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Droit et prdroit dans la Grce ancienne Gernet, L Anne Sociologique; Jan 1, 1948; 0, ProQuest pg.

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de l'oracle, elle est l'oracle lui-meme (1). Les' poeme
homriques perptuent, mais c'est vraiment une sur"
vanee, la conception d"une vertu divine attache al
personne du roi, et aussi bien immanente a un attribt
comme le sceptre ; les sentences que renu un le
personnage dans les affaires sur lesquelles on r
roge)} (2) ont le caractere de rvlations. ,Commen
sont-elles obtenues, nous ne le savons-pas directement
des souvenirs, des allusions, des symboles concrtiSt
raient, mais trop peu, l'ide que nous pouvons nor
faire d'une consultation de la divinit ou de procrli
divinatoires (3). C'est un souvenir qui persiste che
Homere; mais dans la ralit telle qu'elle se prsenl
aux ades, la pratique du jugement est bien tablie.
n'y a plus de ,commune mesure entre l'ancien tat et
nouveau : les memes ont regu des contenus dift
rents; pour nous, c'est comme s'il y avait un hiatu
L'enquete historique, ici, est bien 'dmunie. Elle l'e
juste au point qu'on peut dire crucial : comment
reprsenter l'tablissement d'une justice au sens OU 1
Grecs de l'histoire connaissent une justice?
tenu de la donne homrique, on pourrait indiquer;
mins une condition du changement : la sparation:
jus et du judicium qui, aRome, est chose aussi anciew
que l'histoire, mais qui ne parait pas l'etre beaucL
plus, a d s'accomplir eh Grece d'assez bonne heure de:.
certains dpartements diI droit - et, en Grece COnL
a Rome; elle aura t d'importance capitale pour l'i
titution d'une procdure de type juridique.
Nous avons un tmoignage vivant : c'est celui d'
poete. Les Eumnides 'd'Eschyle clebrent la. fondati
ele l'Aropage, du tribunal pour les causes de meurb
(1) cr. R. Hirzel, Dike, Themis u. Verwandles, p. 7 sq.; et, plus I
tinemment, V. Ehrenberg, Die Irahere Rechlsidee bei den Griee:
p. 3 sq. "
. (2) Chez Homere, Minos, reprsentant mythique de eeUe foncli
est interrog aux Enfers en vue de sentenees (Od., XI, 569,
- La loi de Gortyne (VIII, 55) a conserv isolment un emploi cun'
de m6ev (proprement s'informer) pour dsigner l'action en just
. (3) Aux survivances serait a rfrer une partie des faits
Glolz (ludes, p. 47 sq.) mentionne sous la rubrique u ministerel'-
des Dieux . -. Plus pertinemmenl peul-etre, on rappellerail un sY'"
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ROIT' ET :PRDROIT ,BN GRECE 'ANCIENNE 1101

lgendaire oil .les Athniens


es btres les plus' authenbques de leur glOlre. ,
Oreste meurtrier de sa mere est poursuivi par' les

