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DROITS DE L HOMME ET LIBERTES FONDAMENTALES

COURS N1 Les droits de lhomme ( droit humain , pour lONU) relvent dune dmarche universaliste considrant que tous les hommes sot gaux en droits, au-del de la nationalit, de lappartenance ethnique, etc Les liberts fondamentales sont respectes par et dans le droit positif des Etats, sappliquent aux ressortissants dun pays. Les Etats sont donc libres de rduire ces liberts (cf lutte actuelle contre le terrorisme). Depuis quelques annes en Occident, la proccupation de la scurit lemporte toujours sur la libert. Le 11/09 a t le point culminant de ce phnomne. La campagne prsidentielle de 2002, en France, a eu pour dbat principal le thme de la scurit. Selon la Dclaration de 1789, la libert des uns sarrte o commence celle des autres . La puissance publique peut limiter, avec le droit positif, les liberts. La question est aussi de savoir sil existe une relle diffrence entre droits et liberts Les droits de lhomme ont une dimension de droit de crance : on peut demander quelque chose lEtat. On dpasse donc les liberts, qui sont juste un espace dautodtermination : en ce qui concerne les droits, on peut prtendre lintervention publique ! Ces dernires annes, les droits de lhomme ont progress dans toute la plante, la dmocratie pluraliste sest dveloppe. Un tat de droit sappuie ncessairement sur la consolidation des droits de lhomme. Il existe mme des juges internationaux, qui se sont occups de Milosevic, de Saddam La cration de la Cour Pnale Internationale, datant de 2002, permettra de statuer sur les crimes contre lhumanit. Linformation Internet en particulier -joue aussi son rle ; elle permet de voir, de dnoncer les dysfonctionnements. De plus, les associations de dfense des droits de lhomme ont dvelopp le droit dingrence, pour des raisons humanitaires. Le problme est que ce principe est contraire au droit international public, qui consacre la souverainet de lEtat sur son territoire. Parfois, la communaut internationale a constat en laissant faire : ex-Yougoslavie, Rwanda LONU a mme cr des Hauts Commissariats aux droits de lhomme et aux rfugis. LUE, elle, comporte une Cour Europenne des Droits de lHomme. En outre, beaucoup dONG dfendent les droits de lhomme ; Amnesty International est la plus connue.

INTRODUCTION
A) LA RECONNAISSANCE UNIVERSELLE OU LA MONDIALISATION DES DROITS DE L HOMME La quasi-totalit des Etats de la plante a souscrit aux textes fondamentaux des droits de lhomme. La Convention de lONU pour les droits de lenfant est la plus signe de toutes. Ces grands textes sont la base de ldifice des droits de lhomme. Certains pays ftent mme les anniversaires des grands textes : DDHC 1789, Dclaration Universelle DHC 1948, CEDH 1950

Pour parvenir ces textes, il a fallu une longue maturation. De lide de libert sa concrtisation juridique, le passage est long et compliqu. Une organisation juridique doit prvoir un contrle juridictionnel, dot dventuelles sanctions. DDHC, 1re phrase : les hommes naissent et demeurent libres et gaux en droits . A cette poque, ce concept tait rvolutionnaire. Limplosion de lURSS de 1989 a permis la gnralisation de la conception universaliste des droits de lhomme. Tous les Etats de lEst intgrent le Conseil de lEurope et adhrent la Convention EDH. La reconnaissance juridique a souvent commenc par des volutions institutionnelles. Le RoyaumeUni, par exemple, est un des berceaux des droits de lhomme : ds 1628, cration du Bill of Rights, suivi de lHabeas Corpus de 1679, concernant la sret personnelle. LHabeas Corpus prvoit que toute personne emprisonne puisse tre prsente un juge qui statue sur la validit de larrestation. Dans les Constitutions des pays europens, les droits fondamentaux sont toujours inclus, surtout dans les pays qui ont vu ces droits entre bafous : Allemagne, Espagne 1978, Portugal 1976, Grce 1975 Les Constitutions des pays baltes, elle, sont trs en avance sur les questions des droits de lhomme. LUE sest dote dune Charte des droits fondamentaux. La prolifration de textes fondamentaux gnriques (DUDH 1948) ou spcifiques (racisme, gnocide, enfants, femmes) illustre le phnomne de mondialisation. Ce discours est valable tout aussi bien pour les droits civils que pour les droits conomiques et sociaux. La mondialisation consiste en un processus de protection des droits : dnonciation, mcanismes juridictionnels (cf CEDH) En outre, il y a un phnomne de rgionalisation des droits de lhomme : tous les continents ont leurs chartes rgionales. B) LA MECONNAISSANCE UNIVERSELLE DES DROITS DE L HOMME Le respect des droits de lhomme est loin dtre gagn, mme dans les pays revendiquant la fondation mme de ces droits. Selon les pays, la conception des droits de lhomme varie ; luniversalisme est donc contest, rduit dans ses effets. Avant toute chose, les Etats sont proccups par leur souverainet. Par consquent, ils prennent des dispositifs pour limiter les droits de lhomme. Pour en viter le respect, ces droits sont nationalis s, ce qui entrane le rejet de la communaut internationale. Plusieurs exemples illustrent ce phnomne : -non ratification dun texte international (cf USA sur CPI, qui refusent de voir les Yankees jugs par des trangers) -introduction de rserves, interprtations du trait -limitation de lapplication des textes pour des raisons dordre, de scurit. Le relativisme culturel semble lemporter sur luniversalisme des droits de lhomme : la diversit des cultures justifie le non respect de ces droits. Mais les droits de lhomme veulent transcender toutes diffrences ; ils ne sont lis qu lappartenance lespce humaine. La philosophie occidentale est considre individualiste par rapport aux cultures quon trouve en Afrique, en Asie. Ceci constitue un obstacle pour luniversalisme des droits de lhomme. Lexemple des droits de la femme est cet gard plutt loquent : au Nigeria, les femmes risquent la lapidation en cas dadultre. Mais encore, pratique de sanctions physiques en matire pnale ; couper une main En somme, il y a bien opposition universalisme/relativisme.

En outre, luniversalisme des droits de lhomme peut toujours se heurter dautres universalismes. Par exemple, le marxisme fait une lecture globale de lvolution de la socit, avec critique des socits librales. Ceci dit, luniversalisme marxiste a accept la coexistence pacifiques des deux mondes : mme pendant la guerre froide, les droits de lhomme avaient beaucoup progress. La Chine, elle, progresse beaucoup conomiquement mais est ferme en matire de droits de lhomme. Pour commercer, lUE prtend toujours que la Chine souvre sur les droits de lhomme. On a des situations analogues avec Cuba, la Core du Nord et le Vietnam. Luniversalisme prsente un autre problme : comment le distinguer du totalitarisme ? Certains rgimes ont t guids par un leader : lItalie a t nationaliste, lAllemagne raciste Cest en sappuyant sur ces totalitarismes que se sont dvelopps les droits de lhomme. Une autre frontire floue est celle sparant luniversalisme des droits de lhomme de luniversalisme religieux. La religion, surtout lorsqu elle conue de faon intgriste, englobe la vie sociale comme la vie prive. Par consquent, il y a incompatibilit entre ces deux universalismes, dautant plus que les droits de lhomme pronent la tolrance, la lacit. Historiquement, les religieux sont rticents (cf le Pape qui reproche Napolon de sinspirer des droits de lhomme plutt que de la religion). En Iran, par exemple, beaucoup de textes fondamentaux sur les droits de lhomme et les liberts fondamentales ont t ratifis, mais lapplication de ces textes ne peut tre applique contre la loi religieuse Beaucoup dEtats de la ligue arabe nont pas ratifi les grands textes internationaux. Si droits de lhomme et pratique religieuse sont difficilement compatibles, ils ne sont pas pour autant contradictoires. Les facteurs conomiques et sociaux peuvent fragiliser les droits de lhomme ; un Etat avec peu de moyens ne pourra pas forcment les assurer. Ou encore, lillettrisme constitue un obstacle aux droits de lhomme. Dans les pays dvelopps, cest le chomage qui limite le respect des droits de lhomme : lexistence des Restos du cur prouve bien quon narrive pas nourrir out le monde. La dimension politique- labsence de dmocratie devant tout peut aussi fragiliser les droits de lhomme. Mais encore, il existe des facteurs technologiques : les pays dvelopps ont des outils permettant de reconnatre les nouveaux espaces de libert. Avec les portable, par exemple, nous sommes reprables partout. La vidosurveillance, elle, permet le maintien de la scurit, mais limite la libert. Et encore, les volutions en matire biologique peuvent entraner des tentations de manipulation de ltre vivant. On a aussi de plus en plus de moyens pour voir quand nos droits sont viols : les pays disposent dinstances spcialises pour contrler le respect des droits de lhomme. LONU surveille ce respect, le Conseil de lEurope produit un rapport, lUE galement. Les ONG- Amnesty International devant toutes produisent aussi rgulirement des rapports. C) LES PRINCIPES DU REGIME JURIDIQUE DES DROITS DE L HOMME ET DES LIBERTES FONDAMENTALES Il existe deux grandes techniques : Le rgime rpressif qui, malgr les apparences linguistiques, est le plus libral : la libert peut sexercer tant quelle ne viole pas une loi, sinon il y a sanction. Ce qui nest pas expressment dfendu par la loi est permis. Par contre, il existe un prsuppos indispensable pour ce type de rgime : nul nest cens ignorer la loi . Ce rgime a t organis avec la DDHC : larticle 4 dispose que la libert consiste pouvoir faire tout ce qui ne nuit pas autrui . De plus, larticle 5 prcise que la loi na le droit de dfendre que les actions nuisibles la socit.

Le rgime prventif, qui prvoit lorganisation de la limitation des liberts : cration du permis de conduite, censure sur Internet Dans le rgime rpressif, il peut y avoir dlit par voie de presse (incitation au racisme), mais sinon on peut crire ce que lon veut. La qualit de ce rgime dpend de la bonne connaissance du droit par les citoyens, mais aussi de lexistence dun droit pnal clair et prcis convenablement connu de tous ; un citoyen doit connatre les risques quil encoure (cf tlchargement). Dans le rgime rpressif, il y a non rtroactivit de la loi ; de plus, dlits et peines sont fixes par le Parlement. Dans le rgime prventif, lexercice dun droit ncessite le consentement, ou au moins linformation des autorits publiques. Il y a intervention pralable des autorits publiques : tout ce qui est permis par la loi peut sexercer . Ce rgime a des avantages : mieux vaut prvenir que gurir. De plus, il permet une meilleure organisation des liberts. Mais en retour, il y a dpendance lgard du pouvoir discrtionnaire de ladministration. Le rgime prventif prvoit le mcanisme de linterdiction, o les autorits publiques peuvent empcher lexercice dune libert. Par exemple, on peut interdire une runion en disant que le dveloppement de celle-ci est risqu. Ceci dit, la jurisprudence est devenue trs librale. Ou encore, un film doit avoir un visa dexploitation par le ministre de la culture pour tre projet dans un cinma. Il y a aussi la dclaration pralable ; pour exercer une libert, on informe dabord ladministration. Pour crer une association, par exemple, il faut dabord informer la prfecture. Les titres des journaux sont objet dune dclaration pralable auprs du Procureur de la Rpublique. Pour les manifestations galement, il faut une information pralable. En cas dexception, droits et liberts peuvent tre rduits : tat de sige, tat durgence. COURS N 2 L Etat de sige est un rgime dexception dclar surtout en cas de conflit arm. Cest un rgime juridique qui existe depuis 1878, dcid en Conseil des ministres. Il consiste en la substitution de lautorit civile par lautorit militaire. La perquisition est permise mme de nuit (normalement elle nest prvue que le jour), certaines personnes peuvent tre loignes. L Etat durgence na t prvu quen 1955. Il peut tre dcrt sur tout le territoire ou sur une seule partie, pour toute situation juge grave par les ministres. Ce sont les civils qui ont le plus de pouvoir qui prennent le pouvoir, et non pas les militaires. Cest un systme qui a t pens pour la guerre dAlgrie ; on a mme voulu lutiliser en 1968, mais sans succs. Il existe enfin une thorie des circonstances exceptionnelles : Jurisprudentielle, adopte par lEtat pendant la WW1. Constitutionnelle : larticle 16 de la Constitution de 1958 prvoit les moyens, pour le Chef de lEtat, de faire face des situations exceptionnelles. Toutes les mesures juges indispensables peuvent tre prises en cas de menace de lindpendance du territoire, des institutions de la Rpublique ou de lintgrit de la nation (cela a t le cas en 1961, au moment du putsch des gnraux).

CHAPITRE 1 LES SOURCES DES DROITS DE LHOMME ET DES LIBERTES FONDAMENTALES


Lide de dignit humaine repose sur des fondements philosophiques et religieux.

La France, historiquement, est considre comme lun des pays fondateurs des droits de lhomme et des liberts fondamentales, surtout grce la DDHC, qui est aujourdhui incluse dans la Constitution.

SECTION 1 : I-

LES SOURCES NATIONALES

La DDHC de 1789

Il y a eu dautres sources que la DDHC : Dclaration girondine, Dclaration montagnarde, Dclaration des droits et des devoirs du citoyen Grce la DDHC, la France est considre la patrie des droits de lhomme. Cest le 17 juin 1789 que les tats gnraux se transforment en assemble constituante, pour donner la France une Constitution et la DDHC. Il y a plusieurs propositions : Mounier, Mirabeau, Lafayette, Sieys Puis le texte dfinitif est labor en 6 jours ; il durera deux sicles. Le 26 aot 1789 a lieu le vote de la DDHC, qui est encore aujourdhui la base juridique des droits de lhomme en France. A) LES SOURCES D INSPIRATION DE LA DECLARATION Les sources philosophiques : La pense chrtienne, qui exerce une influence paradoxale ; en effet, les rvolutionnaires voulaient scarter du christianisme. La DDHC prsente un aspect mtaphysique , avec lide d tre suprme . Le problme est que la pense chrtienne limite le pouvoir temporel. Il y a comme un principe de subsidiarit : les rles se rpartissent entre temporel et religieux . Lcole du droit naturel et lcole du droit des gens. La premire parle dun droit qui prexiste, de rgles ternelles. Pour St Thomas dAcquin, il existe une loi naturelle, humaine ct de la loi divine. Lcole du droit des gens a aussi influenc les rvolutionnaires, en donnant naissance au droit international public, avec Suarez, Vitoria, Grotius Ils sont la base du droit international du des droits de lhomme. Lide est que si la guerre est vraiment indispensable, il faut au moins en limiter les effets ; on ne peut faire nimporte quoi des tres humains. Les humains sassocient au travers dun contrat social. Hobbes (Lviathan, 1651) dit quavec ce contrat social, les hommes abandonnent la libert au profit de la scurit : cest donc un contrat restrictif. Locke (Essai sur le Gouvernement Civil, 1669), au contraire, admet le contrat social, mais pas la restriction des liberts, qui demeurent, tant juste rglementes. Les Lumires, surtout avec Montesquieu, qui aurait thoris la sparation des trois pouvoirs : cette ide est une sorte de dogme pour les rvolutionnaires, pour lesquels le pouvoir doit arrter le pouvoir. Voltaire, lui, a influenc pas sa tolrance, son ide du respect des autres. Rousseau (Le Contrat Social, 1762) a eu une grande influence, larticle 1 de la DDHC tant directement inspir du Contrat Social : la naissance mme donne la libert. Mais aussi, lorganisation de la socit repose sur la loi, qui est expression de la volont gnrale : ctait un dogme pour Rousseau, cest larticle 6 de la DDHC. Pour les

rvolutionnaires, il ne peut y avoir dautre parole que celle du Parlement, qui ne se trompe jamais ; il faut attendre 1958 pour abandonner ce lgicentrisme. Les Physiocrates, qui mettent en avant laspect conomique des droits de lhomme et des liberts fondamentales. Le principal aspect est le droit de proprit, avec Mirabeau, Mercier de la Rivire, A. Smith. Les influences juridiques et politiques extrieures : Le modle anglais : ds 1215, avec la Charte de Jean Sans Terre, on admet quil peut y avoir des limites au pouvoir du Roi. En 1628 est labor le Bill of Rights , en 1679 l Habeas Corpus . Il y a des liberts politiques surtout grce la scurit personnelle. L Habeas Corpus dit quon ne peut tre emprisonn sans savoir pourquoi et sans pouvoir se dfendre face au juge. Pour les Britanniques, contrairement aux Franais, il faut plus se proccuper de la protection juridique des droits que davoir des beaux textes. Cette vision du droit influencera le rvolution. Le modle US. Pour certains, il y a eu juste concomitance, influence rciproque. La naissance des USA est observe par la France ; Lafayette est enthousiasm par cette rvolution. Le 4 juillet 1976, Jefferson rdige la dclaration dindpendance des USA, avec un prambule trs important sur les droits et les liberts. On ne peut vendre la libert, droit inalinable. Pendant la priode rvolutionnaire, cette dclaration est connue en France. Mais ce nest quen 1787 que les USA se dotent dune Constitution, ne comprenant pas la dclaration des droits ; elle organise juste les pouvoirs. Pour la reconnaissance des droits, il y a 8 amendements. B) LES DROITS ET LES PRINCIPES DE LA DECLARATION Dclaration = acte solennel de proclamation des droits inhrents la nature humaine. La dclaration doit peser sur lexcutif, mais aussi sur le lgislatif. Il sagit de reconnatre lexistence de droits naturels, inalinables. On se situe donc dans une philosophie librale, o le meilleur Etat est celui qui intervient le moins. Toute lespce humaine est concerne, mais les femmes sont incontestablement oublies. En France, par exemple, il faudra attendre 1944 pour que les femmes aient le droit de vote. Il sagit dune dclaration intellectuelle et abstraite, universaliste et de nature individualiste. Intellectuelle et abstraite car on se proccupe peu du respect des droits. On reproche la DDHC de proclamer des liberts formelles et de faire une confiance excessive au texte. Vocation universelle car en 1789, elle est dj mondialiste. De ce point de vue, on a une diffrence par rapport aux USA, qui nont crit un texte que pour eux. De nature individualiste car elle vhicule une philosophie librale. On donne les conditions pour agir librement, sans entraves, pour raliser son bien-tre personnel. La DDHC est trs courte, ne compte que 17 articles. Elle comporte trois principaux aspects : Libert : cest la base de la rvolution, la rupture avec lAncien Rgime. La libert consiste faire ce qui ne nuit pas autrui. Le lgislateur peut mettre des bornes la libert. Egalit : elle suppose la suppression des discriminations non justifies par lutilit sociale. Cest la fin des privilges=obsession typiquement franaise. Selon larticle 6, tous les citoyens sont gaux devant la loi. Cette question revient dans les dbats actuels, notamment sur la question de la discrimination positive (qui nous vient des USA). Cette discrimination positive est profondment contraire la philosophie historique franaise. Lgalit : lors de la rvolution se met en place un vritable lgicentrisme. La loi est la source essentielle de la lgitimit politique. Elle fixe les droits, les limites ces droits (article 4). Elle assure lgalit (article 6), lordre public (articles 10 et 11), est lexpression de la volont gnrale.

