisprudence commente, p. 56 58, note Olivier Salati, et La Semaine juridique, dition social, no 5, 2 fvrier 2010, Jurisprudence, no 1051, p. 49 51, note Alexis Bugada ( Pas de rupture judiciaire dun contrat de travail la demande dun tiers ).

Soc. - 18 novembre 2009. CASSATION PARTIELLE

No 08-41.243. - CPH Chartres, 4 avril 2007.
54

Mme Collomp, Pt. - M. Lebreuil, Rap. - M. Aldig, Av. Gn. SCP Vier, Barthlemy et Matuchansky, Me Ricard, Av.

No

606

No

608

Contrat de travail, rupture

Licenciement conomique. - Reclassement. - Obligation de lemployeur. - Etendue.
La proposition dune modification dun contrat de travail, que le salari peut toujours refuser, ne dispense pas lemployeur de son obligation de reclassement. Viole larticle L. 1233-4 du code du travail la cour dappel qui nonce, pour dcider que le reclassement du salari tait impossible, que si des emplois disponibles de commerciaux taient pourvoir, son reclassement dans lentreprise ne pouvait se faire quaux nouvelles conditions proposs par lemployeur, quil avait refuses, alors que lemployeur tait tenu de proposer au salari dont le licenciement tait envisag tous les emplois disponibles de la mme catgorie ou, dfaut, dune catgorie infrieure, sans pouvoir limiter ses offres en fonction de la volont prsume de lintress de les refuser.

Convention europenne des droits de lhomme

Article 6 1. - Tribunal. - Impartialit. - Dfaut. Caractrisation. - Cas. - Dcision se bornant reproduire sur tous les points en litige les conclusions dappel de la partie laquelle elle donne satisfaction.
Une cour dappel qui se borne reproduire sur tous les points en litige les conclusions dappel de la partie laquelle elle donne satisfaction statue par une apparence de motivation pouvant faire peser un doute lgitime sur limpartialit de la juridiction et viole larticle 6 1 de la Convention de sauvegarde des droits de lhomme et des liberts fondamentales et les articles 455 et 458 du code de procdure civile.

3e Civ. - 18 novembre 2009. CASSATION

No 08-18.029. - CA Rennes, 6 mai 2008. M. Lacabarats, Pt. - Mme Nsi, Rap. - M. Badie, Av. Gn. SCP Tiffreau, Me Bertrand, Me Foussard, SCP Waquet, Farge et Hazan, Av. Un commentaire de cette dcision est paru dans la revue Procdures, no 1, janvier 2010, commentaire no 15, p. 18-19, note Blandine Rolland ( Admission de crances et impartialit de la cour dappel ).

Soc. - 25 novembre 2009. CASSATION PARTIELLE

No 08-42.755. - CA Rennes, 1er avril 2008. Mme Collomp, Pt. - M. Rovinski, Rap. - Mme Zientara, Av. Gn. - SCP Le Bret-Desach, SCP Bor et Salve de Bruneton, Av. Un commentaire de cette dcision est paru dans la Revue de droit du travail, no 2, fvrier 2010, Chroniques, p. 103 105, note Frdric Ga ( Modification du contrat et obligation de reclassement : lune nempche pas lautre ! ). Voir galement La Semaine juridique, dition social, no 3, 19 janvier 2010, Jurisprudence, no 1012, p. 28 30, note Isabelle Beyneix et Jean Rovinski ( Reclassement : lemployeur ne peut limiter

No

609

Convention europenne des droits de lhomme

Article 6 1. - Tribunal. - Impartialit. - Dfaut. Caractrisation. - Cas. - Magistrat ayant sign le bulletin

Bulletin dinformation 1 er mai 2010

Arrts des chambres

dvaluation et statuant ensuite en qualit de magistrat taxateur sur la contestation relative aux moluments de lavou.
Le magistrat de la cour dappel qui a sign le bulletin dvaluation, prvu par larticle 13 du dcret du 30 juillet 1980 fixant le tarif des avous, ne peut ensuite statuer en qualit de magistrat taxateur sur la contestation relative aux moluments de lavou pour cette procdure.

No

612

Elections
Liste lectorale. - Inscription. - Conditions. - Marchands ambulants, forains et nomades.
Selon larticle 10 de la loi no 69-3 du 3 janvier 1969 relative lexercice des activits ambulantes et au rgime applicable aux personnes circulant en France sans domicile ni rsidence fixe, le rattachement une commune dune personne exerant des activits ambulantes ne produit les effets attachs au domicile ou la rsidence, en ce qui concerne linscription sur la liste lectorale, que si lintress le demande. Ds lors, viole ce texte le tribunal dinstance qui retient que lapplication de cette loi exclut celle des dispositions de larticle L. 11 1o du code lectoral.

2e Civ. - 19 novembre 2009. CASSATION

No 08-20.025. - CA Riom, 26 juin 2008. Mme Foulon, Pt (f.f.). - M. Loriferne, Rap. - M. Maynial, P. Av. Gn. - Me Blondel, Av.

No

610

Coproprit
Syndic. - Responsabilit. - Faute. - Anomalie de gestion. Avance de trsorerie.
Constitue une faute le fait pour le syndic dabonder sur ses propres deniers le compte du syndicat des copropritaires.

2e Civ. - 19 novembre 2009. CASSATION

No 09-60.379. - TI Pamiers, 15 mai 2009. M. Gillet, Pt. - Mme Nicoltis, Rap. - M. Lautru, Av. Gn.

No

613

3e Civ. - 18 novembre 2009. REJET

No 08-20.595. - CA Aix-en-Provence, 7 mars 2008. M. Lacabarats, Pt. - M. Rouzet, Rap. - M. Badie, Av. Gn. Me Balat, Me Spinosi, Av. Un commentaire de cette dcision est paru dans la revue Loyers et coproprit, no 2, fvrier 2010, commentaire no 51, p. 30, note Guy Vigneron ( Avances de fonds par le syndic ). Voir galement la Revue des loyers, no 904, fvrier 2010, jurisprudence, p. 83-84, note Laurence Gugan ( Non-remboursement des avances consenties par le syndic ), le Recueil Dalloz, no 43, 10 dcembre 2009, Actualit jurisprudentielle, p. 2865, note Yves Rouquet ( Avance de trsorerie par le syndic : inefficacit du quitus ), et la revue Administrer, no 429, fvrier 2010, Sommaires, p. 57, note Jean-Robert Bouyeure.

Entreprise en difficult (loi du 25 janvier 1985)

Redressement Cranciers. des cranciers. Prjudice li Dtermination. judiciaire. - Priode dobservation. Dclaration des crances. - Liste - Omission frauduleuse par le dbiteur. lextinction de la crance. -

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Le prjudice li lextinction de sa crance, subi par le crancier qui na pas bnfici de lavertissement aux cranciers connus davoir dclarer leur crance par suite de son omission de la liste certifie des cranciers, du fait de la fraude commise par le dbiteur qui a dissimul intentionnellement sa dette, ne correspond pas ncessairement au montant de cette crance. Viole, ds lors, larticle 1382 du code civil la cour dappel qui retient que ce crancier peut demander lquivalent de la totalit de sa crance, alors mme que cette crance chirographaire, si elle avait t dclare, aurait t, en tout ou partie, impaye.

No

611

Divorce, sparation de corps

Divorce pour altration dfinitive du lien conjugal. Prononc du divorce. - Conditions. - Existence dune sparation de deux ans lors de lassignation en divorce. Apprciation souveraine.
Pour prononcer le divorce pour altration dfinitive du lien conjugal sur le fondement de larticle 238, alina premier, du code civil, les juges du fond apprcient souverainement lexistence dune sparation de deux ans lors de lassignation en divorce.

Com. - 17 novembre 2009. CASSATION

No 08-11.198. - CA Orlans, 12 novembre 2007. Mme Favre, Pt. - Mme Orsini, Rap. - Mme Batut, Av. Gn. Me Balat, Me Foussard, Av. Un commentaire de cette dcision est paru au Recueil Dalloz, no 43, 10 dcembre 2009, Actualit jurisprudentielle, p. 28612862, note Alain Lienhard ( Extinction de crance cause par la fraude du dbiteur ). Voir galement la Revue des procdures collectives, n o 1, janvier-fvrier 2010, commentaire n o 14, p. 32-33, note F. et M.N. Legrand ( Quels sont les moyens la disposition du crancier omis volontairement de la liste des cranciers par le dbiteur ? ).

1re Civ. - 25 novembre 2009. REJET

No 08-17.117. - CA Toulouse, 17 avril 2007. M. Bargue, Pt. - Mme Trapero, Rap. - M. Domingo, Av. Gn. SCP Bachellier et Potier de la Varde, SCP Thomas-Raquin et Bnabent, Av. Un commentaire de cette dcision est paru dans la Revue juridique Personnes et famille, no 2, fvrier 2010, p. 22, note Thierry Gar ( Divorce pour altration dfinitive du lien conjugal : la preuve de la sparation de fait peut tre rapporte par tous moyens ).

No

614

Entreprise en difficult (loi du 25 janvier 1985)

Redressement judiciaire. - Priode dobservation. Cranciers. - Dclaration des crances. - Liste des cranciers. - Omission frauduleuse par le dbiteur. - Prjudice li lextinction de la crance. - Dtermination.

1 er mai 2010 Bulletin dinformation Arrts des chambres

Le prjudice li lextinction de sa crance, subi par le crancier qui na pas bnfici de lavertissement aux cranciers connus davoir dclarer leur crance par suite de son omission de la liste certifie des cranciers, du fait de la fraude commise par le dbiteur qui a dissimul intentionnellement sa dette, ne correspond pas ncessairement au montant de cette crance. Viole, ds lors, larticle 1382 du code civil la cour dappel qui retient que le crancier est en droit dobtenir, titre de dommages-intrts, le paiement de lquivalent de la crance teinte, sans considration du montant de linsuffisance dactif.

No 08-19.537. - CA Aix-en-Provence, 30 avril 2008. Mme Favre, Pt. - Mme Blaval, Rap. - Mme Batut, Av. Gn. SCP Didier et Pinet, Av. Un commentaire de cette dcision est paru dans la revue Responsabilit civile et assurances, n o 2, fvrier 2010, commentaire no 57, p. 32 35, note Fabrice Leduc ( Dfaut de paiement de la prime : assur en liquidation judiciaire ). Voir galement le Recueil Dalloz, no 43, 10 dcembre 2009, Actualit jurisprudentielle, p. 2862 ( Prime dassurance chue avant le jugement douverture ), et la Revue Lamy droit des affaires, no 45, janvier 2010, Actualits, no 2656, p. 25, note Marina Filiol de Raimond ( Contrat dassurance en cours et ouverture de la procdure ).

