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Introduction Aujourdhui, on parle du droit des affaires et non pas de droit commercial.

Pour la bonne raison que le droit commercial tt ou tard va voluer vers le droit des affaires. Dans notre rglementation il n ! a aucun code du droit des affaires. "n revanche il e#iste toujours un code de commerce et m$me mieu# il a t rlabor en %&&& et, de ce fait, le droit commercial reste une ralit. 'n le dfinit comme le droit de lactivit commerciale, c est()(dire le droit des commer*ants et des oprations commerciales. +est donc un droit professionnel, cest aussi un droit qui pour lessentiel est issu de la pratique car il t labor par les commer*ants pour leur besoins professionnels. +e droit commercial est aussi une composante, une branche du droit priv. Il est le premier droit de#ception par rapport au droit civil. Il sest dtach du droit civil l) o, la r-gle civile ne satisfaisait pas les voies du droit de commerce. Lvolution historique du droit commercial Dans les civilisations antiques, avant l"mpire romain, le droit commercial ne#istait pas. +ertaines r-gles taient connues des civilisations de lantiquit. "lles navaient pas un ensemble de r-gles qui sappliquaient au commerce ce qui fait dire au# historiens que le droit commercial ne#istait pas. Dans le droit romain, le droit civil a une place prpondrante. Ils ne connaissaient pas le droit commercial donc toutes les r-gles sappliquaient ) tous les cito!ens, il n ! avait pas de r-gles entre les commer*ants. Apr-s sa chute l"urope a fait lobjet dinvasions, qui ont ruin le commerce en "urope, ce qui fait que suite ) linvasion barbare il n ! avait pas de commerce en .rance. +e nest que vers le /-me si-cle que le droit commercial va faire son apparition. A cette poque, on observe qu en "urope occidentale et notamment en .rance les banques et la finance taient tenues par les 0ombards 1italiens2 et les 3uifs. "n effet en Italie du 4ord se sont progressivement constitues de puissantes communauts de marchands. 0e droit romain applicable tait le droit civil. De ce fait, ces commer*ants prosp-res ont rapidement prouv le besoin dtablir entre eu# des r-gles, des usages professionnels leur permettant de faciliter le#ercice de leur activit. +est ainsi que progressivement sont apparus des statuts municipau# qui ne sappliquaient quau# commer*ants de la cit et qui ne contenaient que des r-gles applicables au# commer*ants de la cit dans le cas de leur activit. +es r-gles commerciales ntaient labores que pour remplacer la r-gle civile lorsque cette derni-re tait inadapte au# besoins du commerce. 0orsque la r-gle civile tait adapte au# besoins du commerce, les commer*ants nlaboraient aucune r-gle. 0e droit commercial na t applicable que l) o, la r-gle civile ntait pas satisfaisante. Dans ces statuts municipau# on trouve lembr!on de quasiment toutes les grandes institutions du droit de commerce 5 le tribunal du commerce5 un commer*ant ligible comme juge qui tranchait et portait le nom du consulte. Aujourdhui le s!non!me des tribunau# de commerce est le juge consulaire. 0e#pression trouve sa source dans les statuts municipau#. De la m$me mani-re on ! trouve sous des formes rudimentaires lanc$tre de la faillite5 le terme de banqueroute qui vient de litalien car ) lpoque on tait tr-s loin du droit de la faillite. A lpoque celui qui ne pa!ait pas les autres tait limin professionnellement c est()(dire quils lui dtruisaient les outils de travail 6 banco rotto. 'n lui cassait son banc. 0es grandes lignes du droit commercial ont trouv leurs origines ) cette poque ci. 0e droit commercial fait son apparition avec des statuts diffrents dune ville ) une autre 1.lorence, Pise, 7enise82. 0e droit commercial va gagner le reste de l"urope et son e#pansion va $tre facilit par le phnom-ne des grandes foires du 9A. "t comme ) lpoque ces manifestations e#istaient de partout il sest rependu. 'n e#posait les marchandises et les mthodes de travail. "st apparu un droit des foires, des sortes de statuts qui ne sappliquaient quentre commer*ants ) loccasion de la foire. "t ce droit empruntait bcp au# statuts municipau# de lItalie du 4ord. Il ! a donc eu similitudes. 'n trouve les grandes institutions du droit commercial. 'n avait un droit commercial qui prsentait deu# traits au mo!en :ge 5 ; il tait international en tout cas "uropen ; il tait oral, il tait issu de pratiques forges par les commer*ants. 0e droit commercial va perdre ces traits sous le r-gne de 0ouis <=, il va faire lobjet dune premi-re codification qui a t l>uvre de +olbert, qui voulait dvelopper le commerce. Il a dcid de compiler dans des te#tes crits les r-gles du droit commerciales e#istantes ) lpoque et cest ainsi quont t labors deu# ordonnances connues sous le nom de lordonnance de +olbert ou 0ouis <=. 0a premi-re au mois de mars <?@A relative au

commerce terrestre toujours prsente comme un te#te de pi-tre qualit. 0a deu#i-me ordonnance est du mois de mars <??< relative au commerce maritime, prsente comme un te#te de grande qualit. Aujourdhui encore des dispositions de droit maritime sont issues de ce te#te. Avec ces ordonnances le droit commercial change daspect 5 ; il devient national ; il devient cris 0a ro!aut passe, on arrive ) la Bvolution fran*aise qui a t un vnement important, pour la premi-re fois un peuple dcide de prendre sa libert et va jusqu ) guillotiner son roi. Au plan du droit la rvolution a apport un droit intermdiaire entre lancien droit du ro!aume de .rance et le droit moderne issu de la codification de 4apolon. Pendant la Bvolution, le contenu du droit commercial na pas t modifi, les ordonnances ont continu ) $tre appliques. 0es tribunau# de commerce ont continu ) siger. 0a rvolution fran*aise a profondment chang la conception m$me du droit commercial, car en effet avant la Bvolution sous lancien rgime, le droit commercial tait le droit des commer*ants, ctait donc un droit professionnel. "t pour devenir commer*ant il fallait appartenir ) une corporation de commerce. 0e fondement du droit commercial sous lancien rgime tait subjectif. Pendant la rvolution ont t dvelopps deu# lois fondamentales 5 ; la premi-re loi est le dcret dAllard du % et <@ mars <@C< sur la libert des commerces et de lindustrie. "lle proclame la libert des commerces et industries. ; la deu#i-me cest la loi +hapelier des <= et <@ juin <@C< qui abolit les corporations. "lles changent la conception du droit commercial car la premi-re loi ouvre la libert commerciale ) tous les cito!ens. Aujourdhui encore, le commerce est ouvert ) tous. 'n devient commer*ant car on fait des oprations commerciales. Donc avec ces lois, cest lactivit commerciale qui dclenche le droit commercial. Il repose sur un fondement objectif 5 lopration commerciale devient le droit de lacte de commerce qui reste aussi tout de m$me le droit des commer*ants. 4apolon premier a souhait codifier le droit et cest ainsi quont t dict sous son r-gne 5 ; le code civil <?&= ; le code du commerce <?&@ ; code dinstruction criminelle <?<& 0e code du commerce comportait ) lorigine D?? articles. 0e code civil lui a t envi par beaucoup de pa!s trangers. Eoutes ces apprciations logieuses ) lgard du civil ne sadressent pas au code du commerce qui a t bcp critiqu 5 il tait insuffisant, incomplet8 Au moment de ladaptation la .rance change , elle devient un pa!s industriel5 cration de socits de volumes importants avec des capitalistes a!ant besoin de capitau# importants et pour pourvoir ) ces besoins le lgislateur a dF intervenir car dans le code du commerce rien ne suffisait. Il est apparu insatisfaisant car la .rance a eu des besoins qui nont pas t prvus. Donc des lois ont vu le jour , sur les milieu# bancaires, la rglementation commerciale va $tre maill, elles vont complter le code du commerce qui vont sajouter au code du commerce mais ne vont pas s ! intgrer. Des lois e#trieures au code e#istent5 dveloppement ) le#trieure du code au <C-me. 0a seconde guerre mondiale va marquer le dbut dune nouvelle conomie. 'n a un dveloppement du droit commercial avec bcp de r-gles de protection. De nombreuses lois sur la rgulation des pri#. 0e droit de la faillite a t bcp modifi pendant le %&me si-cle. "t donc un dveloppement du droit commercial qui se fait essentiellement ) le#trieur du droit de commerce. Prise de conscience puisqu ) la fin du %&me on a un droit commercial e#tr$mement diffus dont les supports sont divers et clats car le code du commerce au cours de ces deu# si-cles na pas rsist au# chocs conscutifs donc le nombre darticles du code de commence va diminuer. +est un droit trop confus5 codification en %&&&. Gn vnement important puisque le lgislateur va laborer le code du commerce, qui runit en son sein les articles subsistants de <?&@ mais aussi les articles pris au %&me. Dautres rformes ont t tendues ) dautres professionnels. A lheure actuelle le droit des affaires est en cours dlaboration et le droit commercial donnera naissance au droit des affaires car jusqu ) aujourdhui la technique

utilise lorsquil sest agi de rformer une institution a toujours consist ) tendre la r-gle commerciale dorigine au# autres commer*ants du droit des affaires. +est la r-gle commerciale qui se mue ) la r-gle du droit des affaires. +e qui est certain cest que le droit des affaires nest pas compl-tement labor alors que le droit commercial e#iste.

Le particularisme du droit commercial Heaucoup dauteurs sinterrogent sur son particularisme. Ils cherchent ) savoir si le droit commercial a une autonomie par rapport au droit civil. 0es deu# droits e#istent. "n revanche pourquoi e#iste(t(il un droit commercial I Pourquoi les commer*ants dItalie du 4ord ont appliqu une autre mthode I Ils nont pas forgs des pratiques commerciales diffrentes. 0a vie dun commer*ant est diffrente de la vie civile. 0individu peut $tre le m$me mais il nvolue pas dans le m$me milieu. 0e cito!en normal est un ignorant au niveau civil. 0e droit civil lui est un droit protecteur. 0e droit commercial lui sintresse au m$me individu mais dans le cas de son commerce. Il va $tre beaucoup moins protecteur. Evolution du droit commercial 0e droit commercial n e#iste que pour satisfaire les besoins du commerce. Il prsente des particularits par rapport au droit civil qui sont une rsultante des raisons d $tre de la vie commerciale. 0a vie commerciale est domine par % besoins 1% raisons d $tre25 ; besoin de rapidit d opration ; Hesoin de crdit ; Jcurit du crdit Besoin de rapidit 0e commer*ant ) tout intr$t ) vendre rapidement. 0a prosprit des entreprises est lie ) la rapidit. 0e droit commercial est un droit qui tend vers la rapidit des oprations alors que le droit civil est, au contraire, un processus qui ralenti les oprations. +e droit atteint son but de rapidit en utilisant % techniques apparemment contradictoires 5

0e droit commercial supprime ou au moins all-ge le formalisme par rapport au droit civil

"#emples qui illustrent cette tendance5 en mati-re commerciale la preuve est libre c est()(dire que la preuve peut $tre administre par tous mo!ens 6 libert de preuve en mati-re commerciale. Kuel que soit le montant de l engagement ou quel que soit le litige tous les modes de preuve sont recevables. +ette r-gle facilite normment le travail des commer*ants. 0a pratique a imagin la transmission de crance professionnelle par simple bordereau. 0a procdure dans ces tribunau# est plus rapide que dans ceu# de grandes instances. Pour faire trancher les litiges, les commer*ants ont recours ) l arbitrage. Il repose sur une technique qui est bcp plus rapide. +elle(ci est oppose ) la premi-re mais permet de poursuivre la rapidit des oprations dont le formalisme peut $tre quelque fois plus strict. "lle est surtout utilise dans le droit des r-glements commerciau# appele droit +ambiaire 1le droit de change, effets de commerce2. Il ! a en .rance A grands t!pes d effets de commerce 5 ( lettre de change5 le dbiteur signe la lettre de change. Ja simple signature vaut reconnaissance du montant de la lettre de change et vaut engager de pa!er cette lettre de change 1pas de reconnaissance de dette puisque sa signature suffit2. +ette technique permet de gagner normment de temps limit au# r-glements commerciau#. ( ch-que ( le billet ) ordre +ette technique reste moins utilise que la premi-re. Besoin de crdit 0e crdit commercial permet d augmenter le volume des oprations ralises par l entreprise. +e crdit commercial est vraiment ncessaire dans le monde des affaires car une entreprises a tjrs besoin d un dcalage entre le moment o, elle ralise l opration et le moment o, elle le paie. 0e crdit commercial n e#iste pas en pratique, on connait plus le crdit ) la consommation. Ji l on compare ces % sortes de crdits, le crdit ) la consommation et commercial celui de la consommation est plus dangereu# car c est un crdit qui sert ) un consommateur qui dsire acqurir un bien pour l utiliser dans le cas de sa vie quotidienne mais dont il ne dispose pas immdiatement des fonds pour le pa! comptant.

0e bien acquit au mo!en du crdit ne rapporte rien et perd au fil du temps de la valeur. Pour accorder un crdit il faut que l emprunteur dispose par ailleurs de revenu suffisant pour pouvoir satisfaire au# changes du pr$t. 0e crdit commercial ne prsente pas du tout les m$mes aspects. Il sert ) un commer*ant ) se procurer des biens destins ) $tre revendu, il sert au commer*ant ) acqurir des marchandises. "t, lorsqu il aura revendu ses marchandises, il disposera alors de liquidits qui lui permettront de pa!er son fournisseur ou celui qui a consenti son crdit. "n mati-re commerciale, il n est pas important que le commer*ant dispose immdiatement des liquidits lorsqu il s approvisionne. Il suffit de lui laisser un temps suffisant pour qu il vende les marchandises et dans ce cas il pourra parfaitement pa!er leur pri#. Il est ncessaire pour la vie des affaires de dvelopper le crdit commercial. A l chance, le commer*ant doit pa!er ce qu il doit car le commerce est form de chaLnes d approvisionnement et si un maillon de la chaLne fait dfaut il peut entrainer ) la ruine une ou plusieurs entreprises qui attendaient(elles m$me le paiement pour pa!er leur fournisseur. Dans cette mati-re le crdit est ncessaire mais il faut un crdit sFr c est pourquoi et notamment au niveau des r-glements la scurit juridique est recherche. "#emples 5 banques dont l objectif est de dvelopper le crdit commercial, d autres sries d opration imagines par la pratique dont l objet est d offrir des possibilits de crdit sous forme nouvelle 1crdit(bail2. La scurit du crdit 0e droit commercial dicte tr-s souvent des r-gles de publicit destines ) renseigner le partenaire du commer*ant. +est un droit dans lequel la publicit est particuli-rement dveloppe. 0e registre du commerce contient un certain nombre de renseignements sur le commer*ant lui(m$me et sur l activit qu il e#erce. Kuand on rentre en relation avec un commer*ant, on peut avoir un certain nombre de renseignement sur le commerce. Il ! a beaucoup d autres supports en mati-re commerciale. Pour s assurer du paiement ) l chance le droit commercial s applique ) faciliter les poursuites en paiement du crancier et ) augmenter ses garanties de paiement. "n bref, le droit commercial apparait plus favorable au crancier qu au dbiteur et de ce point de vue(l) il se situe en opposition avec le droit civil. Il a tendance ) accroitre les garanties de paiement offertes au crancier. Maranties relles portent sur des biens des choses. Il ! a % grandes sortes de garanties relles 5 ; N!poth-que 6 immeuble ; Mage Gn autre individu s engage envers le crancier ) pa!er la dette si le dbiteur principal ne l a paie pas. 0e crancier a deu# dbiteurs 1principal et accessoire2. 0a caution s engage comme garantie. 0e lgislateur renforce les garanties de paiement. De nombreuses situations e#istent dans lesquelles un m$me crancier a plusieurs dbiteurs pour une m$me dette. Kuelque fois ces dbiteurs sont des co dbiteurs. Parfois ces dbiteurs sont engags de mani-re simple ou solidaire. 0a solidarit est une garantie de paiement dont bnficie le crancier. "n d autre terme, un crancier a!ant des dbiteurs solidaires a plus de chance d $tre rembours que ceu# qui n ont pas de dbiteurs solidaires. "#emple 5 un crancier qui a % dbiteurs dont chacun doivent O&& euros 5 ; 0es dbiteurs ne sont pas solidaires entre eu# 1simple26 ) l chance le crancier doit diviser ses poursuites c est()(dire rclamer paiement ) chaque dbiteur lequel ne paiera que sa part de dette. Ji un des % dbiteurs est insolvable le crancier en supportera les consquences, il ne pourra pas rclamer les O&& euros ) l autre dbiteur. Ji une procdure est intente pour obtenir paiement, le crancier devra s adresser ) autant de tribunau# qu il ! a de dbiteurs. ; 0es dbiteurs sont solidaires entre eu#6 du fait de la solidarit, le crancier n a plus ) diviser ses poursuites. il peut rclamer paiement de la totalit de la dette au# dbiteurs lequel sera condamn ) pa!er mais il ! aura une action en remboursement envers le dbiteur dfaillant. 0a solidarit augmente les chances de paiement du crancier ce qui facilite sa situation. Ainsi, le risque d insolvabilit est support par les dbiteurs. Au niveau du rgime juridique de la solidarit une diffrence importante e#iste entre droit civil et droit commercial.

( droit civil 5 en vertu de l art <?&% du +c la solidarit n e#iste que si elle est stipule dans le contrat ou impose par la loi. 0es sources de la solidarit sont soient conventionnelles ou lgales. 0e plus souvent, la solidarit n e#iste que si la convention des parties l a prvu. Il faut donc une clause de solidarit dans le contrat. Ji le contrat ne dit rien les dbiteurs et cranciers ne sont pas solidaires. ( ces r-gles ne s appliquent pas en droit commercial car il ! a la r-gle de prsomption de solidarit. 0orsqu un crancier a plusieurs dbiteurs pour une m$me dette ils sont prsums solidaires sauf mention contraire. c est une prsomption simple. Ji le dbiteur ne veut pas $tre solidaire il faut que se soit mentionn dans le contrat sinon ils sont considrs comme solidaires. "n droit commercial lorsqu il n ! a rien dans le contrat c est au profit du crancier alors qu en droit civil s il n ! a rien dans le contrat cela profite au dbiteur. % t!pes de prsomptions 5 ; 9ode de preuves, indices ; Prsomption lgale6 loi prvoit une situation Prsomption irrfragables, simples Les sources du droit commercial 'n retrouve les sources classiques du droit. +es sources sont tout d abord5 ; 0ois internes(jurisprudence ; 0ois internationales ; Gsage(coutume(doctrine La loi Au sens gnral du terme, la loi a une double signification 1te#te vot par le Parlement P loi s!non!me de te#te crit2. 0e droit fran*ais est un droit crit. Au niveau interne 0e code du commerce a t dit pour la premi-re fois en <?&@, D=? articles5 te#tes insuffisants... Heaucoup d auteurs ont demand un nouveau code du commerce qui est arriv en %&&& par l ordonnance du <? septembre. 0a codification en %&&& a eu A constants. Il reprend les dispositions commerciales se trouvant dans l ancien code mais aussi les dispositions des lois publies depuis <?&@ parmi celles(ci il en est d importantes 1e#emple loi du %= juillet <CDD sur les socits commerciales2. 'n a un vritable code du commerce qui regroupe l essentielles des dispositions ) la fois lgislatives et rglementaires concernant le droit commercial. 9ais, le code de commerce ne recouvre quand m$me pas la totalit des dispositions lgales s appliquant au commerce car en effet, certaines dispositions du droit civil continuent ) s appliquer en droit commercial 1e#emples5 contrat de vente P dfinition d une socit s appliquent aussi bien en mati-re civil qu en mati-re commercial2. De plus, un commer*ant ne veut pas ignorer les dispositions relatives au droit de la consommation, ni sur les droits de la proprit intellectuelle 8 Au niveau international Il convient de distinguer d une part les traits internationau#, et d autre part les traits communautaires. ; les traits internationau# en mati-re commerciale sont relativement nombreu#. Il e#iste A grammes de catgories de traits internationau#5 ; Eraits qui contiennent des r-gles concernant telles ou tel t!pe d opration dtermines. "#emple 5 convention de 7iennes du << avril <C?& sur la vente internationale de marchandises. +ette convention ne va s appliquer que pour la vente internationale de marchandise concernant des ressortissants d "tats a!ant ratifis la convention. +est la convention qui va rgir. Jil ! a une vente entre % fran*ais m$me si l un vit ) l tranger cette convention ne s appliquera.

Il ! a des conventions qui r-glent des conflits de lois au niveau international5 ces conventions n laborent pas de r-gles spcifiques mais elles dterminent la loi nationale qui sera applicable.

Eraits internationau# qui mettent en place de mani-re permanente des organes dont le but est d laborer des r-gles de droit internationale. c est pour unifier le droit que ces organismes travaillent.

A l intrieur du droit international il e#iste une sph-re communautaire. 0a .rance est soumise au droit communautaire. 0a plupart des dispositions rglementaires et m$me lgislatives trouvent leur origine dans le droit europen. +e droit ) une place importante en mati-re commerciale 1trait de Bome sur les changes commerciau# entre les O pa!s fondateurs5 march commun qui est l acte fondateur de l Gnion2. Depuis de nombreuses annes, le droit communautaire e#erce une influence dterminante sur le droit fran*ais. Il intervient dans la plupart des composantes du droit commercial. 0e droit communautaire utilise % catgories de te#tes pour influencer le droit interne 5 ( directives 6 te#tes qui imposent des objectifs mais laissent les "tats membres libre de choisir les mo!ens pour ! parvenir. ( droit communautaire modifie et compl-te le droit interne au mo!en de r-glement6 r-gles d application directe et immdiate en droit interne, ils se substituent directement au droit interne. 0 application de % r-gles assure la prvalence du droit communautaire sur le droit interne 5 Jupriorit des r-gles communautaires5 les "tats doivent se soumettre au droit communautaire et les juges doivent carter les r-gles nationales lorsqu elles sont contraires au# r-gles communautaires. "ffet immdiat5 les r-gles d effet immdiat permet ) des justiciables d invoquer devant le juge national les dispositions du droit communautaire. Usage et coutume +e sont des r-gles de droit non crites, ces r-gles sont nes de la pratique et voluent gr:ce ) la pratique. 0a source usag-re du droit est beaucoup plus dveloppe en droit commercial qu en droit civique 1usages plus rpandus car c est un droit issu de la pratique2. Usages internes

; usages conventionnels 6 caract-re conventionnel, il s agit de pratiques que respectent les professionnels de tel ou tel mtier. 0a pratique dans le contenu diff-re de la r-gle de droit en vigueur. 0 usage ici revient ) une clause tacite 1sous(entendu2 qui ne va s appliquer que dans les rapports entre les professionnels concerns et ) condition qu il n est pas manifest une volont contraire. Il s applique lorsque la convention des parties est muette. + est la technique des r-gles suppltives. Gn usage ne peut jamais aller ) l encontre d une loi imprative. +es usages prsentent certain trait caractristiques5 souvent ils concernent telle ou telle activit 1usage en mati-re de bijouterie 82 et souvent s appliquent au niveau national. Parfois, ces usages ne peuvent s appliquer que localement. Il est possible que ces usages s appliquent ) un mtier particulier et ) une place gographique.
+es usages posent des probl-mes 5 ( ils ne sont pas crits alors comment connaitre et comment prouver l e#istence d un usage I +elui qui invoque l e#istence d un usage doit en apporter la preuve. Pour prouver l e#istence et le contenu d un usage il suffit de produire un par-re qui est une attestation dlivre par la chambre de commerce et d industrie.

