Droit des Affaires

Pour une ncessaire amlioration

du Droit des Socits Anonymes au
Maroc
Houda EL GUENNOUNI
Responsable de Mission
Masnaoui Corporate
Consulting

internalisation des relations conomiques et

financires a rvl que le systme juridique
de chaque Etat est un lment fondamental de
sa comptitivit et un facteur dterminant de
son attractivit.

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En effet, les structures juridiques dentreprise,

offertes par un droit donn, sont considres par
les acteurs conomiques comme des facteurs
de localisation de leurs activits. Tolrables
dans un systme ferm, les inconvnients du
droit des socits marocain taient devenus de
vritables handicaps dans une conomie librale
ouverte au Law shopping et permettant les
dlocalisations.
A ainsi merg lide que le droit des socits
doit tre au service de lconomie et avoir pour
objectif de favoriser la libert dentreprendre. Le
pragmatisme lemportant sur le dogmatisme, un
rapprochement entre la notion de socit et celle
dentreprise sest opr : la socit commerciale
est enfin apparue, avant tout, comme une
technique juridique dorganisation de lentreprise,
cette prise de conscience mettant en exergue
la ncessit dune plus grande souplesse des
formes sociales, mais aussi dune simplification
du droit.
Mais, peine cinq (5) ans aprs la date de son
entre en vigueur, la loi n 17-95 relative la socit
anonyme, ce texte fondamental qui pose le cadre
juridique et les rgles de fonctionnement de nos
socits anonymes, est unanimement considr
comme ncessitant de srieuses adaptations aux
besoins des entreprises marocaines.
Fortement imprgne par la conception

institutionnelle de la socit, la loi n 17-95

apparat sur certains aspects, comme un texte
excessivement dtaill voire pointilleux- et
contraignant.
Or, dans un contexte de concurrence toujours plus
vive et plus large, cette rigidit peut constituer
un handicap indniable, seule la flexibilit du
droit tant, pour les chefs dentreprise, un gage
defficacit.
Certes, la loi n 17-95 a t adopte en vue
de remplacer la loi de 1922 rgissant les
socits anonymes pour ladapter aux
nouvelles volutions de lensemble du corpus
juridique international ainsi quaux ncessits
conomiques d'aujourd'hui : acclration
des mouvements de restructuration et de
concentration dentreprises, instauration de
rgles de transparence lors du dveloppement
du march boursier ...
Mais cette adoption, dnue d'une vision du tissu
conomique marocain, a finalement contribu
donner notre droit des socits anonymes
une loi dcale car perue souvent comme
gnratrice dun formalisme inutile et coteux.
Sans oublier la difficult, en particulier pour les
petites et moyennes entreprises (PME), matriser
un droit de plus en plus technique.
Face ce constat, de nombreux chefs dentreprises,
relays par leurs conseils aussi bien que par des
universitaires, nont eu de cesse, depuis lentre
en vigueur de la loi n17-95 relative la socit
anonyme, de dnoncer lexcessive rigidit du
droit des affaires marocain.

Bulletin d'Information Priodique n141 Fvrier / Mars 2005

Face cette situation, nous avons initi une

rflexion destine inciter les pouvoirs publics
entamer une rforme du droit des socits
anonymes ...
Nous avons ainsi formul tout un ensemble de
propositions visant notamment :
simplifier et contractualiser le droit des
socits anonymes pour rendre la SA davantage
attractive ;
prendre en compte la nette distinction entre
les SA ouvertes et les SA fermes ;
consacrer en revanche certains principes de
base du gouvernement dentreprise .
Par ailleurs, nous insistons sur la ncessit de :
Renforcer la protection des actionnaires
minoritaires ;
Prendre davantage en compte lexistence de
groupes de socits ;
Reconnatre le principe gnral de la validit
des pactes dactionnaires.

I - Simplification et de contractualisation :
Quelles mesures ?
Nous avons relev, maintes reprises dans nos
articles BIP (voir notamment BIP n 135-Juilletaot 2004 A propos de la rforme envisage
de la lgislation sur les socits anonymes , le
pointillisme excessif et le trop grand nombre de
dispositions impratives de la loi n 17-95.

Un consensus stant dgag quant la ncessit

de supprimer, autant que possible, le formalisme
et les contraintes qui caractrisent aujourdhui
notre droit des socits anonymes, notre
rflexion engage rpond opportunment ces
proccupations.
1. Les mesures de simplification
Ces mesures de simplification concernent :

diminution trois (3) du nombre minimum

dactionnaires ;
Laspect collgial de ladministration de la SA et le
fait que les membres du conseil dadministration
doivent tre des actionnaires conduisent
retenir un nombre dactionnaires gal trois,
seul minimum ncessaire.
1.2 La composition des organes sociaux
extension des cas dans lesquels des
nominations
provisoires
au
conseil
dadministration peuvent intervenir ;
Aux termes de larticle 49, alina 1 de la loi en cas
de vacance par dcs ou par dmission dun ou
plusieurs siges dadministrateur ........., le conseil
dadministration peut, entre deux assembles
gnrales, procder des nominations titre
provisoire .
Nous prconisons de supprimer les mots
par dcs ou par dmission . De ce fait, des
nominations provisoires pourront galement
intervenir lorsque le sige est vacant pour une
autre raison : empchement temporaire de
longue dure, mesure dinterdiction...
Nombre dadministrateurs salaris dans les
socits non cotes ;
Sil est aujourdhui possible pour le salari dune
SA dtre galement nomm administrateur, le
nombre total des administrateurs lis la socit
par un contrat de travail ne doit pas en revanche
excder le tiers (1/3) des administrateurs en
fonction (Article 43 de la loi n 17-95).
Le seuil du tiers (1/3) figurant actuellement dans
la loi doit, certes, tre conserv. Mais tandis que
cette rgle serait imprative dans les socits
ouvertes, il conviendrait de lui confrer un
caractre simplement suppltif dans les socits
fermes.
Nous suggrons de conserver cette rgle pour
les socits dont les titres sont admis aux
ngociations sur un march rglement,
tandis que, pour les autres, le nombre des

Bulletin d'Information Priodique n141 Fvrier / Mars 2005

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Droit des Affaires

Considrant qu rglementer la vie des

entreprises de manire aussi dtaille, on nuit
leur adaptation et leur dveloppement, nous
navons cess de militer en faveur dune nette
simplification et dune large contractualisation
de ce texte de loi.

1. 1 La constitution de la socit

Droit des Affaires

administrateurs lis la socit par un contrat
de travail pourrait, si les statuts le prvoient,
atteindre la moiti.

lavenir denglober les cas de dmission ou de

rvocation, dans lattente de la dsignation du
nouveau prsident.

Cette distinction opre entre les socits

ouvertes et les socits fermes se rattache,
essentiellement au dbat sur le gouvernement
dentreprise : exiger que le conseil
dadministration des socits cotes comporte
une majorit de non-executives , cest--dire
dadministrateurs nexerant aucune fonction
de direction dans la socit, apparat en effet
comme un moyen de garantir son impartialit et
un contrle plus efficace des oprationnels.

En consquence, lalina 2 de larticle 66 doit tre

modifi en prvoyant que les cas de dmission
ou de rvocation pourront donner lieu, comme
en cas dempchement, une dlgation de
dure limite.

Dans le cas des socits fermes, en revanche,

la dtermination du nombre dadministrateurs
salaris ne met pas en cause la protection
dintrts extrieurs lentreprise, notamment
ceux des pargnants, ce qui justifie que le nombre
dadministrateurs salaris puisse alors atteindre
la moiti.

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Le nombre dadministrateurs salaris dune

entreprise ferme concernant uniquement les
rapports internes la socit, nous estimons
que ce seuil devrait tre fix librement par les
actionnaires : ds lors que lemploi correspond
une activit relle, les rgles relatives au nombre
maximum dadministrateurs salaris devraient
tre simplement suppltives.
extension des hypothses dans lesquelles
un administrateur peut tre dlgu dans les
fonctions de prsident en cas de vacance ;
Larticle 66 de la loi n 17-95 autorise le conseil
dadministration dlguer un administrateur
dans les fonctions du prsident en cas
dempchement temporaire ou de dcs de
ce dernier.
Cette dlgation est donne pour une dure
limite en cas dempchement temporaire ou,
jusqu llection du nouveau prsident en cas
de dcs.
Nous suggrons que cette dlgation puisse
intervenir en cas de vacance, pour quelque cause
que ce soit , ce qui permettra opportunment

Lhypothse du dcs continuerait, en revanche

donner lieu une dlgation valant jusqu
llection du nouveau prsident .
Rien ne justifie que lhypothse dun dcs du
prsident fasse lobjet de mesures diffrentes de
celles qui sappliquent en cas dempchement
temporaire, de rvocation ou de dmission.
En effet, dans tous les cas, larticle 66 vise
assurer la continuit de la direction de lentreprise
et nommer le plus rapidement possible une
personne habilite reprsenter la personne
morale aux yeux des tiers : la dlgation vise par
cet article est donc, par nature, temporaire.
Or, quelle que soit la cause de la vacance, la
souplesse voudrait que le conseil dadministration
puisse librement apprcier et fixer la dure de
la dlgation quil accorde, celle-ci pouvant au
demeurant tre reconduite, le cas chant jusqu
la dsignation du nouveau dirigeant.
- Proposition
Article 66 - En cas de vacance, pour quelque
cause que ce soit, le conseil dadministration
peut dlguer un administrateur dans les
fonctions du prsident. Cette dlgation
est donne pour une dure limite ; elle est
renouvelable .
simplification des rgles concernant le nombre
de membres du directoire ou le directeur gnral
unique ;
Larticle 78 de la loi n 17-95 dispose que le
directoire ne peut comporter que 5 membres au
plus, ce nombre pouvant, toutefois, tre port 7
par les statuts si la socit est cote en bourse.
Il rserve, par ailleurs, la possibilit de navoir

