Rapport prsent par Mr.

Christian Eckert (AN)

Projet de loi de finances rectificative pour 2012 (n 403),
Nouveau rgime de sursis dimposition des plus values dapport

Article 13
1. Le rgime de sursis dimposition actuellement applicable en cas dchange ou
dapport de titres ......................................................................................................... 1
2. Le nouveau rgime de report dimposition applicable en cas dapport ................. 4
a) Lconomie gnrale du nouveau rgime de report dimposition ........................ 4
b) Les conditions dapplication du report dimposition ............................................. 5
c) La fin du report dimposition ................................................................................ 7
d) La compatibilit du nouveau rgime de report dimposition avec le droit de
lUnion europenne ................................................................................................. 9
Texte du projet de loi : .............................................................................................. 13

Observations et dcision de la Commission :

Le prsent article vise remettre en cause un schma doptimisation fiscale dit
dapport-cession, au titre de la taxation des plus-values de cession de valeurs
mobilires et de droits sociaux des particuliers limpt sur le revenu. cette fin, il
substitue lactuel rgime de sursis dimposition applicable en cas dapport un rgime
de report dimposition sous condition de remploi.
Afin dviter tout effet daubaine, il est propos que ces dispositions entrent en
vigueur le jour de la dlibration du conseil des ministres sur le prsent projet, soit le
14 novembre 2012.

1. Le rgime de sursis dimposition actuellement applicable en

cas dchange ou dapport de titres
Le lgislateur a pris en compte la situation particulire des contribuables qui
ralisent des plus-values l'occasion d'un change de titres ou d'un apport. En effet,
ces oprations ne dgagent pas de liquidits au moment de leur ralisation mais
facilitent les restructurations dentreprises ncessaires la vie conomique. Par
drogation la rgle selon laquelle le fait gnrateur de l'imposition d'une plus-value
est constitu au cours de l'anne de la ralisation de celle-ci, la loi prvoit dans ce cas

que la plus-value nest impose que l'anne au cours de laquelle les titres reus en
change seront eux-mmes cds.
Les plus-values ralises depuis le 1er janvier 2000 l'occasion de certaines
oprations d'changes de titres bnficient d'un sursis d'imposition. Ce rgime de
sursis a t institu par la loi de finances pour 2000 la place du rgime de report
dimposition qui sappliquait depuis 1991 pour les changes de titres raliss
l'occasion d'une offre publique, d'une fusion, d'une scission ou d'un apport en socit
(et qui continue dailleurs sappliquer pour les plus-values qui taient en situation de
report d'imposition au 1er janvier 2000).
En cas de sursis d'imposition, l'opration dchange est considre comme
prsentant un caractre intercalaire et n'est donc pas prise en compte pour
l'tablissement de l'impt sur le revenu au titre de l'anne de l'change des titres. Le
sursis d'imposition s'applique de plein droit, sans que le contribuable ait en faire la
demande ni quil ait dclarer la plus-value d'change non constate. Toutefois, il ny a
pas d'exonration dfinitive de cette plus-value puisquultrieurement, lors de la cession des titres reus en
change ou lorsque ces titres sont rachets, rembourss ou annuls, le gain net est calcul partir du prix ou de
la valeur d'acquisition des titres remis l'change.

Larticle 150-0 B du code gnral des impts qui prvoit ce sursis

dimposition concerne les oprations d'change de valeurs mobilires ou de droits
sociaux rsultant d'une offre publique (d'change, d'achat, de rachat ou de retrait),
d'une fusion, d'une scission, de l'absorption d'un fonds commun de placement (FCP)
par une socit d'investissement capital variable (SICAV), d'un apport de titres une
socit soumise l'impt sur les socits, dune conversion, dune division ou dun
regroupement. Le montant de la soulte ventuellement reue par le contribuable lors de lchange ne doit
toutefois pas excder 10 % de la valeur nominale des titres reus pour que le sursis dimposition soit applicable.