; usages de droit5 r-gles non crites qui a la m$me force contraignante qu une loi par e#emple. 0a r-gle coutumi-re va avoir les m$me traits caractristiques qu une loi crite et s applique au niveau national 1pas qu ) certain mtier et localement2. "lle prend le contrepied d une loi civile car la loi civile ne satisfait pas le besoin des affaires. "#emple 5 usage de droit5 prsomption de solidarit. 0a mise en demeure est l acte par lequel le crancier rclame paiement ou e#cution au dbiteur. Eant qu un dbiteur ne s est pas mis en demeure il n a pas obligation d e#cution. Ji le crancier nglige de rclamer e#cution au bout d un certain temps son droit sera prescrit. Eant que le dbiteur ne s est pas mis en demeure il n est pas de mauvaise foi car il peut penser que le crancier nglige son droit ) rclamer e#cution. A partir de la mise en demeure le dbiteur doit paiement de ce qu il doit augmenter des intr$ts au tau# lgal.
"#iste en mati-re commercial une r-gle coutumi-re diffrente de la r-gle civile. 0a mise en demeure doit $tre e#tra judiciaire, elle doit $tre faite par un acte d huissier ou e#ploit d huissier. 0e crancier doit s adresser ) celui( ci pour demander l e#cution du paiement. 0a mise en demeure en droit commercial est libre et donc cette r-gle ne s applique pas.

0e droit international fait l objet de traits, de r-gles mais ne rsout pas toutes les difficults. Il e#iste des vides juridiques mais qui peuvent $tre combl par des usages professionnels. % formes principales5 ; 0es incoterms 6 termes commerciau# normaliss s appliquant dans le cadre de ngociations internationales. Ils permettent de rgler des probl-mes8 Il e#iste toute une srie de c!cles s appliquant au niveau international. ; 0e# mercatoria6 loi marchand6 droit labor par les milieu# professionnels du commerce international. Il s agit dusages immmoriau# de nature contractuel utilis au niveau international. La jurisprudence: source du droit priv 0e travail du juge est un travail instable car la r-gle du prcdent judiciaire ne s applique pas. 0es normes juridictionnelles fran*aises crent de nouvelles lois quand il n ! a pas de te#tes.la jurisprudence est source de droit que ce soit en mati-re commerciale comme en mati-re civile. 9ais en droit commercial, la jurisprudence a quelques particularits5 au premier degr de juridiction intervient un tribunal particulier qui est celui du commerce. "t, qu en outre l arbitrage est plus dvelopp qu en mati-re civile. Tribunal de commerce 3uridiction du premier degr. Il remplace le EMI en mati-re commerciale. Eous contentieu# en mati-re commerciale est rig dans les tribunau# du commerce. Il a la quasi(totalit des contentieu# mais certains cas lui chappent tel que les bau# commerciau# qui est soumis par le lgislateur ) la comptence du EMI. De la m$me mani-re chappe au tribunal de commerce, les contentieu# sociau# c est()(dire les conflits individuels de travail, les rapports entre le commer*ant et le salari 1 conseil de prud hommes2. "n mati-re d accident de la circulation lorsque le vhicule impliqu est celui du commer*ant ou d un particulier le litige est tranch par le EMI car il a une comptence e#clusive en cette mati-re. 0 organisation des tribunau# de commerce. % te#tes parlent de sa comptence dans les articles l @%<(< et l @%<(% du code du commerce. 0a carte judiciaire est dcide de telle mani-re que les tribunau# de commerce sont intents l) o, les besoins se font sentir 1l) o, le contentieu# commercial est asseQ suffisant pour justifier l e#istence d un tribunal2. 0es tribunau# de commerce prsentent la grande particularit d $tre composs de juges lus 1de commer*ant lus e#er*ant dans le prim-tre o, se trouve le tribunal2. l lection se fait ) deu# degrs car le coll-ge des lecteurs qui est compos de commer*ants, de grants de socits 8 ils ne sont pas forcment composs de commer*ants. Deu# degrs car en premier les commer*ant lisent les dlgus consulaires et ensuite ces derniers avec le coll-ge des lecteurs lisent les juges consulaires. +es juges consulaires sont lus pour % ans mais peuvent $tre rlus pendant <= annes conscutives 1@ mandats2. Apr-s ces <= ans il faut attendre un an avant d $tre ) nouveau ligibles. 0e prsident est lu pour = ans, les fonctions sont gratuites pour $tre ligible il faut au moins avoir A& ans, avoir e#erc une activit commerciale pendant au moins O ans et ne pas avoir t condamn pnalement. +e tribunal de commerce est une juridiction dans laquelle est prsent le minist-re public 1procureur de la Bpublique2. +e minist-re public surveille les affaires commerciales. +est un tribunal qui prsente des traits singuliers au travers de sa composition c est parce qu il est compos de juges lus qu il est original. Jes dcisions sont susceptibles d appel devant la +our d appel 1apr-s +our de cassation25 procd habituel. +omptence des tribunau# de commerce. 0article l @%<(A du code de commerce trace les limites de sa comptence. +e te#te dit que le tribunal de commerce est comptent pour les 5 ; +ontestations entre commer*ants ; +ontestations relatives au# socits commerciales ; +ontestations relatives au# actes de commerce entre toutes personnes

Il est vident que le contentieu# opposants les commer*ants est celui qui est le plus frquemment tranch par ce tribunal. 0es contestations relatives au# socits commerciales comprennent tous les diffrents proposant la socit ) un ou plusieurs de ses associs. Dans ces contestations ne sont pas insrs normalement celui relatif au session de part de socit, les sessions de part ou d actions ne rel-vent pas de la comptence du tribunal du commerce. Eoutefois, une rserve doit $tre formule car tout dpend en ralit de l importance de la session. 0orsque l on est en prsence de part social entrainant transfert du contrle de la socit on estime alors qu en raison de l importance des enjeu# les diffrents doivent $tre tranchs par le tribunal de commerce. s il n ! a pas transfert de contrle alors ce tribunal n est pas comptent. Kuand on parle des contentieu# des socits, le tribunal de commerce n est comptent qu en mati-re relative au# socits commerciales. 0es socits civiles et leurs contentieu# rel-vent des tribunau# civils 1EMI2. 0article l @%<(A du code du commerce prvoit que le tribunal du commerce est comptent pour trancher les contestations relatives au# actes de commerce entre toutes les personnes. 0e te#te vise les actes de commerce par la forme et plus prcisment la lettre de change. +est un effet de commerce c est()(dire un mode de r-glement notamment commercial mais parmi les trois effets de commerce que l on connait 1lettre de change, ch-que et billet ) ordre2, seul le contentieu# de la lettre de change est tranch par le tribunal de commerce. 4ormalement pour le ch-que le contentieu# dpend de la nature du ch-que c est()(dire que si le ch-que sert ) pa!er une crance civile il est alors civil et le contentieu# sera tranch par les tribunau# civils. s il sert ) pa!er une dette commerciale alors le contentieu# est commercial et ca sera le tribunal de commerce qui sera comptent. Pour le billet ) ordre les choses sont beaucoup plus compliques. 4ormalement le billet ) ordre comme le ch-que emprunte la nature juridique de la dette au paiement de laquelle il sert. Jeulement pour le billet ) ordre, l article l @%<(= dicte une r-gle particuli-re. +e te#te dispose que Rlorsque le billet ) ordre ne porte que des signatures de commer*ants ou de commer*ants et de non commer*ants les litiges qu ils engendrent sont tranchs en premi-re instance par le tribunal de commerce. "t, le te#te ajoute alina % que lorsque le billet ) ordre ne comporte que des signatures de non commer*ants et n a pas t cre pour des oprations commerciales le EMI peut $tre comptent si le dfendeur le demande en soulevant l e#ception d incomptence du tribunal de commerce. "n fait, ce te#te n e#clue pas a priori la comptence du tribunal de commerce en mati-re de billet ) ordre. Il nous dit alina < que Rlorsque le billet ) ordre ne comporte que des signatures de commer*antR le tribunal de commerce est comptent parce que l on est en prsence d une activit commerciale. Il reste comptent pour les litiges lorsque le billet ) ordre contient des signatures de commer*ants et de non commer*ants ce qui veut dire que l on est en prsence d un acte mi#te c est()(dire une opration qui est commerciale pour une partie et d une opration non commerciale pour l autre partie. 0e te#te va plus loin car il prvoit que m$me lorsque le billet ) ordre est civil c est()(dire qu il ne comporte que les signatures de non commer*ants et n a pas t cre lors d une opration commerciale le tribunal de commerce peut $tre saisi et il tranchera le litige alors que l on est en prsence d un acte civil sauf si le dfendeur ) l action soul-ve l e#ception d incomptence du tribunal et demande que l affaire soit envo!e devant le EMI. Au niveau de la comptence territoriale des juridictions font l objet de l article =D du code de procdure civile, il concerne toutes les juridictions. c est un te#te de porte gnrale. Il nous dit que le demandeur qui introduit la procdure peut saisir ) son choi# outre la juridiction o, du lieu o, demeure le dfendeur. ; "n mati-re contractuelle la juridiction du lieu de livraison effective de la chose ou du lieu de l e#cution de la prestation de service. ; "n mati-re dlictuelle la juridiction du lieu du fait dommageable ou celle dans le ressort de laquelle le dommage a t subi. ; "n mati-re mi#te la juridiction du lieu o, est situ l immeuble 8 0e principe en mati-re territoriale est comptent le tribunal du lieu de domicile du dfendeur. 9ais le demandeur n est pas oblig de saisir le tribunal du lieu de domicile du dfendeur, il a le choi#. "n mati-re contractuelle, il peut saisir le tribunal du lieu de livraison de la chose ou du lieu de la prestation de service. l article =D prvoit que l on peut choisir. Il est complt cet article par l article =? du code de procdure civile. +et article prsente pour ceu# qui nous concernent un intr$t car il traite des clauses attributives de comptences territoriales. Il nous dit que les clauses qui drogent au# r-gles de comptences territoriales sont en principe rputes non crites 1elles sont donc nulles2 sauf lorsqu elles ont t convenu entre commer*ants et qu elles figurent de fa*on tr-s apparentes dans l engagement des parties.

0e te#te ne traite que des clauses attributives de comptences territoriales et ne parle pas des clauses drogeant ) la comptence d attribution et pour cause ces clauses drogatoires sont rputes non crites. "n d autre terme la comptence d attribution ne peut pas faire l objet de clauses drogatoires. 0e te#te nous dit que les clauses drogeant au# r-gles de comptences territoriales ne sont valables que si % conditions sont runies 5 ; clause doit $tre stipule dans un contrat liant % ou plusieurs commer*ants de mani-re apparente. +lause rpute non crite si commer*ant et non commer*ant Procdure devant le tribunal de commerce Procdure plus simple que celle qui se droule devant celle du EMI. "lle est plus sommaire. Dans la plupart des h!poth-ses, l avocat est obligatoire devant le EMI. 0es parties ne peuvent pas se dfendre sans personne dans la plupart des cas. +ette r-gle ne s applique pas devant le tribunal de commerce et ils peuvent m$me se faire reprsenter par n importe quelle personne ) condition de lui donn un pouvoir spcial crit. 4ormalement, le tribunal de commerce est saisi par voie s assignation dlivr par huissier <O jours au moins avant la date de l audience. Il peut aussi $tre saisi par voie de requ$te conjointR c est()(dire un document manant du demandeur et du dfendeur. 0e tribunal de commerce est normalement une juridiction collgiale c est()(dire que si-ge A juges, un prsident et deu# accesseurs. Jeulement le plus souvent les tribunau# de commerce recourent ) la pratique du juge rapporteur 1un juge du tribunal coute les parties et ensuite en fait rapport au# % autres juges du tribunal qui dlib-rent de mani-re collgiale. +ependant, un plaideur peut toujours e#iger que son dossier soit voqu en audience collgiale et par la m$me le plaideur peut carter le choi# du rapporteur. Devant le EMI comme le tribunal de commerce le prsident du tribunal constitue ) lui seule une juridiction pour rendre des ordonnances de rfr ou des ordonnances sur requ$te. 0e prsident est donc juge des rfrs et des requ$tes. +e sont des procdures rapides et sommaires. ; 0e rfr est prvu au# articles ?@% et ?@A dans le code de procdure civile qui prvoit que dans tous les cas d urgence le prsident dans les limites des comptences du tribunal peut ordonner en rfr toutes les mesures qui ne se heurtent ) aucune contestations srieuses et l article ?@A ajoute que le prsident peut aussi prescrire les mesures conservatoires ou de remise en tat qui s imposent soit pour prvenir un dommage imminent soit pour faire cesser un trouble manifestement illicite. Il peut aussi accorder une provision au crancier si les dcisions ne sont pas contestables. +est une procdure contentieuse 1demandeur et dfendeur sont entendus2. 0es requ$tes rel-vent de la procdure gracieuse c est()(dire qu il n ! a qu un demandeur et pas de dfendeur. +ette procdure n est qu admise que lorsque il ! va de l intr$t de la justice de ne pas encore informer le dfendeur ou alors il est impossible de trouver un dfendeur. Gne remarque importante est ) ajouter que les professionnels interviennent au tribunal de commerce dont le rle n est pas ngligeable5 ; le greffier du tribunal de commerce a un statut et un rle particulier5 Au niveau du statut5 c est un officier ministriel c est()(dire qu il a le m$me statut que les notaires ou huissier, il est professionnel dpendant propritaire de sa charge. +e statut est particulier car il diff-re des autres greffiers puisqu eu# sont des fonctionnaires. Au niveau de son rle, il remplit le m$me que les greffiers des autres juridictions c est()(dire que c est lui qui tient le rle des audiences, re*oit les assignations, assiste au# audiences, prend des notes d audience et plus tard il dact!lographie les notes d audience. 'utre ce rle, le greffier du tribunal de commerce tient un certain nombre de registres dont certains sont tr-s importants tel que le registre du commerce et des socits. Il a un rle de tenu ) ordre de ces registres. ; Administrateurs judiciaires et mandataires liquidateurs5 se sont des professionnels indpendants et ils n e#ercent leur fonction que dans les procdures de faillite c est()(dire dans le cadre de redressement et de liquidation judiciaire des entreprises. 0es tribunau# de commerce ont fait l objet de nombreuses rformes. Priodiquement, revient dans l actualit l ide de suppression des tribunau# de commerce. Beproches 5 ; 0a justice n est pas de bonne qualit5 ils rendent de mauvais jugements

; ;

+opinage Je ne sont pas les juges qui jugent mais les greffiers puisque c est ) eu# de rdiger la dcision

Il faut en penser que tout ceci est discutable, tout dpend des tribunau# de commerce. 0 arbitrage 0 arbitrage consiste ) confier au# personnes prives 1particuliers, personnes morales ou ph!siques2 le soin de trancher un litige. c est un mode alternatif de solution des litiges. c est un mode de justice prive o, l on va pouvoir choisir plus ou moins ses juges. Dans le domaine commercial, l arbitrage est plus dvelopp que dans le domaine ou dans les relations civiles. Il ! a plus d arbitrage en mati-re commerciale car cela rsulte du fait que ce recours ) l arbitrage ! est plus facile parce que le droit commercial valide la clause compromissoire. Alors que cette clause est rpute nulle en droit civil, lequel n admet l arbitrage que par suite d un compromis d arbitrage. 0a clause compromissoire en <C%O a t valide en droit commercial dans l article @%<(A. 0es modalits prcdentes sont des conventions d arbitrage. Convention d'arbitrage 0article <==% du code de procdure civile prcise que Rla convention d arbitrage prend la forme d une clause compromissoire ou d un compromis. 0a clause compromissoire est la convention par laquelle les parties ) un ou plusieurs contrats s engagent ) soumettre ) l arbitrage les litiges qui pourraient naitre relativement ) ce ou ) ses contrats. 0e compromis est la convention par laquelle les parties ) un litige n soumettent celui(ci ) l arbitrage.R Dans la clause compromissoire, s il ! a litige elle sera mise en >uvre. Dans le compromis, le litige e#iste et donc la dcision de recourir ) l arbitrage. 0a clause compromissoire ouvre plus largement que le compromis les possibilits de recourir ) l arbitrage car on peut ! recourir plus tt. "n mati-re commerciale, on peut dcider de l arbitrage en utilisant un compromis d arbitrage mais aussi la clause compromissoire. Kuelquefois on ne peut pas faire appel, il peut m$me $tre interdit ou impossible lorsque les arbitres interviennent comme aimant compositeurs. 0es arbitres ne sont pas gratuites, les rmunrations sont souvent e#orbitantes. Jouvent, l arbitrage coute beaucoup plus cher que la justice d "tat. Kuand on recourt ) l arbitrage on ne sait pas quand il ! aura un litige ni quand il sera ni quels seront les arbitres dsigns ni quel sera l arbitre dsign pour l adversaire. 'n ne connait pas le coFt de l arbitrage. 0a clause compromissoire est valable en mati-re commerciale mais aussi en mati-re civile puisque l article %D&< du +c que la clause est valable dans les contrats conclus dans les relations professionnelles. +oncernant la forme de la convention d arbitrage qu il s agit d une clause compromissoire ou d un compromis l article <==A du code de procdure civile prvoit que la clause doit $tre crite. l article <==O du code de procdure civile ajoute qu ) peine de nullit, le compromis dtermine l objet du litige. +ette r-gle n est donc pas tendue ) la clause compromissoire. La procdure d'arbitrage 0e caract-re conventionnel d arbitrage conduit ) l adoption des r-gles de procdures spcifiques5 ; 0a mise en >uvre de l arbitrage intervient par la saisine du tribunal arbitral, cette saisine peut $tre effectuer par les % parties ou par la partie la plus diligente. +e tribunal peut $tre compos d un ou de plusieurs arbitres et dans ce cas ils seront toujours en nombre impair. l un ou les arbitres peuvent $tre des personnes ph!siques ou morales 1si morale alors c est elle qui organisera l arbitrage2. 0e ou les arbitres sont dsigns par les parties, habituellement les modalits de dsignation font l objet de dispositions soit dans la clause compromissoire soit dans le compromis. 9ais le code de procdure civile contient des r-gles particuli-res ) ce sujet. "n cas de dsaccord, l article <=O% du code de procdure civile contient des r-gles qui solutionnent le probl-me. "n cas d arbitre unique et en cas de dsaccord des parties l arbitre dsign soit par la personne charge d organiser l arbitrage soit par le juge d appui. 0a rforme de %&<< a dsign un juge d appui qui est le prsident du EM. "t, en cas d arbitrage par A arbitres, normalement chaque partie choisit son arbitre et les % arbitres dsigns choisissent un A-me arbitre. 9ais, le te#te ajoute qu en cas de dsaccord des parties ou si l une des parties ne

dsigne pas son arbitre ou m$me lorsque les % arbitres ne dsignent pas le A-me, la personne choisit pour organiser l arbitrage ou ) dfaut le juge d appui proc-de ) la dsignation. 0orsque la clause compromissoire est nulle elle est rpute non crite. Jeule cette clause disparait, le reste du contrat continu ) $tre valable. 0e plus souvent, les parties choisissent comme arbitre des centres d arbitrage 1organisme charg habituellement d arbitrage2. 0 avantage est la simplicit mais aussi la souplesse. ; Jimplicit car dans la clause on connait qu elle sera l arbitre si litige il ! a ; Jouplesse car c est cet organisme qui organisera cet arbitrage c est une formule qui est de plus en plus utilise. 0e tribunal arbitral est constitu quand les arbitres acceptent leur mission pour statuer dans le cadre de leur mission, les arbitres ont quasiment les m$mes prrogatives qu un juge. Ils peuvent entendre les tmoins, ils peuvent demander ) voit telle ou telle pi-ce. 0a procdure en elle(m$me est e#tr$mement souple, le tribunal arbitral ) moins que les parties ne disent le contraire, organise la procdure sans $tre tenu de suivre des r-gles tablies pour les tribunau# tatiques. Il doit toutefois appliquer les principes directeurs du proc-s. Par ailleurs, le tribunal arbitral tranche le litige conformment au# r-gles de droit ) moins que les parties ne lui ait confi une mission d aimable compositeur. 0e tribunal arbitral doit normalement dans le dlai fi# par les parties rendre sa dcision dans les D mois ) compter de sa saisi.

La sentence arbitrale "lle ressemble ) un jugement rendue. "lle doit $tre crite et contenir diverses mentions numres par le code de procdure civile article <=?<. elle doit $tre date, indiquer le lieu o, elle a t rendu, mentionner l tat civil des parties et ventuellement le nom des avocats. "lle doit $tre signe par tous les arbitres et si l un refuse de signer elle arr$tera cette sentence qui restera valable, il suffira d indiquer l arbitre qui a refus de signer. "lle est rendue ) la majorit des voi#. +ette sentence dans tous les cas doit $tre motive. D-s son prononc article <=?= du code de la procdure civile elle a autorit de la choses juge et les arbitres peuvent prvoir qu elle est assortie de l e#cution provisoire. Eoutefois, la sentence arbitrale n est pas elle(m$me e#cutoire. Pour $tre rendue e#cutoire, elle doit faire l objet d une dcision d e#equatur rendu par le prsident du EMI du lieu o, a t rendu la sentence arbitrale. 0es juges arbitrau# n ont peuvent faire e#cuter la sentence arbitrale. 4ormalement, la sentence arbitrale est insusceptible de recours ce qui signifie qu elle ne peut pas $tre frappe d appel sauf si les parties en dcide autrement dans la convention d arbitrage, article <=?C dans le code de procdure civile. Ji les parties se rservent la possibilit d appel alors la dcision arbitrale pourra faire l objet d un recours devant la +our d appel 1appel de rformation2. 0orsque l appel rformation n est pas possible parce qu il n a pas t envisag dans la convention, la sentence arbitrale peut nanmoins faire l objet d un appel nullit. 0appel nullit est aujourd hui prvu dans les te#tes qui a t con*u par la pratique. 0appel nullit n est ouvert que dans des cas dtermins dans les articles <=C% du code de procdure civile. Il ! en a D alors que l appel rformation ne l est pas5 ; 0orsque le tribunal arbitral se dclare incomptent ou si l est irrguli-rement constitu ou s il n a pas respect la mission qui lui a t confi, sentence contraire ) ordre public ou sentence pas motive8

Partie <5 les actes de commerce


+ette tude des actes de commerce est incontournable m$me si elle a perdu de son importance. "n effet, les actes de commerce ou oprations commerciales permettent de dlimiter les applications du droit commercial, elles fi#ent le domaine du droit commercial. Pendant tr-s longtemps, l tude des actes de commerce tait essentielle parce qu elle permettait de trancher un grand nombre de points de qualification qui se posaient ) l occasion de l application des droits de la faillite. A l poque, la faillite ne concernait que les commer*ants or le code de commerce dfinissait et dfinit encore les commer*ant comme tant ceu# qui e#ercent des actes de commerce ) titre de profession habituelle. Il tait donc important de vrifier l activit de certains individus pour trancher la question de savoir s ils taient ou non commer*ants. Ji la rponse tait positive on pouvait les mettre en faillite, dans le cas contraire on ne pouvait pas. Avec la rforme du %O janvier <C?O, cet intr$t a pratiquement disparu sur le redressement et la liquidation judiciaire parce que cette loi a dcid que les artisans pourraient mis $tre mis en redressement et liquidation judiciaire. Postrieurement ) cette loi, les agriculteurs eu# aussi ont t soumis au droit des procdures collectives et tout rcemment avec la rforme du %O juillet %&&O les professions librales peuvent faire l objet d une procdure collective. De ce fait il est certain que l on se pose moins qu auparavant la question de qualification. 0tude des actes de commerce reste quand m$me fondamentale parce qu elle continue ) prsenter un intr$t chaque fois qu un probl-me de qualification de l individu se posera au sujet de l application d une r-gle de droit lorsque cette r-gle commerciale diff-re de la r-gle civile. "n bref, chaque fois que le rgime juridique du droit commercial diff-re du droit civil on peut se poser la question. 0a notion d acte de commerce permet de dcider le prim-tre du droit commercial 1droit qui s applique au# commer*ants et au# oprations commerciales2. "n dehors, des mati-res commerciales c est le droit civil qui s applique. 0es actes de commerce font l objet du titre < du code de commerce et est relativement court puisqu il ne comprend que = articles, l <<'(< 1num-re les diffrents actes de commerce terrestre P l <<&(% num-re les actes de commerce maritime, toutes les oprations concernant l achat, la construction, la vente de navires mais aussi les e#pditions maritimes, l assurance du navire, les contrats de travail du personnel naviguant, tout ce qui

concerne un b:timent de mer est un acte de commerce maritime P l <<&(A r-gle de libert de preuve en mati-re commerciale ) l <<&(= 1nonce la prescription commerciale qui a t rform rcemment par la loi du <@ juin %&&?, dlai de prescription a t ramen de <& ans ) O ans2. +hapitre <5 0es diffrents actes de commerce 0 article l <<&(< donne une liste en <& points des diffrents actes de commerce. Au travers des anal!ses qui ont t faites, se sont des oprations qui se rpartissent en A catgories 5 ; Acte de commerce par nature ; Acte de commerce par la forme ; Acte de commerce par accessoire ou subjectif 0a jurisprudence a ajout une =-me catgorie que les auteurs ) juste titre ont qualifi cet acte de commerce par e#tension jurisprudentielle. Les actes de commerce par nature 'n consid-re qu ils correspondent ) des activits naturelles de commerce. Plusieurs tentatives de classification ont t effectu mais il ! en a une qui est plus simple que les autres qui permet de prsenter les actes de mani-re asseQ comprhensive qui distingue opration d intermdiaires, les oprations industrielles et de service et les oprations financi-res8 Les oprations d'intermdiaire 0es oprations intermdiaires viennent en premier car l activit premi-re du commer*ant est d $tre un intermdiaire dans la circulation des richesses. "lles sont l essence m$me du commerce. 0article l <<&(< en voque = 5 ; % sont des oprations intermdiaires sur des biens 5 (opration d achat pour revendre (opration intermdiaire sur immeuble ou fond de commerce ; 0es derni-res sont des oprations intermdiaires sur des services 5 (opration de courtage (opration de commission Les oprations d'achat pour revendre 0e commer*ant est celui qui ach-te des biens pour les revendre. 0article l <<&(< consid-re que cette opration m$me pour un "tat isol est un acte de commerce et la jurisprudence a ajout que pourvu que la personne qui le ralise ait l intention d en retirer un bnfice 1) des fins spculatives2. 4ormalement, un seul achat pour revendre est une opration commerciale. Pour que l on soit en prsence d un acte de commerce il faut que plusieurs conditions soient runies. Il ! en a A 5 ; d abord un achat ; Bevente portant sur un bien ; Hien portant sur un immeuble ou meuble L'achat Pour qu il ! ait achat pour revendre il faut que le bien objet de l opration ait t achet en vue d $tre revendu avec l intention d en avoir un bnfice. Il faut un achat pralable. Au niveau de l acquisition du bien la jurisprudence est asseQ souple c est()(dire que le bien soit pa! ou chang peu importe. "n pratique, il ! a beaucoup de professionnels qui vendent des biens mais tous ne sont pas des commer*ants. 4e sont commer*ants que ceu# qui vendent des biens avec intention spculative qu ils ont pralablement achete ou change. 0a diffrence entre ces divers professionnels va se faire que sur l e#istence ou non d un achat pralable. +ette e#igence va entrainer de nombreuses consquences. "#emple 5 agriculteur vit de sa rcolte mais il n est pas un commer*ant parce que ce qu il vend il l a produit.