Bulletin d'Information Priodique n141 Fvrier / Mars 2005

quun seul membre du directoire aux socits

dont le capital social est infrieur 1.500.000
dirhams.
A cet effet, nous suggrons de :
fixer, tout dabord, un plafond de sept (7)
membres, sauf disposition contraire des statuts,
que la socit soit cote ou non.
remplacer, ensuite, la rfrence au capital
social par la distinction socit cote ou non :
seules les socits dont les titres ne sont
pas admis aux ngociations sur un march
rglement pourront confrer les fonctions
dvolues au directoire une seule personne,
appele directeur gnral unique
Ces modifications sont opportunes. Le critre de
la cotation est beaucoup plus pertinent que celui
du montant du capital social.
- Proposition
Article 78- La socit anonyme est dirige
par un directoire. Sauf disposition contraire
des statuts, le directoire est compos de sept
membres au plus .
(le reste sans changement).
possibilit pour le conseil de surveillance de
rvoquer les membres du directoire entre deux
assembles gnrales.

pour procder la rvocation dun membre

du directoire. Le souci dun paralllisme avec
la procdure de nomination du directoire
(ses membres sont nomms par le conseil de
surveillance) recommandait en outre que ses
membres puissent tre rvoqus directement
par le conseil de surveillance (Article 79 de la loi
n 17-95).
Ces modifications
opportunes.

apparaissent

donc

- Proposition
Article 80, alina 1 - Les membres du directoire
ou le directeur gnral unique peuvent
tre rvoqus par lassemble gnrale,
sur proposition du conseil de surveillance.
Ils peuvent galement ltre, si les statuts le
prvoient, par le conseil de surveillance, sous
rserve de la ratification de cette dcision par
la prochaine assemble gnrale ordinaire .
(le reste sans changement).
1.3 Le fonctionnement de la socit :
possibilit de ratification ultrieure des cautions,
avals et garanties donns sans autorisation
pralable du conseil dadministration ...

Nous suggrons cet effet que les membres du

directoire soient rvoqus, soit par lassemble
gnrale (sur proposition du conseil de
surveillance, comme cest le cas aujourdhui),
soit, si les statuts le prvoient, par le conseil
de surveillance, sous rserve dune ratification
de cette dcision par la prochaine assemble
gnrale ordinaire.

Nous suggrons, cet effet, de modifier les

dispositions de cet article 70 alina 1er, de
manire permettre la ratification a posteriori,
par le conseil dadministration, des cautions,
avals et garanties qui auraient t donnes par
la socit sans son autorisation pralable, sous
rserve que cette possibilit de ratification soit
expressment prvue par les statuts.

Il en est de mme pour le directeur gnral unique.

La rgle actuelle prsente linconvnient davoir
attendre la runion de lassemble gnrale

Mise en harmonie des statuts, dlgue au

conseil dadministration ou au directoire sous
rserve dune ratification ultrieure ;

Bulletin d'Information Priodique n141 Fvrier / Mars 2005

Droit des Affaires

Conformment aux dispositions de larticle 80

des statuts, les membres du directoire ne peuvent
tre rvoqus que par lassemble gnrale, sur
proposition du conseil de surveillance.

Conformment aux dispositions de larticle 70

de la loi n 17-95, les cautions, avals et garanties
donns par des socits anonymes autres que
celles exploitant des tablissements bancaires ou
financiers font lobjet dune autorisation du conseil
dadministration sous peine dinopposabilit la
socit.

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Droit des Affaires

La runion dune assemble gnrale
extraordinaire spcialement convoque pour
assurer la mise en harmonie des statuts avec
les nouvelles dispositions lgales constitue une
formalit lourde et onreuse.
Nous suggrons de donner pouvoir au conseil
dadministration pour mettre en harmonie les
statuts avec les dispositions impratives de la loi,
sous rserve de ratification de cette dcision par
la prochaine assemble gnrale extraordinaire.

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A cet effet, nous suggrons que :

1/ les statuts pourront galement requrir
lunanimit pour certaines dcisions ;
2/ le conseil de surveillance pourra,sauf disposition
contraire des statuts, et sauf sil dlibre pour
dsigner les membres du directoire ou pour lire
son prsident, se tenir par consultation crite des
membres.

Possibilit de prendre certaines dcisions

du conseil dadministration ou du conseil de
surveillance par voie de consultation crite ;

Les observations formules au sujet des

modalits de prise de dcision du conseil de
surveillance valent galement pour le conseil
dadministration.

- le conseil dadministration Prise

de dcision : conditions de majorit visioconfrence - consultation crites ...

La possibilit de consulter les administrateurs par

crit, hors quelques cas particuliers, constitue par
ailleurs des assouplissements opportuns.

Conformment aux dispositions de larticle 50

alina 4, les dcisions du conseil dadministration
sont prises la majorit des membres prsents ou
reprsents, moins que les statuts ne prvoient
une majorit plus forte.

Par ailleurs, la modification de larticle 91, alina 2,

saccompagnerait utilement dune modification
de son premier alina pour affirmer le caractre
impratif de la rgle de quorum de la moiti des
membres du conseil de surveillance, comme cest
dailleurs le cas pour le conseil dadministration.

A cet effet, nous prconisons que :

1/ les statuts pourront galement requrir
une majorit plus forte, voire lunanimit, pour
certaines dcisions ;
2/ ils pourront stipuler, qu lexception
de la dsignation ou de la rvocation du
prsident, toutes les dcisions ou certaines dentre
elles pourront tre prises (...) par consultation
crite des membres.
Les modalits de prise de dcision du conseil
dadministration expriment, l encore,
lorganisation des rapports entre associs et
doivent donc relever de la libert contractuelle.
- le Conseil de surveillance - Prise de
dcision : conditions de majorit - consultation
crites
Conformment aux dispositions de larticle 91
de la loi n 17-95, les dcisions du conseil de
surveillance sont prises la majorit des membres
prsents ou reprsents, moins que les statuts
ne prvoient une majorit plus forte.

A cet effet, nous suggrons de complter larticle

91, alina 1er par les mots Toute clause contraire
est rpute non crite .
Suppression de lobligation de procder la
lecture du rapport du conseil dadministration
ou du directoire lors des assembles gnrales
dapprobation des comptes ;
Nous prconisons de supprimer la lecture
du rapport du conseil dadministration ou
du directoire qui doit intervenir au dbut de
lassemble gnrale ordinaire statuant sur les
comptes annuels, prvue aux dispositions de
larticle 115 de la loi n 17-95.
Il est vrai que cette lecture constitue une
formalit particulirement lourde. Pour autant,
dans un souci de transparence, il est souhaitable
de conserver, non pas la lecture du rapport dans
son intgralit, mais au moins une prsentation
officielle de ses grandes lignes.
Nous suggrons de prvoir une prsentation
du rapport.

Bulletin d'Information Priodique n141 Fvrier / Mars 2005

 suppression de lexigence statutaire dun

nombre minimal dactions pour participer aux
assembles gnrales ;
Nous prconisons dabroger larticle 127 de la
loi en vertu duquel les statuts peuvent exiger
un nombre minimum dactions, sans que celui-ci
puisse tre suprieur dix, pour ouvrir le droit de
participer aux assembles gnrales ordinaires.
Les actionnaires qui ne runissent pas le
nombre requis peuvent se runir pour atteindre
le minimum prvu par les statuts et se faire
reprsenter par lun deux .
Les statuts ne pouvant plus subordonner la
participation aux assembles la dtention dun
nombre minimal dactions, il suffira, dans tous les
cas, den possder une seule pour y participer.
Le droit de vote est traditionnellement prsent
comme la prrogative la plus importante de
lactionnaire, lattribut essentiel de laction
quil dtient et la contrepartie naturelle de son
engagement social. De ce point de vue, il apparat
lgitime de laisser tout actionnaire participer aux
assembles, quand bien mme il ne possderait
quun seul titre et il semble, au contraire, anormal
que les statuts puissent subordonner le droit de
participer aux assembles et donc le droit de vote
la dtention dun nombre minimal de titres.
Si lon ne peut donc nier le caractre peu
dmocratique de cette limitation, on doit en
revanche souligner que sa porte est trs limite :

possibilit pour les actionnaires de couvrir,

lunanimit, la nullit des dlibrations prises en
violation des rgles de quorum ou de majorit.
Larticle 139 de la loi n 17-95 rpute nulles les

Nous proposons de prvoir la possibilit pour les

actionnaires de couvrir, lunanimit, la nullit
des dlibrations prises en violation des rgles
de quorum ou de majorit.
Interdiction des clauses dagrment dans les
socits cotes en bourse ;
Larticle 253 de la loi n 17-95 dispose que
sauf en cas de succession ou de cession, soit
un conjoint, soit un parent ou alli jusquau
2me degr inclus, la cession dactions un tiers,
quelque titre que ce soit, peut tre soumise
lagrment de la socit par une clause des
statuts .
Ces clauses dagrment ne peuvent tre incluses
dans les statuts des socits dont les actions
sont admises aux ngociations sur un march
rglement et, par consquent, nous prconisons
dcarter expressment de cet article le cas
particulier des socits cotes.
Les clauses dagrment tant difficilement
conciliables avec les rgles du droit boursier et les
exigences de rapidit du march, le CDVM sest
trs rapidement dclar hostile leur prsence
dans les statuts des socits cotes.
1.4 La transformation de la socit
possibilit de transformation des socits
anonymes sans aucune exigence de fond ;
Conformment aux dispositions de larticle 217
de la loi n 17-95, toute socit anonyme ne peut
changer de forme sociale que si elle a au moins
une (1) anne dexistence et a fait approuver
par les actionnaires les tats de synthse de
lexercice.
Cette rgle fait lobjet de vives critiques au motif
que sa rigidit est susceptible dentraver le
dveloppement dentreprises pour lesquelles un
changement rapide de forme sociale simpose.