Com. - 17 novembre 2009. CASSATION

No 07-21.157. - CA Rennes, 18 septembre 2007. Mme Favre, Pt. - Mme Vaissette, Rap. - M. Rayssguier, P. Av. Gn. - SCP Masse-Dessen et Thouvenin, SCP Waquet, Farge et Hazan, Av.

No

617

No

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Hypothque
Extinction. - Causes. - Prescription de la crance garantie. - Obstacles. - Interruption rsultant de la dclaration de la crance la procdure collective du dbiteur principal. - Interversion rsultant de ladmission de la crance. - Opposabilit au tiers constituant.
Linterruption de la prescription rsultant de la dclaration, par le crancier, de la crance garantie la procdure collective du dbiteur principal et linterversion de la prescription rsultant de la dcision dadmission de la crance sont opposables au tiers constituant dune sret relle en garantie de la dette du dbiteur.

Entreprise en difficult (loi du 25 janvier 1985)

Redressement judiciaire. - Priode dobservation. Cranciers. - Dclaration des crances. - Qualit. Prpos. - Prpos de deux coemployeurs. - Constatations suffisantes.
Justifie lgalement sa dcision la cour dappel qui, ayant constat que lauteur de la dclaration de crance, investi dune dlgation rgulire de pouvoir lautorisant dclarer les crances dune socit, exerait les fonctions de responsable contentieux dune structure commune cette socit et une autre personne morale dont il tait le salari, ce dont il rsultait quil tait le prpos de deux coemployeurs, retient quil navait pas justifier dun pouvoir spcial.

Com. - 17 novembre 2009. CASSATION

No 08-16.605. - CA Lyon, 19 juin 2008. Mme Favre, Pt. - M. Grard, Rap. - Mme Batut, Av. Gn. SCP Clice, Blancpain et Soltner, Me de Nervo, Av. Un commentaire de cette dcision est paru au Recueil Dalloz, no 42, 3 dcembre 2009, Actualit jurisprudentielle, p. 2805, note Alain Lienhard ( Interversion des prescriptions rsultant de ladmission dune crance ).

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Com. - 17 novembre 2009. REJET

No 07-21.257. - CA Paris, 18 octobre 2007. Mme Favre, Pt. - M. Albertini, Rap. - Mme Batut, Av. Gn. Me Foussard, SCP Defrenois et Levis, Av. Un commentaire de cette dcision est paru au Recueil Dalloz, no 43, 10 dcembre 2009, Actualit jurisprudentielle, p. 28622863 ( Dclaration des crances : prpos de deux coemployeurs ).

No

618

Instruction
Ordonnances. - Appel. - Appel de la personne mise en examen. - Ordonnance de renvoi devant le tribunal correctionnel. - Contestation de la nature correctionnelle des faits poursuivis. - Recevabilit.
Aux termes de larticle 186-3 du code de procdure pnale, la personne mise en examen et la partie civile peuvent interjeter appel des ordonnances de renvoi devant le tribunal correctionnel dans le cas o elles estiment que les faits renvoys devant cette juridiction constituent un crime qui aurait d faire lobjet dune ordonnance de mise en accusation devant la cour dassises. Excde ses pouvoirs le prsident de la chambre de linstruction qui, pour refuser dadmettre lappel par une personne mise en examen dune ordonnance de non-lieu partiel, de requalification et de renvoi devant le tribunal correctionnel, retient que cette ordonnance nest pas de celles dont larticle 186, alina 6, du code de procdure pnale autorise lappel.

No

616

Entreprise en difficult (loi du 26 juillet 2005)

Sauvegarde. - Priode dobservation. - Interdiction des paiements. - Cas. - Crances antrieures. - Domaine dapplication. - Primes dassurance.
Selon larticle L. 622-7 du code de commerce, dans sa rdaction issue de la loi du 26 juillet 2005 de sauvegarde des entreprises, le jugement ouvrant la procdure collective emporte de plein droit interdiction de payer toute crance ne antrieurement ce jugement. Justifie lgalement sa dcision la cour dappel qui annule la mise en demeure adresse par un assureur, postrieurement au jugement ayant prononc la liquidation judiciaire de lassur, pour le paiement de primes chues pour partie antrieurement ce jugement, aprs avoir constat que le liquidateur de lassur avait rgl la fraction de primes relative la priode postrieure au jugement douverture.

Crim. - 25 novembre 2009. ANNULATION

No 09-84.814. - CA Paris, 17 juin 2009. M. Pelletier, Pt. - Mme Lazerges, Rap. - M. Charpenel, Av. Gn. - SCP Rocheteau et Uzan-Sarano, Av. Un commentaire de cette dcision est paru dans la revue Actualit juridique Pnal, no 2, fvrier 2010, Jurisprudence, p. 85,

Com. - 17 novembre 2009. REJET

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Arrts des chambres

note Lionel Ascensi ( Recevabilit de lappel contre lordonnance de renvoi devant le tribunal correctionnel ). Voir galement le Recueil Dalloz, no 3, 21 janvier 2010, Actualit jurisprudentielle, p. 153, note K. Gachi ( Dlit de rbellion : complicit et rcidive ).

No

619

Juge de lexcution
Pouvoirs. - Saisie-vente. - Refus du nu-propritaire. Effet.
Le juge de lexcution ne peut, sans excder ses pouvoirs, ordonner la vente force de la pleine proprit de biens meubles et immeubles grevs dun usufruit contre la volont du nu-propritaire.

La chambre de lapplication des peines, saisie dune demande damnagement de peine dun condamn en libert qui invoque, lappui de sa demande, larticle 3 de la Convention europenne des droits de lhomme, en soutenant que le handicap dont il est atteint est incompatible avec son incarcration, est tenue, en application de ce texte, de rechercher si les conditions effectives de dtention ne lexposeraient pas une dtresse ou une preuve excdant le niveau invitable de souffrance inhrent la dtention. Ne justifie pas sa dcision, au regard de ce texte, la chambre de lapplication des peines qui, aprs avoir retenu que le handicap dont le condamn est atteint ncessite une assistance pour les besoins de la vie quotidienne, se borne noncer, par des motifs contradictoires et insuffisants, dune part, que, selon les experts dsigns, cet tat ne ncessite aucun traitement mdical et, dautre part, que, selon ces mmes experts, cet tat nest pas incompatible avec une incarcration ltablissement public de sant de Fresnes, et en dduit quil nest pas dmontr que les conditions dexcution des peines dans cet tablissement pnitentiaire aient pour effet de soumettre cette personne des traitements inhumains ou dgradants en provoquant, notamment, de graves souffrances mentales.

3e Civ. - 18 novembre 2009. CASSATION PARTIELLE

No 08-19.875. - TGI Bergerac, 30 juin 2008. M. Lacabarats, Pt. - Mme Gabet, Rap. - M. Badie, Av. Gn. SCP Le Bret-Desach, SCP Baraduc et Duhamel, Av. Un commentaire de cette dcision est paru dans la revue Contrats, concurrence, consommation , n o 2, fvrier 2010, commentaire no 64, p. 39-40, note Guy Raymond ( Procdure de rtablissement personnel et partition du droit de proprit ). Voir galement la Revue Lamy droit des affaires, no 44, dcembre 2009, Actualits, no 2634, p. 47, note Coralie Anadon ( Vente force dans le cadre dun rtablissement personnel ).

Crim. - 25 novembre 2009. CASSATION

No 09-82.971. - CA Poitiers, 12 mars 2009. Mme Chanet, Pt (f.f.). - M. Pometan, Rap. - M. Salvat, Av. Gn. - SCP Gatineau et Fattaccini, Av. Un commentaire de cette dcision est paru dans la revue Actualit juridique Pnal, no 2, fvrier 2010, Jurisprudence, p. 90-91, note Martine Herzog-Evans ( Conditions inhumaines de dtention, handicap et aveu : de nouvelles orientations jurisprudentielles pour la chambre criminelle ? ).

No

620

Juridictions correctionnelles
Cour dappel. - Pouvoirs. - Prsident de la chambre des appels correctionnels. - Ordonnance de non-admission dappel. - Excs de pouvoir. - Cas.
Si lordonnance de non-admission dappel du prsident de la chambre des appels correctionnels prvue par larticle 505-1 du code de procdure pnale nest pas susceptible de recours, il en est autrement lorsque son examen fait apparatre un excs de pouvoir. Excde ses pouvoirs le prsident de la chambre des appels correctionnels qui dclare non admis, aux motifs que cette voie de recours est devenue sans objet, aucune peine ne restant excuter en France, lappel dun jugement ayant substitu, en application de larticle 728-4 du code prcit, une peine prvue par la loi franaise une peine prononce ltranger, alors que lappelant tait en droit de soumettre la dcision des premiers juges lexamen de la cour dappel, peu important quil ait t mis fin lexcution de la peine.

622

57

Lois et rglements
Application dans le temps. - Loi de forme ou de procdure. - Application immdiate. - Domaine dapplication. - Article 495-15-1 du code de procdure pnale. - Loi du 12 mai 2009.
Selon larticle 112-2 du code pnal, les lois fixant les modalits des poursuites et les formes de la procdure sont applicables immdiatement la rpression des infractions commises avant leur entre en vigueur. Selon les dispositions de larticle 495-15-1 du code de procdure pnale, issu de la loi no 2009-526 du 12 mai 2009, la mise en uvre de la procdure de comparution sur reconnaissance pralable de culpabilit ninterdit pas au procureur de la Rpublique de procder simultanment une convocation en justice en application de larticle 390-1 dudit code. Encourt, ds lors, la censure larrt dune cour dappel, rendu aprs lentre en vigueur de la loi susvise, qui constate la nullit dun procs-verbal de convocation en justice au motif que le ministre public avait concomitamment mis en uvre la procdure de comparution sur reconnaissance pralable de culpabilit.

Crim. - 25 novembre 2009. CASSATION

No 09-84.522. - CA Paris, 9 avril 2008. M. Pelletier, Pt. - M. Arnould, Rap. - M. Salvat, Av. Gn.