L'intention de revendre Peu importe que le bien soit plus tard ou non revendu nous dit la jurisprudence il faut juste que la personne qui ach-te le bien doit avoir l intention de revendre. "n pratique, la preuve de cette intention n est pas toujours facile. Jouvent les tribunau# passent asseQ vite sur la preuve d intention de revendre. +e n est pas un probl-me qui se pose souvent car ils sont normalement l intention de revendre. +ette intention de revendre doit s accompagner de la volont de raliser un bnfice c est ce que l on appelle l lment spculatif des oprations commerciales qui est commun ) tous les actes de commerce. Lobjet de l'opration 0article l <<&(< affirme que l achat pour revendre peut porter sur des denres de marchandises c est()(dire des biens meubles qui vont $tre revendus soit en tat soit apr-s avoir t transform ou faonn. Plus rcemment, l achat pour revendre peut porter sur des biens immeubles donc celui qui ach-te un immeuble en vue de le revendre fait une opration commerciale. Jeulement, le lgislateur a introduit une e#ception afin qu une certaine catgorie de professionnelle de l immobilier en l occurrence les promoteurs immobiliers ne soient pas mis en faillite. 0article l <<&(< nous dit que l achat pour revendre peut porter sur tous biens immeubles ) moins que l acqureur n ait agit en vue d difier un ou plusieurs b:timents et de les vendre en bloc ou par locau#. Il vise ici l activit de promotion immobili-re. +ette e#ception a t introduite en @&. Les oprations d'intermdiaires sur immeubles ou fonds de commerce 0article l <<&(< que sont actes de commerce toutes oprations intermdiaires pour l achat, la souscription ou la vente d immeuble, de fonds de commerce, d action ou de part de socit immobili-re. 0e lgislateur fait preuve de logique. 0es immeubles sont considrs comme tant des biens qui coFtent chers. +e sont des refuges patrimoniau#. 0e fonds de commerce n a pas la m$me nature juridique, ce n est pas un immeuble mais un meuble incorporel. +ertains fonds de commerce ont une valeur plus importante que les immeubles, ce sont des biens de valeur. Il faut toujours l intention de raliser des bnfices. Le courtage et la commission 'n est en prsence de vritable intermdiaires. 0e courtage est l acte par lequel une personne 1courtier2 met en relation % ou plusieurs personnes qui souhaitent conclure un contrat. Il va mettre en relation un vendeur et un acheteur, un assureur et un assurant. Il met en relation % personnes. 0acte de courtage est vis dans l article l <<&(< dispose que c est un acte de commerce m$me isol pourvu que le courtier ait l intention de raliser un bnfice. 0e commissionnaire est lui aussi un intermdiaire qui conclu une opration en son nom mais pour le compte d autrui dont il n indique pas forcment son identit. Il e#iste en droit un A-me contrat d intermdiaire c est le mandat dans lequel le mandataire traite une affaire au nom et pour le compte d autrui en l occurrence le mandant dont l identit est prcise. 0e commissionnaire comme le courtier e#ercent une activit commerciale. 0e commissionnaire diff-re des % autres et plus spcialement du mandataire. 0e commissionnaire n est pas oblig de dire pour qui il intervient. 0a prservation de l identit de la personne pour qui il traite lui permet de prserver ses secrets d affaire. Dans le mandat tout est rvl car dans l acte final l identit de toutes les parties est indique . 0e mandat n est pas forcment commercial contrairement ) la commission et au courtage. 4ormalement, il emprunte la nature juridique de l opration ) la ralisation de laquelle il sert ) raliser. 0e mandat sera commercial lorsque le mandataire a un intr$t personnel ) la ralisation de l opration principale. Les oprations industrielles et de service L'entreprise de manufacture 0e code de commerce ne fait que reprendre l e#pression ancienne du code de <?&?. + est une entreprise industrielle du <C-me.

Ku est(ce qu un industriel I 0a question s est pose pour distinguer le commer*ant de l artisan et la jurisprudence nous dit que l industriel est celui qui transforme des produits re*us de tiers pour les adapter, pour les appropris au# besoins du public. Je sont des activits de transformation. 9ais celles(ci ne sont pas toutes commerciales. Kuelque fois l unit de transformation ne traite pas d un produit re*u de tiers, elle traite des produits dont elle est dj) propritaire. 0e manufacturier tire l essentiel de ses revenus de la main d >uvre qu il emploie et des machines qu il utilise. Il spcule sur la main d >uvre et sur le capital technique. "n cela il diff-re de l artisan qui lui tire l essentiel de ses revenus de son travail personnel. L'entreprise de location de meubles 0 activit de la location de meubles est une activit qui s est normment dveloppe durant les derni-res O& annes. 'n est pass dans une socit de consommation, de loisirs et il ! a eu une prise de conscience ou un constat selon lequel il est souvent plus important de pouvoir utiliser les biens que dans $tre propritaire. Il ! a une vritable mutation puisqu ) l poque il valait mieu# $tre propritaire du bien que de l utiliser. "#emple5 nouveau contrat5 contrat de crdit(bail 6 contrat de location qui dissimule une opration de financement et cette convention apparait comme une opration e#tr$mement labore. 0article l <<&(< nous dit que l opration de location de meubles est commerciale. Jouvent les biens lous ont t pralablement achet mais l achat pralable n est pas une condition d opration d achat du bien lou. 0e te#te nous parle que de location de meuble. 0activit de location d immeubles n est jamais commerciale, elle est uniquement civile. L'entreprise de fournitures "st celle qui assure pendant une priode dtermine des livraisons successives de marchandises ou de prestations priodique de service pour un certain pri#. Jon domaine s intervention est e#tr$mement tendu5 fourniture de produits tr-s divers 1journau#, produits nergtique5 gaQ, nourriture82 mais la fourniture peut aussi porter sur des services 1netto!age d entretien, ordures mnag-re82. Kuelquefois, le bien fourni est par ailleurs achet. Il ! a dans les contrats de fournitures portant sur des produits le contrat de fourniture se distingue de l achat pour revendre parce que souvent la vente du produit prc-de l achat pour revendre tandis que dans le contrat de revente c est l achat qui prc-de la vente. L'entreprise de transport 0e transport est une activit de service. Jelon l article l <<&(< l article ne consid-re que le transport par eau ou par terre. Il laisse de cot le transport arien. "n ralit, c est un oubli historique parce que cet article est issu de l ancien code du commerce de <?&@. 'r ) cette date, il n ! a pas d avions. 0a jurisprudence a complt le te#te en ajoutant le transport arien, lorsqu il est apparu, comme activit commerciale m$me si le te#te n en parle pas 1lors de la recodification le transport a t oubli2. Pour que l acte de transport soit commercial il faut qu il soit fait en entreprise 1entit a!ant des mo!ens matriels et humains runis pour e#ercer l activit2 et qu il ! ait une recherche de bnfice. 0es entreprises de transport sont toutes commerciales quelque soit le mode de transports et quelque soit le statut de l entreprise 1prive ou publique2. Peu importe ce qui est transport et peu importe qui les transporte. l acte de transport isol n est pas commercial m$me s il est fait dans un soucis spculatif. "#emple 5 chauffeur de ta#i propritaire de son vhicule5 on estime qu il n est pas commer*ant mais artisan parce qu il na pas une vritable entreprise de transport. Il peut ! avoir transport sans qu il ! ait activit commerciale. "#emple 5 chauffeur poids lourd prend un auto(stoppeur gratuitement5 entreprise mais prend l auto(stoppeur gratuitement donc pas recherche d un bnfice. "#emple 5 toutes les autos coles ne sont pas des assimiles ) des activits de transport donc elles ne sont pas commerciales. L'entreprise de spectacle public +es entreprises sont des tablissements dont l objet est de procurer une distraction au public. 0a nature de cette distraction est tr-s varie 1cinma, th:tre, cirque, sport82.

Il faut que le spectacle soit public c est()(dire qu il doit $tre ouvert au public, tout le monde peut ! assister. A contrario, un spectacle priv, rserv pour certaines personnes n est pas une activit commerciale. +es spectacles peuvent ouvrir au public mais ils peuvent ne pas $tre organiss ) des fins spculatives 1feu# d artifice2. 0orsque le spectacle est public et qu il est organis ) des fins spculatives alors l activit est commerciale . Ji l organisateur de spectacle public rcup-re ) des fins spculatives pour les donner ) des associations ces spectacles sont tout de m$me une activit commerciale.

Les tablissements de vente l'Encan +e sont des salles de vente au# ench-res. Jeuls les commissaires(priseurs peuvent ! accder. 0e#ploitation de la salle de vente au# ench-res publiques est une activit commerciale. 0a jurisprudence estime que les entreprises de dpts 1garde meubles2 sont aussi commerciales. Les agences et les bureau! d'affaire +ette catgorie d entreprise est volontairement vague. 'n peut dire que sous cette appellation se cache les activits de professionnelles qui proposent leur service pour s occuper des affaires d autrui. +ertaines de ces agences sont tr-s connues. "lles font l objet de rglementations spcifiques 1agence de vo!age, agence patrimoniale, agence immobili-re82. Aucune liste e#haustive ne peut $tre dresse car cette liste se loge tout le temps au gr-s de l imagination des praticiens qui cres de nouvelles activits entrant dans les catgories des agences et des bureau d affaire. 0e lgislateur se mfie de cette catgorie car elles sont quelque fois sur un terrain d intervention et elles prennent l argent d autrui sans s occuper de leurs affaires. Les oprations financi"res + est dans cette catgorie qu il faut ranger les oprations de banque et de change. ; 'pration de change 6 changer la monnaie d un pa!s contre celle d un autre 1devise2 ; 'prations de banque sont varies et sont dfinies ) l article 0 A<< du code montaire et financier 1opration de paiement, opration en compte, opration de crdit2. "n .rance elles doivent $tre ralises par des professionnels spcialiss. 0es banques bnficient en .rance d un monopole. Pour $tre banquier le code montaire et financier e#ige que plusieurs conditions soient runies 5 ; seules des personnes morales peuvent e#ercer des oprations de banque 1pas les personnes ph!siques2. ; avant d e#ercer l activit, la banque doit solliciter et obtenir un agrment. 0article l <<&(< vise les oprations de banque et non pas celles des banquiers. Il ! a quelque fois des personnes qui e#ercent des oprations bancaires de fa*on illicite et le lgislateur pourra les qualifier de commer*ants pour les mettre en faillite. 0e#tension des oprations de bourses sont considres comme des activits commerciales. 0es oprations d assurance ne sont pas vises dans l article l <<&(<. Des distinctions s imposent ) leur sujet 5 ; Assurance maritime 5 article l <<&(%, sont des activits commerciales ; Assurance terrestre 5 jurisprudence consid-re que lorsque ces assurances sont ralises par des socits a!ant un but lucratif, l activit est commerciale. "n revanche, lorsque les oprations sont ralises par des socits mutualistes qui ne cherchent pas ) raliser de bnfice, la jurisprudence consid-re qu elles e#ercent des activits civiles. Les actes de commerce par la forme ou acte de commerce objectif Acte de commerce par nature5 le lgislateur estime que l on est en prsence d opration qui rel-ve de la nature m$me du commerce. +e sont des activits traditionnellement commerciales. 0es actes de commerces par la forme ou acte de commerce objectif sont des oprations totalement diffrents de ceu# par nature. +e sont des actes qui sont considrs comme tant toujours commerciau# peu importe la qualit des personnes qui les ralisent 1commer*ants ou non2. 0acte par lui(m$me est commercial. +e qui veut dire qu il n ! a aucune considration e#trieure ) envisager. D-s l instant o, l acte fait partie de la liste il est commercial. 0e tribunal de commerce pour ces actes l) est le seul comptent. +es actes de commerce par la forme sont de % 5 ; 0ettre de change ; Jocits commerciales Lettre de change

0a lettre de change est un effet de commerce. "n droit fran*ais, il ! a A effets de commerce 5 ; 0ettre de change ou traite 6 crit par lequel une personne 1tireur2 doit un ordre ) une autre personne 1tir2 de pa!er une certaine somme dont le montant a t indiqu ) une certaine date ) une A-me personne ) l ordre du bnficiaire. 0e bnficiaire peut transmettre ce titre ) qq d autre. Par la formalit de l endossement, ces A effets de commerce peuvent se transmettre. 0a lettre de change comprend des 5 ; titres ) ordre qui se transmettent par endossement ; titres oporteurs qui se transmettent par tradition 1main ) main2 ; des titres nominatifs qui se transmettent par la formalit du transfert qui consiste ) ce que ces titres soient rpertoris dans un registre metteur. 0e lettre de change repose sur un mcanisme ) A personnes 1tireur, tir, bnficiaire2. Kuelque fois tireur et bnficiaire peuvent $tre la m$me personne. c est un mo!en de paiement mais elle peut aussi $tre un mo!en de crdit. Smo!en de paiement5 le tireur paie sa dette envers le bnficiaire en lui dlguant sa crance sur le tir. +est un mo!en de paiement par dlgation de crance. Smo!en de crdit5 dans le schma de base la lettre de change introduit une chance, elle ne repose pas sur un paiement immdiat. + est ) cette date(l) que le tir devra pa!er le bnficiaire 1ou ) la personne que le bnficiaire aura transmis le titre2. ; 0e billet ) ordre5 diff-re de la lettre de change et du ch-que. Ici le tireur ne donne pas d ordre au tir , mais ici le billet ) ordre est un engagement de pa!er et il repose sur un mcanisme de % personnes 1souscripteur et bnficiaire2. Il se dfinit comme tant un crit par lequel le souscripteur s engage ) pa!er une somme indique ) la date d chance ) une autre personne 1bnficiaire ou ) l ordre du bnficiaire26 reconnaissance de dette. ; +h-que5 diff-re de la lettre de change. Il n est qu un mo!en de paiement car il ne peut $tre fait ) chance. Il se rapproche tout de m$me de la lettre de change parce que lui aussi repose sur un mcanisme ) A personnes en prcisant que le tir est obligatoirement un banquier. 0e ch-que peut se dfinir comme un outil par lequel le tireur donne l ordre au tir qui est son banquier de pa!er des sommes indiques au bnficiaire. De ces A effets de commerce seul la lettre de change est un acte de commerce. 0e billet ) l ordre et le ch-que ne sont pas obligatoirement des actes de commerce sauf s ils servent ) pa!er une dette commerciale sinon civiles. #ocits commerciales +ertaines formes de socits sont toujours considres comme tant commerciales par la loi ce qui signifie que peu importe si elles s e#ercent une activit commerciale ou civile. l objet social est l activit de l entreprise . 4ormalement tel tait le principe selon lequel une socit est civile ou commerciale selon son objet, elle emprunte la nature juridique de son objet. Ji elle e#ploite une activit commerciale c est une socit commerciale, de m$me pour celles civiles. 0es socits commerciales par la forme constituent une e#ception ) ce principe. Dans l article l %<&(< dans le code du commerce dispose que Rsont commerciales ) raison de leur forme et qq soit leur objet, les socits en nom collectif, les socits en commandite simple, les socits ) responsabilits limite et les socits par actionR. 0es socits par action sont au nombre de A 5 ; Jocit anon!me ; Jocit en commandite par action ; Jocit par action simplifie +e sont les D socits commerciales. #ection $ : les actes de commerce par accessoire Ils sont aussi dnomms actes de commerce par relation ou encore actes de commerce subjectif. 'prations qui deviennent commerciales parce qu elles sont ralises par un commer*ant pour les besoins de son commerce. Ici le commer*ant se voit octro!er sa qualification par le sujet de droit qu il ralise.

+es actes posent quelque fois un probl-me de dtermination, un commer*ant a une activit professionnelle mais aussi une activit prive. Il peut raliser ses actes dans le cadre de sa vie prive 1acte civil2 ou de sa vie professionnelle 1acte de commerce2. Je pose alors le probl-me de qualification parmi tous les actes faits par le commer*ant, ceu# qui sont commer*ants et ceu# qui ne le sont pas. Pour rsoudre ce probl-me ou du moins pour faciliter la solution, a t cre une prsomption de commercialit selon laquelle tous les actes faits par un commer*ant sont prsums commerciau# par accessoire ou prsums $tre faits pour le besoin du commerce sauf preuve contraire. 'n est en prsence d une prsomption simple 1elle tombe devant la preuve contraire2. +ette commercialit par accessoire s applique ) toutes les obligations qui p-sent sur un commer*ant dans le cadre de son activit, que ces obligations soient de nature contractuelle, dlictuelle peu importe. 0e contentieu# qui va concerner ces actes sera normalement tranch par le tribunal de commerce. "#emple 5 toutes les oprations de dommages occasionns par le commer*ant dans le cadre de son activit, seront tranches par le tribunal de commerce. Il n! a que % e#ceptions procdurale ) cette solution 5 ; Accident de la circulation dans lequel le vhicule professionnel du commer*ant est impliqu. l obligation de rparer qui p-se sur le commer*ant est une opration quasi dlictuelle commerciale par accessoire. 9ais en raison de dispositions particuli-res, toutes les questions relatives au# accidents de la circulation sont tranchs par le EMI. ; +onflits individuels de travail5 si le commer*ant licencie un de ses salaris, le contentieu# n est pas tranch par le tribunal de commerce mais par le conseil de prud hommes. 9ais l obligation qui p-se sur le commer*ant est une opration commerciale par accessoire. #ection % : les actes de commerce par e!tension jurisprudentielle

; 0a jurisprudence a complt la liste des actes de commerce en considrant que certaines oprations taient commerciale alors qu elles n taient pas forcment accomplies par des commer*ants tel est le cas des actes juridiques sur les fonds de commerce 1cession, achat, vente2. 0acte d achat ou de vente du fond est un acte de commerce car il est achet par le vendeur et il est vendu par une personne devenant commer*ante. ; +ession de contrle en mati-re de socit 1cession de part d action2. Kq fois la cession des parts sociales va porter sur un volume de part d un montant tel que l acqureur va avoir la majorit de contrle de la socit. +eci peut aussi $tre invers. 0es cessions majoritaires sont commerciales tandis que les cessions minoritaires ne le sont pas. ; 0e cautionnement 16 garantie personnelle, la caution s engage a pa! si le dbiteur principal ne paie pas2. 4ormalement l engagement de caution est un engagement de nature civile, mais la jurisprudence consid-re que l engagement devient commercial lorsque la caution a un intr$t personnel de nature patrimoniale ) la ralisation de l opration principale. Kuand la caution est rmunre mais surtout quand elle est donne par le dirigeant de la socit, ) tous les coups on est en prsence d un cautionnement commercial. ; 0e gage devient commercial d-s l instant o, il garantit une dette commerciale m$me si celui qui la constitue n est pas commer*ant.
Dans ces = domaines, la jurisprudence largie des actes qui ne font pas partis des actes de commerce lgau# en les rendant commerciale. +hapitre % 5 0es actes mi#tes 0 acte mi#te est un acte commercial pour l une des parties et civil pour l autre. + est le m$me acte qui prsente % aspects. "n pratique, ces actes sont tr-s nombreu#. Kuand un commer*ant vend un produit ) un consommateur, on a un acte mi#te 1pour le commer*ant c est un acte commercial et pour le consommateur c est un acte civil2. +es actes mi#tes posent un probl-me de rgime juridique, de choi# juridique. "n effet, ils mettent en conflits le rgime civil que revendique le non commer*ant et le rgime commercial que revendique le commer*ant. "t, chaque fois que le droit commercial diff-re du droit civil on a un probl-me de nature mi#te. Il ! a % mani-res d envisager le probl-me 5 ; +oncilier l acte civil et la r-gle commerciale 6 solutions de nature dualistes. +ette conciliation n est pas possible, on a du faire des choi# et dans ce cas on a opt pour un rgime unique. ; Bgime d e#clusion6 rgime unique5 on fait aujourd hui subsister un cas de solution unique, c tait celui de la prescription. "n mati-re d acte mi#te on a choisi en faveur de la prescription commerciale de <& ans et

donc les actes mi#tes taient soumis au# actes commerciau#. 0a rforme de %&&? a unifi les prescriptions mi#tes qui sont de O ans. 0e rgime unique a disparu en mati-re d acte mi#te. Je ne sont que des solutions dualistes.

Le tribunal comptent

Il s agit de dterminer quel est le tribunal comptent pour trancher un litige que pose l acte mi#te. l acte mi#te met en conflit le tribunal civil et le tribunal de commerce. Gn grand principe qui est celui de la prservation des droits de la dfense article =? du code de procdure civile5 tribunal du lieu du rsidence du dfendeur qui est comptent. Ji le dfendeur est civil c est le tribunal civil qui sera comptent. +e qui veut dire que si le dfendeur est civil alors le demandeur ) l acte mi#te est le commer*ant et devra assigner son client en mati-re civile. Ji le dfendeur est commer*ant c est le tribunal de commerce qui est comptent mais l action peut $tre intente devant le tribunal de commerce ou le tribunal civil. Dans cette h!poth-se, le demandeur qui est civil a le choi# entre ces % tribunau#. 0e dfendeur commer*ant ne peut pas se plaindre du choi# fait par l adversaire parce que les droits de la dfense sont mieu# prservs devant le tribunal civil que le tribunal de commerce.

Les r"gles de preuves

0e probl-me se pose parce que les r-gles de preuve du droit civil ne s appliquent pas en droit commercial car dans ce droit l) les preuves sont rgles par la r-gle de libert de preuve. Kqfois le rgime de preuve est capital. "n mati-re de preuve la preuve est toujours administre contre l adversaire. "n mati-re d acte mi#te il faut regarder contre qui la preuve est dirige. % h!poth-ses5 0a preuve dirige contre le commer*ant5 r-gles de droit commercial qui s appliquent c est()(dire la libert de preuve. 0a preuve est dirige contre le civil5 se sont les preuves de droit civil qui s appliquent.