Bulletin d'Information Priodique n141 Fvrier / Mars 2005

43

Droit des Affaires

- il ne sagit tout dabord que dune

facult accorde aux statuts;
- ensuite, la loi nautorise la limitation du
droit dentre que pour les assembles
gnrales ordinaires;
- enfin, le nombre minimal dactions requis pour
y assister ne peut tre suprieur dix et les petits
porteurs peuvent se grouper pour atteindre le
seuil fix par les statuts.

dlibrations prises par les assembles en violation

des dispositions de certains articles de la loi (nonrespect des rgles de quorum et de majorit, des
rgles de comptence des assembles gnrales
ordinaires ou extraordinaires...).

Droit des Affaires

A cet effet, nous prconisons dabroger cette
rgle. Son abrogation apparat opportune.

- le Conseil de surveillance - Qualit

dactionnaire des membres

2. Les mesures de contractualisation

Ayant constat que trop de dispositions de
la loi n 17-95 taient impratives, nous nous
sommes interrogs sur les moyens de dplacer
les frontires entre la contrainte et la libert en
droit des socits.

Larticle 84 de la loi n 17-95 prvoit que chaque

membre du conseil de surveillance doit tre
propritaire dun nombre dactions dtermin
par les statuts. Ce nombre ne peut tre infrieur
celui exig par les statuts pour ouvrir aux
actionnaires le droit dassister lassemble
gnrale ordinaire .

Nous avons ainsi propos de contractualiser

cette matire en distinguant :

Nous proposons dabroger la seconde phrase de

cet article.

dune part, les rgles relatives lorganisation

et au fonctionnement internes de la socit,
qui peuvent relever des statuts, cest--dire du
contrat de socit tabli par les actionnaires ;

Le caractre impratif de la rgle selon laquelle

tout membre du conseil de surveillance doit
galement tre actionnaire, doit tre conserv
mais nous proposons de supprimer tout seuil
minimum.

dautre part, les dispositions inhrentes la

notion mme de socit et sa structure et
celles qui rgissent les rapports de la personne
morale avec les tiers, qui justifient en revanche le
maintien de dispositions lgales impratives.

44

Relveraient des statuts les questions suivantes :

2.1 Dirigeants sociaux
savoir si les administrateurs ou les membres
du conseil de surveillance doivent possder la
qualit dactionnaire ;
- le Conseil dadministration qualit
dactionnaires des membres
Nous prconisons de rendre facultative les
dispositions de larticle 44 selon lesquelles
tout administrateur doit tre propritaire dun
nombre dactions. Il reviendra donc aux statuts
(et donc aux actionnaires) de limposer ou non
et de dterminer librement le nombre dactions
que chaque administrateur devra dtenir.
La question de savoir si les administrateurs
doivent possder la qualit dactionnaires et,
dans laffirmative, celle de dterminer le nombre
dactions quils doivent dtenir, concerne les
rapports exclusivement internes la socit
et sont donc opportunment renvoyes aux
statuts.

Cette mesure est en contradiction avec notre

proposition qui consiste rendre facultative la
rgle selon laquelle tout administrateur doit tre
propritaire dactions ; la logique veut quil en
soit de mme pour les membres du conseil de
surveillance.
Rien ne soppose en la matire ce que les
statuts (et donc les actionnaires) soient libres de
limposer ou non et de dterminer le nombre
dactions que chaque membre du conseil devra
dtenir.
- Proposition
Adopter la mme rgle que pour les membres du
conseil dadministration.
Article 84 - Chaque membre du conseil de
surveillance doit, si les statuts le prvoient,
tre propritaire dun nombre dactions quils
dterminent.
2.2 Fonctionnement de la socit
prvoir une majorit renforce,voire lunanimit,
pour prendre certaines dcisions au conseil
dadministration ou au conseil de surveillance ;
moduler la hausse les conditions de quorum
et/ou de majorit dans les assembles gnrales
ordinaires ou extraordinaires (socits fermes) ;

Bulletin d'Information Priodique n141 Fvrier / Mars 2005

- Assembles gnrales extraordinaires :

quorum et majorit
Conformment aux dispositions de larticle
110 de la loi n 17-95, lassemble gnrale
extraordinaire ne dlibre valablement que si les
actionnaires prsents ou reprsents possdent
au moins :
sur premire convocation, la moiti des
actions ayant droit de vote ;
sur deuxime convocation, le quart des
actions ayant le droit de vote.
A dfaut de ce dernier quorum, la deuxime
assemble peut tre proroge une date
postrieure de deux mois au plus celle
laquelle elle avait t convoque. Elle statue la
majorit des deux tiers des voix dont disposent
les actionnaires prsents ou reprsents.
Nous suggrons renforcer ces rgles de quorum
et/ou de majorit dans les socits non cotes
par une clause statutaire.
- Assembles gnrales ordinaires : quorum
et majorit
Conformment aux dispositions de larticle 111 de
la loi n 17-95, lassemble gnrale ordinaire ne
dlibre valablement sur premire convocation
que si les actionnaires prsents ou reprsents
possdent au moins le quart des actions ayant
droit de vote. Sur deuxime convocation, aucun
quorum nest requis. Elle statue la majorit des
voix dont disposent les actionnaires prsents ou
reprsents.

soumettre les cessions dactions, y compris

entre actionnaires, lagrment pralable de la
socit (socits non cotes).
Nous suggrons de supprimer le mot tiers
dans larticle 253.
Cette suggestion tend mettre fin une tendance
selon laquelle un actionnaire ntant pas

La suppression du mot un tiers permettra

donc aux actionnaires dsireux de prserver un
certaine rpartition des voix et, partant, un certain
quilibre des pouvoirs dans les assembles,
dintroduire valablement, dans leurs statuts, une
clause subordonnant toute cession, y compris
entre actionnaires, un agrment pralable de la
socit.
Pour rendre lapplication des clauses dagrment
plus efficace, nous prconisons dajouter un
alina ainsi rdig : toute cession effectue en
violation dune clause dagrment figurant dans
les statuts est nulle .
Cette prcision simpose dans la mesure o,
jusqu prsent, la jurisprudence considrait que
la clause dagrment statutaire tait inopposable
au tiers acqureur et nadmettait, par consquent,
la nullit quen cas de fraude.
Cet effort de contractualisation devrait
permettre aux entreprises de bnficier dun
cadre juridique plus souple et, partant, mieux
adapt leurs besoins.
Possibilit de ratification dune convention
rglemente non autorise pralablement par le
conseil dadministration...
Nous prconisons de prvoir que la convention
peut tre soumise lautorisation pralable
du conseil dadministration ou du conseil de
surveillance (comme cest aujourdhui le cas) ou,
si les statuts le prvoient, la ratification de celuici. Cette ratification doit intervenir au plus tard
lors de la runion du conseil dadministration o
sont arrts les comptes annuels de lexercice
ou, lors de la runion au cours de laquelle
le directoire prsente les comptes sociaux au
conseil de surveillance.
Conformment aux dispositions de larticle 61
de la loi n17-95, les conventions conclues sans
autorisation pralable du conseil ne peuvent tre
annules que si elles ont eu des consquences

Bulletin d'Information Priodique n141 Fvrier / Mars 2005

45

Droit des Affaires

Nous suggrons renforcer ces rgles de quorum

et/ou de majorit dans les socits non cotes
par une clause statutaire.

vritablement un tiers au sens de larticle 253,

les clauses dagrment statutaires ne peuvent
pas sappliquer aux cessions entre actionnaires.

Droit des Affaires

dommageables pour la socit.
En outre, cette nullit peut tre couverte par un
vote de lassemble gnrale intervenant sur
rapport spcial du commissaire aux comptes
exposant les circonstances en raison desquelles
la procdure na pas t respecte.
Elle se prescrit, en tout tat de cause, par trois
(3) ans compter de la date de la convention
ou, en cas de dissimulation, du jour o elle a t
rvle.
Lensemble de ce dispositif atteste de la volont
du lgislateur de trouver un juste quilibre entre la
ncessit dassurer linformation des actionnaires
et le contrle de certaines conventions a priori
suspectes, dune part, et celle de ne pas pouvoir
remettre en cause des contrats qui, sils nont pas
t conclus selon la procdure lgale, nont pas
entran des consquences dommageables pour
lentreprise, dautre part.