Ce rgime peut donc s'appliquer en cas d'apport de valeurs mobilires ou de

droits sociaux une socit de capitaux ou assimile soumise l'impt sur les socits
(de plein droit ou sur option, sans en tre exonre totalement ou partiellement de
faon permanente). Les titres remis en contrepartie de l'apport doivent, d'une part, tre
des valeurs mobilires ou des droits sociaux reprsentatifs d'une quotit du capital de
la socit bnficiaire de l'apport ou constituer des valeurs mobilires donnant droit
l'attribution de titres reprsentant une quotit du capital de cette socit (obligations
convertibles, changeables ou remboursables en actions) et, d'autre part, tre mis
l'occasion de l'opration d'apport.
Un montage frquemment utilis des fins doptimisation fiscale consiste
cder des titres initialement dtenus par une personne physique juste aprs leur apport
une socit contrle par ce contribuable. Ladministration fiscale a
systmatiquement pourchass ce type de montage, dabord sous le rgime de report
applicable jusquen 2000 puis sous le rgime de sursis. Elle considre en effet que le
placement en report ou en sursis d'imposition d'une plus-value ralise par un
contribuable lors de l'apport de titres une socit qu'il contrle, suivi de leur cession
par cette socit, est un montage constitutif d'un abus de droit. Le contribuable aurait
en effet normalement pu cder directement les titres un acqureur puis rinvestir luimme le produit de cette cession sans procder l'opration d'apport, qui a pour seul
but dchapper au paiement immdiat de limpt sur la plus-value.

SCHMA DE LAPPORT-CESSION

Le Conseil dtat statuant au contentieux a dvelopp une jurisprudence

prcisant les cas dans lesquels ladministration peut tre fonde invoquer labus de
droit dans le cadre doprations dapport-cession, et donc remettre en cause le rgime
de faveur dcrit ci-dessus. Au titre de lancien rgime de report applicable jusquen
2000, il a jug lgal le bnfice de ce rgime ds lors que le rinvestissement
conomique du produit de la cession est avr (8 octobre 2010, n 301934, Bazire ;
11 fvrier 2011, n 314950, Picoux) et quil a t effectu dans le dlai ncessaire
qu'impliquaient l'importance et la nature de l'investissement ralis (8 octobre 2010,
n 313139, ministre c/ Bauchart). En revanche, il en a remis en cause le bnfice
lorsque les sommes rinvesties ne reprsentaient pas une part significative du produit
de la cession des titres (4 % du produit de la cession rinvestis et 60 % affects des
avances en compte courant qui ont un caractre patrimonial, dans une dcision du
3 fvrier 2011, n 329839, ministre c/ Conseil ; 15 % du produit de la cession
rinvestis et 41 % affects des avances en compte courant, dans une dcision du
24 aot 2011, n 316928, Ciavatta). Il y a aussi abus de droit lorsque le produit de la
cession, affect des investissements immobiliers raliss par une SCI caractre
patrimonial bnficiaire de l'apport, peut tre apprhend par le contribuable porteur de
parts de la SCI bnficiaire de lapport et quil contrle (24 aot 2011, n 314579,
Moreau et Girault), ou lorsque le contribuable, apporteur des titres, rcupre des
liquidits l'occasion de la rduction ultrieure du capital de la socit bnficiaire de
l'apport, par voie de remboursement partiel aux associs du montant de leurs parts
(8 octobre 2010, n 321361, Four).
Statuant pour la premire fois sur le rgime de sursis applicable depuis 2000
dans une dcision du 27 juillet 2012 (n 327295, Berjot), le Conseil dtat a jug
quen dpit du caractre automatique du sursis, un montage dapport-cession peut
aussi tre considr comme constitutif d'un abus de droit. Il a alors appliqu les mmes
critres que ceux quil a dgags pour les apports ouvrant droit un report
d'imposition : ladministration est fonde se prvaloir de la procdure de rpression
des abus de droit ds lors que l'opration d'apport, dont l'intrt fiscal consiste
diffrer l'imposition de la plus-value, permet l'apporteur de disposer des liquidits
obtenues lors de la cession tout en restant dtenteur des titres et que le produit de la
cession n'est pas effectivement rinvesti dans une activit conomique.
3

Compte tenu du durcissement de limposition des plus-values prvu par

larticle 6 du projet de loi de finances pour 2013, les tentatives dy chapper risquent
de se multiplier, notamment au travers doprations dapport-cession. Eu gard la
difficult pratique de mise en uvre pour ladministration, du caractre traumatisant
pour les contribuables, de la longueur de la procdure et de lincertitude contentieuse
qui caractrisent la rpression des abus de droit, le Gouvernement propose de dfinir
un nouveau rgime lgal de report dimposition spcifique aux montages dapportcession, et cette occasion de transposer dans la loi les critres retenus par la
jurisprudence pour caractriser les oprations qui auront le droit de bnficier de ce
rgime.
Pour autant, la dfinition lgislative des apports-cessions pouvant bnficier
dun rgime de faveur na pas seulement un caractre rpressif, mais elle vise aussi
scuriser les investisseurs eux-mmes : les critres retenus seront dsormais objectifs
et clairement affichs dans la loi, sans devoir attendre la prise de position du juge sur
chaque espce, bien aprs la ralisation des rinvestissements.