La solidarit

"lle se pose pour les actes mi#te mais les solutions dpendent de la qualit des dbiteurs. Ji les dbiteurs sont commerciau# c est la r-gle commerciale qui s applique ) savoir la r-gle de prsomption de solidarit. Ji les dbiteurs sont civils c est la r-gle civile qui s applique ) savoir la solidarit conventionnelle ou lgale.

La mise en demeure

9$me si le droit civil se rapproche de plus en plus du droit commercial, des diffrences persistent. "n droit commercial la mise en demeure peut $tre effectue par tous mo!ens, cette libert ne s applique pas encore en droit civil. 0e crit-re de solution dpend de la qualit du dbiteur. 0es solutions sont5 Ji le dbiteur est commer*ant la mise en demeure sera faite selon les r-gles de droit commerciale Ji le dbiteur est civil il ne pourra $tre mis en demeure qu en respectant les r-gles de droit civil

La clause compromissoire

"n droit commerciale on admet la clause compromissoire. 0a rglementation de la clause compromissoire a fait l objet de rforme. "n mati-re d acte mi#te la validit de la clause compromissoire dpend des dispositions de l article %&D< +c. Jous rserve de dispositions, la clause compromissoire est valable dans les contrats conclus ) raison d une activit professionnelle. "t donc, lorsqu un probl-me de clause compromissoire se pose et pour savoir si elle s impose au# actes mi#tes il faut faire une distinction. Il ! a % catgories d actes mi#tes5 ; Professionnels 6 ceu# qui concernent un commer*ant et un autre professionnel agissant dans le cadre de leur profession respective. ; Actes mi#tes non professionnels6 ceu# entre un commer*ant et un consommateur alors dans ce cas la clause est nulle, seule le compromis d arbitrage est valable.

Eitre % 5 0e commer*ant
0es commer*ants sont soit des personnes ph!siques 1commer*ants individuels2 soit des personnes morales qui sont souvent des socits ou des regroupements commerciau#. 0e commer*ant est le sujet du droit commercial. Il bnficie ou il est soumis ) un statut juridique particulier dans lequel se trouve des avantages mais aussi des inconvnients. Il a des droits 1possibilit de bnficier de la libert de preuve, le droit au bail commercial82 et des obligations. Il est important de savoir si un individu est commer*ant ou non. Kuestions5 ; comment dtermine(t(on si une personne est ou non commer*ante I Jur quels crit-res la distinction se fait(elle I ; Avantages et inconvnients d $tre commer*antI Jon statutI +hapitre < 5 la condition juridique du commer*ant + est l article l <%<(< du code de commerce qui dfinit le commer*ant Rsont commer*ants ceu# qui e#ercent des actes de commerce et ceu# qui en font leur profession habituelleR. De ce te#te on tire % conditions pour qu un individu puisse $tre considr comme commer*ant 5 ; Accomplir des actes de commerce ; Accomplissement des actes de commerce dans sa profession habituelle 9ais ) ces % conditions qui rsultent du te#te, la jurisprudence en a ajout un troisi-me5 ; 0a profession commerciale est une profession indpendante &aragraphe ' : l'accomplissement d'actes de commerce 0a qualit de commer*ant est base uniquement sur l accomplissement de l acte de commerce et non pas comme on le pense de l immatriculation au registre du commerce. Il peut e#ister des personnes commer*antes non immatricules au registre du commerce car il a t tabli qu elles ont accompli un acte de commerce. +est l accomplissement d actes de commerce qui permet de devenir commer*ant. 0immatriculation vient apr-s. 'n observe que tous les actes de commerce ne permettent pas ) un individu d acqurir la qualit de commer*ant, seuls certains actes. Je sont des actes de commerce par nature. "n effet, ceu# par accessoires sont automatiquement e#clus. Ils ne rpondent pas ) l article l <%< du code de commerce. 0es actes de commerce par la forme, % catgories 5 ; 0ettre de change ne permet pas ) un individu de devenir commer*ant s il ne fait que des lettres de change car sa signature sur les lettres de change n est jamais faite avec un soucis d en retirer un bnfice. Eechniquement, le tirage de la lettre de change m$me rpte ne permet pas d obtenir la qualit de commer*ants car pas de but spculatif. ; 0es socits commerciales5 ces actes rel-vent du droit commercial. "lles seront commer*antes si elles e#ercent une activit commerciale c est()(dire si elles ont un objet commercial. 9ais elles peuvent aussi avoir un objet civil. Il s agit alors de socits commerciales ) objet civil parce que son activit est civile. +es socits se voient appliquer certaines r-gles du droit commercial mais elles n ont pas pour autant la qualit de commer*ante et cela pour la bonne raison qu elles n e#ploitent pas un fond de commerce mais un fond civil. "lles bnficient de la rglementation sur les bau# commerciau# 8 mais certaines r-gles spcifiques au fond du commerce ne s appliquent pas ) elles. Je sont des socits du point de vue commercial, des socits compliques ) apprhender au niveau de leur rgime juridique 1certains lments oui et d autres non2. Jeules les socits commerciales ) activit commerciale sont commerciales. Dans les socits commerciales par la forme il en est certaines dans lesquelles les associs peuvent supporter des risques illimits c est()(dire que les associs sont personnellement et solidairement responsables des dettes sociales sur leur patrimoine personnel. Ji les socits ne peuvent pas pa!er, se sont le ou les salaris qui paiera ou paieront sur son ou sur leur patrimoine personnel. Il e#iste aussi des socits o, les socits ont une responsabilit limite au montant de leur apport. +es associs ) risque illimit sont les associs en nom collectif et les associs commandits des socits commandites simples ou par action.

0es socits ) risque limit sont les associs des autres socits 1JAB0, socit anon!me, socits par action simplifie et les commandites des socits en commandite2 car il faut savoir que dans les socits commandites simples ou par action, coe#istent % catgories5 les commandits et les commanditaires. Kuand on observe les socits commerciales on observe que les associs ) risque illimit supportent personnellement les risques de l activit commerciale ralise par la socit. De ce fait, on estime que les associs ) risque illimit ont la qualit de commer*ant et en cette qualit doivent se faire immatriculer au registre du commerce et des socits. 0es associs en nom collectif et les commandits des % socits commandites ont le statut de commer*ant. &aragraphe ( : la profession habituelle 0 <%< (< du code du commerce notion de profession est essentielle. + est parce que les oprations commerciales sont ralises dans le cadre d une profession commerciale que l individu est qualifi de commer*ant. 0e lgislateur parle de profession habituelle. 0a profession est forcment habituelle car la profession est l activit qui procure ) l individu les revenus ncessaires ) la satisfaction des besoins de l e#istence. 0es besoins de l e#istence se renouvellent quotidiennement et l activit qui permet de les satisfaire elle aussi est soumise ) ce c!cle de renouvellement quotidien. 0a profession int-gre l habitude, donc la profession est obligatoirement habituelle. 0e lgislateur a parl de profession habituelle pour dire que le commer*ant fait des actes de commerce de mani-re rpte. +est un habitu des actes de commerce. "t dans ce cas, l acte de commerce isol procurant un bnfice ne permet pas d acqurir la qualit de commer*ant. +et acte isol n est pas suffisant, il faut une rptition d acte satisfaisant l habitude. 9ais la notion de profession implique plus que l habitude, elle va au(del). "n effet, la notion de profession contient aussi celle de revenu qui procure un revenu ncessaire pour satisfaire au besoin de l e#istence. "lle contient le crit-re spculatif c est()(dire la recherche dun profit. Pour que l individu soit qualifi de commer*ant il faut finalement que l individu ralise de mani-re rpt des actes de commerce en vue d en retirer un bnfice. +est ce que veut dire l article l <%<(<. 9$me si l immatriculation est une obligation pesant que sur les commer*ants, il est certain que dans la quasi( totalit des cas, le fait que l individu soit immatricul au registre du commerce constituera une prsomption de la qualit de commer*ant. 0a question ne se pose que pour ceu# qui font du commerce sans $tre immatriculs, ils sont peu nombreu#. Il e#iste des lments e#trieurs, tels que des lments humains et matriels qui permettent d apporter une preuve. Il faut voir aussi ce que le te#te ne dit pas. 0article l <%<(< du code de commerce n e#ige aucune autre condition ) l e#ception de la profession indpendante. 0e te#te en effet ne nous dit pas que la profession commerciale doit $tre la profession e#clusive de l individu pour devenir commer*ant, il ne dit pas non plus que la profession commerciale doit $tre la profession principale de l individu. De ces silences on en dduit que l individu peut donc cumuler cette activit commerciale avec une autre activit. 'n a des commer*ants qui e#ercent plusieurs activits. Il ! a des cumuls d activits. 0e te#te n impose pas non plus que la profession commerciale soit notoire ou licite. +e qui veut dire que si lon ne#ige pas qu elle soit notoire on tol-re qu elle soit dissimule. "t, donc l individu qui e#erce une activit commerciale en se dissimulant ne sera pas moins considr comme tant commer*ant. &aragraphe $ : la profession indpendante Il s agit d une condition dont on ne parle pas mais c est une condition essentielle. c est une condition mise en avant par la jurisprudence. +elui qui accompli des actes de commerce pour son propre compte et non pas pour le compte d autrui e#erce une profession indpendante. 0e commer*ant sera celui qui ralise des oprations commerciales ) ses risques et prils. +est lui qui supporte les risques de l activit e#erce. c est lui qui engage son patrimoine personnel dans l activit, si elle est dficitaire il devra combler ses dficits avec son patrimoine personnel. +elui qui e#erce pour le compte d autrui n est pas commer*ant. +ette condition entraine des consquences importantes car elle permet de comprendre pourquoi certaines personnes qui dans le cadre de leur profession font des oprations commerciales ne sont pas pour autant considres comme commer*antes.

0e salari peut $tre le reprsentant de commerce, le directeur commercial d une entreprise, ces individus font du commerce tous les jours mais ils ne les font pas pour leur propre compte, mais pour le compte de leur emplo!eur. +est l emplo!eur qui est commer*ant. 0es mandataires peuvent $tre des dirigeants de socits 8 font des oprations commerciales mais pour le compte de leur mandant, de ce fait ces personnes ne sont pas qualifies de commer*ante mais c est la socit qui sera commerciale et non le dirigeant de la socit. 0es grants de fonds de commerce, A statuts des grants de fonds de commerce 5 ; Mrant salari ; Mrant mandataire ou succursaliste ; Mrant libre appel encore le locataire grant 0es % premiers ne sont pas commer*ants parce qu ils n e#ercent pas le commerce pour leur propre compte. Ils e#ercent pour le compte de leur emplo!eur c est le cas du grant salari ou pour le compte de leur mandant c est le cas pour le grant mandataire. 0e A-me e#erce le commerce pour son propre compte ) ses risques et prils. Il n est li au propritaire du fonds de commerce que par un contrat de location. Il loue le fond mais il est libre de son e#ploitation apr-s avoir pa! son lo!er. Jil fait de mauvaises affaires il devra tout de m$me pa!er son lo!er. Il est commer*ant. 0a notion de profession indpendante est une notion capitale par rapport au# % autres conditions prcdentes 1profession habituelle et accomplissement d actes de commerce2. +hapitre % 5 les conditions juridiques des commer*ants #ection ' : Les conditions qui sont e!iges qq fois pour e!ercer le commerce 0a Bvolution fran*aise a proclam la libert du commerce et de l industrie. 0a loi rvolutionnaire figure dans le Prambule du = octobre <CO?, cette loi a donc valeur constitutionnelle. l article @ de la loi rvolutionnaire dit que le commerce et l industrie sont libres mais la libert n est jamais totale car il faut qu elle soit encadre. "t cette libert du commerce et de l industrie a toujours subi des restrictions. Bestrictions car on a voulu viter que certains individus puissent subir les dangers du commerce au motif que ces individus n avaient pas suffisamment de capacit. "t donc certaines restrictions rsultent directement des r-gles de capacit. Bestrictions car on a aussi voulu protger le commerce contre certains individus 1volont n est plus de protger contre le commerce mais de le protger2. &aragraphe ' : Les r"gles de capacit 0e principe est que tout individu est capable de jouir et d e#ercer ses droits sauf les incapables. +e principe supporte une e#ception. Il ! a % grandes catgories d incapacit 5 ; Incapacit de jouissance 5 individu qui est frapp ne peut pas jouir des droits sur lesquels portent l incapacit. 0individu ne dispose pas les droits sur lesquels portent son incapacit. 'n ne peut pas la surmonter. Eant que sur l incapacit l incapable n a pas le ou les droits sur lesquels elle porte. c est une incapacit irrmdiable. "n gnral, elles sont temporaires. ; Incapacit d e#ercice 5 plus frquentes et plus nombreuses. l individu est capable de jouir du ou des droits sur lesquels portent l incapacit mais il ne peut pas les e#ercer directement. "lles peuvent $tre surmontes soit par un s!st-me d assistance 1assister par une tiers personne pour e#ercer son droit et deviendra capable2 soit par un s!st-me de reprsentation 1incapable n agit pas mais c est le reprsentant qui agit ) sa place2. Dans notre droit il e#iste des grandes catgories d incapables 5 ; 9ineurs ; Incapables majeurs ; +onjoint commer*ant

A)

Le mineur

"st l individu qui n a pas <? ans rvolu et cela depuis la loi de <C@= qui a abaiss l :ge de la majorit de %< ans ) <? ans. Auparavant, on admettait selon certaines conditions pouvant le qualifier de commer*ant. Apr-s cette loi, on a considr que le mineur ne pouvait pas $tre commer*ant m$me manciper6 incapacit de jouissance d $tre commer*ant. Eout rcemment, la loi du <O juin %&<& est venu modifier l article l <%<(% du code du commerce qui prcise que Rle mineur mancip peut $tre commer*ant sur autorisation des juges des tutelles au moment de la dcision d mancipation ou du prsident du EMI s il formule sa demande apr-s avoir t mancipR. Pour que le mineur soit commer*ant, % conditions 5 ; Ttre mancip ; Autorisation par le juge des tutelles ou par le prsident du EMI

B)

Les incapables majeurs

A grandes catgories 1% majeurs assists et < majeur reprsent2 5 ; 9ajeur sous sauvegarde de justice5 rgime minimal de protection des majeurs incapables. 0e majeur est plac sous sauvegarde de la justice et concr-tement le majeur sous sauvegarde peut continuer ) e#ercer ses droits. Jeulement, la justice va le sauvegarder lorsqu a posteriori il attaquera un ou plusieurs des actes qu il a pass en faisant valoir qu il tait sous l emprise d une insanit d esprit. 0es actes raliss par le majeur peuvent facilement $tre remis en question mais a posteriori. 0e majeur peut attaquer les personnes avec qui les actes ont t conclu pour 5 ; 4ullit pour insanit d esprit ; Bescision pour lsion 0a sauvegarde n est pas un vrai rgime d incapacit mais de sauvegarde. 0e majeur peut devenir commer*ant et peut le rester s il tait dj) commer*ant. Il ! a peu de commer*ants sous sauvegarde de justice car la sauvegarde justice est une protection provisoire. "lle dure peu de temps. 0a curatelle 5 le majeur sous curatelle peut lgalement accomplir tous les actes de la vie civile ) condition d $tre assist du curateur. c est le rgime parfait d assistance car majeur incapable U curateur 6 majeur capable. Il peut lui aussi $tre commer*ant ou le rester mais avec l assistance du curateur. Peu de commer*ants en curatelle car c est un rgime d assistance trop lourd pour $tre commer*ant. +est possible mais le curateur lui a une activit professionnelle et ne peut pas $tre en permanence avec le majeur incapable c est pourquoi ce rgime est trop lourd pour $tre commer*ant.

; Eutelle 5 dernier rgime mais aussi le plus sv-re des majeurs incapables. c est un rgime de reprsentation puisque le majeur incapable est remplac par le tuteur dans la vie civile. Il reprsente le majeur et il agit ) sa place. 0e majeur en tutelle ne peut pas les raliser seul mais par l intermdiaire du tuteur. +e qui fait que le majeur sous tutelle ne peut pas $tre commer*ant, il ne peut pas e#ercer le commerce par l intermdiaire du tuteur. 0a tutelle est une vraie incapacit de jouissance. s il est commer*ant il doit cesser son activit en vendant son fond de commerce, il peut l apporter ) une socit et il peut aussi le donner en location grance. 9algr la tutelle, si le majeur continue d e#ercer le commerce les actes qu il passera seront nuls et le tuteur ne pourra annuler ses actes que quand la mise en tutelle est publie au registre du commerce et des socits. *)
Les conjoints commer+ants

+ette question des conjoints commer*ants prend la suite de la femme marie au commer*ant. 0a loi du <& juillet <C?% relative au statut des conjoints travaillant dans une entreprise familiale, dispose que la question de la femme marie au commer*ant a disparu pour $tre transforme en statut des conjoints commer*ants. Depuis cette loi l homme et la femme marie sont traits de la m$me mani-re. 0a rglementation figure aujourd hui au# articles l <%<(A et suivants du code du commerce. +es te#tes distinguent % situations 5 ; +elle o, les pou# ne travaillent pas ensemble. l article l <%<(A du code de commerce prcise que le conjoint d un commer*ant n est rput lui(m$me commer*ant que s il e#erce une activit commerciale spare de celle de son pouse. c est dans ce te#te de la loi de <C?% s est ase#ue. Aujourd hui, pour que les % pou# ne travaillant

pas ensemble soit chacun individuellement commer*ant il faut qu ils e#ercent un commerce spar de l autre. Ji c est la m$me activit un sera commer*ant et l autre aura un autre statut. ; +elle o, les pou# travaillent ensemble, ils s e#ploitent le m$me commerce. Ils peuvent dans ce cas adopter l un des A statuts suivant qui sont prvus au# articles l <%<(= au# articles l <%<(@ du code du commerce5 ; Jtatut de conjoint collaborateur5 apport de la loi de <C?%, article l <%<(D dispose que Rle conjoint collaborateur lorsqu il est mentionn au registre du commerce et des socits ou rpertoire des mtiers est rput avoir re*u du chef d entreprise mandat d accomplir au nom de ce dernier les actes d adm concernant les besoins de l entrepriseR. 0e te#te ajoute que l on peut mettre ) ce mandat par dclaration faite devant notaire soit par l un des pou# soit par les %. il est aussi mis fin ) ce mandat en cas d absence prsume 1disparition et absence2 d un des pou#, en cas de sparation de biens judiciaire ou lorsque la mention de conjoint collaborateur n est pas inscrite au registre du commerce et des socits. +e statut est un statut intressant parce qu il facilite la gestion de l entreprise. 0e conjoint collaborateur est un conjoint mandataire du chef de l entreprise 1peut parler en son nom2 pour raliser tous les actes de l adm concernant les besoins de l entreprise. Pour rvler au tiers cette qualit de mandataire il suffit de le mentionner au registre du commerce et des socits. A partir de l), la conjointe peut agir. +e statut conf-re aussi au conjoint collaborateur un certain nombre d avantages fiscau# et sociau#, il peut bnficier de l assurance vieillesse 1rgime de retraite complmentaire2, assurance dc-s(invalidit. Pour viter que le conjoint collaborateur ne puisse $tre inquit le lgislateur l a protg, en effet la responsabilit des conjoints collaborateurs ne peut pas $tre engag par les tiers dans le cadre des actes conclus par ce conjoint.

; Jtatut du conjoint salari5 le conjoint du chef d entreprise bnficie du statut de salari lorsque plac sous l autorit de son conjoint il participe effectivement ) l entreprise ou ) l activit de son pou# ) titre professionnel et habituel et qu il per*oit une rmunration horaire minimale gale au salaire minimum de croissance 1J9I+2. "n bref, pour que le conjoint soit salari il faut que toutes les conditions du contrat de travail soit runies ) savoir 5 Sque le conjoint occupe un emploi effectif Squ il per*oive une rmunration horaire minimale 1contrat ) temps partiel par e#emple2 quivalente au moins au J9I+ Squ il soit plac sous l autorit du chef de l entreprise, il faut qu il soit plac sous un lien de subordination ) l gard de son pou#.
+e statut est intress car il bnficie de statut de salari ) savoir affiliation au rgime de scurit sociale des salaris et assurance chmage. Par ailleurs, tout le rgime fiscal des salaris s applique aussi. Jtatut de conjoint associ 5 ce statut n est possible que si l entreprise commerciale est une socit commerciale. Pour que les pou# soient associs dans une m$me socit il n ! a plus de restriction qu ils soient l un et l autre ou l un ou l autre dirigeants sociau# et ils peuvent devenir associs en apportant des biens communs. Il ! a une libert total. &aragraphe ( : les restrictions au libre commerce Pour motif vari le lgislateur a dict un certain nombre de restriction au libre acc-s ) la profession commerciale. +es restrictions frappent qq fois des personnes et qq fois concernent des activits.

A)

Les restrictions relatives au! personnes

+ertaines personnes vont $tre cartes du commerce ou l acc-s sera plus difficile. +es restrictions peuvent $tre des r-gles d incompatibilit ou de dchance. 9ais ces restrictions concernent aussi les commer*ants trangers.

1. Les incompatibilits
Je sont des interdictions faite ) des personnes d e#ercer le commerce en raison de leur profession ou de leur fonction. +est en fait l activit commerciale qui est incompatible avec telle autre profession, fonction. +est plutt une incompatibilit d activit qu une incompatibilit de personne. 0e but de l incompatibilit est de protger les activits qui sont e#erces par l individu. Il ! a des raisons multiples SProt-ge le commerce S'n ne veut pas que certaines professions soient occuper par des personnes qui pourraient en profiter

"#emple5 membres de la fonction publique sont frapps de l incompatibilit d e#ercer une activit commerciale 1militaires, magistrats, officiers publics ou ministriels2, certaines professions librales 1architecte, avocat28 +elui qui transgresse une incompatibilit s e#pose ) % t!pes de sanctions 5 ; +onsidr comme tant commer*ant et on va lui appliquer les sanctions5 ; 'n lui impose toutes les r-gles dfavorables que contient le statut de commer*ant 1liquidation des biens82 ; 4e peut bnficier des avantages de ce statut ; Janctions disciplinaires que prvoit l autre activit qu il e#erce 1suspendu, radiation2

2. Les dchances
Par la loi du = aoFt %&&? a t modernis le rgime des dchances. 0e but des dchances est d carter les individus dont on consid-re qu ils ont une moralit insuffisante comme ceu# qui ont eu des sanctions pnales 1condamns par les tribunau# correctionnels 82. +es dchances ne s appliquent qu au# personnes ph!siques qui ont t reconnu coupable de certains crimes ou dlits pnau#. +es crimes ou dlits sont numrs par la loi 5 ; +rime contre l humanit ; Hlanchiment d argent ; "scroquerie ; Abus de confiance ; Abus de biens sociau# ; Prsentation de compte ine#acte ou infid-le ; Hanqueroute ; Eromperie ; "#ploitation illgale en mati-re de jeu ; .raude fiscale ; Eravail dissimul 'n peut leur interdire de devenir commer*ant ou d arr$ter de l $tre s il tait dj). 9ais depuis cette loi la dchance est facultative. 0e juge peut prononcer la dchance ou non et il peut la prononcer aussi ) titre dfinitif ou pour une priode <& ans ou plus. 0a dchance est laisse ) la libre apprciation du juge. Kuand la dchance est prononce elle est relativement rigoureuse car son domaine est vaste. "lle frappe des professions librales, professions publiques 8 et donc l individu est contraint de rester ) des fonctions salaries.

3. Les trangers
0e statut des trangers commer*ants s est allg au fil du temps. 0a derni-re rforme date du D juillet %&&D. leur statut fait dsormais l objet des articles l <%%(< et suivants du code de commerce. 0e rgime des trangers est restrictif que pour 5 ; 0es rsidents trangers non(rsidents 1ceu# qui sont rsidents ne sont pas soumis ) ce rgime2. 0es non(rsidents peuvent devenir commer*ants ils doivent juste faire une dclaration ) la prfecture. 0a loi %&&= a fait disparaitre une condition qui s appliquait au# trangers plus la carte de commerce juste dclaration. 0a violation des dispositions lgales 1dclaration prfectorale2 est sanctionne par une amende de A@&& euros ou moins ou d emprisonnement de D mois. Ji la violation continue ces peines peuvent $tre doubls.