46

En prvoyant que la convention qui na pas fait

lobjet dune autorisation pralable du conseil
peut, ensuite, lui tre soumise pour ratification
dans des dlais limits, cette proposition se situe
dans le prolongement de cette logique. Elle
prend opportunment en compte la rapidit qui
caractrise aujourdhui la vie des affaires et vite
quun doute ne subsiste trop longtemps sur la
validit mme de la convention concerne.
Cette possibilit de ratification par le conseil
napparat pas dangereuse puisque les
consquences prjudiciables la socit
des conventions qui seraient finalement
dsapprouves par lassemble gnrale peuvent
en tout tat de cause tre mises la charge de
ladministrateur, du directeur gnral, du membre
du conseil de surveillance ou du directoire
intress et, ventuellement des autres membres
du conseil dadministration ou du directoire.

II - Prise en compte de la distinction socit

ouverte- socit ferme ?
Dans sa conception initiale, la socit anonyme
a vocation tre une socit de capitaux et un
instrument de drainage de lpargne publique.

Elle se distingue ainsi trs nettement de la SARL,

structure destine aux entreprises de taille
moyenne et/ou caractre familial, o cest
la personnalit de lapporteur qui compte en
principe davantage que le capital apport.
Nanmoins, la pratique rvle que cette
distinction traditionnelle est dpasse.
Dans de nombreuses hypothses, en effet, le
choix de la socit anonyme (plutt que de la
SARL) est motiv par des considrations dordre
social, fiscal, voire psychologique et non par la
raison dtre originelle de cette forme de socit.
Par ailleurs, la notion mme de socit anonyme
recouvre des ralits fort diffrentes : ct de
celles qui font, conformment leur vocation,
appel lpargne publique et/ou sont cotes
en bourse, de nombreuses SA se rapprochent
des SARL par leur taille, leur mode de direction,
la structure de leur actionnariat et leur
financement.
Pour toutes ces raisons, il apparat souvent plus
conforme au tissu conomique de prendre en
compte, ct de la traditionnelle dichotomie
SA/SARL, les diffrences entre les socits
fermes -ce qui englobe les SARL et les SA
dont lactionnariat est restreint- et les socits
ouvertes , cest--dire les socits cotes ou
dont lactionnariat est dispers au point quelles
sont considres comme faisant appel public
lpargne.
1. Lintrt de la distinction
Lintrt dtablir une telle ligne de partage rside,
tout dabord, dans la possibilit qui en rsulte
daccorder aux premires une plus grande libert
statutaire. Compte tenu de leur caractre ferm, il
est cohrent de leur appliquer les mmes lignes
de rforme que pour les socits responsabilit
limite, savoir de nombreuses simplifications et
une large contractualisation.
A linverse, la ncessit de garantir une
bonne information du march et la dfense
de lpargne justifient le maintien, dans
les socits anonymes ouvertes, dun

Bulletin d'Information Priodique n141 Fvrier / Mars 2005

certain

nombre

de

rgles

impratives.

A linverse, les rflexions sur le gouvernement

dentreprise concernent essentiellement les
socits cotes pour lesquelles la dissociation
entre la proprit et la gestion de lentreprise
revt une connotation marque.
Si nous prenons acte des diffrences trs
importantes qui existent entre les socits
anonymes qui font appel public lpargne
et celles qui sont fermes, nous noptons pas
cependant pour une division radicale du droit
des socits en catgories juridiques distinctes
selon ce critre et ne remettons donc pas en
cause lunit de cette forme sociale.

2. Le critre retenu : appel public lpargne

ou cotation en bourse
Nous avons choisi de remplacer toute rfrence
la notion dappel public lpargne , juge
source dinscurit juridique, par le critre de
ladmission aux ngociations sur un march
rglement.
On sait que ce changement de critre tait motiv
par les incertitudes qui pesaient sur le contenu
exact de la notion dappel public lpargne.
Il apparaissait donc justifi par la ncessit de
renforcer la scurit juridique laquelle les
entreprises marocaines pouvaient lgitimement
prtendre, cela, dans lattente dune modification
de la dfinition de lappel public lpargne.
A cet effet, il convient de dfinir lappel public
lpargne comme suit :
Lappel public lpargne est constitu par :

ou par lmission ou la cession des valeurs

mobilires dans le public en ayant recours
directement soit la publicit, soit au
dmarchage ou par lentremise de socits de
bourse, de banques ou dautres tablissements
financiers dont la liste sera fixe par arrt du
Ministre charg des finances sur proposition

Toutefois, lmission ou la cession

dinstruments
financiers
auprs
dinvestisseurs qualifis ou dans un cercle
restreint dinvestisseurs ne constitue pas une
opration par appel public lpargne, sous
rserve que ces investisseurs agissent pour
leur propre compte et que lopration soit
effectue sans publicit .
On propose dans ces conditions de continuer,
dans tout le corps de la loi n 17-95, maintenir
le caractre unitaire du rgime des socits
anonymes mais distinguer, lintrieur de ce
rgime, entre les socits anonymes fermes et
ouvertes en se fondant sur le critre de lappel
public lpargne.
3. Les grands axes de la rforme des socits
anonymes non cotes ...
n Rcrire le troisime alina de larticle premier
(Uni personnalit de la SA)
La socit anonyme peut tre constitue par
une ou plusieurs personnes qui ne supportent les
pertes qu concurrence de leur apport et leurs
engagements ............... .
Lorsque cette socit ne comporte quune seule
personne, celle-ci est dnomme actionnaire
unique . Ce dernier exerce les pouvoirs dvolus
aux actionnaires lorsque la prsente loi prvoit
une prise de dcision collective .
n Complter larticle 20 de la loi (Administrateur
unique)
Les premiers administrateurs, les premiers
membres du directoire, les premiers membres du
conseil de surveillance ou le premier administrateur
unique et les premiers commissaires aux comptes
sont dsigns soit dans les statuts ......... .
n Introduire un nouvel article 39 A au dbut du
titre III De lAdministration et de la Direction des
socits anonymes
La socit anonyme peut tre administre :

Bulletin d'Information Priodique n141 Fvrier / Mars 2005

47

Droit des Affaires

ladmission dune valeur mobilire la

bourse des valeurs ou sur tout autre march
rglement ;

du conseil dontologique des valeurs

mobilires.

Droit des Affaires

- soit, par un conseil dadministration selon les
dispositions des articles 39 76 ;
- soit, par un conseil de surveillance et un
directoire selon les dispositions des articles 77
105 ;
- soit, par un administrateur unique selon les
dispositions des articles 106 121, auquel cas elle
ne peut pas faire appel public lpargne.
Loption pour lun de ces modes dadministration
est faite dans les statuts, mais peut tre modifie
en cours de vie sociale .
n Dans la logique du nouvel article 39 A et par
souci rdactionnel, modifier larticle 39 alina 1
comme suit :
Lorsque les statuts ont opt pour un conseil
dadministration, ce dernier est compos de trois
membres au moins et de (....).
n Dans la logique du nouvel article 39 A et par
souci rdactionnel, modifier les articles 77 et 78
alina 1 comme suit :

48

Article 77 :
Lorsque les statuts ont opt pour un conseil de
surveillance et un directoire, la socit anonyme
est rgie par les dispositions du prsent chapitre.
Dans ce cas, (....) .
Supprimer le second alina de cet article
(redondant avec le dernier alina du nouvel
article 39-A).
Article 78 :
Lorsque la socit anonyme est dirige par un
directoire, ce dernier est compos dun nombre
de membres fixs par les statuts, qui ne peut tre
suprieur cinq ...................
n Insrer une section 2 bis intitule de
ladministrateur unique et compose des
articles suivants :
section II bis de ladministrateur unique
Article 1 - Principe, personne physique
Lorsque les statuts ont opt pour un
administrateur unique, celui-ci exerce les

fonctions dadministration et de direction

gnrale de la socit.
A peine de nullit de la nomination,ladministrateur
unique est une personne physique.
Article 2- Nomination, dure du mandat,
rvocation de ladministrateur unique
Le premier administrateur unique est dsign
dans les statuts ou par un acte spar faisant
partie intgrante des statuts. En cours de vie
sociale, ladministrateur unique est nomm par
lassemble gnrale ordinaire. Il est choisi parmi
les actionnaires ou en dehors deux.
La dure de son mandat est fixe librement
par les statuts, sans pouvoir excder six ans.
Ce mandat est renouvelable, sauf stipulation
contraire des statuts.
Ladministrateur unique peut tre rvoqu
tout moment par lassemble gnrale. Si la
rvocation est dcide sans juste motif, elle peut
donner lieu dommages et intrts
Article 3- Empchement, dcs et dmission de
ladministrateur unique
En cas dempchement temporaire de
ladministrateur unique, ses fonctions sont
provisoirement exerces par ladministrateur
dlgu lorsquil en a t nomm un. A dfaut,
elles sont provisoirement exerces par toute
personne dsigne cet effet par lassemble
gnrale ordinaire des actionnaires.
En cas de dcs ou de dmission de
ladministrateur unique, ses fonctions sont
exerces par ladministrateur dlgu jusqu
la nomination, par la plus prochaine assemble
gnrale ordinaire, dun nouvel administrateur
unique. Sil ny a pas dadministrateur dlgu,
cest le commissaire aux comptes qui doit
convoquer cette assemble gnrale ordinaire
pour dsigner un nouvel administrateur unique.
A dfaut, tout intress peut saisir le prsident
du tribunal de commerce aux fins de dsignation
dun mandataire ad hoc charg de convoquer
lassemble et den fixer son ordre du jour.