Mais la Dclaration fixe des limites la loi elle-mme. Larticle 5 dispose que la loi na le droit de dfendre que les actions nuisibles a socit. La loi ne peut tre rtroactive, ne peut tablir que les peines strictement ncessaires. Cette approche lgicentriste fait du lgislateur le souverain ; il ne peut tre contrl. Du coup, il faut faire confiance sa sagesse. En 1958, on arrete de faire confiance aux lgislateurs. Le principe de lgalit est aujourdhui complt par le contrle de constitutionnalit, n en 1958. C) LA VALEUR JURIDIQUE DE LA DECLARATION La DDHC fait encore aujourdhui partie du droit positif franais, alors quen 1971 elle ntait que le prambule de la Constitution. La loi constitutionnelle du 3 juin 1958 fixait un cadre aux constituants ; le devoir de respect des droits et des liberts traditionnelles. La Constitution de 1958 est ne avec une dmarche par rfrences des textes anciens. Le Conseil de constitutionnalit a confectionn le bloc de constitutionnalit. Il existe un droit constitutionnel des droits de lhomme.

II-

Les droits de lhomme et les liberts depuis 1789 en France


A) L APPROCHE DES II ET IIImes REPUBLIQUES

La IIme Rpublique a dvelopp un tat desprit envers droits et liberts (cf esprit de 1848 ). On cherche le compromis entre liberts classiques de 1789 et nouvelles aspirations sociales. Linterdiction du travail des enfants de moins de 8 ans est considre comme quelque chose de rvolutionnaire. La Seconde Rpublique- dans une poque dindustrialisation -est marque par lhumanisme, une approche morale : il ny a plus seulement lindividualisme. Les bases sont le travail, la famille, la proprit, lordre public. Il y a aussi la naissance de la doctrine socialiste. On assiste la naissance de nouveaux lments : inviolabilit du domicile, abolition de la peine de mort, de lesclavage, liberts dassociation, de runion, de manifestation, etc En outre, il y a des proccupations sociales : libert de travail et dindustrie, dveloppement de lenseignement primaire gratuit, enseignement professionnel, assistance aux enfants et aux personnes ges sans famille Lide est dassister ceux qui nont pas de ressources. Puis un coup dEtat transforme la IIme Rpublique en Empire. La IIIme Rpublique, elle, est assez paradoxale. Elle nat comme une sorte d accident de lhistoire : les monarchistes ne trouvent pas de successeur. Il ny a pas de Constitution, ais juste trois lois constitutionnelles, de fvrier et juillet 1875. Ces 3 lois organisent pouvoirs et comptences, mais ne disent rien sur les droits de lhomme. Pourtant, cest la Rpublique la plus longue de lhistoire de la France. Certaines lois sur les droits et liberts permettent lpanouissement : libert de runion (1881), dcentralisation (dpartement en 1871, administration communale en 1884), libert de presse (1881), libert syndicale (1884), libert dassociation (1901), sparation Eglise/Etat (1905), libert pour les runions publiques (1907), libert de manifestation (1935) B) LE PREAMBULE DE LA CONSTITUTION DE 1946

1946 complte 1789, avec une nouvelle logique pour droits et liberts. Pendant la WW2, les Rsistants avaient imagin- aprs lexprience de Vichy un renouveau des droits et liberts. Par rapport 1789, il sagissait de moderniser les droits ; on a parl de deuxime gnration des droits de lhomme . Aprs les droits civils et politiques, cest lapparition des droits conomiques et sociaux. On a lapparition du droit dasile (mme sil existait dj, de fait), lgalit hommes/femmes dans tous les domaines. On cre le statut du travailleur, qui a le devoir de travailler et le droit dobtenir un emploi. Il y a la possibilit de dfendre ces droits par laction syndicale, la reconnaissance constitutionnelle du droit de grve. En somme, les droits sociaux saffirment trs largement en 1946. En outre, une solidarit collective nationale se met en place : la nation doit assurer lindividu les conditions ncessaires au dveloppement. Elle doit intervenir pour faire face aux calamits nationales. !946, cest aussi des droits ducatifs et culturels : instruction, formation professionnelle, culture LEtat doit organiser un enseignement public, gratuit et laque. La philosophie de ce prambule est donc marque par linterventionnisme public, le rle de lEtat (contrairement 1789). Droits et liberts trouvent donc un compromis entre libralisme de 1789 et interventionnisme de 1946. C) LES DROITS DE L HOMME ET LES LIBERTES SOUS LA Vme REPUBLIQUE 1789, 1946 et 1958 sont es dates principales pour nos droits. Lautorit judiciaire est garante de la libert individuelle (article 66). La parit hommes/femmes figure dans la Constitution, qui organise aussi le droit dasile (mais cest plus pour garder la souverainet dans un domaine o lUE prend trop de pouvoir que par souci humanitaire). La Constitution est aussi modifie pour ratifier la CPI et condamner les gnocides. Mais lapport le plus important reste le Conseil Constitutionnel ; il modifie la conception mme de la loi. Le lgislateur est souverain, mais dans le respect de la Constitution ; le droit constitutionnel devient un vrai droit en France. Par ce mcanisme, un projet de loi peut tre rejet, si jug non conforme la Constitution. En 1971, par exemple, la loi rvisant la libert dassociation t considre non conforme la Constitution par le Conseil Constitutionnel. Le CC encadre la loi ! Il fait respecter la loi, mais ne fait pas la loi ! Le CC doit interprter un texte la lumire de son poque, et non pas par rapport lpoque de la naissance du texte. Par exemple, sur un cas prcis, il faut interprter la validit dun texte datant de 1789 en 2005. Le contrle de constitutionnalit est un travail de double interprtation ; - interprter la volont ancienne, de 1789, - interprter la volont exprime par le lgislateur lorsque la dcision est prise. Il sagit de sonder la fois notre histoire des droits de lhomme et les textes manant du Parlement. COURS N3 Nos textes sont souvent trs anciens ; le Conseil Constitutionnel sert les interprter dans notre poque. En mme temps, ce rle dinterprtation prsente des inconvnients ; le juge constitutionnel doit donc mettre en place des rgles.

Par exemples, le CC a d sexprimer sur les volutions en matire mdicale (procration assiste, embryons) au regard de la Constitution de 1789, alors qu lpoque il ny avait rien de tout a. Du coup, le CC a avanc la notion de dignit humaine . En 1993, on a mme propos, dans un comit consultatif, dintroduire dans la Constitution des points spcifiques sur linformatique, les mdias Finalement, il nen a rien t.

III- Les droits de lhome et les liberts dans les Etats membres de lUnion europenne (des exemples) : Allemagne, Espagne, Finlande, Grande Bretagne, Italie, Sude
Le comparatisme, sur le plan juridique, est une dmarche trs fructueuse pour voir o en sont les droits de lhomme. Allemagne fdrale Ds la Loi Fondamentale de 1949, lAllemagne a voulu devenir exemplaire pour tourner le dos au pass nazi. Cette loi comporte un dispositif trs complet de reconnaissance et de protection des droits de lhomme et des liberts. On insiste beaucoup sur la dignit humaine et sur le caractre fondamental du respect des forces publiques pour protger ces droits. De plu, on met en avant le libre panouissement de la personnalit. La Constitution mentionne galement la protection de la vie prive, travers notamment le secret de la correspondance. Et encore, la puissance publique peut restreindre les liberts si lordre constitutionnel est menac. La Cour constitutionnelle fdrale a une grande importance ; les citoyens peuvent y recourir sils estiment avoir t lss par la puissance publique sur les droits fondamentaux. On prvoit aussi que lAllemagne puisse adhrer et participer des Organisations Internationales, condition que cette organisation protge les droits des Allemands aussi bien que lAllemagne. Espagne Le 27 dcembre 1978, la Constitution du Royaume dEspagne marque le retour au respect des droits fondamentaux. Il y a un souci pour les Espagnols, mais aussi pour les trangers vivant en Espagne. Il y a un dispositif trs large pour les droits fondamentaux, les liberts politiques, mais aussi pour les droits et pour les devoirs du citoyen. Il y a, en outre, des principes directeurs de la politique sociale et conomique. Aussi, les citoyens peuvent recourir devant des juridictions pour les contentieux en droits de lhomme et liberts. Il y a, comme dj dit, un ancrage constitutionnel du droit des trangers, mais aussi de la libert de presse, des droits dassociation et de runion On se proccupe aussi de linformatique et de son usage, de la communication et de la libert denseignement. On veut constitutionnaliser le plus possible droits et liberts. Du fait de cette Constitution, des exigences psent sur tous les gouvernements, qui doivent mettre en uvre des actions pour assurer le respect de la Constitution. Enfin, la Constitution prvoit des dispositifs institutionnels de protection et de recours individuel devant le tribunal constitutionnel en cas de violation des droits et liberts. Italie La Constitution italienne date du 27 octobre 1947. La Rpublique italienne est dite fonde sur le travail . La Constitution italienne est parmi les plus dtailles en ce qui concerne droits et liberts. Les liberts sont organises en 4 catgories : rapports civils, rapports ethico-sociaux, rapports conomiques et rapports politiques. Les cours suprmes sont dotes de grands outils juridiques.

Aussi, il y a un souci de lart et de la science, qui sont libres, ainsi que le souci de lindpendance des instances de haute culture. Quant au systme fiscal, la progressivit est inscrite dans les fondements constitutionnels. Par ailleurs, la Constitution distingue les droits inviolables et les autres, cest--dire ceux qui sont modifiables par voie lgislative. Il y a une double protection ; celle par lintervention de la puissance publique et celle par la protection juridique de la Cour constitutionnelle italienne, sense veiller la limitation des interventions excessives du lgislateur. Sude et Finlande Le systme constitutionnel sudois repose sur un ensemble de lois organiques. La Loi du 27 fvrier 1974 fait une prsentation complte des droits et liberts dans son deuxime chapitre. Il y a la reconnaissance des droits classiques, mais aussi un souci particulier de rejeter les discriminations. En mme temps, on admet quil y a des spcificits de telles ou telles catgories. Il existe aussi des garanties contre la perquisition, lgard des fouilles personnelles contre les individus. Labolition de la peine de mort figure elle aussi dans la Constitution. De plus, larticle 22 parle de protection des trangers. Dautres lois organiques concernent la libert de presse (1949) et dexpression (1991). En Finlande, cest la Loi constitutionnelle du 27 juillet 1919 qui prime. Il y a une forte reconnaissance des droits et liberts, et en particulier de la dignit humaine. Le chapitre 2 dit que tous les tres humains ont gaux.. De plus, on trouve un attachement spcifique lexistence dune bonne justice (article 16) ; il sagit dun rappel direct la Convention de Genve des droits de lhomme. Ce souci est typiquement scandinave ; il doit y a voir compatibilit entre Constitution nationale et Convention de Genve. Enfin, la Constitution finlandaise se soucie tout particulirement de lenseignement. A ce propos, la Finlande est le premier pays du monde en matire denseignement.

SECTION 2 :

LES SOURCES INTERNATIONALES

La mondialisation des droits de lhomme a fini par devenir un fait sur le plan juridique. Petit petit, on a adopt tout un ensemble de Conventions. Dun ct, il y a des sources mondiales, de lautre on trouve une rgionalisation des sources de proclamation.

I-

La mondialisation des proclamations


A) LA DECLARATION UNIVERSELLE DES DROITS DE L HOMME DE 1948

Le 26 juin 1945 est cre la Charte des Nations Unies San Francisco, marquant la ncessit de respecter les droits et liberts fondamentales. On souhaite la mise en place dune vritable coopration mondiale pour le respect des droits de lhomme et liberts. Le Conseil Economique et Social de lONU, lAssemble Gnrale, doit promouvoir ces droits et liberts. Le 10 dcembre 1948, lAG adopte la DUDH, par 40 voix pour et 8 abstentions. 2 personnes ont t essentielles pour cette DUDH ; le Franais Ren Cassin et la Yankee Eleonore Roosvelt.

Ren Cassin : Charte de la libert pour les opprims, les victimes de la tyrannie. Elle proclame que les droits des tres humains devront tre protgs par un rgime juridique . Au dpart, quelques pays taient contre ce texte ; URSS et dmocraties populaires, Arabie Saoudite, Afrique du Sud. Les doits sont conus comme un instrument de lutte contre loppression et la tyrannie. Le problme est que cette Dclaration na pas de valeur juridique ; sa valeur est juste morale, idale. Cest aux Etats dlaborer des textes juridiques. Ceci dit, la DUDH apporte beaucoup sur la notion de dignit humaine. Aussi, on note le souci de rejet de toute discrimination. Dans la DUDH, on trouve 4 groupes de disposition : Droits personnels la vie, la libert, la sret. On trouve aussi linterdiction de lesclavage, de la torture, ainsi que la protection du domicile et de la vie prive. Droits de lindividu face la collectivit, comme le droit la nationalit, le droit de fonder une famille Droits politiques, permettant de participer au processus dcisionnel et concdant les droits de runion, de conscience, dopinion Droits conomiques et sociaux, comportant le droit au et du travail, le droit lducation, la protection sociale Les Etats sont tenus de mettre en uvre ces droits. A partir de la DUDH, lONU a cr des textes spcifiques. Les Conventions adoptes partir de cette Dclaration, elles, ont un grand rle juridique. Il y a dabord des textes gnraux appels pactes : Pacte international relatif aux droits et civils et politiques de 1966 (en vigueur en France depuis 1981). On mentionne le droit des peuples qui se dveloppent librement. Les Etats sengagent garantir et respecter les droits ses individus, sans distinction aucune. Avec ce Pacte, les droits de la Dclaration acquirent une valeur juridique. On reconnat le droit au procs et le droit du procs. On insiste fortement sur les droits lis lexistence de la dmocratie (vote). Il y a aussi lorganisation dun dispositif institutionnel de vrification de lapplication de ce Pacte, sappuyant sur les rapports que les Etats rendent sur la mise en uvre du Pacte. Bien entendu, il y a le risque que lEtat ne montre que les aspects positifs de son action Depuis 1966, beaucoup de protocoles ont t adopts ; abolition de la peine de mort (1989) Pacte international relatif aux droits conomiques, sociaux et culturels, de 1966 (ratifi en France en 1980). Il sagit des droits dits de deuxime gnration . Les Etats sengagent mettre en uvre des dispositions constitutionnelles et lgislatives. On trouve le droit du travail, la rmunration juste et quitable, la reconnaissance de la protection sociale, le droit lducation et la culture B) LES GRANDES CONVENTIONS INTERNATIONALES SUR a) La rpression du crime de gnocide, la lutte contre la torture, llimination de la discrimination raciale La Convention pour la prvention et la rpression du crime de gnocide date de 1948. Gnocide : ensemble dactes commis dans lintention de dtruire, en tout ou en partie, un groupe national, ethnique, social ou religieux. Le crime de gnocide peut tre jug devant les juridictions nationales o le crime a t commis ou devant des juridictions internationales. Il peut aussi bien concerner les gouvernants- quelque soit leur grade que les fonctionnaires.

Cette Convention de 1948 a t complte par la cration de juridictions internationales spcialises. La Rsolution 827 des Nations Unies a cr le Tribunal International pour lex-Yougoslavie. La Rsolution 905 a cr le Tribunal International pour le Rwanda. Enfin, en 1998, on a adopt les statuts de la Cour Pnale Internationale, dont le fonctionnement na dbut quen 2002. Cette Cour statue sur les crimes de gnocide et contre lhumanit. Ces dernires annes, la France a pris des positions lgislatives sur la question du gnocide : avec la loi du 29 janvier 2001 dit que la France reconnat publiquement le crime de gnocide armnien de 1915 . Il sagit plus dune dclaration morale que juridique, mais a a provoqu un refroidissement des relations avec la Turquie. En outre, la loi du 21 mai 2001 reconnat la traite et lesclavage en tant que crimes et lhumanit. Cest un retour sur un pass trs ancien (XVme sicle). De plus, on veut lutter contre toute forme de discrimination. Discrimination raciale : toute distinction, exclusion, restriction ou prfrence fonde sur la race, la couleur, lascendance qui a pour but ou effet de dtruire ou de compromettre la jouissance ou lexercice des conditions dgalit tablies par les droits de lhomme. Torture : tout acte par lequel une douleur et souffrance physique aigue ou mentale sont intentionnellement infliges une personne. Les Etats sengagent ne pas pratiquer de torture sur leur sol. b) Llimination des discriminations lgard des femmes La Convention date du Ier mars 1980. Ces dans les annes 1970 que sopre le vritable changement de perspective ; il faut prendre plus de mesures pour lutter contre cette forme de discrimination. Les textes gnraux ne suffisent plus. Les Etats prennent de nouvelles mesures juridiques, mais aussi matrielles. La France, elle, a mis en place des politiques publiques. Elle a mme modifi sa Constitution pour assurer lgalit entre hommes et femmes, en ce qui concerne les accs aux mandats. De plus, cration dun Comit pour llimination de la discrimination hommes/femmes. c) Les droits de lenfant La Convention sur les droits de lenfant date du 26 janvier 1990. Auparavant, cette question avait t aborde en 1924, lors de la Confrence de Genve, et en 1959, lors de la Dclaration des droits de lenfant lONU. Suite toutes ces Dclarations, on est parvenu une Convention. Lenfant ncessite une protection collective, des soins spciaux, une protection juridique. Presque tous les Etats ont ratifi cette Convention (la France en 1990), ce qui est rarissime pour un texte international. Tout tre humain de moins de 18 ans (sauf si, en fonction de la lgislation nationale, la majorit est atteint avant) est concern par les droits de lenfant. Les garanties sont les suivantes : droit la vie et son dveloppement, garantie dune identit, dune vie de famille, de la libert de penser, de conscience Il y a aussi la protection lgard des violences, brutalits, y compris par les parents. Certaines politiques spcifiques ont t mises en uvre : rgulation de ladoption, sant des enfants, travail des enfants, exploitation (y compris sexuelle) A lONU, cration dun Comit du droit des enfants. Depuis, dautres textes ont t adopts pour le complter. En outre, adoption dun protocole pour la participation des enfants aux conflits arms, datant de 2000. Dautres protocoles concernent la vente et la prostitution des enfants. En 1993, Convention de Protection des enfants pour rguler la pratique de ladoption. Le 20 novembre a mme t cre la Journe Nationale des droits de lenfant.

La loi du 9 juin 1999 met des dispositions sur lachat des fournitures scolaires ; ces dernires ne doivent pas tre fabriques par des enfants. Depuis 2000, la France a mis en place des institutions spcifiques, avec notamment le Dfenseur des enfants. d) Les droits de lhomme et les progrs mdicaux Les volutions en matire biologique ncessitent une rflexion sur la nature humaine, do la cration de textes spcifiques qui compltent les textes gnraux. On trouve toujours le principe de dignit humaine ; les volutions dans la recherche et dans la sant doivent respecter ce principe. LUNESCO a travaill sur les principes essentiels, en tablissant les responsabilits des chercheurs. En 1991, lUNESCO cre le Comit International de Biothique. En 1997, Dclaration Universelle sur le Gnome humain et les droits de lhomme, conue par ce mme comit. En 1992, Convention de lONU sur la diversit biologique. La diversit gntique de lhumanit ne doit donner lieu aucune interprtation dordre social ou politique de nature remettre en cause la dignit humaine. La Dclaration considre que les recherches sur le gnome humain doivent tre continues pour amliore la sant, mais toujours dans le respect de la dignit, de la libert et des droits fondamentaux, Il faut faire attention la tentation de faire un tri chez les hommes en fonction du patrimoine gntique. Gnome humain : unit fondamentale de tous les membres de la famille humaine, la reconnaissance de leur dignit intrinsque et de leur diversit. Le gnome humain est le patrimoine de lhumanit. Le gnome humain e peut donner lieu aucun gain pcuniaire. Il faut veiller ce que la finalit de la recherche soit troitement lie lamlioration de la sant humaine.