No

621

Crim. - 24 novembre 2009. CASSATION

No 09-85.151. - CA Rennes, 17 juin 2009. Mme Anzani, Pt (f.f.). - M. Finidori, Rap. - M. Mouton, Av. Gn. Un commentaire de cette dcision est paru dans la revue Droit pnal, no 2, fvrier 2010, commentaire no 30, p. 40, note Albert Maron et Marion Haas ( Comparution sur reconnaissance pralable de culpabilit ). Voir galement la revue Actualit juridique Pnal, no 2, fvrier 2010, Jurisprudence, p. 76-77, note Jrme Lasserre Capdeville ( Application immdiate

Juridictions de lapplication des peines

Cour dappel. - Chambre de lapplication des peines. Placement sous surveillance lectronique. - Bnfice. Refus du juge de lapplication des peines. - Article 3 de la Convention europenne des droits de lhomme. Arrt. - Motivation. - Ncessit. - Porte.

1 er mai 2010 Bulletin dinformation Arrts des chambres

de la loi fixant les normes de la procdure en matire de CRPC ), le Recueil Dalloz, no 1, 7 janvier 2010, Chronique de la Cour de cassation chambre criminelle, no 5, p. 44-45, note Emmanuelle Degorce ( La mise en uvre simultane dune procdure de comparution sur reconnaissance pralable de culpabilit et dune convocation en justice (article 495-15-1 du code de procdure pnale ), et no 4, 28 janvier 2010, Actualit jurisprudentielle, p. 210-211, note Maud Lna ( Comparution sur reconnaissance pralable de culpabilit : convocations en justice simultanes ).

et des tablissements bancaires gestionnaires des comptes professionnels ouverts au nom de lofficier ministriel suppl, organisent le dessaisissement de ce dernier au profit du supplant, ne font pas obstacle la dsignation dun squestre judiciaire charg dadministrer et dapurer les comptes de la supplance.

1re Civ. - 19 novembre 2009. REJET

No 07-20.302. - CA Paris, 22 dcembre 2006. M. Bargue, Pt. - M. Jessel, Rap. - M. Mellotte, P. Av. Gn. SCP Vier, Barthlemy et Matuchansky, SCP Baraduc et Duhamel, Me Le Prado, Av. Un commentaire de cette dcision est paru dans la Revue de jurisprudence de droit des affaires, no 2/10, fvrier 2010, dcision no 144, p. 144-145.

No

623

Mesures dinstruction
Caractre contradictoire. - Expertise. - Opposabilit. Conditions. - Dtermination. - Porte.
Lassureur qui, en connaissance des rsultats de lexpertise, dont le but est dtablir la ralit et ltendue de la responsabilit de son assur quil garantit, a eu la possibilit den discuter les conclusions ne peut, sauf sil y a eu fraude son encontre, soutenir quelle lui est inopposable.

No

626

Prescription
Action publique. - Mineur victime. - Article 8, alina 2, du code de procdure pnale, dans sa rdaction issue de la loi du 9 mars 2004. - Application. - Condition.
Il se dduit de lalina 2 de larticle 8 du code de procdure pnale, dans sa rdaction issue de la loi du 9 mars 2004, que la rgle selon laquelle le dlai de prescription des dlits commis sur des mineurs ne commence courir qu partir de la majorit de la victime ne sapplique quaux infractions mentionnes larticle 706-47 du code de procdure pnale et celles dfinies par les articles 222-12, 222-30 et 227-26 du code pnal, lexclusion de celles prvues par larticle 222-13. Encourt la cassation, en application de ce texte, larrt qui condamne un prvenu pour des violences volontaires nayant entran aucune incapacit totale de travail, sur des mineurs de 15 ans, infraction dfinie par larticle 222-13 du code pnal, alors que les faits ont t commis plus de trois ans avant lentre en vigueur de la loi du 9 mars 2004 et quaucun acte interruptif de prescription nayant t effectu sous lempire de la loi du 17 juin 1998, la prescription de laction publique tait acquise au moment de lentre en vigueur de la loi nouvelle.

2e Civ. - 19 novembre 2009. REJET

No 08-19.824. - CA Pau, 17 juin 2008. M. Gillet, Pt. - M. Vigneau, Rap. - M. Mazard, Av. Gn. SCP Roger et Sevaux, SCP Boulloche, Av. Un commentaire de cette dcision est paru dans la revue Responsabilit civile et assurances, no 2, fvrier 2010, commentaire no 55, p.30-31, note Hubert Groutel ( Opposabilit lassureur de responsabilit dune expertise ou dune dcision ). Voir galement La Semaine juridique, dition entreprise et affaires, no 3, 21 janvier 2010, Panorama, no 1040, p. 25.

58

No

624

Officiers publics ou ministriels

Notaire. - Responsabilit. - Dommage. - Rparation. Pluralit de responsables. - Condamnation in solidum. Applications diverses.
Viole larticle 1382 du code civil larrt qui exonre de sa responsabilit le notaire dont la faute a entran la perte par des condivisaires dun fonds de commerce accapar en fraude de leurs droits par le locataire-grant, au motif que le prjudice ne serait pas certain dans la mesure o linsolvabilit de ce locataire-grant, lui-mme condamn indemniser les condivisaires, ne serait pas dmontre, alors que la faute de lun et la fraude de lautre ont concouru la ralisation de lentier dommage dont ils doivent rpondre, sous rserve du recours entre eux pour dterminer les contributions respectives.

Crim. - 25 novembre 2009. CASSATION PARTIELLE

No 09-81.040. - CA Amiens, 20 octobre 2008. M. Pelletier, Pt. - M. Pometan, Rap. - M. Finielz, Av. Gn. SCP Piwnica et Molini, Av.

No

627

1re Civ. - 19 novembre 2009. CASSATION PARTIELLE

No 08-15.937. - CA Pau, 27 fvrier 2008. M. Bargue, Pt. - M. Gallet, Rap. - M. Mellotte, P. Av. Gn. SCP Vier, Barthlemy et Matuchansky, SCP Bor et Salve de Bruneton, Av.

Presse
Injures. - Injures publiques. - Qualification des faits incrimins. - Conditions. - Dtermination.
Est justifie la condamnation pour injures publiques dun prvenu qui avait trait la partie civile de dernire des pourritures lors dune mission radiophonique, ds lors quil rsulte de larrt attaqu que les injures incrimines ntaient pas absorbes par des propos contenant limputation de faits prcis portant atteinte lhonneur et la considration de la partie civile, et quelles ne constituaient pas une riposte immdiate et irrflchie une provocation.

No

625

Officiers publics ou ministriels

Supplance. - Comptes de la supplance. - Administration et apurement. - Squestre judiciaire. - Dsignation. Possibilit.
Les dispositions de larticle 3, alina 4, du dcret du 29 fvrier 1956, qui, lgard des administrations publiques

Crim. - 24 novembre 2009. REJET

No 09-83.256. - CA Riom, 30 avril 2009. M. Pelletier, Pt. - M. Monfort, Rap. - M. Mouton, Av. Gn. Me Spinosi, Av.

Bulletin dinformation 1 er mai 2010

Arrts des chambres

Un commentaire de cette dcision est paru dans la revue Actualit juridique Pnal, no 1, janvier 2010, Jurisprudence, p. 35, note Marie-Eve Charbonnier ( Injure et excuse de provocation ). Voir galement la revue Legipresse, no 269, fvrier 2010, Chroniques et opinions, p. 29 36, spec. no 9, 33, note Emmanuel Dreyer ( Les infractions de presse ).

No

630

Prt
Prt dargent. - Prteur. - Etablissement de crdit. Obligations. - Obligation de mise en garde. - Existence. Conditions. - Dtermination.
Une cour dappel ayant souverainement retenu que le crdit consenti par une banque tait adapt aux capacits financires des emprunteurs, il en rsultait que celle-ci ntait pas tenue mise en garde.

No

628

Presse
Procdure. - Citation. - Injures. - Visa de larticle 23, alina premier, de la loi du 29 juillet 1881. - Porte.
Le visa, dans la convocation en justice, de larticle 23, alina premier, de la loi du 29 juillet 1881, cumulativement avec les articles 29, alina 2, et 33, alinas 2 et 3, de ladite loi rprimant linjure publique caractre racial, na dautre porte que de prciser le mode de publicit attribu linjure vise dans la citation. Ds lors, a justifi sa dcision la cour dappel qui retient que le prvenu, dclar, aprs requalification, coupable dinjure non publique caractre racial, a t en mesure de connatre le fait qui lui tait reproch et de prparer sa dfense.

1re Civ. - 19 novembre 2009. REJET

No 08-13.601. - CA Douai, 28 juin 2007. M. Bargue, Pt. - M. Creton, Rap. - M. Mellotte, P. Av. Gn. SCP Richard, SCP Clice, Blancpain et Soltner, Av. Un commentaire de cette dcision est paru au Recueil Dalloz, no 43, 10 dcembre 2009, Actualit jurisprudentielle, p. 2859-2860, note Valrie Avena-Robardet ( Devoir de mise en garde : point de dpart du raisonnement des juges ). Voir galement cette mme revue, no 9, 4 mars 2010, Chronique de la Cour de cassation premire chambre civile, no 7, p. 530-531, note Claude Creton ( Banque : limite du devoir de mise en garde du banquier envers lemprunteur ), La Semaine juridique, dition gnrale, no 49, 30 novembre 2009, Jurisprudence, no 509, p. 27, note Lisa Dumoulin ( Devoir de mise en garde et (absence de preuve du) risque dendettement ), et La Semaine juridique, dition entreprise et affaires, no 49, 3 dcembre 2009, Jurisprudence, no 2140, p. 14 16, note Dominique Legeais ( Etendue du devoir de mise en garde du prteur ).

Crim. - 24 novembre 2009. REJET

No 09-80.841. - CA Toulouse, 17 dcembre 2008. Mme Anzani, Pt (f.f.). - M. Straehli, Rap. - M. Boccon-Gibod, Av. Gn. - SCP Nicola de Lanouvelle et Hannotin, SCP Defrenois et Levis, Av. Un commentaire de cette dcision est paru dans la revue Actualit juridique Pnal, no 2, fvrier 2010, Jurisprudence, p. 81, note Marie-Eve Charbonnier ( Validit dune citation avec visa cumulatif ). Voir galement la revue Droit pnal, no 3, mars 2010, commentaire no 36, p. 54-55, note Michel Vron ( La question des visas cumulatifs ).