Bulletin d'Information Priodique n141 Fvrier / Mars 2005

Dans le cas o ladministrateur unique est

lactionnaire unique, tout intress peut saisir le
prsident du tribunal de commerce aux fins de
dsignation dun mandataire ad hoc .

assemble gnrale ordinaire .

Article 4- Contrat de travail de ladministrateur

unique

Hors les sommes perues dans le cadre dun

contrat de travail, ladministrateur unique ne
peut percevoir, au titre de ses fonctions, aucune
autre rmunration de la socit, permanente
ou non.

Ladministrateur unique peut tre li la socit

par un contrat de travail, condition que celui-ci
corresponde un emploi effectif. Ce contrat de
travail est soumis lautorisation pralable de
lassemble gnrale .
Article 5 - Attributions de ladministrateur
unique
Ladministrateur unique assume, sous sa
responsabilit, ladministration et la direction
gnrale de la socit et la reprsente dans ses
rapports avec les tiers.
Il convoque et prside les assembles gnrales
dactionnaires.
Il est investi des pouvoirs les plus tendus pour
agir en toutes circonstances au nom de la socit
et les exerce dans la limite de lobjet social et
sous rserve de ceux expressment attribus
aux assembles dactionnaires par la loi ou les
statuts.

Les stipulations des statuts ou les rsolutions de

lassemble gnrale des actionnaires limitant
les pouvoirs de ladministrateur unique ne sont
pas opposables aux tiers de bonne foi .
Article 6- Transfert du sige social
Le dplacement du sige social dans la mme
prfecture ou province peut tre dcid par
ladministrateur unique, sous rserve de
ratification de cette dcision par la prochaine

Toute clause statutaire contraire est rpute

non crite et toute dcision contraire prise en
assemble gnrale est nulle .
Article 8 - Rmunration de ladministrateur
unique composition
Lassemble gnrale peut allouer
ladministrateur unique, en rmunration de
ses activits, une somme fixe annuelle titre
dindemnit de fonction.
Lassemble gnrale peut galement allouer
ladministrateur unique des rmunrations
exceptionnelles pour les missions ou mandats qui
lui sont confis, ou autoriser le remboursement
des frais de voyage, dplacements et dpenses
engags dans lintrt de la socit.
Le cas chant, les avantages en nature qui lui
sont attribus sont fixs de la mme manire que
sa rmunration .
Article 9 - Administrateur dlgu
Sur proposition de ladministrateur unique,
lassemble gnrale des actionnaires peut
donner mandat une ou plusieurs personnes
physiques dassister ladministrateur titre
dadministrateur dlgu.
La dure du mandat de ladministrateur dlgu
est librement fixe par lassemble. Ce mandat
est renouvelable.
En accord avec ladministrateur unique,
lassemble gnrale dtermine les pouvoirs
qui sont confis ladministrateur dlgu. Les
clauses statutaires ou dcisions de lassemble
gnrale limitant ces pouvoirs sont inopposables
aux tiers.

Bulletin d'Information Priodique n141 Fvrier / Mars 2005

49

Droit des Affaires

Dans ses rapports avec les tiers, la socit est

engage par les actes de ladministrateur unique
qui ne relvent pas de lobjet social, moins
quelle ne prouve que le tiers savait que lacte
dpassait cet objet ou quil ne pouvait lignorer
compte tenu des circonstances, tant exclu que la
seule publication des statuts suffise constituer
cette preuve.

Article 7 - Rmunration de ladministrateur

unique - principe

Droit des Affaires

Ladministrateur dlgu peut tre li la socit
par un contrat de travail la condition que celuici corresponde un emploi effectif. Ce contrat
de travail est soumis lautorisation pralable de
lassemble gnrale.
Les modalits et le montant de la rmunration
de ladministrateur dlgu sont fixs par
lassemble gnrale ordinaire, ainsi que, le cas
chant, les avantages en nature qui lui sont
accords.
Sur proposition de ladministrateur unique,
lassemble gnrale ordinaire peut rvoquer
tout moment ladministrateur dlgu. Si la
rvocation est dcide sans juste motif, elle peut
donner lieu dommages et intrts.
Ladministrateur dlgu est tenu la discrtion
lgard des informations prsentant un
caractre confidentiel et donnes comme telles
par ladministrateur unique .
Article 10 - Conventions rglementes principe

50

Le commissaire aux comptes prsente aux

actionnaires un rapport spcial sur les conventions
intervenues directement ou par personne
interpose entre la socit et son administrateur
unique, lun de ses administrateurs dlgus,
lun des actionnaires disposant dune fraction
des droits de vote suprieure 10% ou, sil sagit
dune socit actionnaire, la socit la contrlant
au sens de larticle 144.
Font galement lobjet dun rapport, les
conventions intervenant entre la socit et une
entreprise, si ladministrateur unique ou lun
des administrateurs dlgus de la socit est
propritaire, associ indfiniment responsable,
grant, administrateur, membre du conseil de
surveillance ou, de faon gnrale, dirigeant de
cette entreprise.
Par drogation aux dispositions des deux premiers
alinas, lorsque la socit ne comprend quun
seul actionnaire, il est seulement fait mention de
ces conventions, au registre des dcisions .
Article 11 - Conventions rglementes
procdure

Ladministrateur unique avise le commissaire

aux comptes ds quil a connaissance dune
convention laquelle les dispositions de larticle
10 sont applicables et, en tout tat de cause,
quinze (15) jours au moins avant la tenue de
lassemble gnrale ordinaire annuelle.
Le commissaire aux comptes prsente un
rapport spcial sur ces conventions lassemble
gnrale ordinaire annuelle. Ce rapport numre
les conventions soumises lapprobation de
lassemble, en prcise la nature, mentionne
les produits ou les services faisant lobjet de
ces conventions, leurs modalits essentielles,
notamment lindication du prix ou des tarifs
pratiqus, des ristournes ou commissions
consenties, des srets confres et, le cas
chant, toutes autres indications permettant aux
actionnaires dapprcier lintrt qui sattache
la conclusion de ces conventions.
Les actionnaires statuent sur ce rapport.
Lintress ne peut pas prendre part au vote et
ses actions ne sont pas prises en compte pour le
calcul du quorum et de la majorit .
Article 12 - Conventions libres
Les dispositions des articles 10 et 11 ne sont
pas applicables aux conventions portant sur des
oprations courantes et conclues des conditions
normales.
Cependant, ces conventions, sauf lorsquen
raison de leur objet ou de leurs implications
financires, elles ne sont significatives pour
aucune des parties, sont communiques par
lintress ladministrateur unique. La liste et
lobjet desdites conventions sont communiqus
par ladministrateur unique aux commissaires
aux comptes .
Article 13 - Conventions interdites
A peine de nullit du contrat, il est interdit
ladministrateur unique, ou ladministrateur
dlgu lorsquil en est nomm un, ainsi qu
leurs conjoints, ascendants, descendants et
toutes personnes interposes, de contracter, sous
quelque forme que ce soit, des emprunts auprs

Bulletin d'Information Priodique n141 Fvrier / Mars 2005

de la socit, de se faire consentir par elle un

dcouvert en compte courant ou autrement,
ainsi que de faire cautionner ou avaliser par elle
leurs engagements envers les tiers .
Article 14 - Cautions, avals et garanties
Les cautions, avals et garanties donns par
ladministrateur unique ou par ladministrateur
dlgu ne sont pas opposables la socit
que sils ont t autoriss pralablement par
lassemble gnrale ordinaire ou par lactionnaire
unique, soit dune manire gnrale, soit dune
manire spciale.
Dans le cas o ladministrateur unique est
lactionnaire unique, il est seulement fait mention
de ces oprations, au registre des dcisions .
n Ajouter un dernier article au titre IV Des
assembles dactionnaires (Uni personnalit
de la SA)
Les dispositions des articles 107 139 ne sont
pas applicables lorsque la socit anonyme ne
comprend quun actionnaire unique.
Dans ce cas, le rapport de gestion, linventaire et les
comptes annuels sont tablis par ladministrateur
unique. Lactionnaire unique approuve les
comptes, aprs rapport des commissaires aux
comptes, dans le dlai de six (6) mois compter
de la clture de lexercice.

- Lopportunit de lgifrer sur ce point ...

Si nous reconnaissons quau-del dun effet de
mode, le dbat sur le gouvernement dentreprise
soulve de vrais problmes et peut contribuer
ce titre amliorer le fonctionnement de nos
socits marocaines cotes, la majeure partie de
la doctrine estime quil nest pas ncessaire de
modifier le texte marocain pour y incorporer ces
principes.
A notre avis, un principe de base du gouvernement
dentreprise qui est la distinction formelle
entre pouvoir des actionnaires et pouvoirs des
dirigeants doit tre consacr.
- Les modifications proposes ...
On rappellera, titre liminaire, que la socit
anonyme conseil dadministration met en place
une structure pyramidale comprenant :
une assemble des actionnaires : organe
suprieur de la socit, elle prend les dcisions
qui dpassent la gestion quotidienne, dsigne
et rvoque les autres organes et peut modifier
les statuts ;

Les dcisions prises en violation des dispositions

du prsent article peuvent tre annules la
demande de tout intress .