II-

La rgionalisation des proclamations


A) LA CONVENTION AMERICAINE RELATIVE AUX DROITS DE L HOMME

Aprs la Charte de Bogot (1948), les Etats amricains se sont dots de lorganisation des Etats amricains ; il sagit dune sorte de solidarit rgionale, o lon a trs vite abord la question des droits et des liberts. LOEA a tout de suite adopt une Dclaration amricaine des droits et devoirs, avec plus de valeur juridique que la DUDH. La Convention, signe en 1969, entre en vigueur en 1978. Les Etats sengagent dfendre ensemble des droits de lhomme dans le continent amricaine, dmocratiser leurs gouvernements. Cette Convention prvoit un mcanisme de protection double niveau : une Commission des droits de lhomme filtrant les recours prsents et une Cour Intermdiaire des droits de lhomme. Le recours peut aussi bien tre tatique quindividuel. En 1998, la Cour prend sa premire dcision, contre Honduras. B) LA CHARTE AFRICAINE DES DROITS DE L HOMME ET DES PEUPLES

En 1963, la Charte dAddis-abeba donne naissance lunit africaine. On y affirme le droit des peuples se grer eux-mmes, ainsi que le refus du colonialisme. A ce moment, la question des droits de lhomme nest pas fondamentale en Afrique ; on veut surtout affirmer lindpendance. En 1981, la Confrence de Nairobi fonde la Charte Africaine des droits de lhomme et des peuples (entre en vigueur en 1986). Lide est que lindividualisme ne doit pas faire disparatre le groupe, le peuple. Il y a aussi une vision dialectique entre droits et devoirs de lhomme ; cest surtout une vision collective, solidaire. En 1998, la Charte de Ouagadougou cre la Cour Africaine des droits de lhomme et des peuples. Il sagit dune vraie juridiction, pouvant tre saisie par les individus, par les ONG On trouve une forte influence de la dmarche europenne. Cette Cour est entre en vigueur en 2004, grce la ratification de 15 Etats. COURS N4 B) LA CHARTE ARABE DES DROITS DE L HOMME La dimension de cette charte nest pas juste gographique, mais aussi religieuse. Cette Ligie illustre bien le relativisme des droits de lhomme. En 1994, au Caire, on adopte la Charte arabe des droits de lhomme. Cette Charte comporte des droits classiques. Le mcanisme de contrle prvoit une Commission permanente, comme lONU. Le point de distinction, cest la rfrence directe la religion musulmane. Les droits de lhomme de lIslam sont enracins dans la conviction que Dieu, et Dieu seul est lauteur de la loi : tous les droits de lhomme sont interprts au regard de lIslam. On trouve donc un encadrement des convictions, des penses religieuses. Les liberts de la femme, elles, sont interprtes au regard du Coran. En 2004, le texte a t modifi. Il y a galement une Dclaration Islamique Universelle des droits de lhomme, conue linitiative de lUNESCO et du Conseil islamique. Le monde arabe tend ne pas ratifier les textes internationaux, car ils sont jugs contraires la loi islamique. Par exemple, en ce qui concerne les traitements cruels, inhumains ou dgradants , on peut noter une pratique de ces traitements dans le monde arabe : amputation, lapidation Mais pour eux, ces traitements ne rentrent pas dans la catgorie des traitements inhumains. On est donc face une vision religieuse des droits et liberts.

SECTION 3 : LES SOURCES EUROPEENNES ILa convention europenne des droits de lhomme

LUE a dvelopp des lments complmentaires, telle la Charte des Droits Fondamentaux. Le 4 novembre 1950, cration de la convention europenne des droits de lhomme, qui nentrera en vigueur quen 1953. Aujourdhui, seul le Belarus nest pas au Conseil de lEurope, qui compte 46 Etats membres. Loriginalit de la convention europenne des droits de lhomme rside dans le systme de protection, avec la Cour europenne des droits de lhomme.

Le Conseil de lEurope, lui, a adopt plusieurs textes concernant les droits de lhomme : convention europenne pour la prvention de la torture (1987), convention pour la protection des minorits (1993) Cette intgration sest faite indpendamment de la convention europenne des droits de lhomme. Depuis 1993, on note galement beaucoup dactions contre le racisme, la xnophobie, lantismitisme. Il existe mme une Commission europenne contre le racisme et lintolrance. De plus, cration dune Commission europenne pour la dmocratie par le droit (galement appele Commission de Venise ), dont lobjectif est dtudier la notion dEtat de droit. Enfin, en 1999, cration dun Commissaire europen des droits de lhomme, sur le modle du Commissaire de lONU. Ce Commissaire a 3 fonctions : promouvoir lducation sur les droits de lhomme en Europe, encourager la cration dinstitutions spcialises pour les droits de lhomme et permettre une relle promotion des droits de lhomme. Ce Commissaire est charg de visiter les Etats et de rendre des rapports : sur le dplacement des personnes au Kosovo, sur le trafic denfants en Europe A) LES PRINCIPES GENERAUX DE LA CONVENTION On distingue les principes conventionnels (principes essentiels de la convention) des principes jurisprudentiels (dgags par la Cour europenne des droits de lhomme). a) Principes conventionnels Il sagit de respecter la souverainet des Etats, mais en mme temps de se solidariser pour dfendre les droits de lhomme. Principe de solidarit Il sagit des obligations souscrites par les Etats membres de la convention europenne. Elles visent la protection des droits fondamentaux des particuliers contre lempitement des Etats. Le 23 mars 1995 on a mis un arrt contre la Turquie. Les droits de lhomme doivent transcender ltatisme, mettre en place des solidarits communes. Il sagit dune grande diffrence par rapport au droit international classique, o les Etats prennent des engagements rciproques en signant le trait. Mais dans ce cas, si un Etat transgresse, lautre transgresse aussi pour se venger : en Europe, cela ne marche plus de cette faon ! Le principe de solidarit justifie les particularismes juridiques : il ny aucun principe de rciprocit pour la protection des droits. En outre, la convention est dapplicabilit directe, na pas besoin dtre traduite en droit interne (contrairement au cas du droit international). Ceci explique lexistence dun droit daction tatique, les Etats pouvant se dnoncer les uns les autres : tout Etat peut saisir la Cour si un autre Etat a un manquement. Cependant, les Etats restent prudents sur ces droits, car il y a le risque que lautre le dnonce aussi. Gnralement, ce sont les pays nordiques qui nhsitent pas dnoncer les pays du sud. Les Etats acceptent aussi le droit daction individuelle ; les particuliers peuvent saisir la Cour europenne des droits de lhomme. Principe de souverainet Les Etats doivent ratifier la convention europenne pour que celle-ci sapplique eux-mmes.

La France a beaucoup rsist cette convention. Elle a hsit avant de ratifier : 24 ans de rflexion avant le 3 mai 1974 Pourtant, avec notamment Ren Cassin, elle tait lorigine de cette convention. De plus, ce nest quen 1981 que la France reconnat le droit de saisine individuelle. Les Etats, toutefois, conservent des prrogatives : il existe des limitations lapplication de la convention. Il y a des droits intangibles (= minimum humanitaire ), non limitables, tels le droit la vie, linterdiction de la torture, de lesclavage Il y a aussi des droits conditionnels, reprsentant lquilibre entre droits individuels et dfense de lintrt gnral de lEtat. La convention admet que lexercice des droits peut tre restreint si cest justifi par les exigences du fonctionnement dune socit dmocratique. Par exemple, le droit au respect de la vie prive et familiale peut tre limit si le fonctionnement gnral de la socit lexige, comme par exemple dans le cadre de la lutte contre le terrorisme. A ce propos, on dveloppe actuellement les coutes tlphoniques. Mais encore, les Etats ont refus de faire entrer sur leur territoire des personnes atteintes de maladies contagieuses. Cette thorie des circonstances exceptionnelles est reconnue par la convention europenne des droits de lhomme : en cas de danger public, lEtat peut prendre des mesures exceptionnelles. b) Principes jurisprudentiels Principe deffectivit La Cour europenne des droits de lhomme veille au respect des droits et liberts noncs par la convention. Il y a un attachement particulier au droit daccs aux tribunaux et au droit un procs quitable. Ce principe nest pas juste thorique, mais donne des obligations positives aux Etats. Il existe un systme daide et dassistance judiciaire, y compris gratuit pour les pauvres . De plus, systme de traduction. Pour le droit dinstruction, on doit crer un systme ducatif accessible tous, la reconnaissance des diplmes La Cour a une interprtation trs restrictive des limitations que les Etats peuvent mettre en uvre. Ces derniers sont tenus de chercher un juste quilibre entre garantie des droits individuels et sauvegarde de lintrt gnral. Il y a aussi une interprtation trs rigoureuse de la notion dingrence. Beaucoup dEtats ont des lgislations restrictives sur la correspondance des dtenus ;pour sortir de prison, toute lettre doit tre lue. Mais la Cour europenne des droits de lhomme a estim quil devait y avoir un juste quilibre. Principe de subsidiarit Il y a lide que le mcanisme de protection europen a un caractre subsidiaire par rapport aux mcanismes nationaux. Les autorits nationales doivent prendre des mesures de protection. Tout Etat doit offrir aux gens vivant sur son sol la possibilit de se dfendre devant une juridiction nationale. Si et seulement si cette possibilit choue, on peut aller devant la Cour europenne. B) LES DROITS PROTEGES : LES DROITS POLITIQUES, LES DROITS CIVILS, LES GARANTIES JURIDICTIONNELLES Il ny a pas, sur ce point, dnormes innovations par rapport aux grands textes internationaux.

Pour les droits politiques, cest--dire pour les droits des citoyens, on peut citer la libert de pense, de conscience et de religion (article 9), la libert dexpression (article 10), les liberts de runion, dassociation et syndicale (article 11), linterdiction de toute discrimination (article 14), la participation des lections libres au scrutin secret, le droit de circuler librement dans son pays, le droit de quitter son pays et de revenir. Quant aux droit civils, cest--dire pour les droits de la personne, on a le droit la vie, labolition de la peine de mort, le droit la libert et la sret, linterdiction de la torture et de lesclavage, le droit de se marier et de fonder une famille Les garanties juridictionnelles, o la convention a beaucoup innov, posent le principe de la lgalit des dlits et des peines, le principe de non-rtroactivit des lois pnales. La convention garantit galement une bonne justice, avec le droit un procs quitable (article 6) : toute personne a droit ce que soit cause soit entendue quitablement, publiquement et dans un dlai raisonnable, par un juge indpendant et impartial . On a l tous les attributs dune bonne justice. Rgulirement, la Cour de justice rappelle aux Etats ces principes. En outre, il faut garantir la prsomption dinnocence : une personne nest coupable que lorsquelle a t condamne par un tribunal. Il faut aussi garantir linformation rapide de laccus, le temps ncessaire pour construire une dfense, pour choisir un assistant.

II-

Les droits de lhomme dans lUnion europenne

Traditionnellement, cest la convention europenne qui se charge de la question de la protection des droits de lhomme ; dans ce domaine, il est moins frquent dvoquer lUnion europenne. Mais avec lintgration politique croissante dans lUnion europenne, on sest inquit de plus en plus de la question des droits de lhomme. En dcembre 2000, lors du Sommet de Nice, il y a eu reconnaissance supplmentaire des droits de lhomme avec la Charte des droits fondamentaux, que la Cour de justice va utiliser comme une sorte de guide moral. A) LES DROITS DE L HOMME DANS LES TRAITES COMMUNAUTAIRES Les 25 Etats de lUE ont la charge directe de la reconnaissance et du respect des droits de lhomme dans leurs pays, en vertu de leur Constitution et des traits quils ont ratifis. Les pays de UE sont tous des dmocraties respectueuses des droits. La conception dun espace conomique sans frontires exigeait la reconnaissance supplmentaire de droits fondamentaux. La libre circulation des gens, par exemple, est un droit communautaire, mais aussi un droit fondamental. De plus, il faut quil y ait absence de discrimination en fonction de la nationalit. On a mme cr la citoyennet europenne, en complment la libre circulation. Dans les annes 1960, la Cour de justice des Communauts europennes a intgr une rfrence aux droits fondamentaux avec les principes gnraux du droit communautaire. Pour ce faire, elle sest inspire du droit international public, des traditions constitutionnelles communes aux Etats membres .Le Trait sur lUE de 1992 et le trait dAmsterdam de 1997 incorporent, de manire explicite, des rfrences aux droits fondamentaux. Il y a une relation directe entre la convention europenne et lUE. Le trait sur lUE organise lui aussi un systme de surveillance du respect des droits de lhomme de la part des Etats membres (article 7 du trait sur lUE). De fait, les Etats se surveillent les uns les autres.

Le mcanisme de remontrance en cas de violation des droits de lhomme a failli fonctionner contre Berlusconi, puis contre lAutriche. Par ce mcanisme, on peut empcher des consquences ngatives sur les droits de lhomme. Il y a lide de violation grave et persistante des droits de lhomme. Pour devenir membre de lUE il faut sengager respecter ces droits fondamentaux, comme le dit larticle 49, concernant les critres dadhsion. Dans les traits communautaires, on trouve aussi lvocation des droits sociaux : Charte Sociale Europenne de 1961, Charte Communautaire des Droits Sociaux des Travailleurs de 1989 B) LA CHARTE DES DROITS FONDAMENTAUX DE L UNION EUROPEENNE DE 2000 Jusquen 2000, les droits fondamentaux ne sont quun lment complmentaire de la construction europenne. Depuis 2000, leur place devient primordiale. Avec cette Charte, lUE veut se doter dun instrument juridique supplmentaire ; depuis quelques annes, il existe une politique europenne en faveur des droits et liberts. Le rapport de la Confrence de Venise sur lUE rappelle le rle central des droits de lhomme, y compris envers les Etats tiers. Il existe des actions sur le plan interne, dautres sur le plan international. Sur le plan interne, on a assist la construction dune citoyennet europenne ! Celle-ci inclue mme la participation effective de tous les Europens aux lections municipales ou europennes. Mais aussi, on a vu des mesures prcises pour supprimer les discriminations, pour crer un espace de libert, de scurit et de justice. Il y a incitation aux cooprations judiciaire et policire. Sur le plan international, lUE participe la dfense et au respect des droits de lhomme dans le monde, surtout travers la PESC. LUE met aussi en avant des valeurs communes, travaille avec lONU En somme, elle contribue au maintien de la paix. LUE indique galement aux Etats tiers que, pour commercer avec elle, des efforts en matire de droits de lhomme doivent tre faits : cest la clause de conditionnalit de laide , prvoyant quun pays nest aid que sil protge les droits de lhomme. Mais parfois, la proccupation conomique lemporte sur la proccupation des droits de lhomme. Par exemple, lUE menace toujours la Chine, mais le commerce continue La Charte des droits fondamentaux souligne lattachement aux droits de lhomme, dans son contenu comme dans la manire dont cette charte a t adopte. Lors du Conseil europen de Cologne, en 1999, on cre une convention qui devra crer une charte des droits fondamentaux, avec 2 principes : collgialit et transparence. Il faut quil y ait des reprsentants des Etats, du Parlement europen et des institutions communautaires. La convention va ensuite se doter dun Prsident, de rgles de fonctionnement et va travailler pendant un an, pour finalement aboutir, lunanimit et par consensus, ladoption de la charte. Le Conseil europen de Nice va opter pour ladoption de cette Charte, que les Etats acceptent, mais sans lui donner une valeur juridique obligatoire. Cette convention a dgag les valeurs communes des Europens, mme sil y a eu de trs fortes divergences. La plus grande divergence a concern la question de la lacit, que trs peu de pays pratiquaient. Seule la France tait vritablement inquite par ce problme ; il y a eu une forte opposition entre les premiers ministres franais et britannique, le premier voulant inscrire la lacit dans la Charte. Allemagne et Grce se sont galement rangs du ct de la Grande-Bretagne. Du coup, on a fini par se mettre daccord sur lide de patrimoine spirituel et moral. La Cour de justice des Communauts europennes a fait de cette Charte une norme de rfrence.

Cette Charte fixe une finalit politique et philosophique pour lUnion europenne : libert, solidarit, galit, dignit humaine, tat de droit, dmocratie. Lindividu est ainsi plac au centre de laction. Le texte regroupe 7 chapitres, 54 articles. Il commence par la rfrence la dignit (article 1), se poursuit par les liberts (chapitre 2), o il parle darts et de sciences, de liberts professionnelle et du travail, de droit dasile Lgalit est aborde dans le chapitre 3 ; galit en droits (article 20), mais aussi galit homme/femme dans tous les domaines. Aussi, proccupations pour le droit des enfants et des personnes ges. Le 4me chapitre est consacr la solidarit, parle de protection en cas de licenciement injustifi, etc Elle concerne aussi les questions denvironnement, de sant, de protection des consommateurs. Il y a aussi un chapitre consacr la citoyennet. Quant au dernier chapitre, on y voque la question de la justice, dont le bon fonctionnement doit tre assur. C) LE TRAITE DE 2004 ETABLISSANT UNE CONSTITUTION POUR L EUROPE Ce trait prend des positions sur les droits de lhomme et sur les liberts fondamentales. En 2001, quand les Etats ont dcid de crer une convention, une dmarche de nature constitutionnelle a t enclenche. La mission tait de rflchir pour plus de dmocratie en Europe, pour plus de valeur juridique la Charte et pour lacheminement vers une Constitution europenne. On a donc cr une Convention pour lAvenir de lEurope, avec Valry Giscard dEstaing nomm Prsident, qui a travaill pour plus dun an, pour aboutir un texte adopt par consensus lunanimit. Aprs un premier chec avec la prsidence italienne, le trait a t sign en octobre 2004, sous prsidence irlandaise. 13 Etats ont dit oui- dont certains par rfrendum (Espagne)-, tandis que France et Pays-Bas ont dit non. Le prambule du trait dit que les droits fondamentaux sont les valeurs fondamentales de lUE. On y parle de droits inviolables, inalinables. LUE ne peut souvrir qu des Etats respectant ces valeurs. LUE se considre comme un acteur international pour la dfense des droits de lhomme dans le monde. LUE reconnat ces droits de plusieurs manires. La partie 2 du trait, tout dabord, donnerait une vraie valeur juridique la Charte des Droits Fondamentaux. De plus, elle ferait enfin adhrer lUE la Convention europenne des droits de lhomme. Elle donnerait aussi un rle supplmentaire la Cour europenne des droits de lhomme., qui deviendrait la juridiction suprme des droits de lhomme dans lUE. De plus, il y a quand-mme reconnaissance des droits constitutionnels des Etats membres.

CHAPITRE 2 LA PROTECTION DES DROITS DE L HOMME ET DES LIBERTES FONDAMENTALES


Tous ces droits peuvent tre mis en danger par le priv comme par le public. Il y a donc des dispositifs pour protger ces droits, pour sanctionner les violeurs. Il y a protection contre toutes les autorits publiques. Il y a une grande diversit des protecteurs de ces droits. Les premiers protecteurs sont les juges, qui peuvent prendre des sanctions. Selon les pays, on peut avoir un seul ordre juridictionnel avec des branches spcialises lintrieur (Grande-Bretagne), ou plusieurs ordres juridictionnels spars (France).

De plus, il y a des juges constitutionnels. Puis il y a des institutions spcialises de nature plus ou moins administrative : Mdiateur de la Rpublique, Dfenseur des enfants En outre, il y a diversit des modalits de protection. Cette dernire peut tre juridictionnelle- cest-dire comporter un contentieux ou non juridictionnelle dans ce cas, elle est plutt administrative. Mais aussi, il y a des protections politiques ou socitales. Enfin, les protections peuvent tre nationales ou internationales.