No

631

59

No

629

1o Procdure civile
Acte de procdure. - Nullit. - Vice de forme. - Dfinition. Requte aux fins de saisie des rmunrations. - Mention des modalits de versement des sommes saisies. Omission. - Porte.

Prt
Prt dargent. - Prteur. - Etablissement de crdit. Obligations. - Obligation de mise en garde. - Existence. Conditions. - Dtermination.
Prive sa dcision de base lgale la cour dappel qui ne prcise pas si la personne souscrivant un prt a la qualit demprunteur non averti et, dans laffirmative, si, conformment au devoir de mise en garde auquel est tenu ltablissement de crdit son gard lors de la conclusion du contrat, celui-ci justifiait avoir satisfait cette obligation raison des capacits financires de lemprunteur et des risques de lendettement n de loctroi du prt.

2o Pouvoirs des juges

Pouvoir discrtionnaire. - Crance cause de la saisie des rmunrations. - Demande fonde sur larticle L. 145-13 du code du travail. - Rejet.
1o Lomission dindiquer, dans la requte aux fins de saisie des sommes dues titre de rmunration, les modalits de versement des sommes saisies constitue un vice de forme au sens de larticle 114 du code de procdure civile. 2o En refusant de dire que la crance cause de la saisie produira intrt un taux rduit et que les sommes retenues sur la rmunration simputeront dabord sur le capital, le juge de la saisie des rmunrations ne fait quexercer le pouvoir discrtionnaire quil tient de larticle L. 145-13 du code du travail, devenu larticle L. 3252-13 du mme code.

1 Civ. - 19 novembre 2009. CASSATION PARTIELLE

No 07-21.382. - CA Lyon, 23 novembre 2006. M. Bargue, Pt. - M. Creton, Rap. - M. Mellotte, P. Av. Gn. Me Le Prado, Me Hmery, Av. Un commentaire de cette dcision est paru au Recueil Dalloz, no 43, 10 dcembre 2009, Actualit jurisprudentielle, p. 2859-2860, note Valrie Avena-Robardet ( Devoir de mise en garde : point de dpart du raisonnement des juges ), et no 9, 4 mars 2010, Chronique de la Cour de cassation premire chambre civile, n o 7, p. 530-531, note Claude Creton ( Banque : limite du devoir de mise en garde du banquier envers lemprunteur ). Voir galement La Semaine juridique, dition gnrale, no 49, 30 novembre 2009, Jurisprudence, no 509, p. 27, note Lisa Dumoulin ( Devoir de mise en garde et [absence de preuve] du risque dendettement ).

re

2e Civ. - 19 novembre 2009. REJET

No 08-21.292. - CA Rennes, 11 septembre 2008. M. Gillet, Pt. - M. Sommer, Rap. - M. Mazard, Av. Gn. SCP Ortscheidt, Av. Un commentaire de cette dcision est paru dans la revue Procdures, no 2, fvrier 2010, commentaire no 37, p. 20-21, note Alexis Bugada ( Du pouvoir discrtionnaire du juge dans la saisie des rmunrations ). Voir galement la revue Droit et procdures, no 3, mars 2010, Jurisprudence commente, p. 94 97, note Franois Vinckel, La Semaine juridique, dition social,

1 er mai 2010 Bulletin dinformation Arrts des chambres

no 5, 2 fvrier 2010, Jurisprudence, no 1045, p. 40-41, note Stphane Brissy ( La saisie des rmunrations : une opration strictement encadre ? ), galement parue dans La Semaine juridique, dition entreprise et affaires, no 7, 18 fvrier 2010, Jurisprudence, no 1173, p. 38-39, et cette mme revue, no 51-52, 17 dcembre 2009, Panorama, no 2187, p. 23.

No

632

Procdure civile
Instance. - Premption. - Interruption. - Acte interruptif. Cas. - Dpt au greffe de conclusions sollicitant la rinscription au rle.
En cas de retrait du rle, seul le dpt au greffe des conclusions sollicitant la rinscription peut interrompre le dlai de premption.

excutoire servant de fondement aux poursuites ). Voir galement la revue Droit et procdures, no 3, mars 2010, Jurisprudence commente, p. 91 94, note Christophe Lefort, La Semaine juridique, dition social, no 5, 2 fvrier 2010, Jurisprudence, no 1052, p. 51-52, note Stphane Brissy ( Une crance la charge de lemployeur judiciairement reconnue peut fonder une procdure de saisie ), galement publie dans La Semaine juridique, dition entreprise et affaires, no 7, 18 fvrier 2010, Jurisprudence, no 1174, p. 39-40, et cette mme revue, no 51-52, 17 dcembre 2009, Panorama, no 2188, p. 24.

No

635

Protection des consommateurs

Publicit. - Publicit comparative. - Domaine dapplication. Socits en situation de concurrence. - Applications diverses.
Viole les dispositions de larticle L. 121-8 du code de la consommation la cour dappel qui, pour rejeter la demande dune socit tendant voir juger quune autre a, en publiant un tableau comparatif de marques, procd une publicit comparative illicite, retient que la socit dfenderesse nest quun simple dtaillant de produits alimentaires, que le tableau ne fait que comparer lensemble des produits quelle offre la clientle et que les socits ne sont pas en situation de concurrence, alors quelle avait constat que la dfenderesse avait pour activit la vente sur internet de complments alimentaires de diffrentes marques, et que la demanderesse commercialisait sous ses marques des complments nutritionnels par lintermdiaire de son site internet, ce dont il rsultait que ces socits se trouvaient en situation de concurrence.

2e Civ. - 19 novembre 2009. REJET

N 08-19.781. - CA Nmes, 10 juin 2008. M. Gillet, Pt. - M. Boval, Rap. - M. Mazard, Av. Gn. SCP Waquet, Farge et Hazan, SCP Bor et Salve de Bruneton, Me Brouchot, Me Copper-Royer, SCP Tiffreau, Av.
o

No

633

Procdure civile
Instance. - Premption. - Interruption. - Acte interruptif. Demande daide juridictionnelle (oui).
60

La demande daide juridictionnelle interrompt le dlai de premption.

2 Civ. - 19 novembre 2009. CASSATION

N 08-16.698. - CA Versailles, 22 septembre 2005. Mme Foulon, Pt (f.f.). - M. Vasseur, Rap. - M. Maynial, P. Av. Gn. - SCP Coutard, Mayer et Munier-Apaire, Me Blanc, SCP Clice, Blancpain et Soltner, Av. Un commentaire de cette dcision est paru au Recueil Dalloz, no 9, 4 mars 2010, Chronique de la Cour de cassation deuxime chambre civile, no 5, p. 536 538, note Jean-Michel Sommer et Lise Leroy-Gissinger ( Aide juridictionnelle : effet interruptif de la demande ), et cette mme revue, no 11, 18 mars 2010, Etudes et commentaires, p. 685 688, note Christophe Lefort ( Leffet interruptif dune demande daide juridictionnelle ).
o

Com. - 24 novembre 2009. CASSATION PARTIELLE

No 08-15.002. - CA Paris, 19 mars 2008. Mme Favre, Pt. - Mme Farthouat-Danon, Rap. - M. Bonnet, Av. Gn. - SCP Clice, Blancpain et Soltner, SCP Thomas-Raquin et Bnabent, Av. Un commentaire de cette dcision est paru dans la revue Contrats, concurrence, consommation , n o 2, fvrier 2010, commentaire no 63, p. 39, note Guy Raymond ( Caractre obligatoire de la langue franaise dans les documents commerciaux ), et no 3, mars 2010, commentaire no 75, p. 27-28, note Marie Malaurie-Vignal. Voir galement le Recueil Dalloz, no 44, 24 dcembre 2009, Actualit jurisprudentielle, p. 2926-2927, note Cdric Manara ( Hbergeurs, diteurs, et responsabilits : clart souhaite ! ), et la Revue Lamy droit des affaires, no 44, dcembre 2009, Actualits, no 2633, p. 46-47, note Coralie Anadon ( Publicit comparative et tiquetage en langue franaise ).

No

634

Procdures civiles dexcution

Mesures dexcution force. - Titre. - Titre excutoire. Dfinition. - Dcision qui fixe les crances de salaris dans une instance les opposant leur employeur.
Une dcision qui fixe les crances de salaris, dans une instance les opposant leur employeur, constitue le titre excutoire leur permettant de mettre en uvre des mesures dexcution force.

No

636

Publicit foncire
Domaine dapplication. - Demande en justice. - Demande en annulation de droits rsultant dactes soumis publicit. - Rgularisation. - Moment. - Dtermination.
Ayant retenu que la demande en justice tendant faire prononcer lannulation de droits rsultant dactes soumis publicit doit tre publie la conservation des hypothques et que la situation peut tre rgularise mme en appel, la cour dappel en a exactement dduit que la publication du jugement contenant mention de lacte introductif dinstance rendait la demande recevable au regard des dispositions de larticle 30 5o du dcret no 55-22 du 4 janvier 1955.

2e Civ. - 19 novembre 2009. REJET

No 08-14.325. - CA Paris, 14 fvrier 2008. Mme Foulon, Pt (f.f.). - M. Moussa, Rap. - M. Maynial, P. Av. Gn. - SCP Gatineau et Fattaccini, Me Le Prado, Av. Un commentaire de cette dcision est paru au Recueil Dalloz, no 9, 4 mars 2010, Chronique de la Cour de cassation deuxime chambre civile, no 6, p. 538, note Jean-Michel Sommer et Lise Leroy-Gissinger ( Procdures civiles dexcution : titre

3e Civ. - 18 novembre 2009. REJET

Bulletin dinformation 1 er mai 2010

Arrts des chambres

No 08-11.893. - CA Nancy, 14 novembre 2007. M. Lacabarats, Pt. - Mme Gabet, Rap. - M. Badie, Av. Gn. SCP Thouin-Palat et Boucard, SCP Bor et Salve de Bruneton, Av.