B)

Les restrictions relatives au! activits

"lles ne concernent plus les personnes mais les activits. +es restrictions sont nombreuses. Il ! a tout d abord des activits qui sont interdites. 0interdiction rsulte parfois de raison moral, d h!gi-ne, de sant publique, de police. Kq fois l interdiction repose sur des raisons de monopole fiscal ou conomique 1poudre et alcool, tabac et allumette2.

Il ! a aussi des activits rglementes. +ertains commerces ou activits professionnelles sont ouverts ) des personnes dtenant certain diplme spcifique. Ici le but est que l on veut rserver l activit qu ) des personnes a!ant des comptences minimales, la qualit de la profession est primordiale 1pharmacien, opticien2. Il ! des activits rglementes qui sont soumises ) un diplme mais il ! en a aussi qui sont soumise ) des autorisations 1agrments, licences, dclarations, enregistrements2. 0e but ici est que le pouvoir public peut e#ercer un contrle d opportunit des activits e#erces 1on rgule2. +eci permet au pouvoir public de vrifier la moralit, la comptence 1banques, dbits de boissons licence < % A =, agences de vo!age2. #ection ( : Les obligations qui p"sent sur un commer+ant Dans le code du commerce de <?&@ les obligations professionnelles pesant sur le commer*ant taient peu nombreuses car la Bvolution fran*aise en abolissant les corporations avait fait disparaitre l essentiel des contraintes. "t pendant tout le <C-me si-cle ne subsistait que l obligation d avoir une compatibilit et de procder ) une publicit par affichage sur la devanture de la boutique. Depuis cette poque, le nombre d obligations n a cess d augmenter. Aujourd hui ces obligations sont ) la fois nombreuses et varies. +ertaines ne mritent qu une simple mention 5 ; Article 0<%A(%= du code du commerce impose au commer*ant d avoir un compte bancaire ; Article 0==<(A du code du commerce impose au commer*ant d tablir une facture lorsqu il contracte avec un autre professionnel ; "n cas de cessation de paiement le commer*ant doit dposer le bilan pour $tre mis en redressement ou liquidation judiciaire ; Par ailleurs les commer*ants ne doivent pas se livrer ) une concurrence dlo!ale car ils peuvent $tre poursuivis sur le terrain de la concurrence dlo!ale qui est une action civile. % obligations p-sent sur tous les commer*ants. +es obligations sont incontournables 5 ; 'bligation d $tre immatricul au registre du commerce et des socits ; 'bligation d avoir une comptabilit

I.

Le registre de commerce et des socits

Il contient des informations sur les commer*ants et sur leurs activits. Il ralise une publicit portant sur les commer*ants et sur leurs activits. +omme toute mesure de publicit il est destin ) informer les tiers avec lesquels le commer*ant a des relations. +e registre du commerce, cette obligation de publicit facilite l activit commerciale car ces Derniers vont avoir des lments sur les commer*ants leur permettant de prendre des dcisions. 9ais ce registre est utile au commer*ant, les tiers ont besoins de ces informations. 0e commer*ant en profite car les tiers informs rpondent plus rapidement au# propositions commerciales du commer*ant. +e registre profite au# tiers et au# commer*ants. +e registre est une institution relativement rcente, ce registre a t institu par une loi du <? mars <C<C. il est le rsultat de la Bvolution fran*aise. Jon anc$tre sont les registres matriculaires de corporation du 9A. Depuis cette date, le registre a t de nombreuses fois modifies. Pendant une dcennie, il s est fait au moins une rforme du registre. 0a derni-re date de %&<&. Aujourdhui, les dispositions relatives au code de commerce sont intgres dans le code de commerce dans les articles l <%A(< et r <%A(A<.

A) Le fonctionnement du ,*#
% points 5 le rgime des inscriptions et la tenue du registre 1mani-re dont il fonctionne2

1. La tenue du registre
0e registre du commerce est organis au niveau local et au niveau national 1registre local et registre national2.

a. 0e registre local
Il est tenu par le greffier du le tribunal de commerce. Il ! a autant de registres locau# que de E+. Dans les lieu# o, il n ! a pas de E+, le registre est tenu par le greffier du EMI selon l article l <%A(D qui le prcise. Il comporte = sortes de documents5 ; .ichier alphabtique comprenant des renseignements sur l tat civil et l activit de chaque personnes ph!siques et morales immatricules. ; Dossiers individuels qui sont classs par numro d immatriculation et qui contiennent les doubles des demandes d immatriculation et d ventuellement de modifications ou de radiation dposes par la personne intresse. ; Dossiers anne#es sont eu# aussi classs par numro d immatriculation mais ils ne concernent que les personnes morales et non les personnes ph!siques. Ils contiennent les documents anne#es c est()(dire les statuts, les P7 d assemble des dirigeants sociau# que doivent dposer en anne#e de leur demande les personnes morales. ; Begistre d arrive qui est chronologique et qui enregistre ) leur date les diverses formalits qui sont sollicites du greffier tenant le registre. Pour accder ) ces demandes % entres 5 ; Alphabtique ; 4umrique 6 renvoie au numro et nous renvoie au nom Pour les socits, elles doivent dposer leur statut et il est possible de demander une photocopie de leur statut.

a. 0e registre national
Il est unique est tenu par l institut national de la proprit industrielle 1I4PI2 dont le si-ge est dans le 7al de 9arne. Il est constitu d un double de tous les registres locau# classs par registre local. Ja tenue est automatique pour la bonne raison que les demandes prsentes ) un registre local sont tablis en double e#emplaire, le greffier du registre local en conserve un et envoie l autre ) l I4PI.

l I4PI est un institut relativement important parce qu il tient aussi d autres registres 1registre des marques, brevets d invention2. "n tenant ce registre on va avoir des informations sur les entreprises immatricules en .rance et on peut qq fois faire des recherches d antriorit s il e#iste en .rance une entreprise a!ant telle enseigne ou tel nom commercial par e#emple. Il ne faut pas utiliser un nom dj) utilis c est pour cela qu il faut consulter ce registre. +ette publicit faite au# registres locau# et nationau# est complte par une diffusion des renseignements sur le bulletin officiel des annonces civiles et commerciales 1H'DA++2. +e H'DDA+ est une publicit nationale anne#e au journal officiel.

1. Le rgime des inscriptions au R !


= questions ) envisager5 ; Kuelles sont les personnes immatricules au B+J ; Kuelle est la procdure d immatriculation ; Kuelles sont les mentions qui figurent au registre ; +omment s e#erce le contrle des inscriptions

a. 0es personnes immatricules au B+J


"lles figurent ) l article l <%A(< du code de commerce. Il ! a = catgories de personnes immatricules, A sont des personnes morales et une personne ph!sique. 0e commer*ant individuel 5 tout commer*ant individuel e#er*ant en .rance doit se faire immatriculer au B+J selon les articles l <%A(< et r <%A(A%. +es personnes doivent demander l immatriculation au plus tt dans le mois qui prc-de leur dbut d activit et au plus tard dans les <O jours qui suit le dbut de l activit. ; 0es socits commerciales5 article l <%A(%< prcise que ces socits a!ant un intr$t conomique et a!ant leur si-ge dans un dpartement fran*ais doivent se faire immatriculer au registre. +et article envisage les tablissements publics fran*ais ) caract-re industriel et commercial, il envisage aussi les reprsentations ou agences commerciales des "tats(collectivits ou tablissements publics trangers tablis dans un dpartement fran*ais. Plusieurs situations doivent $tre envisages 1=2 5 ; celle des socits commerciales qui se crent en a!ant leur si-ge social dans un dpartement fran*ais 5 les fondateurs de la socits doivent demander son immatriculation au registre local du lieu du si-ge social 1au tribunal o, le si-ge social est implant2. Dans ce cas(l), les te#tes n imposent aucun dlai 1ce qui diff-re des personnes morales2. Pas de dlai car l immatriculation de la socit a pour elle des effets juridiques importants, elle lui octroie la personnalit morale. + est l immatriculation qui attribue cette personnalit juridique et par suite d-s qu elle est immatricule la socit devient un $tre juridique distinct et autonome de ses fondateurs. Eant que la socit n est pas immatricule et parce qu elle n a pas de ce fait l) un statut juridique, les fondateurs qui agissent pour le compte de la socit en formation, qui concluent des actes sont personnellement responsables des actes qu elle conclue. 0orsque la socit est immatricule, les actes qui sont passs pour le compte de la socit engage celle(ci. "n d autre terme, adapte de l immatriculation cesse la responsabilit personnellement des fondateurs pour les actes conclus pour le compte de la socit. c est pourquoi le lgislateur n a pas voulu impos de dlai. ; Vtablissements fran*ais ) caract-re industriel et commercial doivent se faire immatriculer 1Air .rance, J4+. sont des tablissements publics et sont aussi des socits2. ; 0orsqu une socit trang-re ou une collectivit trang-re ouvre en .rance un tablissement. l agence fran*aise de l entit trang-re doit $tre immatricule du lieu o, l agence est ouverte dans les <O jours suivant son ouverture. l ouverture en .rance d une socit trang-re ou d une collectivit trang-re n a pas pour l entit trang-re les m$mes effets que pour une socit fran*aise. "n effet, l immatriculation au registre de l agence trang-re n a pas pour effet d octro!er la personnalit morale ) la socit trang-re. +ette socit a dj) la personnalit morale dans son pa!s d origine. ; Jocit fran*aise immatricule au registre qui ouvre dans le ressort d un autre E+ une agence ou un

tablissement secondaire. Dans ce cas, une nouvelle immatriculation n a pas besoin d $tre demand il faut simplement que l tablissement secondaire soit mentionn sur le registre du commerce de la socit elle(m$me et il figurera comme tablissement secondaire au registre local du lieu o, cet tablissement est implant . Dans ce cas, la mention de l e#istence de l tablissement secondaire doit $tre sollicite dans les <O jours suivant son ouverture. ; Mroupements d intr$ts conomique 5 a t institu le %A dcembre <CD@ par une ordonnance, il est rglement. Aujourd hui dans les articles 0%O<(< et suivants du code de commerce. "t le groupement europen d intr$t conomique est rglement dans les articles l %O%(< et suivants institu en <C?O. 0e MI" est une forme de groupement qui est entre la socit et l association. 0es associations ne peuvent pas partager les bnfices contrairement au# socits qui ont pour but de partager les bnfices entre les associs. Jes membres peuvent dcider qu ils feront ou non des bnfices qui seront partags ou non par leur membres et ce MI" peut avoir un objet civil ou commercial. 0e MI" doit $tre immatricul pour avoir la personnalit morale, il en est de m$me pour le M"I" dont le si-ge est en .rance. Personnalit juridique 6 dsigne cet octroie de droit ) la personne juridique. Personnalit morale 6 personnalit juridique des groupements

; Jocits civiles 5 sont chronologiquement les derni-res qui ont du se faire immatriculer au registre du commerce or l article l <%A(< ne parle pas directement des socits civiles. l obligation d immatriculation rsulte de la loi du A janvier <C@? qui a rform le statut de ces socits, avant cette loi les socits civiles n taient pas immatricules elles avaient la personnalit morale d-s la signature des statuts. 9ais elles taient de ce fait tr-s mal connues. Ainsi, le lgislateur dans cette loi a dcid d aligner le rgime juridique des socits civiles le rgime juridique des socits commerciales, dsormais les socits civiles seraient immatricules pour avoir la personnalit morale. 0a question s est pose5 immatricule oui mais o, I "lles seraient immatricules au registre du commerce et pour montrer qu il n ! a pas que des commer*ants immatriculs le dcret de <C@? a modifi le nom du registre du commerce pour l intituler le registre du commerce et des socits. "lles obissent au m$me rgime que les socits commerciales 1pas de dlai2.
0article <?=% +c, nous dit que les socits autres que les socits en participation jouissent de la personnalit morale ) compter de leur immatriculation. 0e te#te vise les socits civiles mais pourquoi parle(t(il des socits en participationI Parce que ce sont les seules socits qui ne sont pas enregistres au registre du commerce. Ji elles sont immatricules elles cessent d $tre des socits en participation mais deviennent civiles ou commerciales en fonction de leurs activits. "lles n ont jamais la personnalit juridique et c est pour *a qu elles ne sont pas immatricules au B+J 1associations souvent2.

a. 0a procdure d immatriculation
"lle fait l objet de l article B<%A(A@ et suivants du code de commerce. 0es demandes d immatriculation sont formules soit par la personne concerne ou soit par un tiers qui a re*u mandat . 0es demandes sont tablies en double e#emplaire. "lles contiennent un certain nombre de renseignements 5 ; Vtat civil de la personne immatricule 1nom, nationalit, date de naissance, situation familiale82, si c est une socit on ne parle pas vraiment de l tat civil 1montant capital, forme juridique, statut, lieu si-ge social, sa dure 8 , tats civils du ou des dirigeants sociau#2. ; Benseignements sur l entreprise et sur son activit e#erce 1nature, origine du fonds de commerce e#ploit5 cration(achat(location grance. 0orsqu une personne demande son immatriculation elle doit justifier de la jouissance d un local constituant son adresse 1lieu o, elle peut $tre contacte2. +e local peut $tre la proprit de la personne concerne, elle peut le louer dans le cadre d un bail commercial. 0es commer*ants ont des difficults pour trouver un local c est pour cela que le lgislateur s est montr conciliant, le commer*ant peut fi#er son adresse dans un local d habitation et m$me dans le local qu il loue pour ! habiter. Il va domicilier son entreprise dans son local d habitation sans que cette domiciliation qu il modifie le statut du local et notamment modifie le bail d habitation qui concerne ce local. l activit du locataire constitue une vritable activit professionnelle et que certaines personnes e#ploitent des centres d affaire qui sont des locau#, des adresses au#quelles un ou plusieurs commer*ants peuvent domicilier leur entreprise.

l immatriculation peut aussi depuis un dcret de fvrier %&&O $tre effectu en ligne avec pour restriction que les documents qui doivent $tre ventuellement joints ) la demande d immatriculation ne peuvent pas $tre e#pdis par voie lectronique mais doivent $tre envo!s par support papier au tribunal concern. Aujourd hui, le plus souvent, les immatriculations ne se font pas en directes 1pas devant le greffier du tribunal2 mais elles sont transmises ) un centre de formalit des entreprises cres dans un dcret de <C?<. ce centre a pour mission de faciliter les rapports entre entreprises et adm et re*oivent un document unique, les demandes de cration d entreprise. "t, ces centres proc-dent directement au# diffrentes dmarches ncessaires pour la cration d entreprises. Ils contactent tous les organismes destinataires 1GBJJA., I4J"", inspection du travail82.

a. 0es diffrentes mentions figurant au registre du commerce ; 4umro d identification5 aujourd hui, ce numro d identification des entreprises est attribu par l I4J"". l article B<%A(%A@ du code de commerce prvoit que sur leurs papiers commerciau# 1notes de commande, factures 82, la personne immatricule doit faire figurer son numro unique d identification, la mention B+J suivi du nom de la ville o, se trouve le registre local, le lieu du si-ge social, et si l entreprise est en liquidation ou non. +ette obligation de faire figurer ces mentions sur les papiers commerciau# est sanctionn par une amende si ces mentions n apparaissent pas. ; 9entions inscrites au dossier individuel5 on retrouve les mentions sur l tat civil de la personne immatricule mentions relatives ) l activit e#erce et au fond de commerce e#ploit. +es mentions doivent $tre tenues ) jour et si une mention vient ) $tre modifi il faudra en faire tat au registre des commerce et prsenter une demande justificative de modification. A la fin de l activit, la commer*ant cessant son activit volontairement ou non doit se faire radier au registre du commerce. 0a radiation doit $tre demande dans un dlai de < mois suivant la cessation de l activit et si la cessation est du au dc-s du commer*ant se sont ses hritiers qui doivent le radier. 0a radiation sera faite d office par le greffier ) e#piration d un dlai d un an ) compter du dc-s ou ) compter de la publication de la cessation d activit. +es demandes de modification ou de radiation peuvent $tre demandes par la personne concerne ou par un mandataire. +ertains professionnels comme les notaires ou les avocats qui pr$tent leur concours notamment ) la cration d entreprise doivent dans le cadre de leurs obligations professionnelles participer ) la publication au registre du commerce. 0es mentions figurantes au registre font l objet d une publicit au H'DA++ qui est un journal anne#e au journal officiel faite par le greffier du E+. +es diffrentes mentions sont accessibles par voie informatique. a. 0e contrle des inscriptions
c est le greffier du E+ qui sous le contrle du prsident ou du juge commis ) la surveillance du registre e#erce le contrle des inscriptions. 0e greffier ne proc-de qu un un contrle formel, il vrifie si tous les renseignements et si toutes les informations sont produites et dans ce cas si le dossier est en tat il proc-de ) l inscription sans dlai. Ji en revanche, le dossier ne parait pas complet, des incertitudes ou des insuffisances dans ce cas il en avise le demandeur en lui indiquant qu il a la possibilit de contester sa dcision devant le juge commis ou devant le prsident. +e dernier tranche le diffrent par une dcision susceptible d appel devant la +our d appel.

A. Les effets de la publicit au registre


0es effets sont diffrents suivant selon que la personne immatricule est un commer*ant individuel ou une personne morale. ; Personne morale5 si elle n est pas immatricule elle n a pas de personnalit juridique car c est la personnalit morale qui lui donne l e#istence juridique. ; +ommer*ant individuel, personne ph!sique5 l immatriculation ne leur conf-re pas la personnalit juridique, il l a dj) d-s la naissance de l activit. 0immatriculation ne leur octroie pas non plus la qualit de commer*ant car pour $tre commer*ant article l <%<(< du code de commerce il faut faire des actes de commerce ) titre de profession habituelle. 0 immatriculation n est qu une obligation qui p-se sur les commer*ants. Kuel est l intr$t d $tre immatricul pour les commer*ants individuels I "lle est double5 "lle leur apporte ) la fois facilit et tranquillit5 ; .acilit car le commer*ant individuel du fait de son immatriculation bnficie de la prsomption de commercialit ce qui lui facilite l adm de la preuve de la qualit de commer*ant.

Eranquillit car en tant immatricul, le commer*ant respecte une obligation lgale qui p-se sur lui et de ce fait il e#erce le commerce de mani-re licite, il se conforme ) la loi. Par suite, il vite de se voir appliquer les sanctions qui frappent les personnes non immatricules, qui ne respectent pas cette obligation lgale.

1. La prsomption de commercialit
Article l <%A(@ du code de commerce. +e te#te prvoit l immatriculation d une personne ph!sique emporte prsomption de la qualit de commer*ant. 0e commer*ant, personne ph!sique peut prouver sa qualit de commer*ant s il est immatricul au registre du commerce. "lle est prsume commer*ante. 0a seule personne ph!sique immatricule est le commer*ant individuel. De ce fait, il n a pas besoin de rapporter la preuve difficile qu il fait des actes de commerce ) titre de profession habituelle. 0a simple immatriculation facilite la vie quotidienne du commer*ant individuel. +ette prsomption n est qu une prsomption simple. "lle va $tre cart si l on rapporte la preuve contraire. 0es tiers 1dont les adm2 peuvent combattre la prsomption de commercialit s ils rapportent que l individu en question de fait plus d acte de commerce ) titre de profession habituelle. 0a charge de la preuve est renverse par les tiers. 0es tiers de mauvaise foi c est()(dire que ceu# qui savaient que l individu n e#er*ait plus le commerce m$me s ils sont immatriculs ne peuvent pas administrer la preuve contraire.

<. Les sanctions du d"aut de publicit au registre


Jont des sanctions civiles ou pnales.

a. Janctions civiles
% situations 5 ; +elles du dfaut d immatriculation5 le probl-me qui se pose5 personne ph!sique ou regroupement e#erce le commerce mais n est pas immatricul, la personne ou le groupement a donc viol l obligation lgale. Distinction entre les personnes ph!siques et groupements n ont pas les m$mes consquences5 ; Jocit ou groupement n est pas immatricul, il n a pas la personnalit morale ni juridique, il n e#iste pas en tant que tel. Je seront les personnes ph!siques qui agissent au nom de ce groupement qui rpondront des engagements par elles contracts. ; Personne ph!sique e#er*ant le commerce doit $tre immatricul et de ce fait acquiert la qualit de commer*ant mais qui ne s est pas fait immatriculer, il e#erce le commerce de mani-re illicite. Par suite, vont lui $tre appliques les sanctions habituelles en mati-re d e#ercice illicite du commerce5 0 individu commer*ant ne peut pas invoquer ) son profit le statut de commer*ant lorsqu il ! a intr$t, en revanche, il ne peut pas invoquer son dfaut d immatriculation pour chapper ) contraintes rsultantes du statut de commer*ant. 0e mauvais il doit le subir et le bon il n en a pas droit 5 S'n va lui refuser le renouvellement du bail commercial alors que c est un avantage. SIl ne pourra pas bnficier de la r-gle de libert de preuve alors que c est un avantage. Sil ne va pas pouvoir chapper au redressement et ) la liquidation judiciaire, aucun commer*ant ne peut ! chapper. 0e dfaut du respect de la loi peut aller beaucoup plus loin au niveau des sanctions. "#emple 5 commer*ant qui vend son fonds de commerce mais qui ne se fait pas radier du registre du commerce, va continuer ) devoir pa!er les dettes souscrites par son successeur selon l article l <%A(? alina % du code de commerce. Il en va de m$me que lorsqu un commer*ant loue son fonds de commerce ) une autre personne, la location grance prvoit que le bailleur reste responsable des dettes contractes par le locataire pendant un dlai de D mois suivant la publication du dlai contrat de location grance. Plus on tarde ) publier, plus longue sera la priode de responsabilit du bailleur.