SECTION 1 : LA PROTECTION NATIONALE ILes moyens non juridictionnels de protection


A) LES MOYENS ORGANISES a) Les recours administratifs Il y a plusieurs types de recours administratifs : Recours gracieux : cest une demande lautorit ayant pris la dcision de revenir sur sa dcision. Recours hirarchique : on sappelle au suprieur hirarchique de celui qui a pris la dcision, pour quil revienne sur la dcision de son subalterne. Cest difficile, car souvent mme le suprieur na le droit de revenir sur la dcision du subalterne. Les recours administratifs, en fait, permettent dviter le recours au juges. Cest un moyen de chercher un rglement diffrent du litige, avec une marge plus large pour la conciliation, pour larbitrage. Cette procdure, dite administrative non contentieuse , a t amliore : - par le Dcret du 28 novembre 1983, entre administration et usagers, - par la Loi du 12 avril 2000, avec le droit des citoyens dans les relations avec ladministration. b) Le droit de ptition La ptition a un peu perdu son rle au niveau national. Elle peut constituer une plainte, une information, une rclamation au pouvoir public. Il faut faire recours au souverain pour signaler un dysfonctionnement manifeste. Ce droit de ptition a presque disparu du droit positif franais, alors quil a t fortement voulu dans les anciennes Constitutions franaises. Par ce droit, on a parl de gouvernement par les masses ; on la beaucoup utilis dans la priode rvolutionnaire. Aujourdhui, ce droit discret apparat dans le rglement intrieur de lAssemble Nationale ; cest au Prsident de cette Assemble Nationale quon peut adresser les ptitions. Dans traits communautaires, on retrouve ce droit de ptition : tout citoyen a le droit de prsenter, titre individuel ou en association, une ptition au Parlement europen. Les citoyens europens, avec un million de signatures, peuvent mme proposer des volutions pour lUnion europenne. Amnesty International mdiatise beaucoup ces recours ; Internet renforce galement ce phnomne, car les ptitions y circulent. c) Le Mdiateur de la Rpublique

La France a des Autorits Administratives Indpendantes- cest--dire des institutions spcialises pour dfendre les droits de lhomme. On a eu dabord le Mdiateur, puis le CSA, etc COURS N5 Le Mdiateur a t cre en 1973. Il reoit les rclamations des administrs dans leurs difficults dans le fonctionnement de ladministration. Il est de plus en plus saisi, et a mme parl de mal dadministration . Jusquaux annes 1990, ce Mdiateur recevait -peu-prs 23 000 rclamations par an. En 2004, il en a reues 57 000. Les thmes touchent avant tout le secteur social (pour 28%), le fonctionnement de la justice (pour 23%), la fiscalit (pour 17%). Le Mdiateur dispose dune autorit morale sur ladministration. De plus, il peut faire des recommandations. Il peut mme faire des propositions au nom de lquit, ce qui est assez inhabituel dans le droit franais, ce domaine tant normalement rserv au droit. Depuis la Loi de 2000, il peut mme proposer de modifier la loi ! Aussi, il tablit un rapport annuel. Enfin, il possde un pouvoir dinjonction envers les administrations (mais aujourdhui, le juge administratif a aussi ce droit). Par ailleurs, on a aussi le Dfenseur des enfants. B) LA RESISTANCE A L OPPRESSION La rsistance loppression est un droit naturel qui ne peut tre organis. La DDHC place la rsistance loppression au mme niveau que le droit la libert ! Dans la Constitution de 1793, la rsistance loppression est dfinie comme la consquence de tous les autres droits de lhomme (article 33). Aujourdhui, la rsistance loppression est perue comme lultime recours pour se rebeller un rgime autoritaire. Cependant, lEtat ne peut admettre quil y ait dsobissance. Dans la rsistance loppression, on peut citer la grve sauvage , lorganisation systmatique de la dsobissance civile, les manifestations violentes (voire le terrorisme), la rvolution Dans les dmocraties contemporaines, les voies du droit sont en gnral suffisantes pour faire respecter les droits ; mais parfois, dautres moyens sont ncessaires pour faire respecter ses opinions. Par exemple, Jos Bov a voulu rsister loppression. Mais la rsistance peut aboutir une condamnation en fonction de lEtat de droit, car elle peut tre considre comme une attaque la dmocratie. En fait, la rsistance loppression est un appel la conscience des citoyens.

II-

Les moyens juridictionnels


A) LE JUGE CONSTITUTIONNEL, PROTECTEUR DES DROITS ET DES LIBERTES

Le CC protge, lui aussi, les droits et les liberts. Progressivement, il labore une vritable Charte Constitutionnelle des droits et des liberts. La dcision du 16 juillet 1971 sur la loi dassociation est un tournant fondamental. Elle vite que le lgislateur mette en cause une libert. Ainsi, le CC dfend droits et liberts face au Parlement.

a) Le contrle de constitutionnalit des lois La Vme Rpublique a abandonn le lgicentrisme. Elle introduit un contrle de constitutionnalit, pour rationaliser le parlementarisme, perfectionner lEtat de droit et renforcer le constitutionnalisme. A partir de 1971, le CC ne se content plus de rguler les relations Gouvernement/Parlement ; il juge quil est indispensable de renforcer lEtat de droit et de donner une paisseur juridique la Constitution. Ce contrle a t perfectionn. La Loi constitutionnelle du 29 octobre 1974 ouvre le recours au juge constitutionnel 60 dputs ou 60 snateurs (et donc lopposition parlementaire !). Puis le 25 juin 1992 marque une nouvelle modification, donnant le pouvoir 60 dputs ou snateurs de saisir le CC pour contrler la constitutionnalit des traits (on est justement lpoque de Maastricht). Au dbut des annes 1990, on avait mme imagin douvrir le CC aux particuliers ! Le juge constitutionnel a de nombreuses comptences. Il est le juge des lections, le juge des engagements internationaux de la France, le juge de la constitutionnalit de la loi. Il a un contrle par voie daction, intervenant avant lapplication et la promulgation de la loi. Une loi promulgue est incontestable : une fois quelle est applique, elle est cense tre conforme la Constitution. Il arrive que majorit et opposition saccordent discrtement pour ne pas saisir le CC, pour en rester au compromis politique. Aussi, il y a toujours une course pour le dlai entre adoption et promulgation de la loi ; certaines saisines du CC sont dj prtes avant que la loi ne soit promulgue. Il existe un contrle de conformit au bloc constitutionnel. Parfois, le juge constitutionnel a parl d erreur manifeste , comme par exemple sur le dcoupage lectoral. b) Les effets du contrle : annulation et dissuasion Les dcisions du juge constitutionnel ne sont objet daucun recours aprs, simposent tous ; autorits publiques, administratives, juridictionnelles Si la loi est dclare conforme, elle est promulgue quelle. Sinon, elle peut tre revue intgralement ou partiellement. Mais aussi, une loi peut tre juge conforme sous rserve dinterprtation : ceux qui mettent en uvre la loi doivent utiliser linterprtation du juge constitutionnel. La jurisprudence du CC a un double effet : annulation du texte, mais aussi dissuasion. Quand on pense que la loi ne passera pas devant le CC, on renonce au projet : cest la dissuasion. Cest le cas, par exemple, quand on avait pens privatiser les prisons ; on a prfr renoncer face au risque dinconstitutionnalit. Par consquence, la dmocratie parlementaire volue, les parlementaires tant moins libres car encadrs par CC et Constitution. Cest une dmocratie plus respectueuse de lEtat de droit. Le juge constitutionnel a cr une vritable Charte constitutionnelle des droits de lhomme et des liberts , avec quelques dcisions essentielles. Le juge constitutionnel sest prononc 3 fois sur la question de la dignit de la personne humaine : - le 15 janvier 1975, concernant la loi sur lIVG (o lon se reprononcera en 2001), le CC dit que lIVG est bien constitutionnelle, puisquelle permet plus de libert pour la femme, - le 27 juillet 1994, pour la question de la dignit de la personne humaine , concernant les lois relatives la procration, au corps humain, - le 29 juillet 2004, propos de la loi sur la biothique.

Le 12 janvier 1977, le CC stait aussi prononc sur la libert individuelle, concernant la question de la fouille des vhicules automobiles : ces derniers sont un lment du domicile des individus, et sont donc protgs. Le 18 janvier 1995, le CC sest prononc sur la libert daller et de venir, pour la loi sur la scurit intrieure et la pratique de la vidosurveillance. Les liberts de presse et de communication, elles, sont souleves trs souvent. La libert dassociation a t traite en 1971. Enfin, le 29 juillet 2004, on a eu une importante dcision sur la protection des personnes lgard des traitements informatiques, qui bouscule la libert personnelle. Mais aussi, dcisions dans le domaine de lgalit : droit des trangers, droit dasile (1993) Le CC sest aussi prononc sur le droit du travail (1983), sur le droit un logement dcent (1995) B) LE JUGE JUDICIAIRE, GARDIEN DE LA LIBERTE INDIVIDUELLE Larticle 66 reconnat le juge judiciaire comme le gardien de la libert individuelle. En 1958, le Constituant a voulu donner un rle spcifique au juge judiciaire. En France, il a t difficile de transformer lautorit du juge judiciaire au niveau dun vrai pouvoir. Le CC la fait en consacrant la sparation des pouvoirs, lindpendance de la justice. a) Lorganisation du contrle et les domaines de comptence La justice judiciaire est une organisation complexe de juridictions, chacune ayant sa spcificit. Dans lorganisation judiciaire, il y a des juridictions rpressives, dautres non rpressives. Il y a des juridictions gnrales, dautres spcialises. Il y a les juridictions de premier degr, dappel et de cassation. Les juridictions gnrales rpressives comptent 473 tribunaux de police (qui se prononcent sur les contraventions), 181 tribunaux correctionnels (pour les dlits), une cour dassise par dpartement. Les juridictions spcifiques rpressives sont faites pour juger les plus hautes autorits de lEtat. Les juridictions gnrales non rpressives comptent 473 tribunaux dinstance, 181 tribunaux de grande instance, 35 cours dappel. Les juridictions spcialises non rpressives comptent 191 tribunaux de commerce, 271 conseils de prudhommes, 116 tribunaux de scurit sociale. Enfin, il y a une juridiction suprme, la Cour de cassation ; cette cour est comptente en matire civile, sociale, pnale, commerciale La majorit des juges sont des professionnels, forms par lEcole Nationale de la Magistrature. On distingue aussi les magistrats du sige des magistrats du parquet. Alors que les premiers sexpriment assis, les seconde le font debout. Les premiers doivent rendre la justice, et donc tre le plus indpendants possible. Ils bnficient donc dun principe dinamovibilit (ils ne peuvent tre changs daffectation que sils y consentent) : cest un principe de nature constitutionnelle. Les deuximes ont pour fonction de dfendre les intrts de la socit surtout en dclenchant des poursuites. Cependant, ils nont pas le principe dinamovibilit. Certains juges, aussi, ne sont pas des professionnels : par exemple les prudhommes sont issus de lentreprise. Quant aux domaines de comptence, cest tout ce qui touche la libert individuelle : sret personnelle, libert daller et de venir, libert de domicile, protection de la vie prive Mais cette comptence nest pas exclusive pour le juge judiciaire ; il doit la partager avec le juge administratif. Inversement, il existe des domaines appartenant normalement au juge administratif qui passent au juge judiciaire (exemple des situations par voie de fait).

b) Lefficacit du contrle Le gouvernement veut augmenter le budget de la justice. En 2004, 5,28 milliards dEuros pour la justice franaise (sur un budget total de 278 milliards, ce qui correspond moins de 2% du budget !). En 2006, on veut passer 5,9 milliards ; mais le pourcentage ne bougera pas ! Il y a 8 400 magistrats : 7 600 de la magistrature judiciaire, 800 de la magistrature administrative. Pour faire fonctionner la justice, on compte 8 500 personnes. En France, on a un juge judiciaire pour 8 000 personnes. En Allemagne, on compte un juge judiciaire pour 3 500 personnes ! En matire non rpressive, les juridictions ont rendu, en 2003, 2,3 millions de dcisions. Toujours en 2003, mais en matire rpressive, on a rendu 11 millions de dcisions ! Le recours au contentieux est donc de plus en plus rpandu dans notre socit, ce qui cre un vritable embouteillage. Par consquent, la justice est trs lente. Au niveau des prisons, on en comptait 188, avec 49 595 places, en 2004. Mais ces prisons accueillent 64 813 personnes ! Il y a surpopulation carcrale. En France, il y a grande utilisation de la dtention au lieu dautres techniques. En matire carcrale, la France est un des pays les moins avancs dEurope. La France est rgulirement condamne par la Cour europenne des droits de lhomme. Larticle 6, en effet, dit que les affaires doivent tre traites dans un dlai raisonnable, chose que la France ne respecte pas souvent En 1989, la Cour europenne des droits de lhomme a dit que le respect du dlai raisonnable est un moyen de garantir lefficacit et la crdibilit de la justice . pour punir la France. Ces dernires annes, avec la technique juridique du rfr, on a voulu acclrer le cours de la justice : la saisine du juge, et donc sa rponse, devraient tre plus rapides. De plus, on veut favoriser les pratiques de larbitrage ou de la conciliation. Il y a aussi lide quil faut savoir se satisfaire dun juge unique, quil faudrait plus souvent avoir recours la pratique du plaider coupable (trs utilise dans les pays anglo-saxons). Par ailleurs, il faudrait dvelopper une justice de proximit. La Loi organique de 2003 donne un statut juridique aux juges de proximit. C) LE JUGE ADMINISTRATIF, PROTECTEUR DES LIBERTES PUBLIQUES a) Lorganisation du contrle et les domaines de comptence Les lois de 1987, de 1995 et de 2000 ont profondment modifi la juridiction administrative. Son ancrage constitutionnel nest pas direct. Cest surtout le CC qui a donn un fondement constitutionnel cette justice dans sa dcision de 1980, en voquant lindpendance des juridictions administratives. En 1987, le CC a aussi rappel la comptence particulire de la juridiction administrative, qui est de statuer sur lannulation des dcisions prises par les autorits publiques dans leurs prrogatives de puissance publique. Les membres du Conseil dEtat, eux, nont pas linamovibilit, mme si leur indpendance est respecte par le gouvernement. En gnral, ils sont issus de lENA. Depuis 1987, on compte deux degrs de juridiction : tribunaux administratifs (35 interdpartementaux, dont 8 dans les DOM) et cours administratives dappel (il y en a 8). Le Conseil dEtat est une institution essentielle de la Rpublique, et a une double fonction : cest la plus haute fonction de la juridiction administrative et en mme temps un conseiller de lEtat.

Quant aux domaines de comptence, il sagit de lensemble de lactivit administrative, du contrle de lgalit de laction publique. Le droit administratif est un droit des liberts publiques. b) Lefficacit de ce contrle Le Conseil dEtat rdige un rapport annuel. En 2004, le CE a eu 12 074 affaires, en a rgles 10 900, en avait en stock 10 000 !! Les tribunaux administratifs avaient 149 008 affaires, en ont traites 137 000, en ont 209 000 en stock. La dure moyenne de linstance devant le CE est passe, en 2005, 12 mois et 15 jours (en 2004, peu-prs 11 mois) ; les procdures se sont donc allonges. Pour un tribunal administratif, lattente est de plus de 2 ans ! Pour une Cour administrative dappel, plus de 3 ans dattente ! Le droit au recours vers lu juge administratif devient beaucoup trop tendu. De plus, on note un dveloppement du contrle des mesures dordre intrieur. En 2000, on a instaur le recours au rfr pour aller plus vite (avant, il y avait le sursis excution). Aujourdhui, on a 2 types de rfrs : - Rfr-suspension, qui permet la suspension dun ordre administratif sil y a urgence et sil y a un doute srieux sur la lgalit de lacte, - Rfr-libert, o le juge peut ordonner toute mesure ncessaire la sauvegarde dune libert fondamentale. Cela permet dempcher les actes administratifs qui auraient t irrversibles. Le rfr-libert a permis de prciser la libert daller et de venir en 2001, mais aussi le droit de proprit, la libert dentreprendre On a donn aux juges un pouvoir dinjonction vers ladministration, afin que celle-ci soit oblige de prendre des mesures.

SECTION 2 : LES PROTECTIONS INTERNATIONALES : LE SYSTEME DES NATIONS-UNIES


LONU est accus de beaucoup dclarer, mais de peu faire respecter. Mais il y a quand-mme un processus de pnalisation des droits de lhomme. En dehors de laspect pnal, lONU a des techniques non juridictionnelles, car elles ne veulent porter atteinte la souverainet des Etats : cest la limite majeure de lONU ! Au Sommet Mondial de septembre 2005, le Secrtaire Gnral de lONU a fait des propositions, avec deux objectifs : Renforcer le rle du Haut Commissariat aux droits de lhomme, en lui garantissant plus de moyens financiers et humains. Mais aussi, renforcer les moyens juridiques pour que le Commissaire exerce un rle de contrle. Faire voluer la Commission des Nations-Unies pour les droits de lhomme, qui est souvent le lieu de marchandage diplomatique sur les diffrents droits fondamentaux. Si cette Commission est gre par la Libye, on peut se poser des questions Le Secrtaire Gnral voulait quelque chose de plus restreint afin dexclure les pays non respectueux des droits de lhomme, mais sa proposition a t refuse. Bush a dit que les USA ne voulaient plus financer le Haut Commissariat aux droits de lhomme

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La contrle sur plaintes

Ce contrle peut tre dclench sur plainte individuelle ou sur plainte dEtat. Ces plaintes sont adresses aux Comits, organes dexperts indpendants des Etats. Le Pacte International des droits civils et politiques, par exemple, prvoit un Comit des droits de lhomme avec 18 membres. A) LES COMMUNICATIONS INDIVIDUELLES Si un particulier considre tre victime dune violation des droits de lhomme dans un Etat qui a ratifi le Pacte, il peut adresser une communication individuelle (cest--dire une plainte) au Comit du Pacte. Cest le cas pour le Pacte International des droits civils et politiques. Cette procdure est couverte par la confidentialit, et suppose que les voies de recours nationales aient t puises. Le Comit vrifie sil y a bien violation dun droit protg, et indique ventuellement cette violation lEtat fautif. Mais le problme est que ce constat na pas de caractre juridique obligatoire. Ceci dit, le Comit sefforce de trouver un arrangement pour que lEtat remdie. Il nest efficace que dans 25% des cas B) LES COMMUNICATIONS ETATIQUES Elle se trouve, elle aussi, dans le Pacte sur les droits civils et politiques. Un Etat peut dnoncer un autre Etat-partie du Pacte ; il sagit dune dnonciation internationale vers le Comit des droits de lhomme. Cest un mcanisme subsidiaire. Trs souvent, les Etats se donnent des leons les uns les autres. Le Comit peut tenter une forme de conciliation pour rapprocher les points de vue entre les Etats. Cependant, les Etats naiment pas trop les dnonciations internationales, car en gnral ils craignent un effet boomerang.

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Le contrle sur rapports

Cest la technique de droit commun la plus utilise. COURS N6 Chaque Etat a lobligation, sil ratifie la convention, de faire un rapport sur la situation lONU (questions de la discrimination raciale, de la discrimination hommes/femmes, etc). A)LE CONTROLE ADMINISTRATIF

Le Comit des droits de lhomme fait des observations sur la manire dont lEtat respecte ou non les droits. Le problme est que soit lEtat ne fait pas le rapport, soit il le fait en se valorisant. Il vaudrait mieux que lEtat ne fasse quun seul rapport pour tous les droits de lhomme, au lieu de un pour chaque convention signe En somme, ce contrle reste limit. B) LE CONTROLE POLITIQUE Il est organis par la Commission des droits de lhomme, regroupant 53 Etats, se runissant annuellement Genve pour faire le point sur les droits de lhomme. Cette Commission est assiste par le Haut Commissariat aux droits de lhomme. Elle cre souvent des groupes de travail spcialiss pour un point spcifique sur un droit (esclavage moderne par exemple). Ces travaux ont eu plus defficacit que les rflexions gnrales. Le problme, cest que cest loccasion dune sorte de rglement de comptes entre Etats. Cest pour cela quon accuse parfois lONU de jouer contre les droits de lhomme.