A ce titre, il lui appartient de dfinir les objectifs

de celle-ci et de prendre les dcisions stratgiques
concernant son avenir ;

III - Concept du gouvernement

dentreprise Quelles mesures adoptes ?

un prsident du conseil dadministration:

lu par et parmi les membres du conseil
dadministration, il exerce, au terme des textes
actuels, une triple comptence : il prside le
conseil dadministration, assume, sous sa
responsabilit, la direction gnrale de la socit
et la reprsente lgard des tiers.

Le vaste dbat sur le gouvernement

dentreprise , nous a pouss se poser la
question de savoir si des rformes lgislatives
simposaient pour amliorer le fonctionnement
des organes sociaux et les relations quils
entretiennent les uns avec les autres et, dans
laffirmative, de dterminer ltendue de ces
modifications.

Cette construction est parfois critique en ce

quelle demeure ambigu sur le point de savoir
quel est exactement le rle respectif du conseil

Bulletin d'Information Priodique n141 Fvrier / Mars 2005

Droit des Affaires

Ses dcisions, prises au lieu et place de lassemble,

sont rpertoris dans un registre.

un conseil dadministration : intermdiaire

entre lassemble -organe intermittent qui
nomme les administrateurs-, et la direction qui assume la permanence du pouvoir-, il est
investi de certains pouvoirs spciaux et surtout,
dune comptence gnrale pour la gestion de
la socit.

51

Droit des Affaires

dadministration et de son prsident.
En effet, larticle 74 de la loi n 17-95 prvoit que
le prsident du conseil dadministration est
investi des pouvoirs les plus tendus pour agir
en toute circonstance au nom de la socit
et reprend ainsi exactement les mmes termes
que ceux de larticle 69, selon lequel le conseil
dadministration est investi des pouvoirs les plus
tendus pour prendre en toute circonstance
toutes dcisions la ralisation de son objet
social au nom de la socit .
Cette similitude est dnonce comme une
source de confusion regrettable et est souvent
prsente comme un argument en faveur de
la socit anonyme directoire et conseil de
surveillance.

52

On lui reproche galement dtre la cause

de leffacement du conseil dadministration
et de lomnipotence du prsident : outre
la prpondrance qui tient naturellement au
caractre permanent du prsident alors que
le conseil dadministration ne se runit que
priodiquement, le fait quil ait exactement les
mmes attributions que le conseil et que les
clauses limitatives de ses pouvoirs ou encore le
dpassement de lobjet social soient inopposables
aux tiers, accentuent de facto sa domination sur
les autres organes sociaux.
A cette confusion des rles, sajoute une confusion
dans lorganisation mme du conseil, car si le
prsident-directeur gnral est nomm et peut
tre rvoqu tout moment par le conseil, il a
galement la charge de le contrler et a parfois,
en pratique, choisi lui-mme les administrateurs
qui le composent.
Face ces critiques, le dbat sur le
gouvernement dentreprise a alors insist sur la
ncessit de redonner toute sa place au conseil
dadministration et de mettre fin ce systme
qualifi dessence monarchiste , dune part, en
redfinissant les pouvoirs respectifs de cet organe
et de son prsident et, dautre part, en dissociant
les fonctions de prsident et de directeur gnral,
dautre part.

- La redfinition des rles du conseil

dadministration et de son prsident
Nous proposons de modifier la rdaction des
articles relatifs au conseil dadministration et
son prsident comme suit :
Article ..... nouveau - Composition et rle du
conseil dadministration :
La socit anonyme est dirige et administre
de faon collgiale par un conseil. Outre
lexercice des pouvoirs qui lui sont confrs par
la prsente loi, il se saisit et dlibre de toute
question intressant la bonne marche et lavenir
de la socit. Il veille lintrt de la socit et de
lensemble des actionnaires, ainsi quau respect
des droits des salaris.
A toute poque de lanne, le conseil
dadministration opre les vrifications et les
contrles quil juge opportuns et peut se faire
communiquer les documents quil estime
ncessaire laccomplissement de sa mission.
Le conseil dadministration est compos de trois
membres au moins. Les statuts fixent le nombre
maximum des membres du conseil, qui ne peut
dpasser vingt-quatre .
Article .... nouveau - Rle et pouvoirs du
prsident du conseil dadministration :
Le prsident du conseil dadministration veille au
bon fonctionnement des organes de la socit. Il
prside et reprsente le conseil dadministration,
dont il organise les travaux, et sassure que les
administrateurs sont en mesure de remplir leur
mission.
Il peut assumer, sous sa responsabilit, la direction
gnrale de la socit, en qualit de prsidentdirecteur-gnral, si les statuts prvoient un tel
cumul. Les dispositions de la prsente soussection relatives au directeur gnral lui sont
alors applicables .
Des trois missions actuelles du prsident
(prsidence du conseil dadministration, direction
gnrale de la socit et reprsentation de la
socit aux yeux des tiers), ne demeurerait donc

Bulletin d'Information Priodique n141 Fvrier / Mars 2005

plus, en principe, que celle consistant prsider

le conseil.
La direction gnrale de la socit reviendrait,
quant elle au directeur gnral, tandis que sa
reprsentation, son administration et sa direction
incomberaient au conseil dadministration.
- La dissociation des fonctions de
prsident et de directeur gnral.
Compte tenu du poids crasant des tches et
de la responsabilit qui psent aujourdhui sur
le prsident du conseil dadministration, la loi
n17-95 a organis la possibilit de lui adjoindre
des auxiliaires.
Larticle 67 de la loi prvoit cet gard que
sur proposition du prsident, le conseil
dadministration peut donner mandat une
ou plusieurs personnes physiques dassister le
prsident titre de directeur gnral .
Par ailleurs, quelle que soit ltendue du mandat
confre au directeur gnral, cest, en application
de larticle 74, le seul prsident du conseil qui
assume sous sa responsabilit la direction
gnrale de la socit .
En dautres termes, si la loi actuelle permet la
dsignation dauxiliaires du prsident, elle interdit,
en revanche, de dissocier compltement les
fonctions de prsident du conseil dadministration
et de directeur gnral.

A cet effet, nous proposons un nouvel article ainsi

rdig :
Sauf dans le cas vis larticle ....., alina ....,
(cest--dire lorsque le prsident du conseil
dadministration est galement directeur
gnral), le conseil dadministration nomme un

Le conseil dadministration peut galement

donner mandat une ou plusieurs personnes
physiques dassister le directeur gnral, sur
proposition de celui-ci, titre de directeur gnral
adjoint.
Les statuts fixent le nombre maximum des
directeurs gnraux adjoints, qui ne peut dpasser
cinq. Le conseil dtermine leur rmunration .
Larticle 67 alina 3 de la loi serait alors rdig
dans les termes suivants :
Lorsque le directeur gnral est administrateur,
la dure de ses fonctions ne peut excder celle
de son mandat.
Le directeur gnral est rvocable tout moment
par le conseil dadministration. Il en est de
mme, sur proposition du directeur gnral, des
directeurs gnraux adjoints.
En cas de vacance du directeur gnral, il conserve,
sauf dcision contraire du conseil, ses fonctions
et ses attributions jusqu la nomination du
nouveau directeur gnral .
Quant aux pouvoirs du directeur gnral, nous
proposons un article ainsi rdig :
Le directeur gnral est investi des pouvoirs
les plus tendus pour agir en toute circonstance
au nom de la socit. Il les exerce dans la limite
de lobjet social et sous rserve de ceux que
la loi attribue expressment aux assembles
dactionnaires et au conseil dadministration.
Dans les rapports avec les tiers, la socit est
engage mme par les actes du directeur gnral
qui ne relvent pas de lobjet social, moins
quelle ne prouve que le tiers savait que lacte
dpassait cet objet ou quil ne pouvait lignorer
compte tenu des circonstances, tant exclu que la
seule publication des statuts suffise constituer
cette preuve.
Les dispositions des statuts ou les dcisions du
conseil dadministration limitant les pouvoirs du

Bulletin d'Information Priodique n141 Fvrier / Mars 2005

53

Droit des Affaires

Dans ces conditions, le prsident du conseil se

trouve, aujourdhui, investi de deux missions : au
titre de la prsidence du conseil stricto sensu, il
est cens reprsenter le pouvoir des actionnaires
et contrler la direction gnrale de la socit
(les managers) ; au titre de la direction gnrale,
il est cens assurer lui-mme cette direction
gnrale.

directeur gnral qui est, peine de nullit de la

nomination, une personne physique. Il dtermine
sa rmunration.

Droit des Affaires

directeur gnral sont inopposables aux tiers.

ou plusieurs oprations de gestion.

En accord avec le directeur gnral, le conseil

dadministration dtermine ltendue et la dure
des pouvoirs dlgus aux directeurs gnraux
adjoints. Lorsquun directeur gnral adjoint est
administrateur, la dure de ses fonctions ne peut
excder celle de son mandat.

Afin de permettre une meilleure garantie de leurs

droits ainsi quun meilleur fonctionnement des
mcanismes de contrle, il apparat opportun
dlargir les possibilits dintervention des
actionnaires minoritaires au sein des socits
anonymes, en abaissant le seuil qui leur permet
de diligenter certaines actions.

