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COURS DE
TECHNIQUES
CONTRACTUELLES ET
NEGOCIATION
par Chief NGOUA-ELEMBE
-I-
LES NOTIONS DE NEGOCIATION ET DE TECHNIQUES CONTRACTUELLES
La négociation fait partie du quotidien. Elle est présente partout, dans la vie de famille comme dans la
vie professionnelle. Elle est aussi un pivot de la sphère politique et diplomatique à l’échelle nationale et
internationale.
Le Petit Robert (1991) la définit comme une « Série de démarches qu’on entreprend pour parvenir à
un accord, pour conclure une affaire ».
Rechercher un accord requiert alors un jeu de concessions mutuelles pour dépasser les divergences
initiales.
Actuellement, le terme négociation est donc utilisé dans un sens très large, au-delà de ses domaines de
prédilection que sont le commerce, la diplomatie ou les relations professionnelles. La notion s’est banalisée
et il n’est pas rare d’entendre le profane vouloir « négocier » toute sorte d’épreuves (un virage, la mort,
l’avenir, sa carrière, etc.)
Les spécialistes la définissent le plus souvent comme un processus de dialogue centré sur un problème à
résoudre et visant un accord mutuellement acceptable. La négociation apparaît ainsi comme une solution
alternative à l’usage de la force, du droit ou de l’autorité lorsqu’il s’agit de mener des affaires,
d’entreprendre un projet, de prendre une décision ou de gérer un conflit.
À l'ère de l'hyper-transparence induite par les réseaux sociaux, les négociations impliquent de plus en plus
d'acteurs et de communautés. Elles deviennent de ce fait encore plus complexes et difficiles à faire
aboutir.
Cours de Chief Dr NGOUA-ELEMBE, TECHNIQUES CONTRACTUELLES ET NEGOCIATION, ESSEC DOUALA
Les définitions de la négociation sont nombreuses.
La plupart des analystes la distinguent des notions voisines de résolution des conflits ou de prise de
décision collective qui sont :
- La simple discussion dans laquelle les protagonistes cherchent moins à s’entendre qu’à exprimer leurs
désaccords et à justifier le bien fondée de leurs thèses respectives.
- La CONSULTATION qui a pour objectif de recueillir les avis d’un certain nombre de personnes en amont
d’une décision sans que celles-ci participent collectivement au choix final. Le but d’une consultation est un
simple transfert d’information.
- La CONCERTATION qui a pour objectif d’aplanir les divergences d’opinions et les préférences
individuelles au sein d’un groupe uni par un objectif commun qui transcende les conflits d’intérêts.
- La MEDIATION (et la CONCILIATION) qui suppose le recours à un tiers facilitateur des échanges.
- L’adjudication, qui consiste à recourir à un tiers (juge, arbitre, expert, etc.) ou à une procédure (vote,
tirage au sort, etc.) pour décider.
Ces clauses vont avoir différentes finalités : elles correspondent à un besoin sinon elles
n'existeraient pas. Leur but est de répondre à des besoins que les règles légales ne
satisfont pas. Finalités très variées : certaines ont pour but d'organiser la négociation du
contrat. Donc clauses conclues dans des avants contrats. Il s'agit d'organiser
contractuellement la négociation. Ex : clause de secret visant à garder le secret sur les
négociations.
D'autres clauses vont avoir pour objet de laisser aux parties une certaine marge de
liberté. Ex: clauses permettant aux parties de sortir des négociations librement ou
d'organiser des négociations parallèles pour ne retenir que la meilleure offre.
Donner à ces clauses une certaine stabilité, une certaine sécurité. Ex: s'engager pendant
une certaine durée.
Cours de Chief Dr NGOUA-ELEMBE, TECHNIQUES CONTRACTUELLES ET NEGOCIATION, ESSEC DOUALA
- II -
LES TECHNIQUES DE FORMATION ET DE GESTION DES CONTRATS
TECHNIQUES CONTRACTUELLES
Les techniques contractuelles sont l’ensemble des procédés permettant d’élaborer un contrat.
Appliqué au contrat, la technique contractuelle visera moins les difficultés contentieuses d’un
contrat que les procédés mis en œuvre pour l’élaboration d’un contrat. Il s’agit d’organiser des
relations entre opérateurs, de prévoir ce que chacun devra faire selon un scénario prévisionnel
et de répartir entre eux les risques qu’une telle initiative emporte
A- Définition du contrat
* C’est quoi le contrat ?