No

637

Reprsentation des salaris

Comit dentreprise. - Comit dtablissement. Attributions. - Attributions consultatives. - Organisation, gestion et marche gnrale de lentreprise. - Examen annuel des comptes. - Assistance dun expert-comptable. Conditions. - Dtermination.
La mise en place dun comit dtablissement tablit que ce dernier a une autonomie suffisante en matire de gestion du personnel et de conduite de lactivit conomique. Il en rsulte que le comit dtablissement, qui, selon larticle L. 2327-15 du code du travail, a les mmes attributions que les comits dentreprise, dans la limite des pouvoirs confis au chef dtablissement, peut se faire assister dun expert pour lexamen des comptes de cet tablissement, sans que le droit du comit central dentreprise dtre lui-mme assist pour lexamen annuel des comptes de lentreprise ne soit de nature le priver de cette prrogative. La mission de lexpert nest pas exclusivement comptable et doit permettre au comit dtablissement de connatre la situation conomique sociale et financire de cet tablissement dans lensemble de lentreprise et par rapport aux autres tablissements avec lesquels il doit pouvoir se comparer ; il appartient au seul expert-comptable, qui a accs aux mmes documents que le commissaire aux comptes, dapprcier les documents utiles la mission.

la limite de la dlgation de pouvoir du chef dtablissement. Lexistence dun budget ou dune comptabilit propre nest donc pas une condition du droit de recourir un expert comptable, comme le soutenait le pourvoi, qui se fondait sur labsence de compatibilit propre de ltablissement centralise un niveau suprieur. Ds lors quun comit dtablissement existe, il a le droit de se faire assister par un expert-comptable. Larrt rapport rappelle encore que ce droit nest pas limit par le droit du comit central dentreprise dexaminer les comptes de lentreprise, en reprenant une solution dj affirme (Soc., 28 novembre 2007, Bull. 2007, V, no 199). La seconde prcision porte sur ltendue de la mission de lexpert. En lespce, le comit dtablissement avait confi pour mission lexpert non seulement lexamen des lments comptables de ltablissement, mais galement lanalyse de la situation conomique de ltablissement, par rapport lensemble de lentreprise et aux autres tablissements de lentreprise. Larrt rapport retient ici une solution classique fonde sur larticle L. 2325-36 du code du travail, selon laquelle la mission de lexpert nest pas purement comptable et porte sur lensemble des donnes conomiques et sociales de ltablissement. Il peut donc demander lemployeur tous les lments ncessaires lintelligence des comptes de ltablissement pour lui permettre dapprcier sa situation dans lentreprise ou par rapport aux autres tablissements de lentreprise avec lesquels il doit pouvoir se comparer. Un commentaire de cette dcision est paru dans la revue au Recueil Dalloz, no 43, 10 dcembre 2009, Actualit jurisprudentielle, p. 2868-2869, note L. Perrin ( Comit dtablissement : recours un expert-comptable ). Voir galement La Semaine juridique, dition social, no 6, 9 fvrier 2010, Jurisprudence, no 1060, p. 27 30, note Jean-Yves Kerbourch ( Assistance dun comit dtablissement par un expert-comptable pour lexamen annuel des comptes ), La Semaine juridique, dition entreprise et affaires, no 7, 18 fvrier 2010, Jurisprudence, no 1172, p. 36 38, note Olivia Rault-Dubois et Stphane Bal ( Comit dtablissement : recours un expert-comptable et tendue de la mission ), et la Revue de droit du travail, no 3, mars 2010, Chroniques, p. 180 182, note Fabrice Signoretto ( Comit central dentreprise et comits dtablissement peuvent dsigner un expert-comptable ).

Soc. - 18 novembre 2009. REJET

No 08-16.260. - CA Toulouse, 11 avril 2008. Mme Collomp, Pt. - Mme Morin, Rap. - M. Aldig, Av. Gn. - SCP Clice, Blancpain et Soltner, SCP Masse-Dessen et Thouvenin, Av. Note sous Soc. 18 novembre 2009, no 637 ci-dessus Cet arrt apporte deux prcisions importantes sur le droit dun comit dtablissement de se faire assister par un expertcomptable pour lexamen des comptes de cet tablissement, relatives au fondement de ce droit et ltendue de la mission de lexpert. Sur le premier point, il rsulte de larticle L. 2327-15 du code du travail que le comit dtablissement a les mmes pouvoirs que le comit dentreprise, dans la limite des pouvoirs du chef dtablissement. La jurisprudence avait dj admis quun comit dtablissement puisse faire appel lexpert-comptable prvu par larticle L. 2325-35 du code du travail. Dans certaines dcisions, elle sest fonde sur lexistence dun budget distinct (notamment Soc., 11 mars 1992, Bull. 1992, V, no 176) ; dans dautres, elle a considr que la mission de lexpert-comptable du comit dtablissement devait tre dfinie dans la limite de la dlgation de pouvoir du chef dtablissement (Soc., 27 mai 2008, pourvoi no 07-12.582). La solution de larrt rapport se fonde sur le seul critre de lautonomie de ltablissement. Cette solution, qui avait dj amorce par un arrt du 14 dcembre 1999 (Soc., 14 dcembre 1999, Bull. 1999, V, no 487), en prcise la raison. Un tablissement distinct ne peut tre reconnu pour la mise en place dun comit dtablissement que si le chef dtablissement a une autonomie suffisante dans la gestion du personnel et la conduite de lactivit conomique, selon une jurisprudence constante et ancienne du Conseil dEtat (CE, 21 novembre 1986, no 51807). Cest cette autonomie qui justifie lexistence du comit dtablissement et, partant, lexercice des mmes droits que le comit dentreprise, dans

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No

638

Responsabilit dlictuelle ou quasi dlictuelle

Dommage. - Rparation. - Indemnit. - Montant. Rduction. - Rduction en raison de la ngligence de la victime. - Exclusion. - Cas. - Profit quelconque pour lauteur dune infraction intentionnelle contre les biens.
Lindemnisation due par lauteur dune infraction intentionnelle contre les biens ne peut tre rduite en raison de la ngligence de la victime lorsquil en rsulterait un profit quelconque pour cet auteur.

2e Civ. - 19 novembre 2009. CASSATION

No 08-19.380. - CA Paris, 11 juin 2008. M. Gillet, Pt. - Mme Nicoltis, Rap. - M. Lautru, Av. Gn. SCP Piwnica et Molini, Av. Un commentaire de cette dcision est paru au Recueil Dalloz, no 44, 24 dcembre 2009, Actualit jurisprudentielle, p. 2934-2935, note Ins Gallmeister ( Infraction intentionnelle : indemnisation de la victime ngligente ).

1 er mai 2010 Bulletin dinformation Arrts des chambres

No

639

M. Gillet, Pt. - M. Bizot, Rap. - M. Lautru, Av. Gn. SCP Piwnica et Molini, SCP Lyon-Caen, Fabiani et Thiriez, SCP Richard, Av.

Sant publique
Transfusion sanguine. - Virus de lhpatite C. Contamination. - Prjudice spcifique. - Dfinition. Porte.
Le prjudice spcifique de contamination par le virus de lhpatite C ninclut pas le prjudice caractre personnel du dficit fonctionnel. Ds lors, indemnise deux chefs de prjudice distincts la cour dappel qui alloue une indemnit au titre du prjudice spcifique de contamination et une indemnit au titre du dficit fonctionnel temporaire rsultant des troubles prouvs avant la dclaration de la maladie, non prise en charge ce stade au titre du prjudice spcifique de contamination (arrt no 1, pourvoi no 08-16.172) ; de mme, la cour dappel qui alloue une indemnit au titre du dficit fonctionnel permanent caus par une asthnie pisodique entravant lactivit de la personne contamine et une indemnit au titre du prjudice spcifique de contamination, fond notamment sur lincertitude et linquitude devant lavenir (arrt no 2, pourvoi no 08-11.622).

No

641

Scurit sociale, assurances sociales

Maladie. - Frais de transport. - Remboursement. Condition.
Il rsulte des articles R. 332-10, R. 332-10-2 et R. 332-10-3 du code de la scurit sociale que, lorsque la prescription mdicale de transport tablie ne fait pas tat dune urgence du transport et que la caisse primaire dassurance maladie na pas donn daccord pralable, il ne peut y avoir de prise en charge des frais de transport, le manquement ventuel de la caisse son obligation de conseil ne pouvant donner lieu qu une action en responsabilit, et non suppler labsence de conditions douverture du droit. Doit donc tre cass larrt qui, pour condamner une caisse primaire dassurance maladie au remboursement de frais de transport, retient que la notice envoye lassur ntait pas suffisamment renseigne, si bien que lassur pouvait lgitimement penser quaucune demande dentente pralable ntait formuler et que la caisse, en omettant de renvoyer immdiatement lassur la feuille de prescription accompagne dune feuille vierge de demande dentente pralable, avait manqu son devoir de conseil.

2e Civ. - 19 novembre 2009. REJET

Arrt no 1 : No 08-16.172. - C.A. Bordeaux, 5 mars 2008. M. Gillet, Pt. - M. Bizot, Rap. - SCP Piwnica et Molini, SCP Ancel et Couturier-Heller, Me Le Prado, Av. Arrt no 2 :
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2e Civ. - 19 novembre 2009. CASSATION

No 08-21.044. - TASS Nice, 5 juin 2008. M. Mazars, Pt (f.f.). - Mme Martinel, Rap. - M. Lautru, Av. Gn. - SCP Boutet, Av. Un commentaire de cette dcision est paru dans la revue La Semaine juridique, dition social, no 6, 9 fvrier 2010, Jurisprudence, no 1061, p. 30 32, note Thierry Tauran ( Conditions de prise en charge de frais de transport sanitaire ).

No 08-11.622. - C.A. Bordeaux, 29 novembre 2007. M. Gillet, Pt. - M. Bizot, Rap. - SCP Piwnica et Molini, Me Le Prado, SCP Bor et Salve de Bruneton, Av. Un commentaire de ces deux arrts est paru au Recueil Dalloz, no 44, 24 dcembre 2009, Actualit jurisprudentielle, p. 2933-2934, note Ins Gallmeister ( Hpatite C : prjudice spcifique de contamination et dficit fonctionnel temporaire ). Un commentaire de larrt no 1 est paru dans la revue Responsabilit civile et assurances, n o 1, janvier 2010, commentaire no 15, p. 2-2-23, note Hubert Groutel ( Rapports de la contamination [hpatite C] avec [...] une blessure larme blanche ).