Les directeurs gnraux adjoints disposent,

lgard des tiers, des mmes pouvoirs que le
directeur gnral.
Pour rsumer le schma propos, on aurait donc :
un prsident du conseil dadministration:
investi uniquement de cette fonction, qui est
lmanation de lassemble gnrale via le conseil
dadministration ;
un directeur gnral : manager nomm par
le conseil dadministration et investi des pouvoirs
de reprsentation dont dispose actuellement le
seul prsident du conseil dadministration ;

54

2. Lexpertise de gestion
Nous proposons de modifier larticle 157 relatif
lexpertise de gestion, en prvoyant que les
actionnaires devront, dans un premier temps,
poser par crit leurs questions au prsident du
conseil dadministration ou du directoire : ils ne
pourront donc agir en justice qu dfaut de
rponse dans un dlai de trente (30) jours ou en
cas de rponse insatisfaisante leurs yeux.
Au lieu des 10% actuellement exigs, nous
proposons de retenir les seuils suivants :

des directeurs gnraux adjoints :

auxiliaires du directeur gnral, investis des
pouvoirs dont disposent actuellement les
directeurs gnraux.

5 % pour les socits dont le capital social

est infrieur 5 millions de dirhams ;

IV - Les actonnaires minoritaires : Quelles

mesures se protection ?

3 % pour celles dont le capital est compris

entre 30 et 50 millions de dirhams ;

Les mesures concernant les minoritaires ont trait

au seuil de dtention du capital social partir
duquel ils peuvent exercer certaines prrogatives
(a), lexpertise de gestion (b), au droit de retrait
des actionnaires et au rachat forc de leurs
actions (c).
1. Labaissement de certains seuils
Nous proposons dabaisser le seuil de dtention
du capital social partir duquel les actionnaires
minoritaires peuvent demander en justice quun
commissaire aux comptes dsign par lassemble
gnrale soit rcus pour justes motifs ou relev
de ses fonctions avant lexpiration normale de
celles-ci en cas de faute ou dempchement ; ou
encore, obtenir la dsignation dun ou plusieurs
experts chargs de prsenter un rapport sur une

4 % pour celles dont le capital est compris

entre 5 et 30 millions de dirhams ;

2 % pour celles dont le capital est compris

entre 50 et 100 millions de dirhams ;
1 % pour celles dont le capital est suprieur
100 millions de dirhams.
Lexpertise de gestion ou expertise de minorit
permet aux actionnaires minoritaires qui
souponnent la socit dtre mal gre dobtenir
des informations prcises grce lintervention
dun expert comptent et indpendant.
Mais son dclenchement est enferm dans des
conditions trs strictes :
outre le seuil des 10 % du capital social;
laction ne peut tendre obtenir des
claircissements que sur une ou plus leurs
oprations de gestion;

Bulletin d'Information Priodique n141 Fvrier / Mars 2005

ce qui exclut les dcisions adoptes par les

assembles gnrales qui ne sont pas considres
comme telles.
La question de savoir si lexpertise de gestion a,
en outre, un caractre subsidiaire a rcemment
connu une volution importante.
Traditionnellement, en effet, cette mesure ntait
ordonne par les tribunaux que si le demandeur
prouvait, dans sa requte, quil avait utilis en
vain les moyens dinformation que la loi met sa
disposition.
Cette exigence tait critique par la doctrine
au motif, dune part, quelle ne rsultait pas
du texte de la loi et, dautre part, quelle avait
un effet paralysant pour les demandeurs : le
texte de larticle 157 ne subordonne pas la
mesure sollicite la preuve de lpuisement
par le demandeur de tous les autres moyens
dinformation lgaux et statutaires que la loi met
sa disposition.
Comme la soulign le Professeur Guyon, il sagit,
l encore, de trouver un juste milieu : dun ct,
lconomie de moyens postule que les procds
dinformation extrajudiciaires soient utiliss
avant les demandes en justice. Mais, dun autre
ct, quoi bon forcer lactionnaire faire toutes
sortes de diligences si, compte tenu du contexte,
celles-ci sont davance voues un chec .

en oeuvre une politique commune vis--vis

de la socit, disposent dun nombre dactions
reprsentant plus de 95 % du nombre total des
droits de vote ;
dautre part, un rachat forc des actions des
minoritaires par le ou les actionnaires majoritaires
lorsque ces derniers ont conclu un accord en
vue dexercer des droits de vote pour mettre
en oeuvre une politique commune vis--vis de
la socit, disposent dun nombre dactions
reprsentant plus de 95 % du nombre total des
droits de vote.
Dans les deux cas, il sera prvu qu dfaut
daccord sur la valeur des actions, celle-ci sera
dtermine en justice.
Ces modifications devraient apporter une
solution efficace au problme, dune part, des
actionnaires trs minoritaires prisonniers
de leurs titres et, dautre part, des filiales dans
lesquelles ne subsiste quun nombre trs rduit
dactionnaires minoritaires et dont lactionnaire
majoritaire souhaite acqurir la totalit du capital
social.
Mais parce quelles sanalysent en un droit dtre
expropri avec indemnisation ou dexproprier
pour cause dutilit prive , elles devraient tre
expressment prvues par les statuts.

V - Prise en compte des groupes de

socits ?

3. Linstitution dun droit de retrait et de

rachat forc

Malgr la tentation dimiter la loi allemande de

1965, le lgislateur marocain, linstar de la plupart
des pays europens, a fait prvaloir la thorie de
lindpendance juridique des personnes morales
sur la dpendance conomique qui les caractrise
en pratique lorsquelles appartiennent un
mme groupe.

Sinspirant des procdures qui existent dans les

socits marocaines cotes, nous proposons de
crer une section intitule Droit de retrait des
actionnaires et rachat forc des actions qui
comprendrait deux nouveaux articles prvoyant,
dans les socits dont les titres ne sont pas admis
aux ngociations sur un march rglement :
dune part, une facult de retrait au profit
des actionnaires minoritaires lorsquun ou
plusieurs actionnaires ayant conclu un accord
en vue dexercer des droits de vote pour mettre

Ds lors, quels que soient les liens quune

socit peut entretenir avec dautres entits, elle
demeure juridiquement une personne autonome
et indpendante des autres personnes morales
du groupe, ce dernier nayant pas en tant que tel
la personnalit morale.

Bulletin d'Information Priodique n141 Fvrier / Mars 2005

Droit des Affaires

Sous cet angle, cette modification propose

ralisera un quilibre raisonnable.

55

Droit des Affaires

Cela tant, lanalyse socio-conomique montre
que les socits unies par des liens de capital
sont, en ralit, dpendantes les unes des
autres et soumises une vritable unit de
commandement.
A ce titre, certains dnoncent un dcalage entre un
droit rdig comme si les socits vivaient seules
et la ralit quotidienne du fonctionnement des
grands groupes.
Dans un tel contexte, la question de la
reconnaissance lgale de la notion de groupe en
droit des socits se pose.
1. Labsence de conscration dun droit des
groupes
Subordonne une dclaration expresse de la
socit dominante, la conscration dun droit des
groupes de socits au Maroc entranerait :

56

- lapplication dun rgime particulier permettant

la libre circulation des actifs au sein du groupe
et,
- la reconnaissance de la primaut des intrts
de ce dernier sur ceux de la socit domine,
- mais galement la mise en place dune
protection spcifique des cranciers et des
actionnaires minoritaires.
Il est vrai que lexprience allemande en la
matire est intressante.
La philosophie de ce dispositif, qui dfinit et
rglemente de faon dtaille les groupes de
socits, consiste admettre que les socits
mres puissent exercer un contrle sur leurs
filiales dans lintrt du groupe, condition
doffrir des compensations aux actionnaires
minoritaires de ces dernires ainsi qu leurs
cranciers.
Il repose sur un mcanisme de persuasion en
vertu duquel les obligations mises la charge
des socits qui font officiellement tat de
lexistence dune structure de groupe sont
moins contraignantes que celles des socits
dissimulant cette situation.

Mais,en pratique,cette exprience sest rvle tre

un chec, un nombre trs restreint dentreprises
ayant considr opportun de se soumettre un
rgime quelles jugent excessivement rigide.
A loppos, les textes -certes pars- que le droit
marocain consacre aux groupes montre que le
lgislateur manifeste un grand ralisme.
Par ailleurs, tout encadrement lgislatif global des
groupes irait lencontre de la tendance actuelle
simplifier le droit, en privilgiant les techniques
de contractualisation sur la multiplication des
normes rglementaires ou lgales obligatoires.
On rappellera cet gard que la cration de la
socit par actions simplifie (SAS) avait pour
objet dattirer au Maroc les grands groupes en leur
offrant une structure souple et drglemente.
Enfin, le groupe et ses filiales constituent, au
Maroc comme dans la plupart des autres pays,
une technique de division des risques, la cration
de filiales permettant disoler un risque afin de ne
pas mettre en pril la socit mre.
Ainsi, on relve une pratique frquente qui
consiste, pour la socit mre qui dcide de
simplanter sur un nouveau march, crer une
socit ad hoc (SARL ou SA), lui permettant de
limiter sa prise de risque au montant du capital
social quelle affecte cette filiale.
Dans ces conditions,lintroduction dune solidarit
de principe entre les socits du groupe pourrait
avoir pour effet de figer lesprit dinitiative, dans
la mesure o linvestisseur ferait supporter le
risque dchec de son projet lensemble de son
groupe.
A lheure o les pays europens mnent une
politique tendant sduire et attirer les siges
sociaux de groupes internationaux, une telle
rforme pourrait produire des effets contraires.
Pour toutes ces raisons, nous estimons que
la cration dun droit des groupes serait une
solution trop rigide et prsenterait des effets
conomiques nfastes.
Nous jugeons donc tout fait opportune