UrieS vengeresses. Il s'est rfugi a Athenes, oil ses


nnemies le rejoignent. La desse du lieu, Athena, ::'iri-
(1). Elle la partie le sens
le la reponse, c'estqu'Il ne peut pas y aVOlr de Jugement :
)reste n' est pas qualifi pour recevoir un serment, il
pas en tat d'en preter un. Ce ne sont pas les
erments, rplique la desse
1
qui peuvent trancher l'af-
,aire. Quant a Oreste, il invoque le patronage d'Apol-
on qui a command son crime. Que peut Athena?
! Si l'on trouve la cause trop grave pour que des mor-
els en dcident, il ne m'est pas davantage permis a
noi-meme de prononcer ... . Et c'est alors qu'elle inp-
,itue des juges, qui auront a faire appel aux tmoignages
aux indices. '
Il Y a la un extraordinaire condens de pense juri-
lique et d'histoire. Ce qui frppe d'abord dans le
:ours d'Athena, c'est une contradiction - trop voyate
lour ne pas devoir se rsciudre': des mortels ne peuvent
laS dcider, et en consquence elle tablit un tribunal
lui va juger. elle avait ajout qu'elIe-meme, desse,
le pouvait pas dcider non plus. Les dieux ne peuvent
laS -' p.e peuvent plus -' juger. Mais, historique-
nent, le roi aussi a cess d'mettre des arrets; on continue
}ien employer, le mot juger en parlant
i:
u haut magistrat (qui chez Athniens encore
e Roi) en ce sens que, dans les affaires de meurtre,
1 organise j'instance et prside le tribunal - emploi
onsacr dans ce domaine, isolment attest ailleurs, et
ui est une survivance; mais iI ne dcide plus. Ceux
ui dcident,ce sont les membres du tribunal qu'ici la
esse institue: et a ce moment, les preuves au sens
isme eomme eelui de' la balance (ex. Hymne ti Hermes, 324) ulilise
,our le jugemenl - ces 't'cXAClVl'a (8tx'llt;) qui paraissent avoir donhe
teu de bonne heure a contresens (el. Pieard, Les Rel. prhell., p. 290)
t qui, aussi bien, figurent dans des pisodes mylhiques ou se joue une
,eStine. (11 n'est d'ailIeurs pas' exelu que le formalisme romain de
aes el lib!a ait quelque rapport.) - II-faut signaler encore un curieux
de Thognis, 543' sq., qui semble attesler l'emploi de procds
vmaloires dans l'administration du jugerhent. '
(1) Esch., Eum., ,415 sq.
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moderne, si archaiques qu'en puissent tre les forme:
font leur apparition. Ce qui en tenait lieu dans l'l-
.ancien '- celuioiI le roi jugeait (et la divinit aw
lui) -' c'taient les procds qui ressortissent a l'orda
1i
Plus prcisment - du moins dans une phase relatiw
ment rcente : l'histoire y touche presque - c'taitl
serment dont on a vu la vraie nature en tant que'moye
{( probatoire D. Il Y a le souvenir et meme, pour de
dts archaiques, l'attestation d'une coutume qui accor
dait valeur dcisoire au serment de la partie accusa
trice; ce serment se prsente meme sous une forme sp
dale, qui est ceHe de la cojuration (1) : plusieurs membre.
de la famille de la victime jurent ensemble, la coutum
se bornant a fixer un nombre minimum de cojureurs (2;
Ce procd, bien connu dans des droits anciens, et qu
indique comme un tournant puisqu'il rvele avec un,
espece de naivet une certaine exigence de preuve, n'p,
participe pas moins d'une conception primitive du jU5'
ment : ni tmoins de vrit ni tmoins de crdibilit
'comme on a essay de les comprendre, les cojureurs
par leur engagement collectif, ne permettent une affil
mation sur le ( fait ; ils commandent une dcision su
le (e droit , c'est-a-dire que, s'ils sont assez nombrem.
ils assurent la {( victoire de la partie familiale qu'il
rreprsentent. Et la cojuration a laiss des traces dan
lJa loi de Dracon qui en bannit justement l'esprit (3)
ileut-etre aussi un souvenir dans les Eumnides (4)
Mais ce qui, dans les Eumnides, est essentiellement l'
cause, c'est la valtmr du serment comne tel {5} .. Athem
la nie : elle prononce que le serment ne doit pas fail
trompher la cause qui n'apas la justice pour elle (6)
la justice, c'est le tribunal qui la: dira; en un COUf
dialogue, ce sont deux penses qu s'affrontent-'
(1) ce. R. Meister, in Rh. Mus., 1908, p. 559 sq.
(2) Arist., Poi., 11, 1369 a (e loi de Kyme, qu'il qualifie d'archaqUt
et ,de nalvel.
(3) CL Glolz, Solidar., p. 296.
(4) V. 576.609:- la notion du ~ tmoin.Jl y est celle de la loi de DraCl
(d'apres laqelle les tmoins sonl-astreintsa{ll'eter-lememe serrn
e

que la partie qu'ils assistent).
(5) Sur cettesignification de la s e ~ m e ef; W. Headlm, in JoUT.
Qt. Hellen. Stud., 1906" p. 272.
(6) Eseh., Eum., 432; el. 621.
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