No

642

No

640

Sparation des pouvoirs

Comptence judiciaire. - Domaine dapplication. Contentieux de la voie de fait. - Voie de fait. - Dfinition. Acte manifestement insusceptible de se rattacher un pouvoir de ladministration. - Applications diverses. Ralisation dun ouvrage public. - Porte.
Si, dans lhypothse o la ralisation dun ouvrage public procde dun acte qui est manifestement insusceptible de se rattacher un pouvoir dont dispose lautorit administrative, une procdure de rgularisation approprie engage par lautorit administrative rend les juridictions de lordre judiciaire incomptentes pour prescrire une mesure portant atteinte lintgrit ou au fonctionnement de cet ouvrage, ces juridictions restent comptentes pour statuer sur les demandes indemnitaires.

Sant publique
Transfusion sanguine. - Virus de lhpatite C. Contamination. - Prjudice spcifique. - Dfinition. Porte.
Justifie lgalement sa dcision la cour dappel qui alloue une indemnit au titre du prjudice spcifique de contamination par le virus de lhpatite C et une indemnit au titre du prjudice fonctionnel temporaire, aprs avoir retenu que la personne contamine a subi, durant une priode dtermine ayant pris fin la date de sa gurison, un prjudice spcifique de contamination nincluant pas le prjudice fonctionnel et caractris, par les souffrances dues au traitement de la maladie, linquitude sur son avenir et les perturbations causes sa vie familiale et sociale, ainsi que des prjudices relevant de latteinte son intgrit physique et justifiant une indemnisation.

1re Civ. - 25 novembre 2009. CASSATION PARTIELLE

No 08-18.655. - CA Paris, 15 mai 2008. M. Bargue, Pt. - M. Falcone, Rap. - M. Domingo, Av. Gn. SCP Bor et Salve de Bruneton, SCP Piwnica et Molini, Av.

2e Civ. - 19 novembre 2009. REJET

No 08-15.853. - CA Bordeaux, 17 mars 2008.

Bulletin dinformation 1 er mai 2010

Arrts des chambres

No

643

1o Servitude
Servitudes diverses. - Ecoulement des eaux. - Eaux de source. - Dfinition. - Eaux vives.

pas donation du compte courant dassoci ). Voir galement La Semaine juridique, dition gnrale, no 50, 7 dcembre 2009, Jurisprudence, no 530, p. 9, et cette mme revue, no 7, 15 fvrier 2010, Chronique de droit des successions et libralits, no 203, p. 374 379, spc. no 13, p. 379, note Raymond Le Guidec ( Donation-partage. Objet ).

2o Servitude
Caractres. - Servitude discontinue. - Cas. - Servitude dcoulement des eaux entre deux tangs.
1o Larticle 642, alina 2, du code civil ne sapplique quaux eaux vives, et non aux tangs. Fait ds lors une exacte application de ce texte la cour dappel qui, pour dbouter le propritaire de la partie infrieure dun fonds ayant fait lobjet dune division dune demande en rtablissement de la libre circulation de leau par la remise en tat de la canalisation appele turbine rgulant lcoulement des eaux entre ltang du propritaire de la partie suprieure de ce fonds et le sien, retient que la canalisation dite turbine ntait pas relie la source qui alimentait ltang, mais partait de la prise deau situe au milieu de ltang du fonds suprieur. 2o Ayant relev, dune part, que leau ne scoulait pas naturellement et que la canalisation ne pouvait fonctionner quen actionnant divers ouvrages et constat, dautre part, que la prise deau sous la vanne comme la conduite deau sous la digue taient caches, quil avait fallu creuser la terre pour trouver le robinet, que la vanne tait dissimule dans un mur derrire deux ouvrages et que rien ne permettait de dterminer son usage, que les ouvrages ntaient visibles que par un homme de lart qui les cherchait et que seuls quelques lments non dterminants taient visibles aprs recherche, la cour dappel retient bon droit que la servitude est discontinue et souverainement quelle nest pas apparente. Ds lors, de ces seuls motifs, elle dduit exactement que le fonds ne bnficiait ni dune servitude lgale dcoulement deau ni dune servitude par destination du pre de famille.

No

645

Socit (rgles gnrales)

Parts sociales. - Cession. - Prix. - Fixation. - Fixation par expert. - Article 1843-4 du code civil. - Domaine dapplication.
La procdure prvue larticle 1843-4 du code civil nest pas applicable lorsque le prix de cession de parts sociales na fait lobjet daucune contestation antrieure la conclusion de celle-ci. Ds lors, doit tre approuve une dcision dune cour dappel qui a rejet une demande de fixation dire dexpert du prix de cession, prvue par une promesse unilatrale, aprs avoir relev, par rfrence aux stipulations de cette promesse, qui prcisaient les modalits de calcul du prix de cession, que celui-ci tait dterminable et que la cession tait devenue parfaite ds la leve de loption, ce dont il rsulte que le prix navait fait lobjet daucune contestation antrieure la conclusion de la cession.

Com. - 24 novembre 2009. REJET

No 08-21.369. - CA Rennes, 16 septembre 2008. Mme Favre, Pt. - M. Petit, Rap. - M. Bonnet, Av. Gn. SCP Lyon-Caen, Fabiani et Thiriez, SCP Peignot et Garreau, Av. Un commentaire de cette dcision est paru au Recueil Dalloz, no 44, 24 dcembre 2009, Actualit jurisprudentielle, p. 2924-2925, note Alain Lienhard ( Cession de droits sociaux : valuation du prix dans les pactes extra-statutaires ). Voir galement la revue Droit des socits, no 2, fvrier 2010, commentaire no 21, p. 18 20, note Marie-Laure Coquelet ( Promesse extrastatutaires de cession de droits sociaux et article 843-4 du code civil : rponses et nouvelles interrogations ), galement parue dans La Semaine juridique, dition entreprise et affaires, no 8, 25 fvrier 2010, Jurisprudence, no 1200, p. 25 27, la Revue Lamy droit des affaires, no 45, janvier 2010, Actualits, no 2643, p. 14, note Audrey Faussurier ( Cession de droits sociaux et dtermination du prix ), la Revue des socits, no 1, mars 2010, Jurisprudence, p. 21 25, note Jacques Moury ( Cession de droits sociaux en excution dune convention extrastatutaire et applicabilit de larticle 1843-4 ), La Semaine juridique, dition entreprise et affaires, no 50, 10 dcembre 2009, Panorama, no 2177, p. 39, et cette mme revue, no 6, 11 fvrier 2010, Jurisprudence, no 1146, p. 37 39, note Grgory Mouy ( Lvaluation du prix de cession force des droits sociaux sauve par le mcanisme de la promesse de vente ), galement parue dans La Semaine juridique, dition gnrale, no 5, 1er fvrier 2010, Jurisprudence, no 120, p. 222 225.

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3e Civ. - 25 novembre 2009. REJET

No 08-21.674. - CA Agen, 15 octobre 2008. M. Lacabarats, Pt. - Mme Bellamy, Rap. - M. Petit, Av. Gn. SCP Nicola, de Lanouvelle et Hannotin, Me Haas, Av.

No

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Socit (rgles gnrales)

Associ. - Donation-partage de ses droits. - Extension son compte courant. - Conditions. - Consentement de lassoci donateur. - Constatations ncessaires.
Aprs avoir relev quune donation-partage portant sur des droits dassocis, sans autre prcision, ne pouvait stendre, en labsence de clause particulire, au solde crditeur du compte courant, une cour dappel ne peut retenir que ce solde a t transfr aux bnficiaires de la donation au moyen dune criture comptable passe sur ordre du grant sans opposition de lassoci donateur, sans constater le consentement de celui-ci cette cession.

No

646

3e Civ. - 18 novembre 2009. CASSATION

No 08-18.740. - CA Aix-en-Provence, 27 mai 2008. M. Lacabarats, Pt. - M. Jacques, Rap. - M. Badie, Av. Gn. SCP Bor et Salve de Bruneton, SCP Peignot et Garreau, Av. Un commentaire de cette dcision est paru dans la revue Droit des socits, no 2, fvrier 2010, commentaire no 23, p. 22-23, note Renaud Mortier ( Donation de parts ne vaut

Subrogation
Subrogation lgale. - Cas. - Article 1251 3o du code civil. - Domaine dapplication. - Obligation dont la cause est distincte.
Larticle 1251 3o du code civil est galement applicable dans les cas dobligations dont la cause est distincte. Par suite, viole ce texte la cour dappel qui, pour rejeter les demandes formes par une socit, charge par un syndicat

1 er mai 2010 Bulletin dinformation Arrts des chambres

de copropritaires de lexploitation dune chaufferie, ayant procd au remplacement de canalisations de chauffage la suite dun sinistre, lencontre de lassureur du syndicat, nonce que le recours subrogatoire ouvert par le texte prcit suppose que le solvens soit tenu, avec le dbiteur dont il a acquitt une partie de la dette, dune obligation indivisible ou solidaire ou in solidum, le recours quil exerce ne pouvant lui permettre de rcuprer lintgralit de son paiement, et que tel nest pas le cas en lespce.

No

649

1o Syndicat professionnel
Section syndicale. - Reprsentant. - Dsignation. Contestation. - Saisine du tribunal dinstance. - Forme. Tlcopie. - Exclusion.

1re Civ. - 25 novembre 2009. CASSATION

N 08-20.438. - CA Metz, 12 aot 2008. M. Bargue, Pt. - Mme Bignon, Rap. - M. Domingo, Av. Gn. SCP Gatineau et Fattaccini, SCP Bor et Salve de Bruneton, Av. Un commentaire de cette dcision est paru dans la revue La Semaine juridique, dition entreprise et affaires, no 3, 21 janvier 2010, Panorama, no 1043, p. 25-26.
o

2o Dlais
Computation. - Jour de lchance. - Fermeture du greffe. - Justification. - Dfaut. - Porte.
1o Ni la tlcopie ni un envoi par courriel ne rpondent aux exigences de larticle R. 2143-5 du code du travail, selon lequel la contestation de la dsignation dun reprsentant syndical de la section syndicale est forme par voie de simple dclaration faite au greffe. 2o Le jugement qui relve que lauteur de la contestation navait pas justifi ni allgu stre prsent en vain aprs lheure de fermeture du greffe le jour o le dlai expirait pour former son recours a, sans mconnatre les exigences de larticle 6 1 de la Convention de sauvegarde des droits de lhomme et des liberts fondamentales ni violer larticle 642 du code de procdure civile, exactement dcid quil ne dmontrait pas avoir t priv dune partie du dlai accord par la loi pour former la contestation.