II-

Les juridictions pnales internationales : la Cour pnale internationale

La pnalisation du droit international a t une volution profonde. Le droit international public repose sur le principe de lgalit souveraine des Etats. Mme face aux droits de lhomme, les Etats sont vigilants pour garder leur souverainet. Pendant longtemps, on pensait que le droit international naurait jamais russi. La pnalisation va dbuter la fin du second conflit mondial. La communaut internationale veut juger les nazis, les criminels de guerre (mme en Asie). On cre donc le Tribunal de Nuremberg, suite la convention de Londres de 1945, et le Tribunal de Tokyo en 1946. On a utilis le principe de rtroactivit pnale ; cest le dbut de la juridiction internationale rpressive. Face dautres vnements graves, on a eu dautres tribunaux en Yougoslavie et au Rwanda. La rsolution 827 de 1991 a permis la cration du Tribunal Pnal International pour lex-Yougoslavie, La Haye. La France a d modifier sa lgislation pour participer la rpression des infractions. La rsolution 955 a cr le TPIR ; l encore la France doit modifier sa lgislation. Le sige est en Tanzanie, le fonctionnement est acceptable malgr quelques difficults. Puis en on vient la cration de la Cour Pnale Internationale, une vritable juridiction mondiale. Le 17 juillet 1998, le Trait de Rome permet dadopter les statuts de la CPI. Le 1er juillet 2002, la CPI entre en vigueur. Pour ce, la France a d modifier larticle 53.2 de sa Constitution. La Loi du 26 fvrier 2002 organise la coopration de la France avec la CPI, indispensable pour une entraide judiciaire ; elle permet larrestation des personnes recherches, lexcution des peines demprisonnement La CPI a 18 juges, sige La Haye et a t officiellement installe en 2003 par le Secrtaire Gnral de lONU. Cest un grand progrs pour le droit international, mais aussi pour lhumanit. Il na pas t facile de crer cette CPI, surtout du fait du refus permanent des USA, qui ne veulent pas que les Yankees soient jugs par des autorits trangres. La comptence de la CPI est rduite aux crimes les plus graves, susceptibles de toucher toute la communaut internationale : crimes de guerre, de gnocide ou contre lhumanit. La CPI, de plus, ne peut tre saisie par des particuliers.

Elle concerne surtout le droit humanitaire. Elle applique la non rtroactivit, la prsomption dinnocence, toutes les rgles classiques La CPI a dj commenc travailler en Ouganda, o une sorte de gnocide est en cours.

SECTION 3 : LES PROTECTIONS EUROPEENNES : LE SYSTEME DE LA CONVENTION


En Europe, saisines et arrts abondent ; cela marche plutt bien. Il y a plus de 750 millions de clients potentiels. Jusquau 1er novembre 1998, ce mcanisme de protection tait la charge de 2 institutions : Commission et Cour europenne des droits de lhomme. Il sagit dun dispositif complexe destin traiter les cas tout en respectant les Etats membres. A partir du 1er novembre 1998, le protocole n11 a modifi la procdure et le fonctionnement, en supprimant notamment la clause facultative dacceptation du droit de recours individuel. Mais aussi, unification du systme institutionnel : la Cour europenne des droits de lhomme (CEDH) obtient un rle complet et exclusif ! Ainsi, la Commission europenne des droits de lhomme a t supprime. La CEDH rend -peu-prs 800 arrts par an.

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La Cour europenne des droits de lhomme

La CEDH est une juridiction internationale indpendante et permanente. Elle dispose dun nombre de juges quivalents au nombre de membres de la convention, cest--dire 45. Ces juges sont lus pour 6 ans par lassemble du Conseil de lEurope. Le mandat du juge sarrte quand il atteint 70 ans. Les juges doivent se consacrer exclusivement leur fonction de juge. Aussi, la Cour choisit son Prsident pour 3 ans et tablit son propre rglement. Il y a les Comits, composs de 3 juges devant filtrer les requtes manifestement recevables. Il y a les Chambres, formation ordinaire de jugement, avec 7 juges devant comprendre obligatoirement le juge de lEtat partie au litige. Il y a enfin la Grande Chambre, avec 17 juges, utilise quand la Cour de justice veut faire voluer une jurisprudence. Anglais et Franais sont les langues officielles de la CEDH. La procdure est crite en phase dexamen de recevabilit, puis devient orale. Chacun doit avoir galit des armes.

II-

Le recours

Il y a 2 types de recours : Intertatique, tabli par larticle 33 de la convention. Cest le recours dun Etat contre un autre Etat. Cest un recours objectif, lEtat qui dnonce tant juste garant des droits de lhomme, et nayant as subi de dommages. Mais ce type de recours est trs peu utilis (une quinzaine de fois depuis que ce dispositif existe).

Individuel, article 34. Cest l que le dispositif est original. La Cour peut tre saisie par toute personne physique, ONG, groupe de particuliers se prtendant victime dune violation par lune des parties contractantes. Les Europens ne se privent pas de recourir la CEDH. En 2004, la CEDH a eu 40 900 recours (y compris ceux qui sont non recevables), dont 6 691 pour la Russie (1re au classement !), 2 930 pour la France, 1 366 pour la Grande-Bretagne. Toujours en 2004, la Cour a rendu 718 arrts, dont 171 contre la Turquie (1re), 75 contre la France, 23 contre le Royaume-Uni. La question de la recevabilit obit des principes essentiels. Il faut tre titulaire du droit au recours, cest--dire tre victime. De plus, il y a une question des dlais et de lpuisement du droit de recours interne, la convention restant une procdure subsidiaire. La recevabilit sert viter les embouteillages. La notion de titulaire du droit est trs large ; elle concerne toute personne physique sans condition de nationalit, de rsidence, dtat civil voire de capacits. Cela concerne aussi les rfugis, les apatrides, les personnes considres incapables sur le plan interne (mineurs). Cela concerne aussi toute ONG dont la vocation est la dfense des droits de lhomme. Cela concerne enfin syndicats, associations, bref, des personnes morales. La seule limite de la Cour, cest quelle ne reconnat pas les collectivits territoriales, considres comme des dmembrements de lEtat. On reconnat les victimes directes comme les victimes indirectes des dommages. Le recours nest recevable que dans un dlai de 6 mois compter de la date de la dcision interne devenue dfinitive ; cest donc un mcanisme subsidiaire. Parfois, il y a des difficults pour les requrants de mettre en uvre les voies de recours interne : ils sont bloqus, ne pouvant puiser les voies de recours nationales.

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Les jugements et leurs effets

Le jugement est un arrt de la Cour, cest--dire dune Chambre (voire de la Grande Chambre, si cest important), adopt lunanimit des juges. Larrt a une dimension dclaratoire et rparatrice en mme temps. Ils ont une force obligatoire car lEtat doit se conformer larrt dfinitif de la Cour, et prendre les mesures ncessaires. Globalement, les Etats se soumettent plus ou moins bien aux arrts de la Cour. En gnral, ils indemnisent les personnes victimes, puis modifient la lgislation. La France est reste longtemps lcart de la convention, na ratifi que le 3 mai 1974. En effet, de Gaulle ne souhaitait pas que les vnements dAlgrie soient ports connaissance. De plus, il y avait les problmes de lenseignement priv, du monopole de la radio et de la tlvision ces trois lments justifient cette ratification tardive. Ce nest quen 1981 que la France acceptera le recours individuel. Aujourdhui en France, il y eu banalisation du recours la CEDH. Le fonctionnement de la justice est souvent dnonc pour sa lenteur excessive (absence de dlai raisonnable) en France. De plus, le fonctionnement carcral franais est dnonc (traitements inhumains). Mais aussi, problmes quant la libert dexpression, droit de proprit, discrimination, coutes tlphoniques et droit des trangers (question de lexpulsion).

CHAPITRE 3 LA LIBERTE INDIVIDUELLE, LA SURETE PERSONNELLE, LA JUSTICE

SECTION 1 : LA SURETE PERSONNELLE


La sret personnelle, cest la possibilit de se dplacer sur un territoire sans risque dtre retenu, dtenu ou incarcr arbitrairement, sans procdure ni procs. Mais aussi, cest le droit daller et de venir, cest--dire de circuler librement dans son pays, mais aussi de le quitter librement. Enfin, cest le respect de la vie prive. La sret personnelle, cest donc la protection de la personne physique contre toute dtention arbitraire. Attention ! Sret personnelle ne signifie pas scurit personnelle ! La scurit, cest la protection lgard de lagression dautres individus. La sret concerne les autorits publiques. En parallle, on a eu un dveloppement du droit la scurit. Mais il ne faut pas quau nom de la scurit intrieure on bafoue la scurit personnelle (terrorisme). La DDHC met la sret personnelle au premier rang : cest un droit fondamental, naturel et imprescriptible au mme titre que la libert, la rsistance loppression La convention europenne dit que toute personne a droit la libert et la sret . Les rvolutionnaires ont eu le souci daffirmer la sret pour montrer quon changeait de rgime. Aujourdhui, on peut voir la nature autoritaire ou non dun rgime partir de la sret personnelle (Vichy, par exemple, ne la pratiquait pas). Il faut toujours trouver un quilibre entre libert et scurit, garantissant la libert individuelle et lindispensable rpression tatique. La libert individuelle ne peut tre absolue, sinon elle limite la libert des autres et empche le fonctionnement de la socit. Les principes doivent tre poss pralablement, les limites poses quand elles sont indispensables.

I-

Les garanties de la sret par les principes de fonctionnement de la justice

Larticle 66 de la Constitution dispose que le juge judiciaire est le garant de la libert individuelle et de la sret personnelle : nul ne peut tre arbitrairement dtenu. Le juge veille donc au respect de la sret personnelle, et si ncessaire fixe des limites. Il y a des garanties avant, pendant et aprs les procs. A) LE PRINCIPE DE LA LEGALITE DES DELITS ET DES PEINES Ce principe est essentiel en matire pnale. Il a t reprcis par le CC le 20 janvier 1981, sur la loi de scurit et libert (le gouvernement souhaitait renforcer la scurit). Larticle 7 de la DDHC dispose que nul ne peut tre accus, arrt, dtenu que dans des cas dtermins par la loi et selon les formes quelle a prescrites . La loi doit tre garante de la libert individuelle, car elle met en uvre le principe de lgalit des dlits et des peines. Seule la loi dtermine les actes rprhensibles et fixe les sanctions qui sy rapportent. Cette dtermination doit avoir lieu de manire pralable. Le principe de lgalit des dlits et des peines est non rtroactif : cest un principe fondateur de lEtat de droit.

Larticle 8 de la DDHC dispose que la loi ne peut tablir que des peines strictement et videmment ncessaires, et nul ne peut tre puni quen vertu dune loi tablie et promulgue antrieurement au dlit . Le Code civil va dans le mme sens. Lexistence de la rtroactivit, en effet, peut facilement mettre en cause la sret personnelle : si quelquun fait un acte non rprhensible qui ne le devient quensuite, il y a atteinte la sret ! Avec Vichy, la France a pratiqu la rtroactivit pnale. A linverse, parfois la rtroactivit semble indispensable en matire de droits de lhomme : il a fallu la pratiquer pour punir les crimes de gnocide et contre lhumanit. On avait pas imagin, auparavant, que des choses semblables auraient pu se produire. Les lois pnales plus douces, elles, peuvent autoriser la rtroactivit : labolition de la peine de mort a t, en effet, objet de rtroactivit B) LES QUALITES D UNE BONNE JUSTICE Le bon fonctionnement de la justice est une des meilleures garanties de la sret personnelle. La justice est une vertu, pas seulement un service public. Elle doit assurer lindpendance, les juges dinstruction ne devant reculer devant aucun pouvoir. Les lois de 2002 et de 2004 sur la justice vont dans le sens dune amlioration de la justice. a) Les qualits du fonctionnement Larticle 6 de la convention europenne des droits de lhomme dispose que toute personne a droit ce que sa cause soit entendue quitablement, publiquement, dans un dlai raisonnable par un tribunal indpendant et impartial tabli par la loi . Dans cette phrase, on retrouve toutes les qualits requises dune bonne justice. Attention ! Larticle ci-dessus pourrait tre un bon sujet de partiel ! Accessibilit La justice est au service de tous les justiciables. Par consquent, elle ne doit pas tre coteuse, ce qui explique la gratuit des actes de justice. La loi de 1977 instaure la gratuit de ces actes de justice : il faut limiter les cots du procs avec des mcanismes daide financire, de mise disposition davocats doffice Aussi, celui qui ne comprend pas le Franais doit avoir droit un interprte. De plus, problme du rythme de la justice, qui doit tre rendue dans un dlai raisonnable. La justice doit tre humaine, et ncessite donc le dveloppement dune information satisfaisante pour les justiciables. Le langage judiciaire doit tre dune qualit de suffisante technicit, pour tre prcise, mais aussi de clart, pour les justiciables les moins avertis. Le temps de laudience est lui aussi important : il doit tre quilibr. La justice ne doit tre ni trop lente, ni expditive. Indpendance Lindpendance est garantie par larticle 64 de la Constitution et par larticle 6 de la convention europenne. Lindpendance se fait aussi lgard des lobbies, des mdias, du onde des affaires : ce nest pas seulement la sparation des pouvoirs. En France, cest le Prsident de la Rpublique qui est la garant de lindpendance. Vu les pouvoirs quil a, cest paradoxal, mais en mme temps cela reste assez classique dans un rgime parlementaire.

Les magistrats du sige sont inamovibles. De plus, il existe un Conseil Suprieur de la Magistrature, prsid par le Prsident de la Rpublique. Ce CSM a deux formations, lune pour les magistrats du sige, lautre pour ceux du parquet. Ce CSM peut aussi se transformer en conseil de discipline des magistrats. Impartiale Cest un fondement de la confiance dans les juges. Elle est voque par larticle 6 de la convention europenne. Elle suppose labsence de prjugs. Il existe 2 formes dimpartialit : - personnelle et subjective : le magistrat doit juger en fonction de son me et conscience, - objective : elle dcoule des habitudes de la juridiction, une mme situation devant toujours aboutir -peu-prs au mme rsultat. Cest lharmonie jurisprudentielle. La Cour europenne dnonce souvent le cumul des fonctions des magistrats. Egalit La justice doit tre ordinaire, et non pas exceptionnelle. Il y a des juridictions dexception en priode de crise grave. 1961 : cration du Haut Tribunal Militaire. 1962 : cration de la Cour Militaire de Justice. 1963 : cration de la Cour de Sret de lEtat. Cette dernire est supprime en 1981, ses comptences tant transfres une cour ordinaire. En 1982 sont supprimes les deux autres juridictions dexception militaires. La Haute Cour de Justice ne concerne, elle, que le Prsident de la Rpublique. Mais aussi, on trouve la Cour de Justice de la Rpublique, pour les crimes et les dlits commis par les ministres dans lexercice de leurs fonctions. Cette cour dexception a fonctionn en 1999 pour laffaire du sang contamin. b) Les qualits de la procdure Droits de la dfense Cest la convention europenne qui propose le plus dlments en matire. Tout accus dune infraction a le droit dtre inform dans le dlai le plus court, dans une langue quil comprend. Il faut en effet disposer du temps et de la facilit ncessaires prparer une dfense. Il faut pouvoir se dfendre soi-mme ou disposer de lassistance du dfenseur de son choix. Une assistance et un interprte gratuits doivent tre assurs. Publicit des dbats La justice est rendue au nom du peuple ; elle doit tre publique, sauf si le secret est indispensable pour une bonne justice (dans ce cas, cest le huis clos), par exemple dans des affaires de famille, de mineurs Inversement, la publicit ne doit pas tre excessive ! Le public concern est celui du Tribunal, pas plus ! La publicit excessive peut dtruire la bonne justice. Par exemple, les camras de tlvision font devenir la justice un spectacle. Pendant laudience, radio et tl sont interdites en France. Seuls certains procs historiques ont t enregistrs, comme le procs Papon Aux USA, certains Etats autorisent la tl pendant les audiences. Sanctions strictement ncessaires

Larticle 8 de la DDHC dit que le Tribunal ne doit prononcer que des peines proportionnes aux actes commis. Le dbat sur la peine de mort oppose des positions non conciliables. Certains dfendent cette sanction qui, parce quelle est irrversibles, est exemplaire, dissuasive et justifie, et donc ncessaire. Les abolitionnistes disent quelle est cruelle, inutile, injustifiable. Le 9 octobre 1981 a t abolie la peine de mort en France. Le protocole n13 lexclut en toute circonstance. Le souci de proportionnalit traduit en fait un souci dhumanit. C) LA PRESOMPTION D INNOCENCE Larticle 9 de la DDHC dispose que toute personne est prsume innocente jusqu ce quelle ait t dclare coupable . Larticle 9 du Code civil dispose que chacun a droit au respect de sa prsomption dinnocence .La convention europenne va dans le mme sens. La Loi du 15 juin 2000 a renforc la protection de la prsomption dinnocence et le droit des victimes. La personne souponne na pas prouver son innocence ; cest laccusation de prouver la culpabilit Mais il est difficile de faire respecter un tel principe dans la socit de limage, de la communication. On veut avant tout montrer des visages La Cour europenne a condamn la France pour violation de la prsomption dinnocence en 1995, sur laffaire Debreuil. COURS N7 Le 15 juillet 2000, une loi renforce le principe de la prsomption dinnocence.

II-

Les garanties de la sret dans les techniques de privation de libert


A) LE CONTROLE D IDENTITE, LA VERIFICATION D IDENTITE

Contrle didentit : examen, de la part de la police, du document qui peut prouver lidentit dun individu. Cest une attente, mme si lgre, la libert daller et de venir. Le contrle est facilit par la gnralisation de la carte didentit. Un dcret de 1987 a cr un systme de gestion informatise des cartes nationales didentit. Aujourdhui, on discute dune carte didentit lectronique, avec des empreintes digitales Cette carte serait obligatoire. De plus, elle serait vrifiable distance, comportant la traabilit des individus. Ce type de cartes est en plein dveloppement en Europe aujourdhui. Il existe dj en Belgique, se dveloppe dans les pays baltes, est discut en Italie, en Grande-Bretagne (ce qui est un vnement, puisquau Royaume-Uni on ne pratique pas la carte nationale didentit !) Certains sinquitent de cette carte lectronique

Aujourdhui, en France, la carte didentit nest pas obligatoire ; mais prouver son identit, cest obligatoire Toute personne se trouvant sur le territoire national doit accepter de se prter un contrle didentit . Il existe deux types de contrle : De police judiciaire, qui est un contrle lgard dune personne dont il y a des raisons de souponner quelle a commis une infraction. De police administrative. Plus frquent, il sagit de prvenir une atteinte lordre public. Plusieurs fois, le CC sest prononc sur ces contrles, et a dit quil tait ncessaire de trouver un quilibre entre libert et contrles. La vrification didentit, elle, est le prolongement dun contrle qui na pas t fini, si la personne ne voulait pas se soumettre au contrle, ou elle navait pas sa carte. Dans ce cas, on peut aller jusqu la dtention dun htel de police. B) LA GARDE A VUE Cest la possibilit, pour un officier de police judiciaire, de retenir une personne sa disposition dans un htel de police. Elle est possible pour toute personne dont il y a des raisons de souponner quelle a commis, ou tent de commettre une infraction. Aprs, on prcde un interrogatoire. Il existe 3 types de garde vue : - pour crime ou dlit flagrant, - denqute prliminaire, - pour lutte contre le terrorisme. La lutte contre le terrorisme a radicalis cette mesure. En 2000, le lgislateur a prvu un encadrement suprieur de la garde vue, en renforant la prsomption dinnocence. Une question dlicate est celle concernant la dure de la garde vue : cette dernire ne peut dpasser les 24h ! Mais une possibilit dallongement de 24h existe pour les personnes dont il est vident quelles ont commis une infraction. En 2004, la garde vue a t allonge 5 jours pour certains domaines : criminalit organise, proxntisme, dtention illgale darmes, blanchiment dargent, trafic de stupfiants, trangers entrs de faon illgale C) LA DETENTION PROVISOIRE Cest une mesure plus grave, car elle enlve la libert. Normalement, cest une pratique exceptionnelle, quand on ne peut faire autrement. Quels motifs de la dtention ? Sil y a des ncessits pour linstruction, elle peut tre astreinte un contrle judiciaire et, titre exceptionnel, tre place en dtention provisoire. La dtention provisoire ne peut tre ordonne que si la personne mise en examen encoure une peine criminelle ou correctionnelle dune dure minimum de trois ans. Plusieurs objectifs de cette mesure : conserver les preuves ou les indices matriels pour prouver la culpabilit, viter que la personne puisse faire pression sur les tmoins ou se concerter avec dautres, pour empcher la personne de recommencer ses actes, pour mettre fin au trouble de lordre public. Quelle procdure ? Depuis 2000, on a cr les juges des liberts et de la dtention provisoire.