* Les conditions du contrat
- Le consentement
- la capacité
- l’objet certain
- cause licite
B- La formation du contrat
- Les parties à la formation du contrat
- Le moment de la formation du contrat
- Le contenu et l’exécution du contrat
E- LA NEGOCIATION DU CONTRAT
Définition et principe
La négociation libre
La négociation règlementée
A- Définition du Contrat
Lorsque ces conditions ne sont pas respectées, le contrat peut être annulé par un juge.
Le contrat est alors considéré comme n’ayant jamais existé, et chaque partie doit
restituer ce qu’elle a reçu.
L’erreur correspond à une représentation fausse ou inexacte de la réalité que se fait l’une des
parties. Par exemple, vous avez acheté un tableau signé d’un peintre connu. Mais une
expertise démontre que le tableau est un faux, élément inconnu du vendeur. L’erreur permet
l’annulation du contrat si elle porte sur un élément essentiel de ce contrat.
Le dol correspond à une tromperie ou à une manœuvre frauduleuse de la part d’une partie,
pour décider l’autre partie à contracter. Vous avez acheté une voiture qui avait un faible
kilométrage, mais après vérification chez un garagiste, il s’avère que le vendeur avait trafiqué
le compteur.
La violence consiste en une contrainte physique ou morale sur la volonté d’une personne,
pour l’obliger à donner son consentement. Par exemple, un représentant force la porte d’une
personne âgée et la menace pour qu’elle achète une encyclopédie.
b. La capacité des parties
Pour qu’un contrat soit valable, les parties doivent avoir la capacité juridique : les mineurs
non émancipés et les majeurs incapables ne peuvent pas contracter.
c. Un objet certain
L’objet du contrat est la prestation que chaque partie s’engage à fournir : donner, faire ou
ne pas faire quelque chose.
S’il s’agit d’une obligation de donner, la chose qui en est l’objet doit exister,
être déterminée ou déterminable, et être dans le commerce. La chose doit exister, mais
elle peut être future : vente d’un immeuble à construire, achat d’un vin avant les vendanges.
Elle doit être déterminée (exemple : voiture modèle BX39) ou déterminable (exemple :
vente au prix du marché à la date de la livraison). Elle doit être dans le commerce (les
organes humains, le droit de vote ne sont pas dans le commerce).
En principe, le seul échange des consentements suffit pour qu’un contrat soit valable. On
parle de contrat consensuel : aucune formalité n’est exigée pour que le contrat soit
conclu. Mais la loi a imposé des formalités particulières pour certains contrats : on parle
alors de contrat solennel. Par exemple, la loi impose un acte notarié pour la vente d’un
immeuble, pour la donation.
L’objet du contrat
La détermination du prix
Les modalités d’exécution : barème et conditions de vente
Les conditions générales
Les conditions particulières
Les conditions spéciales
La détermination du prix
Dans les contrats de vente, le prix fait référence à la fois à une question de formation et au contenu
de ce contrat.
Il rempli différentes fonctions :
- Il constitue tout d’abord un critère de qualification de contrat de vente
- Condition essentielle de validité du contrat de vente
- Il constitue l’objet de l’obligation principale de l’acheteur et corrélativement ce prix constitue la
cause de la délivrance de la chose, la contrepartie du transfert de propriété
- Le prix doit être réel et sérieux
LA NEGOCIATION
Ce terme de négociation ou de pourparlers désigne le fait pour deux ou plusieurs
personnes de se rapprocher dans le but de préparer la conclusion d’un contrat,
l’objectif étant de discuter du contenu du contrat, des modalités à travers lesquelles
le contrat est susceptible de se développer.
Donc c’est une phase préparatoire du contrat au cours de laquelle les partenaires,
parties, vont pouvoir discuter de leurs attentes, des propositions et contre
propositions afin de déterminer le contenu de ce contrat avec toujours cette idée
qui est que la négociation peut aboutir à la conclusion d’un contrat mais aussi ne
pas aboutir à la conclusion d’un contrat.
La conclusion du contrat peut s’opérer selon des processus plus complexes que la
simple rencontre d’une offre et d’une acceptation
La négociation constitue une des activités les plus courantes et les plus
indispensables de la vie . Tout est négociation dans la vie
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• Perdant–Perdant
• Gagnant-Perdant
• Perdant-Gagnant
• Compromis
• Gagnant-Gagnant
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• La préparation de la négociation
• La négociation
• L’évaluation de la négociation
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PREPARATION DE LA NEGOCIATION
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3. L’examen du contexte
2. Propositions de solutions