; +elles du dfaut de mention 5 le probl-me est diffrent car la personne est immatricule qu elle soit ph!sique ou morale mais elle a oubli de faire publier un renseignement(une mention ou si une mention est publie et qu elle est ine#acte, elle n est plus d actualit. Dans ce cas, la sanction est simple. 0e registre est une mesure de publicit destine ) informer les tiers. Alors lorsque l on a une mesure destine ) informer les tiers, on consid-re que ce qui est publi est suppose et rpute connu des tiers puisque c est thoriquement port ) leur connaissance. +e qui est publi est opposable au tiers. 0e tiers est cens $tre au courant de ces mentions. Par suite, ce qui n est pas publi est inopposable au tiers c est()( dire que les tiers peuvent l ignorer, on ne peut pas leur opposer. Hien videmment, l inopposabilit au tiers n en profite qu au# tiers de bonne foi, ceu# qui n avaient pas connaissance de la situation vritable. Ainsi, lorsqu une mention fait dfaut, cette mention est inopposable au# tiers. "#emple 5 le commer*ant qui devait se faire radier, n tait plus commer*ant et aurait du le faire publier et dans ce cas est inopposable au# tiers parce que la mention n a pas t rvl, publi. Jauf si les tiers sont au courant alors dans ce cas le dfaut de mention est opposable au# tiers. a. sanctions pnales
0e probl-me des sanctions pnales est celui de la mauvaise foi de la personne poursuivie. +es sanctions ne s appliquent qu au# individus de mauvaise foi qui n ont pas respect la rglementation. Il faut donc pour que les sanctions soient appliques il faut des lments matriels et intentionnels. c est de mani-re dlibre que l individu n a pas respect la loi. Il faut donc apporter la preuve de la mauvaise foi ce qui est dlicat ) apporter 1individu peut dire c est par ngligence, je ne savais pas8 maintenant que je sais je proc-de ) la formalit manquante2. 0e lgislateur a prvu une procdure dont le but est d tablir la mauvaise foi de la personne concerne qui n a pas respect la rglementation. +ette procdure, selon l article l <%A(A prvoit qu avant toute poursuite pnale, le

prsident ou le juge commis adresse par ordonnance ) la personne concerne une injonction de procder ) la formalit qui n a pas t ralis. l intress a <O jours pour s e#cuter, s il ne le fait pas c est qu il est de mauvaise foi parce que l) il ne pourra pas dire qu il ne le savait pas, le juge l a officiellement averti. ; Dans ce cas la personne intresse est passible d une amende de A@O& euros. ; l intress peut si le tribunal le dcide $tre priv pendant O ans ou plus du droit de vote au# lections professionnelles c est()(dire tribunal de commerce, chambre de commerce8 ; 0e tribunal peut aussi ordonner la ralisation de la formalit remise 1e#emple5 radiation a publier2. 0es dclarations frauduleuses, ine#actes ou incompl-tes sont punies d une amende de =O&& euros ou d un emprisonnement de D mois. +eci constitue un dlit. 0e tribunal peut priver l intress du droit de vote au# lections professionnelles pendant O ans et peut aussi demander l application des formalits non ralises. 0e notaire peut $tre frapp d une amende de <O ) @O& euros s il n a pas effectu la publicit d une personne ph!sique ou morale. &aragraphe ( : La comptabilit des commer+ants Deu#i-me obligation qui p-se sur les commer*ants et c est la plus vieille. 0a loi impose au# commer*ants de tenir une comptabilit qui prsente de multiples avantages pour les commer*ants, les tiers ) l entreprise, pour les pouvoirs publics. ; Pour le commer*ant, c est un outil de gestion 1tableau de bord2, elle lui permet de calculer ses coFts, de dterminer ses pri# de revient et c est un tableau de bord puisqu elle lui permet de savoir si son e#ploitation est bnficiaire ou non. ; Pour les tiers ) l entreprise 1fournisseur par e#emple2, la comptabilit leur sert de mo!en de preuve, la comptabilit garde des traces crites des oprations de l entreprise. A posteriori, la comptabilit permet de vrifier si telle ou telle opration a t ou non pass et aussi de vrifier si l entreprise a bien t ou non gr . 0orsqu un commer*ant est mis en liquidation ou faillite, pour essa!er de trouver la cause du dpt de bilan, est( ce parce qu il a mal gr, est(ce qu il a vol des fonds I ; Pour les pouvoirs publics, la comptabilit commerciale permet % sortes d avantages5 ; Jur le plan fiscal5 impts dclars ou non 8 ; Jur un plan statistique5 les PP interviennent dans l conomie, ils peuvent intervenir dans les entreprises en ta#ant les plus rentables ou en aidant les entreprises les plus en difficults. +est ce que permet la comptabilit. 0es commer*ants se sont rendus compte de l utilit de la comptabilit, et s imposaient une comptabilit bien avant que le lgislateur leur impose. 0a comptabilit est devenue lgale dans l ordonnance ro!ale de <D@A. le code du commerce de <?&@ a repris cette obligation. Aujourd hui, les te#tes qui lui sont relatifs sont les articles l ou r <%A(<% et suivants et r <%A(<@A et suivants du code de commerce. +es te#tes nous parlent ) la foi de la tenue de la comptabilit et de son utilisation.

A) La tenue de la comptabilit
0article l <%A(<% impose au# commer*ants, personnes ph!siques ou morales, de procder ) l enregistrement comptable des mouvements affectants le patrimoine de l entreprise. +es mouvements sont enregistrs chronologiquement. 0e te#te ajoute que le commer*ant doit contrler par inventaire au moins une fois tous les <% mois. 0a valeur et l e#istence des lments actifs ou passifs de l entreprise. 0e te#te se termine en disant que le commer*ant doit tablir les comptes annuels ) la clture de l e#ercice en vue des enregistrements comptables et de l inventaire. +omptes annuels sont forms par5 bilan, compte de rsultat et une anne#e qui forme un tout indissociable. 0article B<%A(<@A indique que tout commer*ant doit possder un livre journal, un grand livre et un livre d inventaire. +e sont les A livres obligatoires que doit tenir tout commer*ant. ; 0ivre journal5 article r <%A(<@= permet d enregistrer chronologiquement toutes les oprations de l entreprise 1mouvements comptables2. ; Mrand livre5 permet de ventiler le journal.

Pour allger la tenue du livre journal, et du grand livre il est prvu par l article r <%A(<@D que le commer*ant peut notamment sur le livre journal et sur le grand livre ! centraliser le rsultat des oprations effectues au cours du mois coul. ; 0ivre inventaire5 contient l inventaire fait ) la clture de l e#ercice, e#ercice qui dure <% mois 1les <% mois ne correspondent pas ) une anne, volont du lgislateur2. 0e commer*ant doit dresser un inventaire en vue de l tablissement des comptes annuels5 ; Hilan 6 rsum de l inventaire. l article l <%A(<A prcise les mthodes de tenues effectives des diffrents comptes. 0article 0<%A(<= fi#e un principe gnral de tenue de comptabilit. 0es comptes annuels doivent $tre rguliers, sinc-res et donner une image fid-le de l entreprise 1patrimoine de la situation financi-re et du rsultat de l entreprise2. +ette comptabilit est tablie en euros et en fran*ais. Il ajoute qu ils doivent $tre conservs pendant <& ans 1prescription commerciale est de O ans mais pas en mati-re de comptabilit2. 0e te#te ajoute que les documents comptables sont tablis et tenus sans blanc et sans altration d aucune sorte, dans des conditions fi#es par dcret en +onseil d "tat. 0es documents comptables ne doivent pas $tre raturs. 0article B<%A(<@A contient une r-gle plus que facultative qui concerne le livre journal et le livre d inventaire. +es documents peuvent ) la demande du commer*ant $tre cots 1numro des pages2 et paraphs 1signature abrge du greffier2 sans frais par les greffiers du E+. Dans ce cas, chaque livre re*oit un numro d identification rpertori par le greffier sur un registre spcial. Avant c tait obligatoire mais ca ne l est plus. Possibilit de tenir sous forme lectronique la comptabilit sous certaines conditions. +es A livres sont obligatoires mais le commer*ant peut tenir tout autre livre qu il souhaite. 0e lgislateur prvoit des tenus simplifis des livres en %&&?. Ils sont dispenss de la comptabilit en cours d anne pour les petites entreprises individuelles. Des r-gles simplifies e#istent. 0a tenue de la comptabilit est sanctionne pnalement et civilement5 ; Pnalement 5 un certain nombre d infractions qui concernent la comptabilit commerciale5 l infraction constitue un fau# d criture c est un dlit puni d emprisonnement et d amende. Prsentation de fau# bilan dans les socits par action est aussi puni. 0orsque l entreprise est mise en liquidation judiciaire, le chef d entreprise qui n a pas tenu de comptabilit ou qui en a tenu une de mani-re non conforme ou qui a fait disparaitre la comptabilit s e#pose au# sanctions de la faillite personnelle voire de la banqueroute. "t les te#tes sont sv-res en la mati-re. 'n admet de moins en moins l ine#istence d une comptabilit ou une comptabilit non sinc-re. ; .iscalement5 l absence de comptabilit ou la comptabilit ine#acte peut constituer une fraude fiscale. +es dlits sont moins nombreu# mais les sanctions sont toutes aussi importantes. 0e chef d entreprise qui aura mal tenu une comptabilit ou qui en n aura pas tenu ne pourra pas invoquer la comptabilit comme mo!en de preuve en sa faveur. ; +ivilement 5 I

A) L'utilisation de la comptabilit
Gtilisation de la comptabilit sous l angle juridique et judiciaire. 0a fonction principale de la comptabilit en terme juridique est de servir de mo!en de preuve dans les litiges mettant en cause le commer*ant. +est un mo!en de preuve crit particulier. % questions se posent 5 ; Kuelle est ou quelles sont les fonctions de probatoires des documents comptables 1comment peut(on les utiliser I2 ; Kuestion plus pratique5 quelles sont les procdures qui doivent $tre mises en >uvre pour produire en justice la comptabilit I

<. Les "onctions probatoires des documents comptables


0a comptabilit commerciale peut servir de mo!en de preuve ) la fois contre le commer*ant qui la tient mais galement en sa faveur.

a. 0a comptabilit 5 mo!en de preuve contre le commer*ant


Article <AA& +c qui voque cette question. Il prvoit que les livres des marchands font preuve contre eu# mais celui qui veut en tirer avantage ne peut les diviser en ce qu ils contiennent de contraire ) sa prtention. +ette r-gle n est qu une application particuli-re de la thorie e#tra judiciaire l aveu en l occurrence. 0aveu est indivisible c est()(dire qu il ne peut pas $tre divis 1retirer les lments qui sont accablants2. Il s apprcie de mani-re globale. +ette r-gle s applique aussi bien ) la comptabilit rguli-re et irrguli-rement tenue. Gn commer*ant ne pourrait pas se rfugier sur le fait que sa comptabilit ait t irrguli-re 1tant pis pour lui si elle se retourne contre lui2.

a. 0a comptabilit 5 mo!en de preuve en faveur du commer*ant


+e second aspect est unique car on a ici une r-gle qui heurte le bon sens car elle revient ) dire que l individu peut se constituer une preuve en sa faveur. +ette r-gle heurte le principe selon lequel que nul peut se constituer une preuve pour soi(m$me. +ette r-gle rsulte des dispositions des articles <A%C +c et 0<%A(%A du +ode de commerce. +es te#tes nous disent qu un commer*ant peut invoquer ses propres documents comptables pour apporter une preuve en sa faveur lorsque % conditions sont runies 5 ; Il faut que la comptabilit soit rguli-re 1irrguli-re donc fausse elle ne pourra pas $tre invoque2 ; Il faut que l on soit dans le cadre d un litige entre commer*ants

1. La production en justice des documents comptables


0e dbat judiciaire est un dbat lo!al et ) visage dcouvert 1on se communique les mo!ens de preuves2. 0e principe du contradictoire est un principe fondamental, directeur du proc-s. +haque partie remet ) l autre les pi-ces 1documents2 de preuve sur lesquelles elles appuient sa prtention. +ette communication des pi-ces peut prsenter un danger lorsque ces pi-ces sont des documents comptables car ces documents peuvent recler, outre les lments utiles ) la solution du litige, d autres informations relevant du secret des affaires de l entreprise. +eci peut $tre dangereu# 5 Gn commer*ant peut intenter, ) l un de ses concurrents directs, un fau# proc-s pour qu il obtienne les documents comptables de son adversaire. Ku il perde celui(ci lui importe puisque son intr$t est de trouver des lments relevant du secret des affaires de son concurrent. Pour viter ces dangers, le lgislateur a labor un s!st-me particulier de production en justice des documents comptables. +e s!st-me particulier laisse subsister la communication des pi-ces, telle que la con*oit le code de procdure civile, en la cantonnant ) des procdures o, le danger de porter atteinte au secret des affaires n e#istent pas. 0e lgislateur en fait un s!st-me e#ceptionnel dans ce cas(l), cas qui est normal en droit commun. 0e lgislateur a imagin un s!st-me de reprsentation de la comptabilit, autre prsentation de la comptabilit devant la justice.

a. 0a communication de la comptabilit
+e procd consiste ) remettre ) l adversaire les documents comptables. +est le s!st-me de droit commun que le lgislateur cantonne ) certain t!pe de procdure dont il dresse lui(m$me la liste. +est l article 0<%A(%A alina A du code de commerce qui dresse cette liste 5 ; De partage de socit5 suite de la liquidation, la socit ne survivra pas. ; Affaire de succession5 conflits d hritage par e#emple ; De communaut5 conflit entre % pou# ; "n cas de procdure de sauvegarde de redressement ou de liquidation judiciaire. Eoutes les affaires qui ! sont vises sont des affaires contentieuses, dans lesquelles les plaideurs ont soit, la possibilit d avoir dj) acc-s ) la comptabilit commerciale, soit se sont des affaires ) l issu desquelles l entreprise disparaitra. 0a liquidation judiciaire aboutie ) la liquidation de l entreprise.

a. 0a reprsentation de la comptabilit

J!st-me forg par le lgislateur pour viter de porter atteinte au secret des affaires de l entreprise. +e procd est moins dangereu# pour la divulgation du secret des affaires. Il s agit de mettre ) la disposition d un juge ou d un e#pert dsign par le tribunal les documents comptables. +elui(ci e#amine la comptabilit et n en rv-le que les lments ncessaires ) la solution du litige. Il en dresse un rapport dans lequel il ! aura ces lments et qui sera communiqu au# parties et au tribunal. 0e litige sera tranch sur les lments continuent dans le rapport. Il se peut que la personne dsigne pour e#aminer les documents, constatent certains secrets d affaire mais si ces lments sont e#trieurs au litige il ne pourra pas les rvler ni donner ces connaissances ) des tiers puisqu il est tenu au secret professionnel.

Eitre A 5 la notion de fonds de commerce


0e fonds de commerce se prsente comme un ensemble de bien corporel et incorporel organis en vue de l e#ploitation d un commerce. +est un lment important pour le commer*ant car c est son outil de travail. il reprsente aussi la valeur de son entreprise. Pendant longtemps, la notion de fonds de commerce a t ignor de notre droit. 0e code de commerce de <?&@ n en parlait pas. c est au travers d une lutte qu ont men les commer*ant au cours du <C-me si-cle, que le lgislateur a accept la notion de fonds de commerce. "n effet, pendant tout le <C si-cle, on considrait que la client-le d un commer*ant n avait pas de valeur. De ce fait, la client-le ne survivait pas au commer*ant 1client-le volatile2. 'r, les commer*ants ont dmontr qu il tait souvent plus facile de succder ) un commer*ant que de crer sa propre client-le. Ainsi, la client-le avait une valeur patrimoniale. 0es commer*ants ont voulu que le lgislateur prenne conscience de cette valeur patrimoniale. 0es grandes lois du fonds de commerce 5 ; 0oi du %? fvrier <C@%, loi fiscale que le fonds de commerce a t lgalis III Pas bon. ; 0a premi-re loi a t celle du <@ mars <C&C sur la vente et le nantissement du fonds de commerce. ; 0a loi du %& mars <COD5 location de grance du fonds de commerce. ; Bglementation des bau# commerciau# par une loi du A& juin <C%DW abrog et remplac par le dcret du A& septembre <COA dur les bau# commerciau#. Aujourd hui, ces te#tes ont t intgrs dans le +ode du commerce. 0a rglementation ! figure dans les articles 0<=<(< et suivants sur la vente du fonds de commerce, 0<=%(< et suivants sur le nantissement, 0<==(< la location grance et 0<=O(< sur le bail commercial. + est une notion qui a t et qui est encore discute. +ette notion est insuffisante car elle ne runit pas tous les lments, tous les biens qu un commer*ant a besoin pour e#ercer son activit. 0es immeubles et les crances sont e#clus du fonds de commerce. 0a notion d entreprise serait plus adapte que celle de fonds de commerce. 9ais la notion d entreprise est plus une notion conomique et les juges n arrivent pas ) la dfinir de mani-re prcise. 0a notion de fonds de commerce a t remis en cause car lorsqu un commer*ant e#ploit un "IB0 ce n est plus le commer*ant qui e#ploite et il ne va pas vendre son fonds de commerce mais ses parts de la socit. 0es modes de distribution5 commer*ants sont des distributeurs et sont franchiss, concessionnaires ou encore e#ploitent leur activit dans les centres commerciau#. Alors ont(ils une client-le qui leur appartientI 'u s ils e#ploitent plutt la marque, le franchiseur et peuvent(ils prtendent de dtenir un fonds de commerceI 0e <O juin %&<&, le lgislateur a cr l "IB0 1entreprise individuel ) responsabilit limite2. 0e commer*ant peut diviser son patrimoine 1patrimoine priv et patrimoine d affectation2. +ette vieille notion n a pas fini d voluer. 0e fonds de commerce est un bien qui peut faire l objet d oprations juridiques, en l occurrence la vente et la location, bail commercial a une place particuli-re car ce n est pas une vraie opration qui porte sur le fonds de commerce. "lle a pour but de le protger en termes de valeur. Ku est(ce qu un fonds de commerce I +hapitre < 5 0a notion de fonds de commerce Il n ! a aucune dfinition lgale du fonds de commerce. 0es juristes ont t obligs d en rechercher la dfinition. Ils ! sont parvenus en anal!sant tout d abord sa composition, et de ce fait dfinir la nature juridique du fonds de commerce. #ection ' : La composition du fonds de commerce Il est compos de divers lments qui sont de nature corporel etPou incorporel.

&aragraphe ' : les lments corporels Ils sont au nombre de % 5 ; 9atriel et outillage ; 9archandise

A) -atriel et outillage
+e sont des objets mobiliers qui servent ) l e#ploitation du commerce. Kuelque fois, ce poste matriel et outillage est important 1valeurs leves, lments consquents2, quelque fois ce matriel est quasiment ine#istant. Il est mobilis, il n est pas destin ) $tre transform.

A) -archandise
+e sont des biens mobiliers mais qui sont destins ) $tre vendu apr-s avoir t transform ou non. Jon importance dpend d un commerce ) un autre 1e#emple5 supermarch en regorge tandis que les activits de services n en ont pas ou tr-s peu2. &aragraphe ( : les lments incorporels +es lments sont relativement plus importants que ceu# des lments corporels. Parmi ces lments incorporels il ! en a un qui est essentiel. Jans lui il n ! a pas fonds de commerce, on parle de la client-le. 0es autres lments incorporels sont par rapport ) la client-le des lments secondaires car ils ne sont qu utiles ) rallier ou ) maintenir la client-le.

A. La client"le
Vlment indispensable du fonds qui sans lui il n ! a pas fonds de commerce. 0es articles 0<=<(O du code de commerce relatifs au# privil-ges du vendeur de fonds de commerce parlent de client-le et d achalandage. 0a client-le au sens strict dsigne toutes personnes qui sont attires par les qualits personnelles du commer*ant. 0 achalandage voque les personnes qui sont attirs par un commerce du fait de son emplacement. Jur le plan juridique, la doctrine dominante enseigne que notre droit n attache aucune distinction ) l achalandage et client. Il n ! a aucune consquence ) cette distinction. 0a jurisprudence n en est pas plus intresse. 0a notion de client-le a donn lieu ) de tr-s nombreuses apprciations. 'n s est pos la question tout d abord de savoir si la client-le n tait qu un lment du fonds de commerce ou si elle tait, au contraire, le but poursuivi par le commer*ant. Jur ce point, la jurisprudence a toujours tranch cette question en estimant que la client-le fait partie du fonds. 0e fonds de commerce ne se rduit pas qu ) la client-le. Pour qu il ! ait fonds de commerce encore faut(il que la client-le du fonds prsente certains caract-res. 0a jurisprudence au fil des dcisions a prcis ces caract-res 5 ; la client-le doit e#ister ; actuelle ; Personnelle La client#le doit e$ister% &tre actuelle et personnelle +aract-re que la +our de cassation a toujours mis en avant. Il n ! a pas fonds de commerce lorsqu il n ! a pas ou qu il n ! a plus de client-le qui s ! trouve attach. 0a client-le doit donc e#ister et doit continuer ) l $tre sinon le fonds de commerce disparait. +ette position de la jurisprudence revient ) dire que la client-le doit $tre actuelle c est()(dire relle et certaine. 0es dates d apparition ou de disparition de la client-le ont parfois pos probl-me 5 ; Date de cration de la client-le 5 est(ce qu une client-le potentielle et virtuelle suffit I 'u si au contraire si elle doit $tre relle et effectiveI 0a jurisprudence du %@ fvrier <C@A a considr que la client-le e#istait avant l ouverture au public du commerce 1e#emple de la station essence2 car elle tait attache au nom, ) la marque, au# prestations et au# installations du ptrolier. "n l occurrence, il n e#istait pas une client-le virtuelle mais une client-le relle attache au ptrolier.

+et arr$t est en contradiction avec la position qu a adopte la +our de cassation avec les contrats de franchises. 0a disparition de la client-le pose probl-me. +ette date de disparition de la client-le est plus simple ) rsoudre5 si la client-le disparait le fonds de commerce disparait. +est ce qu affirme la +our de cassation dans plusieurs arr$ts. Ja client-le en est l lment essentiel. 9ais qq fois pour des raisons, la jurisprudence a tendance ) vouloir $tre favorable au# commer*ants. "n effet, dans certaines affaires, la jurisprudence est floue. "lle admet que la fermeture temporaire n entraine pas la disparition de la client-le ni celle du fonds. 9ais le dlai peut aller jusqu ) A ans. ; 0a client-le doit en plus d $tre relle et actuelle doit aussi $tre personnelle au fonds de commerce, au commer*ant qui e#ploite le fonds. "lle doit $tre autrement dit propre au commerce. Des questions se posent dans % cas particuliers 5 celle dans les commerces dpendants et ceu# qui sont intgrs. ; +ommerce dpendant5 lorsqu un commerce est e#ploit dans l enceinte d un commerce plus vaste. 0a question qui se pose est la suivante5 ) qui appartient la client-leI Dans un arr$t de <C@&, l Assemble plni-re a considr que la client-le qui venait s abreuver tait celle de l hippodrome. Donc ce n tait pas sa client-le personnelle et que par consquent il n avait pas de fonds de commerce lui appartenant. Eout dpend de certains lments de faits 5 SDe l accessibilit au lieu. Ji les lieu# ne sont ouverts qu ) ceu# qui viennent pour l activit principale, il est sFr que l e#ploitant de la buvette ne fait que#ploiter cette client-le de l activit principale. Il e#ploite une client-le captive. 0a solution n est plus la m$me. (+ommerce intgr5 commerce e#ploit dans le cadre de contrat concession ou de franchise 1dans des rseau# de distribution intgr2. 0a question ici modernise le cas qui est celui des stations services. A qui appartient la client-le I Au franchiseur 1) la marque2 ou au franchisI 0a jurisprudence s est penche sur ce probl-me et elle consid-re que la client-le est propre au franchis car m$me si elle est attire par la marque elle n est pas e#clusivement attache ) la marque.

A) Les autres lments incorporels <. Le nom commercial


0e nom sous lequel le commer*ant e#erce son activit. 0e plus souvent lorsqu il s agit surtout d un commer*ant individuel ce nom correspond au nom patron!mique. 9ais l utilisation de ce nom n est pas une obligation, il peut $tre choisi des noms de fantaisies. 0e nom commercial obit ) un rgime diffrent que celui patron!mique ou civil. Il fait parti des droits patrimoniau#. Il peut $tre vendu et lorsqu un commer*ant vend son fonds de commerce, il vend aussi le nom commercial qui lui est attach sauf clause contraire dans le contrat. 0e commerce ainsi vendu va continuer ) $tre e#ploit avec le nom commercial du cdant. +est un nom d appropriation. 0es clients vont rester attacher au nom commercial 1e#emple Benaud2. Gn commer*ant peut aussi librement choisir un autre nom. A ce sujet, la jurisprudence et la doctrine soulignent qu en mati-re de choi# de noms commerciau#, le principe de libert s applique ) condition de ne pas crer une confusion avec un commerce concurrent car alors on pourrait causer un prjudice ) ce commerce et commettre un acte de concurrence dlo!al. Autrement dit, lorsqu il s agit de choisir un nom commercial, on peut le faire librement mais lo!alement aussi5 principe de libert et de lo!aut qui prside le choi#.

1. l'enseigne commerciale
Kuand on cre un fonds de commerce il faut mettre en place une enseigne qui est un embl-me qui sert ) individualiser le fond de commerce. 0e plus souvent elle est appose sur le local. Kuelque fois cette enseigne est diffrent du nom commercial. c est un objet de proprit et peut $tre cd avec le fonds de commerce. "lle obit au m$me rgime juridique que le nom commercial, elle peut $tre librement choisie ) condition de ne pas crer de confusion. 0es noms de domaines servent ) dsigner un site, une adresse qui servent ) rallier la client-le. Ils obissent au# m$me r-gles que l enseigne 1librement ) conditions de ne pas crer de confusion2. +e sont des enseignes informatiques modernes soumises au# m$mes enseignes traditionnelles.

1. Le droit au bail

+est le droit que dtient le commer*ant propritaire du fonds ) l encontre du propritaire de l immeuble dans lequel le fonds est install. +e droit au bail commercial est un droit de crancier. +est un lment important du fonds de commerce. 0a location grance concerne le contrat de bail conclu entre le commer*ant propritaire du fonds et le locataire qui va e#ploiter le fonds. 0a chose loue est le fonds de commerce. 0e bail commercial est le contrat conclu entre le propritaire de l immeuble 1bailleur2 et le commer*ant propritaire du fonds e#ploit dans l immeuble. +e qui est lou ici est l immeuble ou une partie de l immeuble 1local2.