La dure de la dtention provisoire doit tre raisonnable au regard des faits. Il existe une diffrence entre les peines criminelles et correctionnelles. Pour les peines correctionnelles, le principe est que la dtention ne peut excder 4 mois. Mais en fait, on peut aller jusqu 2 ans selon les hypothses ; trafic de stupfiants, proxntisme, terrorisme Pour les peines criminelles, la dure ne peut dpasser un an. Mais de fait, a peut tre prolong jusqu 4 ans. Il faut aussi pouvoir se dfendre des dcisions dusage excessif de la dtention provisoire. Les personnes ayant subi une dtention excessive peuvent demander une rparation la Commission Nationale. D) L EXECUTION DES PEINES PRIVATIVES DE LIBERTE, LE PLACEMENT SOUS SURVEILLANCE ELECTRONIQUE Il y a le problme de la surpopulation carcrale et de ses effets en termes de violence au sein mme des prisons. Il existe diffrents tablissements de dtention distinguer. La France compte 188 tablissements pnitentiaires. Il y a 115 maisons darrt : ce sont des lieux pour recevoir des prvenus, cest--dire des personnes en attente de jugement, ou des condamns pour des peines courtes. Il y a 24 centres de dtention, pour les personnes avec des perspectives de rinsertion, et donc permettant dorganiser la resocialisation des individus.. Il y a 31 centres pnitentiaires, avec une surveillance renforce des individus. Il y a 5 maisons centrales, qui reoivent les condamns les plus difficiles, avec un rgime de dtention presque exclusivement ax sur la scurit. Enfin, 13 centres de semi-libert, intermdiaires entre prison et libert sous surveillance. En 2005, le Ministre de la Justice publie les chiffres suivants : les pnitentiaires ont 51 000 places, mais il y a 59 7000 dtenus dans les prisons !! Parmi elles, 20 900 sont en attente de jugement (=prvenus), 30 000 condamnes. Les femmes ne reprsentent que 3,6% de la population carcrale. En France, on a un taux de dtention de 95 personnes pour 100 000 habitants. En 2001, ce chiffre tait de 75. 39% des personnes ont une peine de dure infrieure 1 an. 23% ont une peine comprise entre 1 et 3 ans. 35% ont une peine suprieure 3 ans. On compte galement 542 rclusions criminelles perptuit. Cette surpopulation carcrale entraine des violences pendant la dtention, des atteintes la dignit humaine. En 2004, on a compt 115 suicides, 18 vasions, 38 tentatives dvasion, 120 agressions contre le personnel pnitentiaire !... Il y a dautres modalits de sanction pour viter la prison. Certaines sont des sanctions en milieu ouvert, dans des services pnitentiaires dinsertion et de probation. Il y a donc un souci de mise lpreuve, par le travail dintrt gnral, la libration conditionnelle ou le contrle judiciaire. Au 1er janvier 2005, on compte 125 000 personnes suivies dans le cadre de lune de ces formules. Parmi les mesures d humanisation du systme pnitentiaire, on peut aussi citer la surveillance lectronique ; elle est applique pour des courtes peines ou pour les fins des peines. Il sagit dun bracelet lectronique reli au rseau des tlcommunications. Par rapport la dtention, cest un progrs, car a permet la rinsertion.

En 2004, 2 900 personnes ont t places sous surveillance lectronique. La difficult de ce systme nest pas technique, mais financire. La France sest inspire des pratiques scandinaves. La russite de ce dispositif a donn lide de dvelopper cette disposition pour contrler les personnes qui ont dj t condamnes, et qui sont souponnes de rcidiver (notamment en matire sexuelle). On a donc propos le bracelet GPS, qui est une surveillance lectronique mobile ; celui qui la ne peut bouger que dans un primtre limit. On rentre donc dans un processus de surveillance permanente.

SECTION 2 : LA LIBERTE D ALLER ET VENIR


Les Etats veulent contrler le dplacement des personnes, surtout dans le cadre de la lutte contre le terrorisme. Pourtant, DDHC 1789, ou Convention europenne des droits de lhomme disent que tout homme peut se dplacer librement sur son territoire. Le CC a souvent rappel la valeur essentielle de la libert daller et de venir : pour la loi des pages sur les ponts, su les fouilles des voitures, pour la lgislation en matire de scuritIl faut concilier la prvention des atteintes lordre public avec la constitution.

I-

La libert de mouvement lintrieur du territoire

En 1789 a t supprim le passeport intrieur. La libert de dplacement a t rgulirement accrue ; elle concerne les personnes physiques, mais aussi les moyens quutilisent ces personnes pour se dplacer. Le Conseil dEtat et la Cour de Cassation rappellent souvent les exigences sur la libert de mouvement, en dnonant des illgalits. Un arrt municipal obligeant les touristes faire une dclaration avant de faire une promenade (bien que pour leur scurit) en montagne a t annul. A Brianon, en 1952, a t annul un arrt interdisant aux personnes malades de tuberculose de rester dans cette ville. La Loi du 18 mars 003 a pnalis la pratique du racolage ; mais beaucoup de comportements contournent la loi. Concernant la circulation automobile, on recherche la conciliation entre la libert de dplacement et la scurit des personnes sur les voies publiques. Pour tre utiliss, les vhicules doivent donc remplir des exigences : carte de grise, assurance, plaque dimmatriculation Mais aussi, exigences pour le conducteur : permis de conduire, qui a subi beaucoup dvolutions (1992 : permis points) Le permis de conduire peut faire objet dune suspension administrative ou judiciaire, voire de retrait. Il y a aussi des exigences pour la scurit des passagers : dans les annes 1970, les ceintures de scurit deviennent obligatoires. Mais aussi, il est interdit de conduire sous leffet de lalcool ou de la marie-jeanne. La loi du 3 fvrier 2003 interdit la conduite sous linfluence de stupfiants, autorise la police faire des vrifications par le dpistage (ballon ou salive).

Enfin, question de lutilisation des voies publiques ; son usage, en principe, est gratuit, mais la cration et lentretien des ponts, tunnels ou autoroutes autorise la mise sur pied de pages. Le CC sest prononc sur la conciliation entre libert de circuler et pages. Linscurit routire, elle, a pouss les gouvernements renforcer les dispositifs de contrle. En juin 2003, une loi renforce la lutte contre la violence routire. Il existe enfin une catgorie particulire, celle des itinrants sans domicile fixe. A leur gard, pendant trs longtemps, la lgislation a t extrmement contraignante en France. Ceci tait d la loi de 1912, qui a t abroge en 1969. On compte 4 catgories : marchands ambulants ayant un domicile fixe, marchands ambulants sans domicile fixe : ils ne peuvent exercer leur activit quavec un livret spcial de circulation dlivr pendant 5 ans, personnes ambulantes sans domicile fixe, pas marchands mais justifiant des ressources rgulires ; ils ont un livret de circulation contrl annuellement, personnes ambulantes sans domicile fixe et sans ressources rgulires. Ils ont un carnet de circulation, mais le contrle est encore plus stricte.

II-

La libert de quitter le territoire et dy revenir

Les Etats veulent rester matres de lorganisation de la libert de dplacement, pour veiller lordre public sur leur sol. LUE a cr un espace sans frontires extrieures ; les Etats acceptent donc la libre circulation. Le droit de quitter son pays est une libert fondamentale, reconnu par la convention europenne des droits de lhomme. La dtention du passeport est obligatoire pour rentrer dans beaucoup de pays, sauf dans lUE, ou la carte didentit suffit. Au passeport, de plus, peut sajouter lexigence dun visa. Les Etats ont la tentation de contrler ses ressortissants en ne dlivrant pas de passeport. Il peut y avoir des restrictions la libre circulation si elles sont justifies par des raisons de scurit nationale, de scurit publique ou dordre public. Enfin, quitter son territoire signifie aussi pouvoir y revenir. Certains Etats enlevaient la nationalit quand les individus sortaient du territoire (notamment dans lURSS).

SECTION 3 : LE DROIT AU RESPECT DE LA VIE PRIVEE


Chacun peut organiser sa vie prive comme il le souhaite. La constitution US, dans son 4me amendement, fixe le droit aux citoyens dtre respects dans leur personne. Plusieurs textes internationaux parlent de ce droit : DUDH (article 12), convention EDH (article 8), code civil (article 9), pacte sur droits civils et politiques (article 17). Le CC, lui, a rappel limportance du droit au respect de la vie prive en 1995. Le contenu de la vie prive est trs vaste ; elle concerne dabord la rsidence de la personne, dont le domicile est inviolable. On est dans la socit de la transparence et de la communication (cf missions) ; dans certains pays, des missions ont t interdites elles montraient des vies prives. Le dveloppement des technologies dinformation, lui aussi, favorise laccs aux informations sur les vies prives : on peut voir ce que visitent les gens sur Internet, quand, pour combien de temps La socit numrique peut donc restreindre la vie prive.

I-

Le respect du lieu dexercice de la vie prive et linviolabilit du domicile

Chaque personne peut choisir le domicile quil veut. Le CC a rappel en 1983 cette composante essentielle de la libert individuelle : propos des perquisitions fiscales, qui devaient tenir compte de linviolabilit du domicile. La CEDH applique ce principe non seulement au domicile priv, mais aussi aux locaux professionnels. Linviolabilit du domicile est linterdiction faite toute personne de pntrer un domicile sans lautorisation du propritaire. Le code pnal sanctionne la violation du domicile. Les perquisitions se font en matire fiscale, pnale, douanire, mais chaque fois, il doit sagir dune exception. Les perquisitions ne peuvent avoir lieu avant 6h00 du matin et aprs 21h00, sauf exceptions. Certaines professions sont normalement protges de la perquisition : avocats, mdecins, huissiers, entreprises de presse Aussi, il y a le respect des choix de la vie prive.

II-

Le respect des choix de la vie prive

Les choix de la vie prive concernent la vie sentimentale, sexuelle, la dcision de fonder une famille, le choix de la maternit Les autorits publiques doivent favoriser la vie prive. La CEDH a dvelopp une jurisprudence sur le droit la libert et la vie sexuelle : on ne peut rprimer lgalement lhomosexualit. Aussi, il faut reconnatre le transsexualisme : en 1981, le R-U sest fait reprendre car il voulait interdire ce type de comportements. Mais aussi, problme de la libert de se marier ; pour le CC, cest une composante de la libert individuelle (1993). Les autorits publiques reconnaissent aussi dautres aspects de la vie prive : vivre avec une autre personne, dans ou hors le cadre du mariage Les Parlements ont lgifr pour reconnatre la vie en couple indpendamment du sexe, des liens familiaux. En 1999 a t adopt le Pacte Civil de Solidarit (PACS). En 1999, le CC a rappel que lenregistrement des PACS ne devait pas avoir pour objet le dvoilement des pratiques sexuelles des intresss.

III-

Le respect du secret de la vie prive

A) LE SECRET DES CORRESPONDANCES ECRITES, TELEPHONIQUE OU ELECTRONIQUES Larticle 11 de la DDHC prvoit que tout citoyen puisse parler, crire, imprimer librement, sauf abus de ces liberts. En France, le service postal a t organis en 1464 par Louis XI. Historiquement, il y a lide quil faut protger la correspondance, surtout crite.

Aujourdhui, le code pnal, mais aussi les codes des postes et des communications lectroniques dfendent la violation du secret des correspondances. Il y a quand-mme des exceptions prvues par la loi, notamment sur la correspondance des dtenus en prison. Cela porte sur le papier crit, mais aussi sur les communications lectroniques et tlphoniques. En France, on assiste un grand dveloppement des coutes tlphoniques. En ralit, il faut attendre 1991 pour que soient organises de manire lgislative ces coutes. Avant, la France avait t souvent condamne, car elle les organisait illgalement. Depuis la loi de 1991, on distingue : - interception judiciaire, en matire correctionnelle ou criminelle, avec enregistrement et retranscription de la communication, et - interception de scurit, cest--dire des correspondances mises par voie de tlphone ou dordinateur. Dans le deuxime cas, on veut rechercher des renseignements pour la scurit nationale, la sauvegarde du potentiel scientifique franais, la sauvegarde de lconomie franaise, la prvention du terrorisme, la dlinquance organise. Linterception de scurit doit avoir une dcision crite et motive du Premier ministre, partir du Ministre de la Dfense, de lIntrieur ou de lEconomie et des Finances. Le courrier lectronique reste dans la catgorie des correspondances prives. Pour quune communication soit considre prive, il faut que le contenu du discours le soi. COURS N8 B) LE SECRET DES DONNES DE L INFORMATIQUE En 1978 apparaissent les premires lois pour la libert de linformatique. La premire Commission Nationale de lInformatique et des Liberts est cre pour protger la libert, lidentit, les droits de lhomme. Avec la convention europenne de 1981, puis une directive en 1995, lUE ordonne la protection des donnes personnelles. Enfin, en 2001 se tient une convention europenne sur la cyber-criminalit. Le 6 aot 2004, la directive europenne de 1995 est transpose en droit franais. La protection insiste surtout sur le traitement de donnes caractre personnel. Le CNIL est une autorit administrative indpendante, comptant 17 membres et bnficiant dun budget spcifique. Il a divers pouvoirs : enregistrement de lensemble des traitements, donne un avis pralable toutes les oprations de traitement automatis caractre publicitaire, contrle le respect de la loi par les crateurs de fichiers, saisit ventuellement des juridictions pnales. Selon le droit des donnes et des personnes fiches, certaines informations ne peuvent tre automatises ; par exemple, il sagit de lorigine raciale, des murs, des opinions politiques, religieuses ou syndicales. Des exceptions sont possibles si les personnes acceptent, comme cest le cas dans des partis politiques, dans lEglise. Pour la Police et les Militaires, on peut -peu-prs tout faire sil y a lautorisation de la CNIL. La collecte des informations doit se faire de manire lgale, licite, non frauduleuse. Le droit des personnes fiches prvoit certains points : Droit linformation pralable, dtre inform de lexistence mme dun traitement automatis des donns. Droit daccs direct et personnel au traitement direct, au fichier. On doit passer par une autorit pour la scurit publique ou la sret de lEtat.

Droit la confidentialit, le Matre du fichier devant viter louverture gnralise des donnes. C) LE SECRET DE L INTIMITE ET DES DEPLACEMENTS PRIVES : LE DROIT A L IMAGE, LE DROIT DE LA VIDEOSURVEILLANCE Il y a une demande sociale de scurit, surtout depuis que, grce la vidosurveillance, on a russi Londres arrter en 48 heures ceux qui ont fait les attentats. La rglementation de la vidosurveillance a commenc en 1995. Le CC a rappel la ncessit de concilier deux objectifs : qute de scurit et respect de la vie prive. La vidosurveillance est le moyen de transmettre, enregistrer des images sur les voies publiques, avec pour finalit la protection des btiments, des installations publiques, mais aussi plus largement la constatation dinfractions. La vidosurveillance ncessite une autorisation prfectorale. Sur le sol franais, on assiste un grand dveloppement des camras (mme si on natteint pas le niveau du R-U, premier en matire). La loi organise des dispositifs de protection des vidosurveills. Normalement, les enregistrements doivent tre dtruits et ne peuvent tre stocks que pendant un mois, sauf sil y a une enqute pour flagrant dlit. Il y a un droit daccs la vidosurveillance pour voir ce qui a t stock. Enfin, les camras sur la voie publique doivent avoir un angle de vue qui ne permette pas de regarder ce qui se passe dans les appartements, dans la vie prive. Mais beaucoup de camras sont mobiles, alors que cest illgal ! En 2005, le Ministre de lIntrieur a prsent un projet de loi en Conseil des Ministres ; il voulait augmenter la vidosurveillance en France, daprs le constat de la russite au R-U.

IV-

La libert individuelle et lespace numrique

Il y a eu beaucoup dvolutions dans le domaine de la communication et de linformation. On parle de cybersocit , de socit numrique , de socit de linformation . En ce moment Tunis, lONU tient un sommet sur linformation. Soit on vante les mrites des technologies de linformation qui permettent plus de libert, soit on voque les risques que cela entrane pour la libert. A) LES AMBIVALENCES DE L ESPACE NUMERIQUE FACE AUX LIBERTES Aujourdhui, on estime quil y a -peu-prs 35 milliards de connexions par jour. Les frontires techniques entre numrique, tlcommunications, etc sont abolies. La connexion rapide se dveloppe, ainsi que les moteurs de recherche. Mais aussi, il y a des changements sociaux : linformatique est utilise par tout le monde, et plus seulement par les spcialistes. Il reste quand-mme une fracture numrique : lappropriation sociale de linformatique nest pas complte. La socit numrique est une socit de libert, mme si Internet a- au dbut t dvelopp par les militaires, dans un tout autre esprit La libert de sinformer na jamais t aussi vaste ; on peut sinformer sans se dplacer, avec des dpenses modestes.