No

647

Syndicat professionnel
Action en justice. - Conditions. - Intrt collectif de la profession. - Atteinte. - Prjudice. - Indemnit. Fixation. - Limite.
La cour dappel qui sest borne allouer un syndicat, qui intervenait pour la dfense des intrts collectifs de la profession dans une instance opposant un salari son employeur, une somme symbolique titre de dommages-intrts na pas procd, comme il lui appartenait, lvaluation du prjudice rel subi par celui-ci et a viol larticle 1382 du code civil.

Soc. - 18 novembre 2009. REJET

No 09-60.047. - TI Paris 17, 6 fvrier 2009. Mme Collomp, Pt. - Mme Perony, Rap. - M. Aldig, Av. Gn. SCP Bachellier et Potier de la Varde, Av. Un commentaire de cette dcision est paru dans la revue La Semaine juridique, dition social, no 6, 9 fvrier 2010, Jurisprudence, no 1064, p. 36-37, note Jean-Yves Kerbourch ( Contestation de la dsignation dun reprsentant de section syndicale : ncessit dune dclaration au greffe du tribunal dinstance ).

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Soc. - 18 novembre 2009. CASSATION PARTIELLE

No 08-43.523. - CA Lyon, 16 mai 2008. Mme Collomp, Pt. - Mme Perony, Rap. - M. Aldig, Av. Gn. SCP Masse-Dessen et Thouvenin, SCP Peignot et Garreau, Av.

No

650

No

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Syndicat professionnel
Section syndicale. - Reprsentant. - Dsignation. Personne ou organe habilit. - Dtermination. - Porte.
La loi no 2008-789 du 20 aot 2008 ayant confr aux organisations syndicales non reprsentatives dans une entreprise la facult dy crer une section syndicale et dy dsigner un reprsentant de la section, lorgane interne de lorganisation habilit dsigner des reprsentants syndicaux dans les entreprises est, tant que les statuts ne lont pas expressment exclu, habilit dsigner un reprsentant de la section syndicale. Statue ds lors bon droit un tribunal qui, ayant constat que les statuts de lUnion nationale des syndicats autonomes agriculture agro-alimentaire, antrieurs la loi prcite, habilitaient le secrtaire gnral de cette organisation procder la dsignation de dlgus syndicaux et de reprsentants syndicaux au comit dentreprise, retient que ce mme secrtaire gnral pouvait galement procder la dsignation dun reprsentant dune section syndicale.

Syndicat professionnel
Action en justice. - Conditions. - Intrt collectif de la profession. - Exclusion. - Applications diverses.
Si larticle L. 1235-8 du code du travail autorise les organisations syndicales reprsentatives exercer en justice, aux lieu et place du salari, les actions qui naissent des dispositions rgissant le licenciement pour motif conomique, laction du syndicat qui, en complment des demandes formes par le salari au titre de son prjudice individuel, vise faire sanctionner par une indemnisation spare lattitude de lemployeur ncessite, en application de larticle L. 2132-3 du code du travail, que le litige porte atteinte aux intrts collectifs de la profession. Tel nest pas le cas lorsque le litige porte sur le manquement par lemployeur son obligation de reclassement individuel.

Soc. - 18 novembre 2009. CASSATION PARTIELLE SANS RENVOI

N 08-44.175. - CA Lyon, 20 juin 2008. Mme Collomp, Pt. - Mme Pcaut-Rivolier, Rap. - M. Aldig, Av. Gn. - SCP Masse-Dessen et Thouvenin, SCP Gatineau et Fattaccini, Av.
o

Soc. - 18 novembre 2009. REJET

No 09-65.639. - TI Illkirch-Graffenstaden, 16 mars 2009. Mme Morin, Pt (f.f.). - M. Braud, Rap. - M. Aldig, Av. Gn. SCP Capron, Av.

Bulletin dinformation 1 er mai 2010

Arrts des chambres

Un commentaire de cette dcision est paru dans la revue La Semaine juridique, dition social, no 3, 19 janvier 2010, Jurisprudence, no 1014, p. 33 35, note Yannick Pagnerre ( Dtermination de lorgane comptent pour dsigner un reprsentant de section syndicale ).

No

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Vente
Promesse de vente. - Immeuble. - Acqureur. - Facult de rtractation. - Conditions dinformation. - Notification de lacte. - Formes. - Dtermination. - Porte.
La remise de lacte en main propre, quelles quen soient les circonstances, ne rpond pas aux exigences de garantie de la date de remise dictes par larticle L. 271-1 du code de la construction et de lhabitation, dans sa rdaction issue de la loi du 13 dcembre 2000.

No

651

1o Travail rglementation, dure du travail

Dure hebdomadaire. - Calcul. - Entreprises de transport routier. - Dcret no 83-40 du 26 janvier 1983. - Calcul sur deux semaines conscutives. - Cas particulier. Entreprises de transport sanitaire. - Dcret no 2001-679 du 30 juillet 2001. - Rgime dquivalence. - Compatibilit.

3e Civ. - 18 novembre 2009. CASSATION

No 08-20.912. - CA Paris, 15 mars 2007. M. Lacabarats, Pt. - Mme Nsi, Rap. - M. Badie, Av. Gn. SCP Bor et Salve de Bruneton, SCP Delaporte, Briard et Trichet, Av. Un commentaire de cette dcision est paru au Rpertoire du notariat Defrnois, no 21, 15 dcembre 2009, Actualits juridiques et fiscales, no 175, p. 2231. Voir galement La Semaine juridique, dition entreprise et affaires, no 3, 21 janvier 2010, Panorama, no 1047, p. 26.

2o Travail rglementation, rmunration

Salaire. - Heures supplmentaires. - Majorations. Calcul. - Priode prise en compte. - Calcul sur deux semaines conscutives. - Conditions. - Dtermination.
1o Aux termes de larticle 4 2 du dcret no 83-40 du 26 janvier 1983 relatif la dure du travail dans les transports routiers, dans sa rdaction alors applicable, pour le personnel roulant effectuant des transports de voyageurs, la dure hebdomadaire peut tre calcule sur deux semaines conscutives, condition que cette priode comprenne au moins trois jours de repos . Ces dispositions ne sont pas incompatibles avec celles de larticle 3.1 de laccord-cadre du 4 mai 2000 sur lamnagement et la rduction du temps de travail des personnels des entreprises de transport sanitaire, qui instituent un rgime dquivalence, et nont pas t abroges par larticle 3 du dcret no 2001-679 du 30 juillet 2001, relatif la dure du travail dans les entreprises de transport sanitaire, qui reprend les termes de laccord prcit. Il en rsulte que larrt frapp de pourvoi pouvait lgalement procder au dcompte par quatorzaine de la dure du travail effectif dun salari ambulancier. 2o La mme dcision doit en revanche tre casse pour manque de base lgale au regard de larticle 4 2 du dcret prcit du 26 janvier 1983, en ce que la cour dappel, pour dbouter le salari de ses demandes de rappels de salaire, valide le mode de calcul de lemployeur sur une quatorzaine sans pralablement rechercher, comme elle y tait invite, si lintress avait bnfici des trois jours de repos obligatoires.

No

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Vente
Promesse de vente. - Immeuble. - Modalits. - Condition suspensive. - Dfaillance. - Autorisation du juge des tutelles. - Dfaut. - Effet.
Ayant constat que lune des venderesses tait sous sauvegarde de justice lors de la signature de la promesse de vente impliquant que, majeure protge, elle quitte les lieux, et que le contrat mentionnait que lacqureur reconnaissait avoir t pleinement inform que la ritration de la promesse tait soumise de ce fait lautorisation pralable du juge des tutelles, une cour dappel a retenu bon droit que le juge des tutelles nayant jamais autoris cette vente, sa ritration tait demeure impossible sans que lune des parties en soit la cause, de sorte que lagence immobilire ne pouvait pas prtendre la rmunration convenue.
65

3e Civ. 18 novembre 2009. REJET

No 08-20.194. - CA Bordeaux, 26 juin 2008. M. Lacabarats, Pt. - Mme Nsi, Rap. - M. Badie, Av. Gn. Me Blanc, Me Copper-Royer, Av. Un commentaire de cette dcision est paru dans la revue Actualit juridique Famille, no 1, janvier 2010, Jurisprudence, p. 43-44, note Laurence Pcaut-Rivolier ( Sort de la promesse de vente signe par un majeur sous sauvegarde de justice ). Voir galement La Semaine juridique, dition entreprise et affaires, no 3, 21 janvier 2010, Panorama, no 1039, p. 25, et La Semaine juridique, dition gnrale, no 51, 14 dcembre 2009, Jurisprudence, no 560, p. 16 ( Impossible ritration dune promesse de vente par un promettant devenu incapable majeur ), et la Revue juridique Personnes et famille, no 2, fvrier 2010, p. 19 ( Sauvegarde de justice, promesse de vente et commission de lagence immobilire ).

Soc. - 25 novembre 2009. CASSATION PARTIELLE

No 07-43.338. - CA Reims, 25 juillet 2006. Mme Collomp, Pt. - M. Blatman, Rap. - M. Carr-Pierrat, Av. Gn. - SCP Delaporte, Briard et Trichet, Av. Un commentaire de cette dcision est paru dans la revue La Semaine juridique, dition social, no 4, 26 janvier 2010, Jurisprudence, n o 1025, p. 22 24, note Pierre-Yves Verkindt ( Temps de travail dans les transports et rgime dquivalence ).

1 er mai 2010 Bulletin dinformation Arrts des chambres

DCISIONS DES COMMISSIONS ET JURIDICTIONS INSTITUES AUPRS DE LA COUR DE CASSATION

Commission de rvision des condamnations pnales

No

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de relaxe, sur le seul pourvoi de ladministration des douanes, aurait excd ltendue de sa saisine en prononant une condamnation. Il en est de mme du moyen qui revient demander la rvision de larrt de la Cour de cassation ayant rejet le pourvoi form par le requrant.

Rvision
Commission de rvision - Demande - Recevabilit Dcisions susceptibles.
Nentre pas dans les prvisions de larticle 622 du code de procdure pnale le motif de pur droit invoqu, selon lequel la cour dappel, saisie sur renvoi aprs cassation dun arrt

16 novembre 2009 IRRECEVABILIT

No 09-REV.011. CA Colmar, 2 juin 1999. Mme Anzani, Pt - M. Barthlemy, Rap. - M. Charpenel, Av. gn.