<. Les droits de proprit industrielle


Il s agit des droits sur les brevets d invention, les dessins et mod-les ou des marques de fabrique. Il s agit de droit sur des crations intellectuelles. +es droits sont rglementes par le code de la proprit intellectuelle et ils octroient ) leur titulaire un droit moral 1e#tra patrimonial2 mais aussi un droit d e#ploitation qui peut $tre concd et donc rattach ) tel ou tel fonds de commerce. 0orsque le fonds de commerce est vendu tous les lments le composant sont transmis au nouveau propritaire . Il ! a d autres lments incorporels qui sont parfois compris dans la cession. +es droits incorporels sont des droits dont est titulaire le commer*ant en vertu de contrat relatif ) l e#ploitation du fonds. 9ais ) ce stade une distinction s impose ) ces droits car ne sont transmis ) l acqureur du fonds que les droits d e#ploitation relevant directement de l activit particuli-re du fonds de commerce. "n revanche, les droits personnels d e#ploitation appartenant ) l e#ploitant ne sont pas transmis 1seuls les droit attachs ) l e#ploitation et non ceu# attachs ) l e#ploitant2. De m$me les crances et les dettes relevant de l e#ploitation du fonds ne sont pas transmises ) l acqureur. +est pourquoi le passif de l e#ploitant n est pas support par l acqureur du fonds. Ainsi, les contrats de travail liant le vendeur a ses salaris sont normalement transmis au nouveau acqureur. Il est va de m$me pour les contrats d assurance, pour les contrats d dition et pour les clauses de non concurrence. 0e tout sauf stipulation contraire. 0es seules RdettesR transmissent normalement. 0es lments numrs n ont pas besoin d $tre tous runis pour qu il ! ait fonds de commerce. Kuelque fois il n ! a pas de bail commercial, souvent il n ! a pas de droit de proprit industriel8 0a client-le est le principal lment, les autres lments ne sont que des supports ) l e#ploitation du fonds de commerce. 0es lments composants un fonds de commerce ne sont pas immuables. +ertains peuvent disparaitre, d autres vendus ou encore apparaitre et $tre intgr dans le fonds. Ja composition peut varier dans le temps. #ection ( : la nature juridique du fonds de commerce +es dbats vont tr-s loin et sont important. 0a dtermination juridique du fonds de commerce a donn lieu ) de nombreuses discutions dont certaines ne sont pas acheves. 0a question de la nature juridique est important car chaque lment du fonds de commerce peut $tre cd isolment ou lou isolment 1faire l objet d une convention particuli-re2. +ette convention concernant le code de commerce sera soumis ) un rgime juridique propre. 0e fonds de commerce comprend un tout, un ensemble distinct de chaque lment qui le compose et il est donc soumis lorsqu il fait l objet d une opration particuli-re ) des r-gles juridiques particuli-res diffrentes des r-gles juridiques isolment au#quels ces lments peuvent $tre soumis. Il est donc ncessaire de connaitre sa nature juridique car elle ne se confond pas avec chacun de ses lments qui le composent. % grandes ides 5 ; 0e fonds de commerce est une universalit, un ensemble. ; 0e fonds de commerce est un meuble incorporel &aragraphe ' : la th"se de l'universalit +e fonds est une entit autonome des lments qui le composent. Il runit une masse de biens pour une affectation commune en l occurrence l e#ploitation d un commerce. "t comment peut(on alors qualifier cette universalitI Gniversalit de droits 1runion de plusieurs droits2 ou une universalit de faits.

A) Le fonds de commerce est.il une universalit de droits /

0e fonds de commerce constitue un ensemble de biens, de droits et d obligations affect ) l e#ercice d un commerce. "n d autre terme, le fonds de commerce constitue un patrimoine d affectation. Jelon cette th-se, le commer*ant serait en consquence ) la t$te de % patrimoines5 priv et professionnel. 0es consquences seraient importantes parce que les cranciers professionnels ne pouvaient pas se faire pa!er sur le patrimoine priv du commer*ant et inversement. "n .rance, cette thorie n est pas admise puisqu un individu n a qu un patrimoine. Gn individu ne peut pas avoir un fraction de son patrimoine affect ) celui de sa vie prive et l autre ) celui de sa vie professionnel. Il ne peut pas scinder son patrimoine. 9ais le droit a volu. 0e principe traditionnel a tout d abord t contourn avant de recevoir une e#ception. Il a t contourn par le droit des socits. "n <C?O, le lgislateur est all au(del), en effet aujourd hui au travers des entreprises ) responsabilits limites, un commer*ant peut tr-s bien avoir % patrimoines. Il permet donc de contourner la r-gle d unit du patrimoine. Gn individu peut e#ercer le commerce en dtachant son patrimoine priv de son patrimoine professionnel. 'n peut se demander si la th-se d universalit de droit ne va pas ressurgir, ne va pas au travers de la loi du <O juin %&<<, trouver un nouvel intr$tI 0a th-se de l universalit de droit est en contradiction avec la composition des r-gles du fonds de commerce. Gn patrimoine est compos d un actif et d un passif or le fonds de commerce n a pas de passif 1que actif2. 0es dettes ne font pas parties du fonds de commerce. Kuand celui(ci est venu les dettes ne sont pas transmis au nouveau e#ploitant et de ce fait on ne peut pas parler d universalit de droits. 'n aboutit ) un chec.

A. Le fonds de commerce est.il universalit de faits /


+ertains auteurs prenant acte de l chec de la th-se d universalit de droits, ont mis en avant la notion de l universalit de faits car il forme un fonds de commerce unique issu de la runion de plusieurs autres biens, de plusieurs lments d actifs. 0e fonds de commerce est la runion de plusieurs lments. 0e cette thorie constate une ralit. "lle n e#plique rien, aucune force e#plicative, elle n a aucune utilit juridique. +est pourquoi les auteurs ont rflchi autrement et sont parvenus ) considrer que le fonds de commerce est un meuble incorporel. &aragraphe ( : un meuble incorporel A partir de la classification traditionnelle qui rpartie les biens en meubles et immeubles, les auteurs se sont interrogs en ce qui concerne les fonds de commerce. Eous les lments qui constituent le fonds de commerce sont de nature mobili-re. Eraditionnellement acquis que les immeubles sont e#clus du fonds de commerce. 0e fonds de commerce n est compos que de meubles. 0e fonds de commerce est un meuble de nature particuli-re. +est toujours un meuble incorporel pour la bonne raison que l lment du fonds de commerce est la client-le or celle(ci est un lment incorporel. 0e fonds de commerce tire sa nature juridique de ses lments. +hapitre % 5 0es oprations sur fonds de commerce + est un meuble incorporel et peut comme tous les biens faire l objet d opration notamment de contrat et de convention. ; Il peut faire l objet d un nantissement 1gage sans dpossession matrielle, il est inscrit au greffe du tribunal de commerce appel registres des privil-ges et de nantissement sur fonds de commerce2. Ji le commer*ant propritaire du fonds paie ses dettes alors le nantissement n est pas mis ) e#cution. Ji en revanche, le commer*ant propritaire du fonds ne paie pas ses dettes alors le crancier nanti fait vendre le fonds de commerce au# ench-res publiques et se fait pa!er sur le pri#. Par prfrence, ce crancier passe en premier. 0e nantissement comme le privil-ge n est pas une garantie certaine parce que si le commer*ant ne paie pas ses dettes c est qu il a des difficults professionnelles. +ela signifie que la valeur de son fonds de commerce chute. 'r, le nantissement prsente un ventuel intr$t. "t donc, le risque pour le crancier est de ne presque rien avoir. De ce fait, le nantissement et le privil-ge ne sont pas de bonne garantie de paiement. ; 0e fonds de commerce peut faire l objet du crdit(bail est une opration imagine par la pratique et est apparu en .rance dans les annes O&. + est une opration de financement dissimule derri-re une location avec promesse unilatrale de vente. 0e lgislateur a imagin d teindre ces oprations au fonds de commerce. ; 0e fonds de commerce peut faire l objet de parts sociales et ainsi la personne peut devenir associe ) la socit en question. 0e fonds de commerce ne fait pas que l objet de pri# sur acquisition. La location grance du fonds de commerce

Gn fonds de commerce peut $tre gr par une autre personne que le propritaire du fonds. +e grant de fonds de commerce peut rev$tir plusieurs situations5 grant salari, grant succursaliste ou mandataire ou locataire grant. 0es % premiers ne sont pas commer*ants, seul le propritaire du fonds est commer*ant. 0e locataire grant lui est commer*ant parce qu il est li au propritaire du fonds par un contrat de location. +e grant libre ou locataire grant e#ploite le commerce ) ses risques et prils. Il est donc commer*ant et le propritaire du fonds ne l est pas ou ne l est plus. Il est immatricul au B+J en qualit de locataire grant ou de grant libre. 0a location grance a t cre par la pratique commerciale. "lle est issue des besoins de la pratique. "lle prsente des avantages mais aussi des risques ou des inconvnients. ; Avantages 5 permet ) un commer*ant prenant sa retraite de louer son fonds de commerce et ainsi de percevoir des lo!ers comme complment de retraite. +ette location est un mo!en pour le mineur, hritier d un fonds de commerce, d attendre l arrive de sa majorit ou plus tard pour devenir commer*ant et e#ploiter personnellement le fonds de commerce dont il a hrit. Il faut que ce fonds de commerce reste ouvert pour que les clients continuent de venir. 0es clients ne vont pas attendre que le mineur deviennent majeur. c est pour cela que la location grance est un avantage, une institution utile pour que le fonds de commerce reste ouvert et garder les clients. ; Inconvnients 5 elle peut faire du fonds de commerce un objet de spculation, un objet de placement. Des personnes a!ant de l argent peuvent dcider d acheter des fonds de commerce dans le seul but de les louer et ainsi de se procurer une certaine rentabilit de l investissement. Kuand un bien devient une source de placement, les pri# augmentent. "lle est donc source de spculation sur le fonds et sur les pri#. "lle peut aussi $tre source d erreur pour les cranciers du locataire. Au vue de ces cranciers, elle peut crer pour ses cranciers une solvabilit trompeuse. 0es cranciers peuvent penser que le locataire qui e#ploite est propritaire du fonds et se dire qu il est riche alors qu il ne l est pas ou pas autant qu il le montre. 0a location grance a t rglemente par la loi du %& mars <COD. Depuis, elle a t rform et les te#tes la concernant figurent au# articles 0 <==(< et suivants du +ode du commerce. +es te#tes stipulent les conditions, les effets et la cessation de la location grance. &aragraphe ' : Les conditions de location grance

Les conditions de fond

"lles ont t dictes pour viter que le fonds de commerce ne devienne un objet de spculation, pour viter que des personnes ach-tent uniquement des fonds de commerce pour les louer. +es conditions ne concernent que la personne dit le bailleur 1propritaire du fonds2. 0article 0 <==(A du +ode de commerce prvoit que le Rpropritaire du fonds, personne ph!sique ou morale, ne peut le mettre en location grance que s il a e#ploit le fonds de commerce ou fonds artisanal au moins pendant % ansR. A dfaut, le contrat de location grance est nul tant prcis que les parties 1bailleur et locataire2 ne peuvent pas invoquer cette nullit ) l encontre des tiers 1pour leur profit et ainsi chapper au# tiers2 mais entre eu# c est possible. 0a dure du dlai d e#ploitation peut $tre rduite ou m$me supprimeW par ordonnance sur requ$te par le prsident du EMI, lorsque le propritaire du fonds justifie qu il tait dans l impossibilit d e#ploiter le fonds ou par l intermdiaire d un prpos. 0 article 0<==(O du +ode de commerce prvoit un certain nombre de cas dans lesquels le dlai de % ans ne s applique pas 5 ; A l "tat ; Au# collectivits territoriales ; Au# tablissements de crdit ; Au# incapables majeurs ; Au# hritiers ; Au# loueurs de fonds de commerce dont l objet principal est d assurer sous contrat d e#clusivit l coulement au dtail de produits fabriqus ou distribus par le propritaire du fonds. 'n vise l) les socits ptroli-res. ; Au# loueurs de fonds de commerce de cinma, de th:tre ou de musique. Les conditions de publicit

"lles sont dictes afin d informer les tiers. +est donc pour lutter contre l ventuelle solvabilit trompeuse que la location grance peut crer que ces mesures ont t dict. ; +onditions de forme du contrat lui(m$me5 le contrat de location grance doit $tre rdig par crit de forme sous seing priv ou sous forme authentique 1choi# des parties2. ; Dans la <O-me de sa date il doit $tre publi sous forme d e#trait ou d avis dans un journal d annonce lgale locale selon l article B <==(< du +ode de commerce. ; 0e locataire grant qui est commer*ant doit se faire immatriculer au B+J et concernant la partie relative ) l e#ploitation du fonds de commerce il doit $tre fait tat de la qualit de locataire grant, le nom du prcdant e#ploitant 1propritaire2 doit figurer, la dure de la location grance et ventuellement si cette dure est renouvelable ou non. ; 0e locataire grant doit indiquer sur tous ses papiers professionnels indiquer sa qualit de locataire grant, son numro d identification selon l article B <%A(%A@ du +ode du commerce. 0e non respect de cette obligation de faire figurer constitue une contravention de police de =-me classe, passible d une peine d amende. &aragraphe ( : Les effets de la location grance

Les effets entre les parties

0a location grance est un contrat de location et on ! retrouve les effets. +omme le propritaire est souvent l ancien e#ploitant du fonds, il doit cesser toute e#ploitation du fonds mais il doit aussi pour assurer au locataire la jouissance de la chose loue ne pas lui faire concurrence 1se faire embaucher dans un commerce concurrent ou s installer pr-s de son ancienne e#ploitation2. 0e locataire est tenu d e#ploiter le fonds de commerce. Il va aussi devoir pa!er son lo!er qui est une redevance plus ou moins important. "lle peut $tre fi#e mais aussi proportionnelle au +A, tout dpend de la situation. 0e lo!er permet de caractriser l e#istence ou non d un contrat de location. 0a +our de cassation n est pas tr-s restrictive ) ce sujet. 0a jurisprudence consid-re que la rglementation de la location grance est d ordre public afin de mieu# prserver les tiers et qu elle s applique au# parties lorsque ces derni-res n ont pas e#pressment stipul de choi# en faveur d un autre statut. 0article 0<==(% du +ode du commerce rappelle que le locataire grant a la qualit de commer*ant 1) ses risques et prils2 et doit respecter les obligations qui en dcoulent 1enregistr au B+J par e#emple2.

Les effets

l'gard des tiers

+es effets s e#ercent ) l gard du crancier propritaire et du locataire

1.

Les e""ets ' l'gard du crancier du propritaire

Ils peuvent craindre que la mise en location grance du fonds de commerce risque de faire perdre au fonds une grande partie de sa valeur. Il en est ainsi lorsque le locataire grant est incomptent. "t donc les cranciers craignent pour leur perte d argent et perte de la valeur du fonds de commerce. 0article 0 <==(D du +ode du commerce permet au crancier du propritaire de s adresser au E+ du lieu de situation du fonds de commerce, pour que celui(ci apr-s avoir e#amin les lments de la clause, dclarent leur crance immdiatement e#igible. 0es cranciers s ils perdent doivent saisir le tribunal dans un dlai de A mois suivant la publication du contrat de grance dans un journal. 0e tribunal a un large pouvoir d apprciation. Il va vrifier si le contrat de location grance met ou non en pril le recouvrement des crances des cranciers. +ette action en dclaration d e#igibilit est relativement rare en pratique. 0es cranciers sont rarement mis en situation de gagner le proc-s. +e n est pas en A mois que l on peut vrifier si un grant est comptent ou non, ce n est pas en A mois que la client-le se dtourne du fonds de commerce de mani-re significative. +e dlai est trop court. +ette action est rarement aboutie.

2.

Les e""ets ' l'gard du locataire grant lui(m&me

0e danger de la location grance pour les cranciers est de croire que le locataire est propritaire du fonds. Pour viter ceci, il faut rapidement les informer. Il faut donc que la publicit du contrat de location grance soit faite le plus vite possible.

Alors le lgislateur dans l article 0 <==(% du +ode du commerce a trouv un mo!en d inciter les parties ) publier tr-s vite ce contrat de location grance. Dans ce te#te il prvoit que Rjusqu ) e#piration d un dlai de D mois suivant la publication du contrat de location grance, le propritaire bailleur est solidairement responsable avec le locataire grant du paiement des dettes contracts par celui(ci ) l occasion de l e#ploitation du fondsR. +eci signifie que si le propritaire veut que sa responsabilit personnelle, solidaire avec le locataire soit la plus courte possible, a tout intr$t d une part ) faire publier rapidement le contrat de location grance et ) surveiller son locataire pendant les D premiers mois. 0e bailleur est garant des dettes pendant les D premiers mois. &aragraphe $ : La fin de la location grance Il n ! a aucune protection du locataire. Il n ! a pas de dure minimale. 0e contrat de location grance peut $tre ) dure indtermine et dans ce cas il prendra fin par une volont unilatrale de l une des parties respectant un dlai de pravis. 9ais il n ! a pas de dlai minimal de pravis juste un dlai raisonnable, tout dpend des situations. 0e plus souvent les contrats de location grance sont des contrats ) dure dtermine. 9ais souvent, cette dure est relativement br-ve. 0orsque cette dure e#pire le contrat prend fin. 0e locataire n a aucun droit au renouvellement du bail. 0e contrat peut $tre renouvel par accord des parties et il est possible que le contrat soit renouvel pour une dure des parties. Au terme de la dure le locataire peut rester en place sans manifestation d aucune des parties. Il se transforme alors un contrat ) dure indtermine. 0e contrat peut $tre compos d une clause. Au terme du contrat, le locataire doit rendre le fonds de commerce et ne peut demander aucune indemnit au propritaire. Il n ! a aucune protection. Il e#iste un cas o, le locataire peut rclamer une indemnit. c est celui envisager par l article 0 <=O(=D du +ode de commerce. +e te#te envisage la situation dans laquelle le propritaire du fonds donn en location grance est aussi propritaire des murs dans lequel le fonds est e#ploit 1pas de contrat de bail2. Dans ce cas, le te#te prvoit que le locataire grant peut rclamer une indemnit correspondant5 ; Au profit que le propritaire peut retirer de la plus(value apporte soit au fonds soit ) la valeur locative de l immeuble par les amliorations matrielles effectues par le locataire avec l accord e#presse du propritaire. Il faut ici que le locataire grant est, avec un accord crit ou e#plicite du propritaire, effectu des travau# et ceu#(ci aient permis une plus(value. 0a jurisprudence consid-re que le contrat est un contrat intuitu personae et donc que le dc-s ou la perte de sa qualit de commer*ant entraine la rupture du contrat de location grance. "n revanche, le dc-s du bailleur n entraine pas la fin du contrat de location grance, ce contrat continu avec ses hritiers. 0a fin du contrat doit $tre publie au B+J. +ette fin de la location grance rend immdiatement e#igible les dettes contractes par le locataire c est ce que prvoit l article 0 <==(C du +ode de commerce. 0e locataire doit restituer le fonds au propritaire et doit s abstenir ) l avenir de tout acte de concurrence dlo!ale notamment par dtournement de client-le prjudiciable du fonds qu il a e#ploit pendant un certain temps. 0e propritaire rcup-re le fonds dans l tat o, il se trouve au moment de la restitution du fonds. Ji la client-le est moindre tant pis pour lui. 0es contrats conclus par le locataire pour l e#ploitation du fonds ne se transmettent pas au bailleur sauf clause contraire sauf en ce qui concerne les contrats de travail. "n vertu du +c les contrats de travail conclus par l e#ploitant sont transmis au propritaire sauf dcision contraire des parties le propritaire peut refuser de garder les salaris que le locataire a embauch et dans ce cas il devra les licencier 1cas o, le contrat de travail dit qqch sinon le propritaire devra les garder2.

la vente du fonds de commerce

0a vente du fonds de commerce a t pour la premi-re fois rglemente par la loi du <@ mars <C&C, complt par la loidu %% juin <CAO. Aujourdhui ces te#tes ont disparu et leur contenu figure dans le code du commerce. &aragraphe ' : Les conditions de la vente du fonds de commerce +oncerne ) la fois les conditions de forme et les conditions de publicit. 0es conditions de fond n ont rien de particuliers parce que ces conditions sont celles de tous les contrats 1capacit, objet, cause, consentement2.

A)

Les conditions de forme

Poursuivent un objectif particulier qui est celui de protger l acqureur 1l informer de certains lments relatifs au fonds de commerce qui acquiert2. 0article 0 <=<(< du +ode de commerce prvoit que la vente doit $tre constate par crit. 0acte doit comporter un certain nombre de mentions destines ) informer l acqureur. +es mentions doivent $tre insres dans l acte par le vendeur. +es mentions sont les suivantes 5 ( 4om du prcdent vendeur, date et nature de l acquisition pris ( Privil-ges et nantissement inscrit sur le fonds de commerce ( 0e +A ralis au cours des A derniers e#ercices comptables ( Hnfices commerciau# raliss au cours des A derniers e#ercices comptables ( 0e bail commercial avec sa dure et le nom du bailleur 0omission d une ou de plusieurs de ces mentions peut entrainer la nullit de l acte de vente. 9ais cette nullit est tr-s particuli-re. D abord c est une nullit relative, seul l acqureur peut l invoquer. "nsuite, il doit agir dans l anne qui suit la conclusion de l acte. "t enfin, le tribunal n est pas oblig de prononcer la nullit. Il a un pouvoir d apprciation. Il vrifiera si l omission a caus un prjudice ) l acqureur. 4ormalement la nullit s impose au juge. 0ine#actitude des mentions fait l objet des dispositions de l article 0 <=A(A du +ode du commerce, le vendeur est responsable d une e#actitude des mentions. J il en rsulte un prjudice il devra indemniser l acqureur.

B)

Les conditions de publicit

"lles permettent de protger les cranciers du vendeur. +est pour protger les cranciers du vendeur que des mesures de pub de l acte de vente ont t institues pour les informer. 0es cranciers protgs sont les cranciers qui ne bnficient d aucune scurit. 0a publicit est organise de la mani-re suivante 5 ; dans les <O jours qui suivent la signature de l acte de vente, un e#trait de cet acte est publi dans un journal d annonce lgal local ainsi qu au bulletin officiel des annonces civiles et commerciales. ; Gne fois cette publicit ralise, les cranciers du vendeur sont censs $tre informs, ils ont alors % mo!ens d action 5 ; Ils peuvent tout d abord faire opposition au paiement du pri# dans les <& jours qui suivent la derni-re publication. +ette opposition doit $tre faite par acte judiciaire. +ette opposition a pour effet d interdire ) l acheteur de pa!er le pri# et donc de bloquer le pri# entre les mains de l acheteur. Ji le vendeur consid-re que l opposition n est pas justifie, il peut agir ) main leve devant le prsident du EMI statuant en rfr. 9ais tant que la main leve n est pas accorde, l acheteur qui a re*u opposition ne doit pas se dpartir du montant des sommes bloques. De plus, tant que le dlai d opposition n est pas e#pir, l acheteur n a pas intr$t ) pa!er le pri# car ) dfaut, il pourrait $tre amen ) pa!er une deu#i-me fois entre les mains du ou des cranciers opposants. ; Ils peuvent aussi dans les %& jours qui suivent la publicit au H'DA++, former sur ench-re du D-me qui va $tre effectuer elle aussi par acte e#tra judiciaire et elle n interviendra que lorsque les cranciers estiment que le pri# de vente du fonds de commerce est infrieur ) sa valeur relle. Dans ce cas, le fonds de commerce va $tre revendu au# ench-res avec mise ) pri# augment du D-me du pri# initial et alors il sera affect ) celui gagne les ench-res. Pour le crancier qui la forme, cette ench-re peut $tre dangereuse car s il n ! a aucun enchreur lors de l ench-re du fonds de commerce, l ench-re sera alors accorde III &aragraphe ( : les effets de la vente du fonds de commerce "lles imposent au# parties certaines obligations et offre au crancier du vendeur des garanties du paiement.