Google a mme dvelopp un projet de bibliothque numrique mondiale ; le seul obstacle, ce sont les droits de lauteur. Il y a aussi la libert de communication individuelle, le courrier lectronique tant le principal usage dInternet. En outre, grce aux forums numriques, on trouve la communication collective. Le contrle des autorits de police est de plus en plus ais. La libert de cration et dexpression se dveloppent galement : on peut montrer tous ses crations. Avec le commerce lectronique, on trouve aussi la libert dentreprendre. La dmocratie politique est elle aussi amliorable grce aux technologies de linformation. On peut dvelopper des aspects de dmocratie directe, en termes de rfrendum, qui nauraient pas le mme cot financier, pour lEtat, organiser. Certains partis politiques, tels lUMP, ont organis des systmes de vote sur Internet pour lire certains reprsentants. Dans les chambres de commerce et dindustrie, pour les lections professionnelles, on remarque que Internet a fait augmenter la participation au vote. En matire dmocratique, le travail parlementaire est mis disposition des citoyens sur les sites Internet. LUE, elle, a dvelopp le systme des forums, pour rendre les dbats plus frquents. Ladministration est en train de changer ses modes de fonctionnement : grce la technique, le droit la communication des documents administratifs est devenu possible. Aujourdhui, dans le dialogue entre administrations et administrs, les des formalits administratives sont en ligne. Mais lespace numrique cache des piges liberticides. Il ne se rgule pas par lui-mme, et les technologies sont mallables pour tous les usages. La lutte contre le terrorisme et la criminalit justifie lusage de toutes les technologies et surtout des informations. La cybersocit peut se rvler un systme utile de contrle social, o tous les cybercitoyens laissent des traces lectroniques partout. Avec les cartes didentit lectroniques, le traage pourrait tre amlior. Les profils des consommateurs bancaires peuvent tre identifis ; les banquiers connaissent nos dplacements, nos consommations. La vidosurveillance peut tre utilise de manire utile pour assurer la scurit, mais aussi pour porter atteinte aux liberts des individus. Pour le tlphone cellulaire, on a le mme discours : on peut savoir o se situe lindividu sur le territoire. Pour toutes les personnes ges de plus de 11 ans et se connectant quelques fois, les statistiques parlent d Internautes . Dans la plante, on aurait aujourdhui -peu-prs 1 milliard dInternautes. Parmi eux, 170 millions sont des Yankees , 100 sont des Chinois, les Franais sont 20 25 millions. On assiste au dveloppement de la cyberdlinquence , avec un usage dlictueux, voire criminel de la socit numrique : sites pornographiques, pdophiles, violents, racistes,de commerce de produits illicites, de commerce humain... B) LES EXIGENCES DE LA PROTECTION DES LIBERTES DANS L ESPACE NUMERIQUE Il est ncessaire dintroduire des rgulations. Le droit sapplique cette socit, avec un lgislateur informatique, sur les communications informatiques (depuis 2004), sur la presse Il y a aussi des structures de rgulation : la Commission Nationale de lInformatique et des Liberts (CNIL), Autorit de Rgulation des Communications Electroniques et des Postes. Par cette lgislation, on veut laisser se dvelopper la socit numrique, mais condition quelle respecte les liberts individuelles. Larticle 1 de la loi de 1978 dit que linformatique doit tre au service des citoyens, mais ne doit pas porter atteinte la dignit humaine, ni la vie prive, ni aux droits de lhomme. Cette loi de 1978 sest facilement adapte toutes les volutions.

Ces technologies supposent aussi dautres types de rgulation. Il faut plus de dontologie de la part des professionnels, en mettant sur pied des codes de bonne conduite que lon fait signer aux usagers. Il y a aussi lide quil faut des moyens spcifiques pour les autorits de rgulation, comme la CNIL. Il faut plus de scurit dans la discrtion dans les changes. Pour viter la cration de paradis informatiques (=pays sans lgislation, sans rglementation), il faut que le droit national se dveloppe en cohrence avec le droit international. Ceci explique le dveloppement de rglementations europennes, avec la convention europenne sur la cybercriminalit . On punit linfraction contre la proprit intellectuelle. On tablit un partenariat entre les autorits de police nationale et lEuropol. On dveloppe aussi des polices de contrle en matire informatique. On veille aussi la scurit des systmes dinformation. Les socits dveloppes sont de plus en plus fragiles cause de leurs systmes informatiques, dont il faut donc assurer la fiabilit (contre virus, piratages). Do le dveloppement de la cryptologie, avec un quilibre trouver entre acceptation de la cryptologie prive et les garanties pour les autorits publiques de ne pas voir leur travail limit. Aussi, on dveloppe la signature lectronique pour les transactions lectroniques. Les consommateurs doivent devenir plus exigeants. Aux USA en particulier, beaucoup de procs contre les oprateurs informatiques et les grandes entreprises qui abusent du harclement informationnel.

CHAPITRE 4 LE DROIT A L EGALITE ET SES AMENAGEMENTS


La DDHC 1789 dispose que les hommes naissent et demeurent libres et gaux en droits . Cette phrase est une victoire sur les privilges, sur les distinctions non justifies, qui sont seulement hrites de lhistoire. A lpoque, le droit lgalit est un principe innovant. A partir de l, on construit un vritable culte pour lgalit (cf Tocqueville). Pour Tocqueville, la France est plus attache lgalit qu la libert, au contraire des USA. Il reste quand mme des distinctions : hommes, femmes, enfants, vieillards, malades, trangers Selon les catgories, on affirme des droits spcifiques : il faut aller plus loin, peut-tre poser des discriminations positives pour atteindre lgalit relle. Mais cela risque dentraner de nouvelles discriminations. La France est entre dans le dbat sur les discriminations aprs les USA, au moment o ces derniers commencent remettre en cause ce principe. Le Ministre de lIntrieur prne le dveloppement de ce type de discriminations.

SECTION 1 : L EGALITE ET LA NON-DISCRIMINATION


En 1789, on pose lgalit juridique des individus. Pour tirer une srie de consquences de ce principe, on pense lhomme comme une abstraction universelle, nappartenant pas des catgories particulires. Cest un individu abstrait, mais a sert pour affirmer lgalit.

I-

Laffirmation de lgalit

Par rapport lAncien Rgime, cest une vritable rvolution qui sopre : lhomme est quivalent tout autre de manire abstraite. On rve dun ensemble homogne, unifi, avec des individus placs thoriquement sur le mme plan. La DDHC se veut universaliste, et donc transposable au-del de la France. De lgalit dcoulent beaucoup de consquences. Dans le prambule de la Constitution de 1946, on mentionne le refus de la discrimination. La Constitution de 1958 pose le principe dgalit de tous les citoyens devant la loi. Les textes internationaux vont dans le mme sens : Pacte de 1966, DUDH 1948, Convention EDH de 1950 Le droit lgalit suppose lintervention de la loi qui cre des rgimes juridiques uniformes, en faisant disparatre les prtentions individuelles, les privilges En 1791, des dcrets avaient dj fait disparatre les signes extrieurs de la noblesse, les privilges des villes et des provinces. Le principe dunit et dindivisibilit de la Rpublique comprend aussi le peuple franais, o lon ne reconnat pas des catgories spcifiques. Dans la conception franaise, la loi est toujours abstraite et gnrale. Larticle 6 de la DDHC dispose lgalit de tous devant la loi. Du coup, il y a aussi un principe dgalit devant le service public, devant la justice, pour laccs aux emplois publics, la dignit. Il y a aussi galit des charges publiques pour entretenir la force publique et ladministration. Les rvolutionnaires, eux, voulaient faire disparatre le corps intermdiaire. La loi Le Chapelier de 1791 a mme interdit les corporations et tout ce qui y ressemble, par souci dgalit.

II-

La lutte contre toutes les formes de discrimination

Lgalit en droit suppose un complment : lorganisation de la non-discrimination. Lgalit thorique existe en France ; la discrimination de fait existe aussi en France La Charte des droits fondamentaux de lUE interdit galement toute forme de discrimination. Code du travail et Code pnal prvoient des dispositions pour sanctionner les attitudes discriminantes. Les sanctions concernent les personnes physiques comme les personnes morales, interviennent dans la fourniture dun bien ou dun service, dans lexercice conomique, dans le refus dembaucher, dans les licenciements discriminants. Le 14 octobre 2002, le Prsident de la Rpublique indique la ncessit de mieux lutter contre les discriminations. Il demande donc Stasi de remettre un rapport, qui fait crer un 2004 lAutorit de lutte contre la discrimination et pour lgalit. Mais tout cela nempche pas de reconnatre des diffrences.

SECTION 2 : LA RECONNAISSANCE DE DIFFERENCES ET LE DROIT A L EGALITE


L intgrisme rvolutionnaire a cr une impasse, car il faut tre capable de reconnatre des diffrences. En matire fiscale, par exemple, on distingue les citoyens passifs des actifs. Selon certains, une partie de la population doit tre exclue de la chose publique. La modernit politique sest attache reconnatre les diffrences, admettre la ncessit de politiques diffrentes selon les catgories. Pour autant, on ne rejette pas le principe dgalit ; on

ladapte juste la socit. De fait, on segmente la socit sans remettre en cause lindivisibilit de la Rpublique. Certains critres ont permis dinstitutionnaliser les diffrences. Par exemple, la distinction des sexes a permis de crer le droit des femmes.

I-

Le droit des femmes

Comme le rappelle la Constitution, il y a galit homme/femmes dans tous les domaines. A partir de l, aucune discrimination ne devrait apparatre. Mais on a considr quil fallait obtenir une plus grande galit en fonction des diffrences. Pendant longtemps, les femmes ont eu un statut juridique infrieur aux hommes, en France. Les femmes nont eu le droit de vote quen 1944 ; cest un des pays dvelopps les plus tardifs avoir pris cette mesure. Pour aller vers lgalit homme/femme, il a fallu un trs long processus. Ds 1788, Condorcet plaidait pour la reconnaissance du droit des femmes. Olympe de Gouges a mme propos une dclaration des droits des femmes, surtout politique. Des volutions importantes se sont vrifies dans le droit du divorce, de la famille, de lIVG (droit des femmes de disposer de leur corps). Mais aussi, volution dans les domaines professionnels, o pendant longtemps on a eu une logique plus protectrice qugalitaire. Dans le domaine social, les premires lgislations portent sur le travail des femmes et des enfants. Le travail de nuit est interdit pour les femmes, qui ont des rgles de repos spcifiques. Tout cela aboutit des discriminations en termes demploi. La loi du 13 juillet 1983 vise lgalit professionnelle, en termes de droits, des chances Les directives europennes sont donc transposes en droit national. La loi du 9 mai 2001 supprime linterdiction du travail de nuit des femmes. On rentre donc dans une logique galitaire, et non plu de protection. Dans le secteur public, on prne cette mme ide dgalit. Pendant longtemps, laccs des femmes aux mtiers publics tait interdit, pour des raisons dinaptitudes physiques. En 1945, ouverture de lENA aux femmes. En 1946, mme chose pour lEcole Nationale de la Magistrature. Progressivement, la quasi-totalit des postes publics sont ouverts aux femmes. Aussi, on ouvre aux femmes les mtiers de dfense, de police, de gendarmerie. Mais de fait, certains lieux rsistent : luniversit, on voit beaucoup plus de professeurs hommes. Mais encore, le Parlement na pas volu (le Snat, cest encore pire). Les recteurs et les prsidents des femmes sont presque toujours des hommes. En matire politique, le dcalage hommes/femmes demeure impressionnant. En Turquie, il y a plu de femmes au Parlement quen France. Il y a eu lide quil fallait modifier la Constitution. Le 8 juillet 1999, une loi constitutionnelle favorise lgal accs des hommes et des femmes aux mandats lectoraux : cest une discrimination positive.

II-

Le Droit de lenfant, le dfenseur de lenfant

Lide du droit de lenfant est relativement rcente, sest dveloppe au XIXme sicle dans le domaine de la lgislation sociale. Le statut spcifique de lenfant apparat surtout dans la IVme Rpublique, avec le droit linstruction, le droit la sant La protection a dabord t nationale, puis internationale.

Au niveau national, la grande ordonnance du 2 fvrier 1945 sur lenfance dlinquante privilgie les mesures dducation aux mesures de rpression. La protection se fait plutt lintrieur de la famille. Aussi, on a la scolarisation obligatoire. Les enfants doivent tre scolariss de 6 16 ans, et les parents doivent y veiller. Des sanctions sur les allocations familiales sont prvues si les parents ne veillent pas la scolarisation obligatoire. Mais aussi, dispositions spcifiques dans le travail, surtout pour le travail des non majeurs dans le domaine de lapprentissage (dont lge possible a t abaiss 14 ans). En 2002 et en 2004, on prend des dispositions pour la lutte contre les nouvelles formes de dlinquance, pour que la justice et la police puissent prendre des mesures rpressives (peines contre les mineurs). On fait usage de la garde vue des mineurs de 10 13 ans (a a t appliqu dans le cadre de la violence des banlieues). COURS N9 Le 6 mars 2000 est cr le Dfenseur des enfants, qui doit dfendre et promouvoir les droits des enfants. Il est nomm pour 6 ans par dcret en Conseil des Ministres, et son mandat nest pas renouvelable. Il peut tre directement saisi par les enfants mineurs ou par ses reprsentants lgaux. Il peut galement tre saisi par des associations dutilit publique. Le Dfenseur peut lui-mme traiter le dossier, ou le transmettre au Mdiateur de la Rpublique. Il peut traiter en droit et en quit les dossiers qui lui sont proposs. Aussi, il doit promouvoir les droits des enfants. Le 20 novembre, par exemple, il y a en France une journe nationale de lenfant. Dans le rapport de 2005, on voit que, de 2000 2005 le Dfenseur est intervenu pour 11 000 enfants. 20% des enfants concerns sont gs de 0 6 ans, 26% de 7 10 ans, 35% de 11 15 ans et 19% de 16 ans ou plus. Les sujets traits concernent avant tout les suites de divorce. Ensuite, il y a les formes dinsertion des mineurs trangers. Puis il y a les conflits lcole, et enfin les questions de logement, de handicap, de sant. Les rsultats sont souvent trs positifs.

III-

Les droits des malades

Ltat de sant entrane des diffrenciations. Pendant longtemps, on sest juste souci de la question du droit aux soins ; mais aprs, on a pos la question du citoyen malade. Les lois du 4 mars 2002 et du 22 avril 2005, sur les droits du malade et le traitement des malades en fin de vie (question de leuthanasie), ont apport des innovations. Il y a aussi des dispositions dans le code de la sant publique. Le malade a droit au respect de sa dignit, la confidentialit. Il faut des soins sans discriminations entre les malades. Il y a aussi la libert de choix de ltablissement de sant et, enfin, le recours- si ncessaire aux soins palliatifs (=accompagnement en fin de vie). La France nadmet pas leuthanasie active. Il y a des chartes des malades, des patients signer avant de rentrer dans un tablissement.

IV-

Les droits des trangers et des citoyens de lUnion europenne

Dans lUE, chaque Etat est libre dorganiser comme il le souhaite lentre et le sjour des trangers dans son territoire. En 1993, le CC rappelle que rien nassure aux trangers laccs et la permanence sur un territoire. La France, de fait, a t qualifie de terre daccueil ; depuis toujours, elle est terre dimmigration. Aussi, la France est un des pays les plus visits du monde. Il y a une difficult statistique, mme si lapport des rapports nest pas ngligeable- notamment celui de la Cour des comptes. On trouve aussi le rapport du Haut Conseil de lIntgration et, depuis 2005, le rapport au Parlement sur la politique dimmigration. Il existe une immigration rgulire, mais aussi une immigration irrgulire. Selon lINSEE, la population immigre vivant sur le territoire franais se rpartit en 3 catgories : 1,6 millions de personnes sont originaires de lUE (les premiers sont les Portugais, puis les Espagnols). 1,3 millions de Maghrbins (les premiers sont les Marocains, suivis par les Algriens et les Tunisiens). 1,1 millions venant du reste du monde (plus de 400 000 de lAfrique subsaharienne). Depuis 1974, quand on a stopp limmigration, le pourcentage dtrangers parmi la population franaise sest stabilis, voire diminue. Aujourdhui, il est 5,6%, contre 7% en 1931 ! Chaque anne, 100 000 nouveaux trangers rguliers entrent en France, dont 60% dcoulent du principe de regroupement familial. Chaque anne, 100 000 trangers acquirent la nationalit franaise. On considre quil y a -peu-prs 300 000 trangers en situation irrgulire en France. De temps en temps, il y a des rgularisations des populations trangres irrgulires. En France, 80 85 millions de personnes viennent chaque anne visiter ; cest le pays le plus visit au monde. Lappartenance ou non lUE est un critre important de diffrenciation ; les ressortissants de lUE sont traits comme les Franais. A) L ENTREE ET LE SEJOUR SUR LE TERRITOIRE Il y a cosurveillance du territoire europen, avec lespace Schengen. Pour lentre des trangers, la France a choisi dintgrer cet espace Schengen : il y a donc cogestion, avec une politique europenne de limmigration. Depuis 1974, les nouveaux immigrants sont surtout issus du regroupement familial. La France a aussi toujours voulu instaurer une politique dintgration. Lordonnance du 2 novembre 1945 fixe les conditions dentre et de sjour des trangers en France ; depuis, cette ordonnance a connu 20 modifications. Dernirement, on se concentre surtout sur la matrise de limmigration. La loi de 2003 porte sur 4 domaines : lutter avec plus defficacit contre limmigration clandestine, se proccuper des mariages et reconnaissances de paternit de complaisance, veiller une meilleur intgration des trangers, faire disparatre le systme de double peine, o lon ajoute la condamnation pnale une expulsion du territoire la fin de la peine ! Aprs le problme des banlieues, Sarkozy a demand ce que les Prfets mettent en place des mesures dexpulsion des trangers, quils soient rguliers ou non. Il y a aussi des accords internationaux qui peuvent dispenser de certains documents.

Normalement, il faut un visa de 3 mois pour rentrer dans un territoire. Pour un sjour plus long, il faut avoir une carte de sjour temporaire, valable un an et renouvelable. Ou encore, il faut une carte de rsident valable 10 ans si la personne vit en France depuis au moins 3 ans. En France, il ny a pas de principe de droit la rgularisation des trangers vivant en situation irrgulire. Cependant, lEtat a souvent procd des rgularisations des sans-papiers . En 1981, puis en 1998 on a eu 2 procdures de rgularisation, faites linitiative du Prsident de la Rpublique et du Ministre de lIntrieur, avec 80 000 rgularisations sur 142 000 demandes. Trs rgulirement, on retrouve 2 positions : ceux qui sont extrmement ouverts face ceux qui, comme Michel Rocard, se disent peut-on accueillir toute la misre du monde ? Pour Sarkozy, il faudrait des quotas dimmigration, et mme selon la nature de limmigration, comme aux USA. Le droit une vie familiale normale est le principal moteur dimmigration rgulire. Depuis larrt du Conseil dEtat de 1978, qui soutenait les travailleurs immigrs, on considre que les trangers rsidant en France rgulirement ont le droit une vie familiale normale : ils peuvent faire venir leur conjoint (au singulier) et leurs enfants mineurs. Lordonnance de 1945 a t revue pour prendre en compte lexigence du regroupement familial, concernant chaque tranger rgulier vivant depuis plus dun an en France. On trouve aussi deux spcificits : le droit dasile et le statut de rfugi. On demande tre protg par lEtat franais quand on risque sa vie dans son pays dorigine. Lasile sorganise selon 3 modles : Protection constitutionnelle. Lasile est reconnu et organis par la Constitution : toute personne perscute en raison de son action en faveur de la libert a le droit dasile sur le territoire de la Rpublique . En 1993, le CC a indiqu quil y avait un caractre constitutionnel du droit dasile. Les autorits de la Rpublique ont le droit de concder le droit dasile mme pour dautres raisons. Protection conventionnelle. Elle dcoule de la convention de Genve de 1951 sur le statut des rfugis, ratifie par la France. Elle sapplique aux personnes craignant- avec raison de risquer sa vie. La convention a aussi fait natre le Haut Commissariat des Nations Unies pour les Rfugis : cette institution concerne des millions de personnes. On trouve aussi le statut particulier dapatride, cest--dire dune personne nayant la nationalit daucun Etat ! Protection de nature lgislative. La loi franaise de 1952 a cr lOffice Franais de Protection des Rfugis et des Apatrides (OFPRA). Cette institution doit statuer sur la question du droit dasile. La France a accord le droit dasile 200 000 personnes (100 000 le R-U, 800 000 lAllemagne). LOFPRA rpond positivement aux demandes dasile avec une moyenne de 18%. En 2003, le droit dasile est modifi : on simplifie les procdures en cours, qui deviennent plus rapides, on rationalise le rle de l OFPRA. Une fois rgulirement entrs, les trangers ont presque les mmes droits que les nationaux. La France na pas une dmarche communautaire, mais vise lintgration. Les trangers ont les mmes droits conomiques et sociaux, un principe dgalit juridique. On ne peut carter un tranger du seul fait de sa nationalit. Ceci dit, il reste des limites, surtout concernant le droit la citoyennet (droit de vote et droit daccs la fonction publique). Il y a des exceptions pour les ressortissants communautaires, qui ont accs la fonction publique (ils doivent passer les concours ou avoir eu une fonction quivalente dans leur pays dorigine). En 1992, on a rvis la Constitution pour accorder le droit de vote aux ressortissants europens aux municipales et aux europennes. En revanche, la France est rticente accorder le droit de vote aux trangers rsidant en France aux municipales, alors que dautres pays le font dj (Pays-Bas).