66

Bulletin dinformation 1 er mai 2010

Cours et tribunaux

Cours et tribunaux
Les dcisions des juges de premire instance ou dappel publies dans le Bulletin dinformation de la Cour de cassation sont choisies en fonction de critres correspondant linterprtation de lois nouvelles ou des cas despce peu frquents ou rpondant des problmes dactualit. Leur publication nengage pas la doctrine des chambres de la Cour de cassation. Dans toute la mesure du possible - lorsque la Cour sest prononce sur une question qui se rapproche de la dcision publie - des rfrences correspondant cette jurisprudence sont indiques sous cette dcision avec la mention rapprocher , comparer ou en sens contraire . Enfin, les dcisions prsentes ci-dessous, seront, lorsque les circonstances le permettent, regroupes sous un mme thme, visant mettre en valeur ltat de la jurisprudence des juges du fond - ou dune juridiction donne - sur une problmatique juridique prcisment identifie.

Jurisprudence des cours dappel relative lapplication de la loi du 9 juillet 1991

No

Jurisprudence des cours dappel relative la prescription civile

No

655

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Prescription civile
Prescription trentenaire. - Action en nullit. - Nullit absolue.
Lorsquun contrat portant sur un bien immobilier a t conclu avec une autre personne que le lgitime propritaire, en lespce, le conjoint spar de biens, la nullit qui rsulte de linexistence du consentement du propritaire qui na pas t partie cette convention nest pas une nullit relative, protectrice du seul intrt particulier de lun des cocontractants et soumise la prescription quinquennale de larticle 1304 du code civil, laquelle ne concerne que les actions en nullit introduites par les parties contractantes, mais une nullit absolue et dordre public pour violation dune rgle prescrite dans un intrt gnral, relevant de la prescription trentenaire de larticle 2262 du code civil. CA Montpellier (1re ch., section AO2) 10 mars 2009. RG no 08/3731. M. Toulza, Pt. - Mme Castanie et M. Blanchard, conseillers.

Astreinte (loi du 9 juillet 1991)

Condamnation. - Point de dpart. - Jugement confirm en appel.
Lastreinte ne commence courir, en cas de jugement non excutoire qui en est assorti, qu compter du jour o larrt confirmatif du jugement devient excutoire, moins que les juges dappel naient fix un point de dpart postrieur. Le jugement prononant lastreinte ntant pas assorti de lexcution provisoire et larrt dappel le confirmant nayant pas fix un point de dpart postrieur, le juge saisi dune demande de liquidation dastreinte est fond liquider celle-ci pour une priode dbutant compter de la signification de larrt. CA Bourges (ch. civile), 5 mars 2009. - RG no 08/012241. M. Puechmaille Pt. - Mmes Ladant et Le Meunier, conseillres.

67

No

658

No

656

Prescription civile
Suspension. - Causes. - Exclusion. - Cas.
La modification, par la loi no 2008-561 du 17 juin 2008, du rgime de la prescription de larticle 2239 du code civil, lequel prvoit la suspension de la prescription lorsque le juge fait droit une demande dinstruction, na pas pour effet de faire revivre le dlai qui, en lespce, tait dj expir depuis plusieurs annes la date dentre en vigueur de ladite loi. CA Nmes (1 re ch. civile, section A), 7 avril 2009. RG no 08/03844. M. Bruzy, Pt. - Mme Jean et M. Berthet, conseillers.

Procdures civiles dexcution

Mesures dexcution force. - Saisie-vente. - Titre. - Titre excutoire. - Titre constatant une crance liquide et exigible.
Si le crancier qui engage une procdure de saisie-vente doit, en vertu de larticle 50 de la loi du 9 juillet 1991, justifier dun titre qui constate lexistence dune crance liquide et exigible lencontre du dbiteur, il nest pas ncessaire que le titre condamne le dbiteur au paiement dune somme dargent. Ds lors, le jugement correctionnel par lequel la socit est dclare civilement responsable des agissements de son prpos, lui-mme condamn payer des dommages-intrts la partie civile, constitue un titre excutoire au regard de larticle 50 de la loi du 9 juillet 1991. CA Colmar (3e ch. civile, section A), 10 novembre 2008. RG no 08/1073. Mme Rastegar, Pte - MM. Jobert et Daeschler, conseillers.

Jurisprudence des cours dappel relative la procdure civile

No

659

Jugements et arrts par dfaut

Opposition. - Jugement sur opposition.
Selon les dispositions de larticle 543 du code de procdure civile, la voie de lappel est ouverte en toutes matires,

1 er mai 2010 Bulletin dinformation Cours et tribunaux

mme gracieuses, contre les jugements de premire instance sil nen est autrement dispos . Or, si le propre dun jugement par dfaut est dtre insusceptible dappel, puisquil ne peut faire lobjet que dune opposition dans les conditions prvues par les articles 571 et suivants du code de procdure civile, en revanche, aucun texte ne ferme la voie de lappel contre le jugement qui statue sur cette opposition. CA Montpellier (1re ch., section AO2), 10 fvrier 2009. RG no 08/869. M. Toulza, Pt. - Mme Castanie et M. Blanchard, conseillers.

Jurisprudence des cours dappel relative au temps de travail effectif

No

663

Travail rglementation, dure du travail

Travail effectif. - Temps assimil du travail effectif. Applications diverses.
Constitue un temps de travail effectif, tel que dfini par larticle L. 3121-1 du code du travail, le temps pendant lequel un salari doit, aprs avoir dpoint et la demande de son responsable, attendre que le manager ait procd aux oprations de fermeture pour sortir du restaurant et donc quitter son lieu de travail. CA Lyon (ch. sociale), 5 mars 2009. - RG no 08/02803. M. Gayat de Wecker, Pt. - Mme Zagala M. Guilbert, conseillers.

No

660

Rfr
Dfense de prjudicier au principal.
La saisine de la cour dans le cadre dune procdure de rfr lui interdit de prjuger au fond. Pour rejeter les demandes relatives aux dommages-intrts formes par les parties, il est relev que, pour allouer de tels dommages-intrts pour prjudice moral, il y a lieu de se prononcer sur lexistence dune faute et donc de prjudicier au principal, ce qui est interdit au juge des rfrs. CA Agen (ch. civile), 12 janvier 2009. - RG n 07/01681. M. Muller, Pt. - Mme Auber et M. Certner, conseillers.
o

No

664

Travail rglementation, dure du travail

Travail effectif. - Temps assimil du travail effectif. Temps de trajet. - Applications diverses.
Larticle L. 3121-4 du code du travail dispose que le temps de dplacement professionnel pour se rendre sur le lieu dexcution du travail nest pas un temps de travail effectif. Toutefois, sil dpasse le temps normal de trajet entre le domicile et le lieu habituel de travail, il fait lobjet dune contrepartie, soit sous forme de repos, soit financire. Doit ds lors tre considr comme temps de travail effectif le trajet au cours duquel le salari conduisait le vhicule de lentreprise entre le sige de cette dernire (Orne) et le chantier (rgion parisienne), tant dans lincapacit de se livrer des occupations personnelles. Ds lors que lorganisation du travail imposait que chaque trajet, tant aller que retour, seffectue partir du sige de lentreprise, pour y prendre les matriels ncessaires, y recueillir lun des salaris de lquipe et pour ly reconduire en fin de journe, la dure de ce trajet, au cours duquel le salari tait passager, constituait un temps de travail effectif, qui ne pouvait tre rmunr sous la forme dune contrepartie financire ou dindemnits de dplacement. CA Caen (3e ch. section sociale), 18 septembre 2009. RG no 08/03029. M. Deroyer, Pt. - Mmes Clouet et Guenier-Lefevre, conseillres.

No

661

Rfr
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Ordonnance. - Voies de recours. - Appel. - Dcision ordonnant une mesure dinstruction.

1o Est immdiatement recevable, sans autorisation du premier prsident de la cour dappel, lappel interjet contre une ordonnance de rfr pour laquelle le juge a vid sa saisine en ordonnant une expertise. 2o Le juge des rfrs ne peut, sans violer les dispositions de larticle 14 du code de procdure civile, prendre une dcision contre une personne sans que celle-ci nait t entendue ou appele. Ainsi, viole larticle 14 du code de procdure civile lordonnance par laquelle le juge des rfrs condamne une socit cesser ses travaux alors que seul lactionnaire de cette socit faisait lobjet de lassignation, sans que cette socit nait t ni entendue ni appele linstance. CA Lyon (1re ch. A), 23 octobre 2008. - RG no 08/01720. Mme Martin, Pte - Mmes Biot et Auge, conseillres.

No

665

No

662

Travail rglementation, dure du travail

Travail effectif. - Temps assimil du travail effectif. Temps pass pour exercer un mandat lectif. - Effets. Dtermination.
Il rsulte des articles L. 2123-1, L. 2123-2, L. 2123-4 et L. 2123-7 du code des collectivits territoriales et de larticle L. 1232-9 du code du travail que le temps pass par un lu pour participer aux runions lies lexercice de son mandat est assimil une dure de travail effective pour la dtermination de ses droits, et non pas pour le calcul de sa rmunration. Doit donc tre rejete la demande dun salari en paiement en rappel dune prime danciennet proportion du temps consacr lexercice de son mandat, cette prime tant un lment de la rmunration. CA Dijon (ch. sociale), 12 janvier 2010. - RG no 09/00318. M. Liotard, Pt. Mme Roux et M. Vignard, conseillers.

Tribunal dinstance
Comptence. - Taux du ressort. - Montant de la demande.
Aux termes de larticle R. 221-4 du code de lorganisation judiciaire, le tribunal dinstance statue en dernier ressort, en matire personnelle ou mobilire, lorsque la demande porte sur un montant infrieur ou gal 4 000 euros, ou lorsque la demande indtermine a pour origine lexcution dune obligation dont le montant est infrieur ou gal 4 000 euros. La demande du dbiteur dfaillant en nullit de loffre, ntant quune dfense au fond, ne peut tre prise en considration pour apprcier la comptence du tribunal saisi initialement dune opposition lordonnance enjoignant le paiement. CA Montpellier (1re ch. D), 18 fvrier 2009. - RG no 08/07143. M. Mauri, Pt. - MM. Torregrosa et Prouzat, conseillers.

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