Les obligations des contractants

0a vente d un fonds de commerce est une vente normale. 0e vendeur comme tout vendeur doit dlivrer la chose vendue et il doit aussi garantir l acheteur. 0a dlivrance s op-re de mani-re diffrente selon les divers lments composant le fonds de commerce. Au niveau de la dlivrance, il faudra dlivrer chaque lment du fond de commerce. s il contient un droit au bail 16droit d obligation2, il faudra notifier la vente au propritaire de l immeuble en respectant les dispositions du +c. Ji le fonds de commerce contient un brevet d invention il faudra alors procder ) une mutation enregistre ) l I4PI. Ji le fonds de commerce contient du matriel et des marchandises, elles ne seront dlivres que si l acqureur est mis en possession. Donc il faudra respecter les r-gles de transfert propre ) chaque lment composant le fonds. Kuant ) l obligation de garantie qui p-se sur le vendeur, elle se traduit par une obligation de non concurrence. 0e vendeur doit une garantie d diction du fait d un tiers mais aussi d diction du fait personnel. Il ne peut donc pas vider le fonds de la client-le qui le compose, il ne peut pas dtourner cette client-le. +e qui implique qu il ne doit pas directement ou indirectement e#ploiter un commerce similaire susceptible de dtourner la client-le du fonds vendu. Jouvent cette obligation de non concurrence fait double emploi avec des clauses du contrat lui(m$me fi#ant les modalits du non rtablissement du vendeur. Il doit aussi garantir des vices cachs. Ji les mentions figurantes ) lacte 1bnfices raliss2 sont ine#actes alors un vice sera cach. Kuant ) l acheteur, lui, comme dans toute vente doit pa!er le pri# convenu. 'r, qq fois l acheteur va pa!er ce pri# ) crdit et le crdit peut lui $tre consenti directement par le vendeur6 il bnficie d un crdit vendeur . +est un cas asseQ frquent. +est pourquoi le lgislateur a rglement les garanties de paiement dont le vendeur ) crdit peut profiter.

Les garanties de paiement du vendeur crdit

"n droit commun, le vendeur ) crdit bnficie d un privil-ge sur le bien vendu et d une action rsolutoire du contrat. +es % garanties se retrouvent dans la vente du fonds de commerce mais elles sont soumises ) un rgime spcial qui leur permet d avoir une efficacit accrue.

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Le privil#ge du vendeur ' crdit

+e privil-ge permet au vendeur ) crdit s il n est pas pa! de bnficier d un droit de prfrence qui lui permet d $tre pa! par prfrence au# autres cranciers de l acqureur sur le pri# de revente du fonds de commerce . Ainsi, il sera pa! en premier par rapport ) tout autre crancier de l acqureur. Pour que le vendeur ) crdit bnficie du privil-ge, % conditions doivent $tre remplies5 ( la vente du fonds de commerce doit $tre constat par acte authentique ou acte sous seing priv enregistr. ( le privil-ge qui est prvu dans l acte doit $tre inscrit au greffe du tribunal de commerce dans les <O jours qui suivent la date de l acte de vente. +et acte est inscrit dans un registre de nantissement autre que sur le B+J. Ji ces conditions sont respectes le privil-ge prend rang au jour de l acte de vente. l inscription rtroagit le jour de l acte de vente. +e privil-ge est intressant car il accorde au vendeur un droit de prfrence mais aussi d un droit de suite qui lui permet de suivre le fonds de commerce ou autrement dit de le saisir m$me entre les mains d un sous acqureur.

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L'action rsolutoire

"lle a pour effet de rsoudre la vente du fonds de commerce ce qui signifie que le vendeur impa! plutt que d e#ercer son privil-ge prf-re rcuprer son fonds de commerce et donc rsoudre la vente et il devra en contrepartie restituer ) l acheteur la partie du pri# que ce dernier a dj) pa!. Kuelque fois, cette action peut $tre e#erce par le vendeur ) crdit que s il mentionne au registre qu il avait une rserve d action rsolutoire. Ji dans la publicit faite au greffe il n ! a pas la mention alors le vendeur ) crdit ne pourra pas bnficier de ce privil-ge. +hapitre A 5 0e bail commercial 0ocation grance 5 objet lou est un fonds de commerce. Hail commercial 5 objet lou est un immeuble. 0a question du bail commercial ne se pose que lorsque le commer*ant propritaire de son fonds loue un local dans lequel est e#ploit le fonds. Donc le bail commer*ant est le propritaire d un immeuble portant sur un fonds. c est un bail conclu entre le commer*ant propritaire du fonds qui est locataire et le propritaire de l immeuble qui en est le bailleur. Pendant tr-s longtemps, aucune rglementation spcifique des bau# commerciau# n e#istaient. 0es bau# n taient rglements que par le +c. Au fil du temps, des statuts spcifiques sont apparu s5 ; 0e bail commercial 5 le lgislateur a renforc la rglementation des bau# rurau#. c est la loi du A& juin <C%D qui a accord au locataire commer*ant un droit au renouvellement de son bail et le statut des bau# commerciau# se trouve dans le droit du renouvellement du bail. 0e bailleur n est jamais oblig de renouveler mais seulement s il ne renouvelle pas sans motif lgitime il devra alors pa!er au locataire vinc une indemnit d viction rparant le prjudice inflig du fait du non renouvellement injustifi. +ette loi a t rform et remplac par un dcret loi du A& septembre <COA dont les dispositions ont t codifi dans le code du commerce de l an %&&& dans les articles 0 <=O(< et suivants du code du commerce. ; 'n ne parle plus de proprit commerciale, cette proprit est le droit au renouvellement du bail. 0e locataire n est propritaire de rien sauf de son fonds de commerce. 0es rapports entre le locataire et le bailleur sont des rapports d obligations, de crance. 0e bail commercial a une nature juridique quivalente ) celle des autres contrats de bau#. 0e propritaire de l immeuble ou le locataire, qui est le plus fortI 0e bailleur est souvent oblig de renouveler car il n a pas les mo!ens de pa!er une indemnit d viction. 0e#pression proprit commerciale a t mise de cot par le lgislateur en %&&&. "lle souligne la puissance des droits et de la protection octro!es au locataire.

Le contrat de bail

Gn propritaire d immeuble n est jamais oblig de conclure un bail commercial. 9ais cette libert cesse ou est attnue s il dcide de conclure un bail commercial. Dans ce cas, il doit respecter certaines r-gles qui sont relatives ) la dure du bail, ) la sous location, au pri# du lo!er, ) la destination des lieu#, ) la cession. 0e contrat de bail commercial fait l objet de dispositions particuli-res sur ces = lments.

La dure du bail

"lle est rglemente par les articles 0 <=O(= et 0 <=O(@ du +ode du commerce. 0e premier nous dit que la dure du contrat de location ne peut $tre infrieure ) C ans. Il ajoute que le locataire ) dfaut de dispositions contraires a la facult de rsilier le bail tous les A ans. 0e propritaire peut galement avoir la m$me possibilit de rsiliation s il dsire reprendre l immeuble pour ! effectuer des travau# de restauration immobili-re. Il devra alors offrir un local de remplacement ou pa!er l indemnit d diction. 0es parties peuvent aussi conclure des bau# drogatoires qui sont prvus ) l article 0<=O(O ce te#te permet de conclure un ou plusieurs bau# successifs d une dure totale de ma#imum de %= mois. +es bau# drogatoires n octroient pas au locataire de droit au renouvellement seulement si au terme convenu, mais si rien n est dit alors les parties sont automatiquement lies dans le cadre d un bail commercial d une dure minimale de C ans.

La destination des lieu!

+ est la destination prvue au contrat. "n droit commun, un locataire ne peut pas modifier la destination des lieu# sous peine de rsiliation du bail, le propritaire le peut. +e droit commun est corn en mati-re de bau# commerciau# car les locataires peuvent sous certaines conditions la destination des lieu#. 0e lgislateur par % interventions lgislatives successive ) autoris d une part la despcialisation partielle et la despcialisation plni-re ou totale.

')

La despcialisation partielle

"lle fait l objet de l article 0 <=O(=@ du code de commerce dispose que le locataire d adjoindre ) l activit prvue au bail une ou plusieurs activits conne#es ou complmentaires. Il n a pas besoin pour cela de l autorisation du bailleur. Il suffit par acte e#tra judiciaire il informe le bailleur de son attention d ajouter telle ou telle activit conne#e ou complmentaire. 0e propritaire ne peut pas s ! opposer, il peut seulement contester le caract-re complmentaire ou conne#e de l activit au tribunal de commerce qui tranchera le diffrent. +elui(ci vrifie juste si l activit est conne#e ou complmentaire de l activit principale.

()

La despcialiation plni"re

"lle s applique lorsqu il ! a changement d activit, elle s applique aussi lorsqu il ! a une activit nouvelle ni conne#e ni complmentaire de l activit prvue au bail. Il devra demander l autorisation au propritaire. "n cas de refus, le locataire peut saisir le EMI qui se prononcera en tenant compte de la conjoncture conomique et des ncessits d organisation rationnelles de la distribution. Il vrifiera si la nouvelle activit est compatible avec les caract-res, la destination et la situation de l immeuble ou de l ensemble de l immobilier.

A.

Les cessions et les sous locations

0 article <@<@ +c prvoit que le locataire peut cder son bail ou sous louer si cela ne lui est pas interdit par une clause particuli-re du contrat. "n droit commun le principe est celui de la libert. +ette r-gle de droit commun ne s applique pas tout ) fait au# bau# commerciau#. Gn rgime particulier a t labor par le lgislateur. l objet est de protger le locataire et de ne plus le protger s il manifeste son attention de ne plus conserver le local ou de ne plus e#ploiter son commerce.

a.

Les cessions applicables au$ bau$ commerciau$

0article 0 <=O(<D +ode du commerce prvoit que le locataire a toujours le droit de cder son droit au bail ) l acqureur de son fonds de commerce. 'n ne peut pas inscrire une clause interdisant au locataire de cder son droit au bail, cette clause est rpute non crite. mais ) partir de l) tout autre clause peut $tre prvue.

b.

Les sous location 0orsque les clauses sont envisages.

0orsque le locataire n a pas besoin de louer un local pour e#ploiter son commerce et donc ce bail lui est totalement ou partiellement inutile. A partir de ce constat, le lgislateur a tout naturellement une certaine dfiance du locataire commer*ant qui veut le louer. +e qui fait que le lgislateur en mati-re de sous location de locau# commerciau# prend une r-gle oppose au droit commun.
0e locataire peut sous louer que s il obtient l accord du bailleur. Il faut son accord pralable. 0orsque cette autorisation est donne, le locataire qui entend sous louer doit respecter une procdure particuli-re. Il doit en effet par lettre recommande avec avis de rception ou par acte e#tra judiciaire notifi <O jours ) l avance inviter le bailleur ) assister ) la passation de l acte de sous location. 0e bailleur n aura qu ) rle passif. +ette procdure invitant le bailleur est uniquement pour avoir connaissance des conditions de la sous location . "n effet s il constate que le sous lo!er est suprieur au lo!er principal il peut imposer une augmentation du lo!er principal ) hauteur du sous lo!er. Le montant du lo0er Au moment de la conclusion du bail les parties sont totalement libres de fi#er les montants du lo!er. Il n ! a pas d encadrement du lo!er. +est ce lo!er conventionnel que le lgislateur consid-re comme valeur locative des parties. "n droit du bail il en est de m$me, il ! a une libert totale au mo!en d un accord ) accord de fi#er le montant du lo!er. 0e lo!er doit normalement, r-gle de principe, ) la valeur locative. Ji les parties sont en dsaccord le juge va intervenir et le lgislateur fi#e des param-tres permettant de dterminer la valeur locative. "n cours de l e#cution du bail qui dure minimum C ans, le lo!er peut $tre rvis . 0e lgislateur fi#e certaines r-gles au#quelles les parties peuvent ajouter une variation du lo!er au mo!en d une clause des chaines mobiles. "n bref, il ! a un principe propre au#quels les parties peuvent apporter des amnagements. Le principe: la rvision triennale 0e lo!er ne peut $tre rvis que tous les A ans plus e#actement, A ans apr-s l entre en jouissance ou apr-s l entre conventionnelle ou lgale du lo!er. 0e lo!er selon l article 0 <=O(AA doit correspondre ) la valeur locative. "t pour ce faire le lgislateur dtermine O param-tres pour dterminer la valeur locative 5 ( +aractristiques locales considres ( Destination des lieu# ( 'bligations respectives des parties ( .acteurs locau# de commercialit ( Pri# couramment pratiqu dans le voisinage 0 article 0 <=O(A? dicte une r-gle particuli-re en disant que le lo!er ne pourra $tre port ) la valeur locative lors d une rvision triennale que si au cours de la priode coul est rapporte une preuve d une variation matrielle a!ant entraine par elle(m$me une variation de plus de <&X de la valeur locative car ) dfaut le lo!er ne pourra $tre rvis quand lui appliquant les variations de l indice trimestriel du coFt de la construction ou selon le cas l indice trimestriel des lo!ers commerciau# intervenues depuis la derni-re fi#ation du lo!er. +es indices sont publis par l I4J"" tous les A mois. 0orsque ces A ans sont couls il faut regarder la situation. 0e nouveau lo!er sera calcul par rapport au lo!er ancien auquel on appliquera les variations qu il ! a eu sur ces A ans. 9ais les parties peuvent modifier cette r-gle en insrant une variation de chaine mobile. 0a clause d inde#ation ou des chaines mobiles consiste ) inde#er le lo!er sur les variations d un indice de rfrence. 0a libert n est pas totale car selon le code montaire et financier prvoit que lorsque l on choisit un indice dans le cas d une clause d inde#ation, l indice doit avoir une relation directe soit avec l objet de la convention soit avec l activit d une des parties. 0a priodicit d inde#ation est dcide par les parties on peut inde#er tous les ans ou tous les % mois ou tous les O ans 8 souvent l inde#ation est annuelle et donc le lo!er est rvis par rapport au# variations de l indice de rfrence. Je sont ici les parties qui choisissent. Il est prvu que le montant du lo!er rvis sera port ) la valeur locative lorsque par le jeu cumul des variations de l indice, le lo!er aura vari de plus du quart. Le renouvellement du bail

+e renouvellement du bail ne peut intervenir que si certaines conditions sont runies et s applique selon une certaine procdure et qq fois quand les r-gles ne sont pas respectes donnent lieu ) des sanctions.

A.

Les conditions d'application de droit au renouvellement du bail

+es conditions sont relatives au bail, au# locau# lous, au# fonds de commerce e#ploits, ) la qualit du locataire. +onditions relatives au bail5 pour que le locataire puisse prtendre au renouvellement il faut qu il soit titulaire d un bail rgulier. Ji le locataire est en place en vertu d une autre convention 1pr$t ) usage82 il n a pas le droit au renouvellement. Il faut que ce bail soit rgulier, il faut qu il est t consenti par une personne a!ant pouvoir de conclure un bail commercial. +onditions relatives au# locau# lous5 il faut qu il s agisse de locau# soumis au# statuts commerciau#, locau# o, sont e#ploits soit un fonds de commerce soit un fonds artisanal. Il peut s agir de locau# mi#tes dans lequel une partie est constitue de locau# commerciau# et pour l autre partie constitue locau# d habitation. Il peut aussi s agir de locau# accessoires ncessaires ) l e#ploitation du fonds 1garage, entrept2. Il peut encore s agir de terrain mais ) condition que le locataire ait l autorisation d ! construire des b:timents. "n effet les bau# commerciau# portent sur des locau# clos, les simples emplacements 1panneau# publicitaires, titulaire Yiosque ) journau#82 ne sont pas soumis au statut commercial car se ne sont pas de vritables locau# et n aura pas le droit au renouvellement du bail. +onditions relatives au fonds de commerce e#ploit5 le locataire n aura droit au renouvellement que si son fonds de commerce ou artisanal a t effectivement e#ploit pendant les A derni-res annes prcdent l e#piration du bail. Il faut une e#ploitation personnelle. +ette r-gle profite au propritaire du fonds qui qq fois peut l avoir e#ploit sous forme de location grance sinon le droit au renouvellement ne peut pas $tre e#erc. +onditions relatives ) la qualit du locataire5 le renouvellement du bail ne profite qu au locataire titulaire d un bail commercial qui en outre est propritaire du fonds e#ploit dans l immeuble et doit $tre immatricul au B+J ou si c est un artisan au rpertoire des mtiers. De plus, le locataire doit $tre de nationalit fran*aise ou tranger s il est n dans un pa!s offrant les m$mes avantages.

H.

La procdure de renouvellement

0e bail commercial prend normalement fin par un cong c est()(dire d un acte volontaire manant d un acte du locataire par lequel l auteur du cong manifeste son attention de mettre fin du bail. Il faut donc cette manifestation de volont. Ji aucun cong n a t notifi au terme de la priode convenue, le bail poursuit alors jour apr-s jour par tacite reconduction et ce jusqu ) ce qu une des parties notifient un cong. Il ! a A situations qui peuvent se prsenter 5 ; +elle o, le locataire notifie cong5 le cong doit et c est une r-gle qui s applique ) tous les congs doit $tre notifi par acte e#tra judiciaire D mois ) l avance. Dans ce cas le locataire peut partir au terme du pravis de D mois. ; Propritaire donne cong par acte judiciaire D mois ) l avance. 0e cong met fin au bail mais pas forcment au# relations entre les parties. Dans son cong le bailleur doit indiquer5 ; s il accepte ou refuse le renouvellement5 s il offre le renouvellement il doit prciser les conditions de ce renouvellement au bail. s il refuse le renouvellement, il doit indiquer pour quel motif ou s il n en a pas il doit offrir une indemnit d viction. ; A-me h!poth-se par le lgislateur5 le locataire veut $tre fi# de son sort5 le bailleur ne bouge pas alors que l chance est e#pire. 0e locataire demande le renouvellement. 0e locataire peut donc prendre les devant. +ette demande doit $tre faite par acte huissier dans les D derniers mois avant la fin du bail. 0e bailleur a dans ce cas A mois pour rpondre. "t s il ne rpond pas il est rput avoir accept le principe du renouvellement 1silence vaut acceptation2. 9ais s il rpond il doit le faire par acte huissier dans les A mois et dans sa rponse il doit indiquer s il offre ou refuse le renouvellement. s il accepte il doit mentionner ses conditions sinon il doit se justifier ou offrir une indemnit d viction. 0e bail renouvel peut $tre totalement ou en partie diffrente du bail ancien. Eoute modification du bail est possible. s il ! a un diffrend il est tranch par un tribunal. 9ais s il ne porte que sur le montant du lo!er du bail

renouvel il est alors tranch par le juge des lo!ers commerciau# 1juge du EMI2. s il porte sur un autre probl-me que le montant du lo!er, il est rgl par le EMI.

Le refus de renouvellement

0e bailleur ne va pas renouveler le bail et va reprendre son local. s il a des motifs lgitimes il pourra les invoquer pour e#pulser le locataire et il aura alors rien ) pa!er mais s il n a aucun motif lgitime et qu il persiste la volont de reprendre le local il devra pa!er une indemnit d viction.

A)

Le refus de renouvellement avec paiement de l'indemnit d'viction

0e bailleur peut toujours refuser le renouvellement, article 0 <=O(<=. Eoutefois s il n a aucun motif lgitime il doit pa!er au locataire vinc une indemnit d viction gal au prjudice caus par le dfaut de renouvellement . 0e montant peut $tre lev car sauf si le bailleur rapporte que le prjudice est moindre, l indemnit d viction comprend la valeur marchande du fonds de commerce augment des frais de dmnagements et des frais de rinstallation et doit pa!er pour l acquisition d un fonds de m$me valeur. Jauf si le bailleur rapporte que le prjudice est moins lev, l indemnit d viction va conduire le bailleur a pa!er une somme plus importante que celle qu il aurait du pa!er pour acheter le fonds de commerce sans $tre propritaire du fonds. 0e bailleur peut sous certaine condition apr-s avoir refuser le renouvellement chapper au paiement de l indemnit en faisant jouer un droit de repentir. 0e lgislateur prvoit en effet que le bailleur peut rtracter son refus en offrant le renouvellement et dans ce cas il n a pas ) pa!er l indemnit d viction. 9ais ce droit au repentir n est possible que si le locataire est encore en place. Il ne peut $tre e#erc d un dlai l e#piration de <O jours suivant la date la condamnation au paiement de l indemnit d viction insusceptible est pass en force de chose juge6 dcision est insusceptible de recours ) la dcision.

B)

,efus du renouvellement avec le non.paiement d'indemnit

Dans certain cas le refus de renouvellement est alors le bailleur peut refuser. Diffrentes situations, ces situations sont des cas de reprises, O cas. 9ais sur ces O dont % seulement le bailleur n a rien ) pa!er et il est dispens de pa!er l indemnit d viction, dans les A autres cas il doit fournir un substitut d indemnit ) savoir un local de remplacement et comme la jurisprudence est restrictive il est rare que le bailleur trouve un local de substitution. ; Beprise pour motif grave et lgitime, article 0 <=O(<@ code du commerce5 peut consister en non paiement pa!er de lo!er ou de charges, dgradation des lieu#, disputes frquentes entre bailleur et locataire, violation des r-gles de la sous location8 motif qui permettrait la rsiliation du bail. c est une violation du locataire de son ou de ses obligations. 0e bailleur n est pas oblig de pa!er l indemnit d viction en invoquant ce motif. 9ais il devra pralablement mettre en demeure le locataire de mettre fin au# violations constates. 0a mise en demeure doit $tre faite par acte huissier. "t ce n est que si le locataire persiste un mois apr-s la mise en demeure que la faute grave est constitue. ; Beprise pour ! habiter, 0 <=O(%%5 cas plus troit car il est limit et e#ige la runion de plusieurs conditions, tout d abord il ne va porter que sur les locau# d habitation accessoire au# locau# commerciau#. +ette reprise ne peut profiter qu au bailleur, ) son conjoint, ) ses ascendants ou descendants 1que famille proche2. 0e bnficiaire de la reprise ne peut en bnficier que s il ne dispose pas d un local d habitation suffisance pour se loger ou pour loger sa famille. +e bnficiaire doit $tre fran*ais, l immeuble doit $tre acquis au moins depuis D ans, le bnficiaire de la reprise doit occuper les locau# dans les D mois qui suivent le dpart du locataire et pendant au moins D ans ) dfaut de l indemnit d viction. 0e bnficiaire de la reprise doit offrir au locataire vinc la jouissance de ses locau#. +ette reprise n est pas possible lorsque le bail porte sur des tablissements enseignements, locau# hospitaliers, locau# habitations et locau# professionnels constituent un toit divisible. +ette reprise est tr-s rare en pratique du fait de toutes ces conditions. ; Beprise pour dmolition l immeuble dangereu# ou insalubre5 l immeuble menace de prir et fait l objet d un arr$t municipal. Dans ce cas il ne peut plus $tre occup sans danger par les personnes, l tat de l immeuble justifie l valuation. Ji l immeuble est rpar ou s il est dmoli et reconstruit et que dans le nouvel immeuble des locau# commerciau# sont lous les anciens locataires ont un droit de priorit pour louer les nouveau# locau# de cet immeuble. ; Beprise pour reconstruire l immeuble, 0 <=O(<?5 l immeuble n est ni insalubre ni dangereu#. 9ais le propritaire veut effectuer des travau# ncessitant le dpart des locataires. +e cas n est possible

que lorsque l immeuble est enregistr dans un secteur sauvegard. Dans ce cas le bailleur peut refuser le renouvellement mais doit offrir au locataire un local de remplacement ainsi que les frais de dmnagement ) dfaut de pa!er l indemnit d viction. Pas cas de reprise sans rien pa!er +as de reprise pour survaluer l immeuble5 travau# de rnovation en hauteur de l immeuble. 0e propritaire peut diffrer pendant A ans le renouvellement du bail et vinc temporairement le locataire. +e dernier a droit ) une indemnit gale au prjudice qu il subit du fait de l viction temporaire sans que cette indemnit puisse e#cder A ans de lo!ers. +e cas est rare en pratique.