La France prfre lintgration une politique communautaire. Lide est quil existe une forme de double reconnaissance : admettre lidentit de ltranger mais aussi partager les mmes valeurs de la Rpublique franaise. Le meilleur outil de lintgration doit rester lcole, laque et rpublicaine. En 1990 est cr le Haut Conseil lIntgration pour conseiller le Premier Ministre. Il est li dautres proccupations, dont surtout la lutte contre la discrimination. En mme temps, il faut combattre des pratiques trop loignes des valeurs de la Rpublique, comme par exemple la polygamie, exclue en 1993. Mais aussi, on refuse la rpudiation, la dissolution du mariage devant se faire selon le code civil franais. De mme, on interdit lexcision des jeunes filles. Les crises des banlieues montrent les difficults des politiques dintgration, avec un dcalage entre la lgislation et la ralit de lapplication des droits. B) LES MOYENS D ELOIGNEMENTDU TERRITOIRE : L EXPULSION, L EXTRADITION Il y a 3 modalits dloignement du territoire. La reconduite la frontire est soit une peine indissociable de linterdiction judiciaire du territoire, soit une dcision administrative dloignement du territoire. Cependant, moins dun arrt sur cinq est mis en excution. Il sagit moins dun souci thique que dun problme matriel : lorganisation dune telle opration est complique. Lexpulsion est une mesure de police administrative prise par arrt prfectoral. Il y a expulsion si la personne est une menace grave pour lordre public. Larrt dexpulsion oblige ltranger quitter le territoire franais. Cependant, certaines catgories ne peuvent tre expulses : ltranger mineur, ltranger qui rside en France depuis plus de 15 ans, ltranger mari depuis au moins un an avec un/e Franais/e. Il y a aussi lexpulsion pour ncessit imprieuse de dfense de la sret de lEtat ; dans ce cas, lexpulsion est expditive. Les arrts dexpulsion sont contrls par les juges administratifs. Le Conseil dEtat vrifie la situation de chaque personne concerne pour voir si lordre public est vraiment menac. Tous les ans, -peu-prs 600 expulsions sont mises en uvre. On organise aussi des expulsions collectives, avec des vols groups charters. Lextradition est ce qui permet lEtat de remettre un tranger la disposition de la justice dun autres Etat qui en fait la demande. La loi du 10 mars 1927 rgle lextradition. Mais aussi, on a la convention europenne de lextradition de 1957. Lextradition est prononce par dcret, aprs avis conforme dune chambre daccusation de la cour dappel. Elle nest possible que si les faits reprochs par lEtat demandeur sont aussi rprhensibles en France. Si le crime a un caractre politique, lextradition nest pas possible. Cette procdure reste assez peu utilise, a donn lieu une jurisprudence du Conseil dEtat : pour ce dernier, ce nest pas un acte de gouvernement, et par consquent il faut contrler la lgalit au regard des conventions internationales. La France refuse dextrader quand il y a un but politique derrire (cf affaire Battisti).

SECTION 3 : LE RECOURS PARADOXAL A LA DISCRIMINATION ILmergence de la discrimination positive

Lide est de vouloir construire lgalit en ne se contentant pas de principes thoriques, mais en prenant en compte la ralit des ingalits en recherchant y mettre fin de manire transitoirement discriminatoire. La discrimination positive peut tre considre comme un outil indispensable la construction nationale. En Inde et en Afrique du sud, on la utilise pour faire cesser linjustice. Dans sa Constitution de 1949, lInde peut prendre des mesures spcifiques pour promouvoir le progrs conomique et social de certains groupes de la population. Par exemple, il a fallu prendre des dispositions pour les intouchables , qui reprsentent 15% de la population indienne. En Afrique du sud, on a eu le mme processus. Dans la Constitution de 1996 est prvue la discrimination positive pour les femmes et pour les non blancs, qui reprsentent 80% de la population. Aux USA, on trouve des lments de discrimination positive dans la lgislation, mais pas dans la Constitution. Au dbut, il a fallu aux violentes meutes des annes 1960. Cest Johnson qui a pris cette mesure pour lutter contre la sgrgation raciale ; cette mesure a dabord t tourne vers les noirs, puis vers les hispanos, puis vers les Asiatiques. Aussi, aux USA et en Australie, on a voulu reconnatre les particularismes de certains peuples autochtones. Il existe des grand textes internationaux : la convention de lOIT prvoit des disposition pour les peuples indignes (qui rsidaient sur le territoire avant la venue des colons) et les tribus. Globalement, il sagit de mesures prfrentielles adaptes la catgorie particulire des personnes. Ces mesures sont thoriquement considres provisoires, mais se sont de fait institutionnalises. Or cela cre des risques

II-

Les applications franaises de la discrimination positive

Depuis longtemps la France pratique la discrimination positive, surtout pour la question de laccs lemploi de certaines catgories. Il faut des emplois aids, ou des emplois protgs. La lgislation de 1975 sur laccs lemploi par les handicaps a t complte en 2002, puis en 2004. Elle prcise les droits des handicaps, en mentionnant lgalit des chances. En plus de ces dispositions, on explore aussi de nouvelles voies. Par exemple, on veut dmocratiser lenseignement suprieur. Ds 1981, on a cr les ZEP ; rcemment, Sciences-Po Paris semble avoir pris le relais. Mais aussi, il existe la troisime voie, comme par exemple pour le concours de lENA. En 2003, la cour dappel de Paris a eu se prononcer sur la dcision de lIEP de Paris. On cherche aussi la parit des sexes dans la sphre publique. Cest une dmarche particulire, visant corriger les disproportions quon trouve dans les mandats politiques. En 1975, on a suggr linstauration de quotas des femmes sur les listes, mais la proposition na pas eu de suite. En 1982, on propose que la liste de candidats ait au maximum 75% de personnes du mme sexe ; cette lgislation est adopte, mais le CC la refuse, considrant quelle est contraire lindivisibilit du peuple franais. La loi constitutionnelle du 8 juillet 1999 favorise lgal accs des femmes et des hommes aux mandats lectoraux et aux fonctions lectives. On invoque lide de parit ; les partis politiques doivent participer cet objectif, contribuer sa mise en uvre. La loi du 6 juin 2000 favorise cet objectif constitutionnel, on organisant des listes de candidats. Si les partis politiques ne respectent pas cette lgislation, ils doivent payer des amendes.

Mais les murs politiques franaises nont pas vraiment chang, mme si quelques progrs ont t enregistrs. Les maires femmes sont passs de 27 48% ; mais il sagit rarement de maires de grandes villes. Pour les lgislatives de 2002, on passe de 11 12% de femmes lAssemble Nationale. Les grands partis politiques prfrent payer les amendes plutt que de jouer la prcarit. En 2002, le PS a 36% de candidates, lUMP 20%.

CHAPITRE 5 LES LIBERTES PHYSIQUES, LA DIGNITE DE LA PERSONNE HUMAINE ET LES SCIENCES DE LA VIE
Les volutions scientifiques nous interrogent sur le corps humain, sur la libert. Aujourdhui, il est possible de cloner, de manipuler les gnes. Il y a mme des recherches sur lutrus artificiel : on peut donc totalement se passer de lindividu pour se reproduire !

SECTION 1 : LE DROIT DE DISPOSER DE SON CORPS


En 1983 a t cr un Comit consultatif dthique pour les sciences de la vie et de la sant, qui conseille lEtat sur les questions techniques, mdicales. Le droit au respect du corps rejoint la vie prive. Se livrer la prostitution, par exemple, peut tre un choix de vie : cela nest pas condamnable, sauf sil y a racolage actif ou passif. Il existe aussi le droit de se suicider. Dans certains pays, le suicide est condamnable, entranant des consquences sur la famille. Par contre, il est interdit dinciter au suicide (sectes). La question de leuthanasie est aussi importante. En France, leuthanasie active est condamne, alors que leuthanasie passive fait objet dune certaine tolrance, car elle donne une mort digne, en vitant lacharnement thrapeutique. La CEDH a d se prononcer, et a dit quil fallait penser la dignit et la libert des hommes. Aussi, il y a la question de la qualit de la vie : on ne peut pas forcer la vie cote que cote. Belgique, Suisse et Pays-Bas ont lgalis leuthanasie. La France, dans la lgislation du 22 avril 2005, soriente plutt sur le droit des malades en fin de vie, vers la reconnaissance du droit de mourir dans la dignit. De fait, on peut recourir aux soins palliatifs pour moins souffrir ; cela revient -peu-prs de leuthanasie passive encadre. Les sciences ont introduit une rupture sur la connaissance de lhomme. En France, on a eu des lgislations spcialises, avec toute une srie de lois en 1994, plus tard modifies en 2004, en faveur du respect du corps humain. Suite ce texte, le CC a pos un certain nombre de principes, dautant plus que la Constitution ne dit rien sur les questions biologiques Il met en avant le principe de primaut de la personne humaine, le respect de lintgrit humaine, la sauvegarde de la dignit humaine. Cet difice juridique porte surtout sur la dignit humaine. Ce dernier est le seul lment prsent dans la Constitution, dans le prambule de 1946. COURS N 10

I-

La libert de la procration
A) LA LIBERTE CONSCIENTE DE PROCREER

On peut interrompre plusieurs moments la grossesse qui est en cours. Le droit lenfant est dissoci du droit de lenfant. a) Le contrle de la procration naturelle Jusquen 1967, on rprimait lincitation lavortement, et ce depuis une loi de 1920 : on voulait lutter contre la dpopulation. Aprs les prsidentielles de 1965, on propose de libraliser la contraception au nom dune conception de la libert de la femme. En 1974 est lgalise la vente de contraceptifs en pharmacie, mme si cette lgislation nautorise pas la propagande anti-nataliste. On cre aussi un Conseil Suprieur de lEducation Sexuelle. La loi du 4 juillet 2001 sur lIVG renforce linformation en matire sexuelle, surtout dans les lyces. En France, on retrouve lide quil faut encadrer ces dimensions (pour les handicaps) mentaux dans le Code civil, article 16.3. La loi du 4 juillet 2001 autorise ainsi la strilisation pour les handicaps mentaux. Pour cela, il faut le consentement de la famille, la strilisation dune personne ne pouvant se produire quaprs dcision du juge de tutelle. Dernirement, on a parl de castration chimique pour les violeurs en srie b) Lassistance mdicale la procration On dissocie la procration de la sexualit ; on peut donc surmonter le problme de la strilit. Mais pour viter des drives, on a pris des mesures. Avant 1974, on a assist des pratiques de location dutrus , o lon prte son corps pour 9 mois. Ce type daction a t pnalis dans le systme franais, par des dispositions spcifiques du Code civil (article 16.7). Depuis les premiers bbs prouvettes (1978 aux USA, 2002 en France), il y a une grande pratique de la procration artificielle. Ceci dit, le couple doit toujours tre homme/femme. Aussi, il sagit de rpondre linfertilit et la difficult de procrer dont le caractre pathologique a t diagnostiqu. Le couple doit tre vivant, en ge de procrer et doit apporter une preuve dune vie commune datant dau moins deux ans. De plus, il faut le consentement, la gratuit et lanonymat du don. Cette opration ne peut se raliser que dans des tablissements autoriss administrativement. Assistance mdicale la procration sans tiers donneur : elle ne pose pas de difficults juridiques, car on reste lintrieur du couple. Il sagit dune insmination artificielle (processus trs ancien, datant du XVIIIme sicle). Lenfant reste donc gntiquement issu du couple. Lhomme et la femme doivent tre vivants. Assistance mdicale la procration avec un tiers donneur : cette pratique ouvre beaucoup de questions juridiques. Le lien gntique devient alatoire, il faut garantir un lien parental. Tout couple non fertile a recours ces donneurs. Lanonymat du don est indispensable, car on ne peut permettre de dterminer le lien avec le donneur. Juridiquement, lenfant est de ceux qui ont fait le processus parental. De plus, il faut viter toute action en responsabilit contre les donneurs.

Il faut aussi la gratuit du don, pour viter la commercialisation dembryons (qui existe largement sur le plan mondial). Les embryons surnumraires sont congels pour un maximum de 5 ans. Il y a galement la question du statut juridique de lembryon : en France, pas de vritable statut juridique, ce qui pose problme pour la conservation et lventuelle destruction. Cependant, on veut viter les drives, en dveloppant un quasi-statut de lembryon. Certains pays ont dcid que lembryon quivalait la vie : Autriche, Allemagne Lembryon humain ne peut tre conu, ni utilis des fins commerciales et industrielles, selon le Code de la sant publique. Beaucoup de scientifiques considrent que cette interdiction franaise est un obstacle la connaissance de lentre humain. La lgislation rglemente aussi le diagnostique prnatal et surtout primplantatoire. Il faut viter la slection des tres humains. c) Linterdiction du clonage humain Il existe des techniques de manipulation pour reproduire lidentique ltre vivant. Pour les animaux, ceci existe depuis 1997. Les pratiques sur les animaux prsentent des avantages : on peut sauver une espce, amliorer une espce, avoir des animaux plus forts et de meilleure qualit Puis ces volutions ont t imagines pour lespce humaine, mais on sest pos des questions thiques. Le 22 novembre 2001 ont t clons 3 embryons humains des fins thrapeutiques. Il y a eu beaucoup dinterrogations sur la lgitimit, la finalit du clonage sur lespce humaine. Des fantasmes sont apparus Cest une procration sans sexualit, mais surtout sans parents ! 2 types de clonage : - Reproductif : il vise faire natre un tre gntiquement identique soi-mme. - Thrapeutique : il sagit de produire des cellules, voire un embryon, pas pour les faire natre mais pour tre utiliss comme objet de recherche ou comme un type de soin, terme. La loi de 1994 ne semble pas permettre le clonage, mais ne formule pas dinterdiction expresse. Les lois de 2004 ont interdit le clonage reproductif. Selon les pays, on trouve diffrentes approches. En France, la question du clonage thrapeutique continue de diviser En 2000, le R-U a autoris le clonage thrapeutique. Sur le plan international, on trouve de plus en plus dinterdictions du clonage reproductif dans les textes. B) LE DROIT DE REFUSER LA PROCREATION : L INTERRUPTION VOLONTAIRE DE GROSSESSE A partir de la fin de la deuxime guerre mondiale, on commence libraliser la pratique de lavortement. Le 17 janvier 1975 nat une loi sur lIVG, avec un rle dterminant jou par le Ministre de la Sant, Simone Weil. Cette lgislation est dabord exprimentale, ne devient dfinitive quen 1979. En 1982, elle est modifie, car lIVG est prise en charge par la Scurit Sociale, puis est nouveau modifie en 2001. Sur ce point, le CC sest prononc en 1975 et en 2001. Il a indiqu quil navait pas de comptence pour examiner la conformit dune loi aux stipulations des conventions internationales. LIVG nest pas contraire la Constitution, puisquelle respecte la libert des personnes.

En 2001, le CC sexprime sur la nouvelle loi qui prolonge le dlai de 10 12 semaines, considrant que cette loi na pas rompu lquilibre fix par la Constitution entre la sauvegarde de la dignit de la personne humaine et la libert de la femme. La loi de 1975, modifie en 2001, recherche un compromis entre respect de la vie et libert de la femme de disposer de son propre corps. LIVG est soumise des conditions fixes par la loi : une femme en ceinte peut demander linterruption de grossesse, mais ce avant la fin de la douzime semaine de grossesse. Linterruption se fait dans le cadre dun tablissement de sant, publique ou priv. LIVG peut aussi tre pratique pour des motifs mdicaux. Tous les ans, on compte -peu-prs 200 000 interruptions de grossesse. La loi du 13 dcembre 2000 concerne la contraception durgence. Avec lIVG, on met aussi en jeu les responsabilits, des mdecins in primis. Lchec de lIVG peut entraner une indemnisation du prjudice. En 1989, on a un arrt du Conseil dEtat sur une IVG qui se passe mal. En 2000, la Cour de Cassation admet un droit propre lindemnisation en cas denfants ns handicaps. La loi du 4 mars 2002 sur le droit des malades dit que nul ne peut se prvaloir du prjudice du seul fait de sa puissance. La personne ne avec un handicap d une faute mdicale a droit une rparation.

II-

Le don et lutilisation des lments et produits du corps humain

Il existe un trafic, un commerce dorganes, surtout entre le nord et le sud, au profit des pays riches. Pendant longtemps, en France la lgislation a t trs parse, produit par produit !... A partir de 1994, on a une loi regroupant lensemble de ces sujets. Tous les ans, on compte -peu-prs 3 000 greffes dorganes. Il existe deux types de prlvements : sur une personne vivante ou sur une dcde.

SECTION 2 : LE DROIT A L INTEGRITE PHYSIQUE


Le droit lintgrit physique est avant tout le droit la vie.

I-

La lgalit ou lillgalit des atteintes lintgrit physique

La peine de mort constitue une atteinte lintgrit physique. En France, elle est abolie en 1981. La fouille des dtenus doit se faire dans le respect de la dignit. Des atteintes sont considrs lgales si elles visent dfendre la sant et la scurit publique. Par exemple, il sagit de la vrification de ltat alcoolique des conducteurs Dautres atteintes sont illgales, telles que les tortures, les barbaries, les substance dangereuses aux personnes Linterdiction de la torture apparat dans les textes internationaux comme nationaux. La France a t condamne plusieurs fois pour torture par la CEDH (cest le deuxime pays le plus condamn) : cela sest produit lors de laffaire Tommasi contre France, lorsque se sont vrifies des svices inhumaines. Mais aussi, la torture a t utilise pendant la guerre dAlgrie. Tout traitement inhumain ou dgradant est interdit.

Il y traitement inhumain quand on provoque volontairement de graves souffrances mentales ou physiques. Il y a traitement dgradant quand on humilie grossirement une personne devant autrui, ou quon la pousse agir contre sa volont et sa conscience. La dtention inconciliable avec ltat de sant de lindividu peut aussi violer larticle 3. On a aussi un esclavage moderne, avec des conditions de travail inhumaines.

II-

La protection des personnes face aux recherches biomdicales

Il faut protger les personnes pour viter le dtournement de la recherche. En 1994 et en 2002, on a modifi la lgislation de 1988 concernant la protection des personnes face aux recherches biomdicales. La recherche comprend les essais et les exprimentations pratiques sur ltre humain.

III- La protection des personnes face la recherche et aux informations gntiques


Dernirement, on a assist au dveloppement des biotechnologies. Aujourdhui, il est possible de changer lintgrit physique de la personne au sens gntique. On peut aussi matriser les maladies gntiques. On parle soit de biocatastrophisme , en mettant laccent sur les risques, soit de posthumanisme , en mettant en avant les avantages.