Bulletin d'Information Priodique n141 Fvrier / Mars 2005

toute renonciation un encadrement complet

de ce phnomne, avant tout conomique et
mouvant.
Si aucune approche globale des groupes ne
saurait donc tre retenue, rien ne soppose
en revanche ce que le lgislateur marocain
continue prendre en compte cette ralit
loccasion de dispositions ponctuelles.
A cet effet, nous proposons ainsi opportunment
de tenir compte de lexistence des groupes en
ce qui concerne le champ dapplication de la
procdure des conventions rglementes ou
encore de lexpertise de gestion.
2. Extension du champ dapplication de la
procdure des conventions rglementes ...
Les conventions directes ou indirectes intervenant
entre une socit et lun de ses administrateurs
ou directeurs gnraux, sil sagit dune socit
anonyme classique, ou bien lun des membres du
directoire ou du conseil de surveillance, sil sagit
dune socit anonyme de type dualiste, sont
soumises un contrle deux degrs puisquil
comprend :
une autorisation pralable de la convention
par le conseil dadministration, tant prcis que
lintress ne peut pas prendre part au vote du
conseil sur lautorisation sollicite ;
puis un vote de lassemble des actionnaires,
aprs audition dun rapport spcial du
commissaire aux comptes ; lintress ne pouvant
pas, l encore, participer au vote.

Or, lactionnaire de rfrence dune socit

peut jouir, dans le cadre dune ngociation
contractuelle, de pouvoirs tout fait comparables
ceux des dirigeants alors mme quil nest
pas administrateur : il nest pas satisfaisant
alors que des conventions parfois lourdes de
consquences chappent la fois au contrle
du conseil dadministration, du commissaire aux
comptes et de lassemble gnrale.
A cet effet, nous suggrons, cet effet, dtendre
le champ dapplication de ce rgime aux
conventions intervenant entre la socit et lun
de ses actionnaires disposant dune fraction des
droits de vote suprieure 20 % ou, sil sagit
dune socit actionnaire, la socit le contrlant
au sens de larticle 144 1;
Seules les conventions impliquant une socit
mre et sa ou ses filiales au sens de larticle 143
seraient soumises au contrle.
3. Les comptes consolids ...
En revanche, un projet de loi a introduit une
innovation notable inhrente lide dun
droit des groupes de socits : lobligation de
ltablissement et la publication des comptes
consolids par la socit mre.
Toutefois, la question qui se pose est de savoir
si lapprobation des comptes consolids par
lassemble gnrale des actionnaires de la
socit mre sera obligatoire ?
La consultation de lassemble gnrale traduit,
certes, une volont lgitime dapprhender
davantage lintrt que manifestent les
actionnaires de la socit mre pour les
performances conomiques du groupe entier.
Elle nen demeure pas moins critiquable, tant

1 Aux termes de cet article, une socit est considre comme en contrlant une autre :
- lorsquelle dtient directement ou indirectement une fraction du capital lui confrant la majorit des droits de vote dans les assembles
gnrales de cette socit ;
- lorsquelle dispose seule de la majorit des droits de vote dans cette socit en vertu dun accord conclu avec dautres associs ou actionnaires
et qui nest pas contraire lintrt de la socit ;
- lorsquelle dtermine en fait, par les droits de vote dont elle dispose, les dcisions dans les assembles gnrales de cette socit.
Elle est prsume exercer ce contrle lorsquelle dispose, directement ou indirectement, dune fraction des droits de vote suprieure 40 % et
quaucun autre associ ou actionnaire ne dtient directement ou indirectement une fraction de ces droits suprieure 30%.

Bulletin d'Information Priodique n141 Fvrier / Mars 2005

57

Droit des Affaires

Cette procdure dautorisation des conventions

rglementes est un rgime prventif justifi par
limportance des pouvoirs dvolus aux dirigeants
sociaux et, partant, par la crainte quils nutilisent
leur position dominante pour conclure des
conventions qui les avantageraient de manire

injustifie au prjudice de la socit.

Droit des Affaires

dun point de vue juridique quconomique.
Au plan juridique, il convient de rappeler que les
comptes consolids ont principalement un objet
informatif. Ils constituent cet gard le principal
outil dinformation et danalyse des actionnaires,
du public, mais surtout des spcialistes.
Or, en prvoyant lapprobation des comptes
consolids, laquelle implique un droit de contrle
offert aux actionnaires de la socit mre sur
lensemble des oprations des filiales, les mesures
proposes sinscrivent en dcalage par rapport
cet objet.
Passer de linformation sur les comptes consolids
leur approbation constitue ainsi un changement
fondamental.
De surcrot, cette approbation remet en cause
deux principes fondamentaux du droit des
socits :

58

tout dabord, la rgle selon laquelle le pouvoir

dapprobation des comptes dune socit est
ncessairement li la qualit dassoci, car il
est un attribut du droit aux dividendes et de
lobligation de participer aux pertes ;
ensuite, la rgle de lautonomie des
personnes morales, dans la mesure o les
oprations de gestion ralises par les filiales,
juridiquement autonomes, seraient contrles
par des personnes extrieures.
Au plan conomique, cette mesure ne prend
pas en considration les nombreuses situations
qui entrent dans le primtre de consolidation
: socits sous contrle exclusif faisant lobjet
dune intgration globale ; socits sous
contrle conjoint, donnant lieu une intgration
proportionnelle ; ou encore, socits sous
influence notable, faisant lobjet dune mise
en quivalence. Or, lapprobation des comptes
consolids, qui ouvre un droit de regard dans une
autre personne morale, ne saurait se concevoir
lorsquune socit nexerce sur lautre quune
influence notable ou un contrle conjoint. En
outre, des situations paradoxales risquent de
natre et daffaiblir un groupe si, par exemple, les

comptes consolids taient approuvs alors que

les comptes sociaux de certaines entits taient
rejets en leur sein.
Dans ces conditions, pour concilier le respect des
principes juridiques et la prise en compte de la
ralit conomique, nous proposons dintroduire
une procdure de donn acte des comptes
consolids.
Elle nimpliquerait ni approbation, ni rejet des
comptes mais permettrait aux actionnaires dtre
informs de la vie du groupe dans sa globalit.
Lapprobation des comptes sociaux par
lassemble gnrale ne simposera finalement
que parce quelle sera un pralable la rsolution
suivante relative la dtermination du bnfice
distribuer, et naurait donc aucune incidence sur
la nature juridique des comptes consolids.

VI - Connat-il des Pactes dactionnaires ?

Bien que la loi n 17-95 ne comporte aucune
disposition dordre gnral concernant les pactes
dactionnaires, chacun sait quen pratique les
conventions entre associs visant limiter ou
encadrer lexercice de leur droit de vote ou
poser des conditions prfrentielles de cession
ou des restrictions la libert de cder se sont
considrablement multiplies au cours de ces
dernires annes.
Partant du principe que la libert contractuelle
des associs doit tre la plus large possible
pour permettre une adquation optimale de la
structure juridique aux besoins des oprateurs
conomiques, nous proposons que soit reconnue,
sous certaines conditions, la validit des pactes
dactionnaires conclus dans lintrt social,
conformment aux dispositions statutaires.
A cet gard, nous prconisons de :
poser clairement dans les textes un principe
gnral de validit des pactes dactionnaires
visant non seulement ceux qui portent sur
les cessions de droits sociaux, mais aussi ceux
affrents lexercice du droit de vote ;
laisser aux statuts la libert de les autoriser

Bulletin d'Information Priodique n141 Fvrier / Mars 2005

ou non au sein de chaque structure juridique ;

quelles ne soient pas contraires lintrt social.

poser des conditions minimales leur validit

: ainsi, les conventions dinalinabilit ne sauraient
tre dune dure illimite et les conventions de
vote ne doivent ni tre contraires lintrt social,
ni anantir le droit fondamental des associs de
participer aux dcisions collectives ;

Sauf convention contraire des statuts, ces

conventions ne peuvent tre conclues pour une
dure suprieure dix ans.

imposer, dans tous les cas, un mcanisme de

publicit aux parties, mais ne faire porter cette
publicit que sur lexistence mme du pacte
et non sur son contenu ; la divulgation de son
contenu resterait donc facultative, les parties
tant libres sur ce point.
A dfaut de disposition contraire des statuts,
sont valables les conventions entre associs ayant
pour objet ou pour effet de limiter lexercice
du droit de vote la double condition quelles
ne suppriment pas totalement le droit de tout
associ de participer aux dcisions collectives et

Lexistence de ces conventions doit faire lobjet

dune publicit conformment aux conditions
fixes par dcret .
A dfaut de disposition contraire des statuts,
sont valables les conventions entre associs
frappant dinalinabilit les droits sociaux ou
comportant des conditions prfrentielles de
cession ou dacquisition de ces droits la double
condition quelles ne soient pas contraires l
intrt social et quelles n excdent pas dix ans.
Lexistence de ces conventions doit faire lobjet
dune publicit conformment aux conditions
fixes par dcret. Lorsque leur contenu est
galement publi, toute cession de droits sociaux
faite en violation de ces conventions est nulle.

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Droit des Affaires

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