2. Le nouveau rgime de report dimposition applicable en cas

dapport
Le nouveau rgime de report dimposition est codifi au sein dun nouvel
article 150-0 B bis du code gnral des impts, cr par le B du I du prsent article.

a) Lconomie gnrale du nouveau rgime de report dimposition

En cas de report d'imposition, la plus-value est normalement constate au titre
de l'anne de l'change des titres mais son imposition est diffre au moment o
s'oprera la cession des titres reus lors de l'change. La cession ultrieure des titres
reus en change entrane l'expiration du report, de sorte que la plus-value en report est
immdiatement mise en recouvrement et une nouvelle imposition est tablie sur la
diffrence entre le prix de cession et le prix ou la valeur du titre lors de l'change.
Le champ dapplication de ce nouveau rgime ne concerne que lapport de
titres une socit soumise limpt sur les socits et contrle par le contribuable. Il
est donc plus restreint, tant que lactuel rgime de sursis que lancien rgime de report.
Larticulation du nouveau report avec lactuel sursis est ralise par le A du I du
prsent article, qui modifie larticle 150-0 B du code gnral des impts relatif au
sursis en indiquant que le sursis ne sapplique que sous rserve de lapplication du
report. Comme le rappelle le guide de lgistique mis en ligne sur le site officiel
www.legifrance.gouv.fr, la locution sous rserve indique l'ordre de prminence
entre deux dispositions en conflit : la disposition ne joue que lorsque le texte rserv
ne trouve pas s'appliquer. Cela signifie que, si le contribuable ralise un apport une
socit soumise limpt sur les socits quil contrle, il ne peut plus bnficier du
rgime du sursis et relve exclusivement du rgime du report. Il peut alors demander le
bnfice du report, mais sil ne le fait pas, il est immdiatement impos sur la plusvalue dchange. En revanche, sil effectue un apport une socit quil ne contrle
pas, il demeure dans le champ dapplication de lactuel rgime de sursis.
Le nouveau rgime de report ne concerne pas les titres qui font lobjet dun
engagement de conservation (pacte Dutreil) pour prenniser lactionnariat familial

dans le cadre des transmissions patrimoniales. Les oprations dapport-cession

ralises avec ces titres peuvent donc continuer bnficier du rgime de sursis de
droit. Lexonration de 75 % des droits de mutation titre gratuit prvue par les
articles 787 B et 787 C du code gnral des impts pour ces titres peut tre remise en
cause dans certains cas de cession et dapport qui ne respectent pas les engagements
collectif et individuel de conservation, mais il nexiste dans le droit en vigueur aucun
rgime de faveur spcifique concernant limposition des plus-values au titre des pactes
Dutreil.
Le report dimposition concerne non seulement limpt sur le revenu, mais
aussi les prlvements sociaux. En effet, du fait de lapport de titres, le contribuable ne
peroit aucune liquidit en contrepartie qui lui permettrait de sacquitter de limpt d.
Le systme est diffrent pour le report dimposition prvu par larticle 150-0 D bis qui
nemporte pas report des prlvements sociaux, en application expresse du e ter de
larticle L. 136-6 du code de la scurit sociale. Pour ce report en effet, il y a cession
avant remploi et donc des liquidits disponibles pour sacquitter des prlvements
sociaux ds lanne de la cession.

b) Les conditions dapplication du report dimposition

L'application du nouveau report d'imposition est subordonne au respect de
quatre conditions.
1. Le contribuable doit demander expressment le bnfice du report ( la
diffrence du rgime de sursis, qui est de droit). Cette demande doit tre ritre
lorsque les titres remis en change aprs un premier apport font eux-mmes lobjet
dun nouvel apport.
La demande de report devra tre formule au moment de la souscription de la
dclaration des revenus de l'anne de l'change. Le D du I du prsent article modifie
pour coordination en ce sens larticle 170 du code gnral des impts.
cet gard, dans une dcision du 13 juillet 2011 (n 338463, Labb), le
Conseil dtat statuant au contentieux a refus de transmettre au Conseil
constitutionnel une question prioritaire de constitutionnalit (QPC) portant sur
l'obligation pour le contribuable de formuler une demande et de la ritrer l'occasion
d'un nouvel change afin de bnficier du rgime de report applicable jusquen 2000,
en estimant que cette obligation a pour objet de permettre un contrle de la plusvalue place par le contribuable en report d'imposition et que les consquences
attaches l'omission d'une telle formalit, qui se traduisent par la taxation
immdiate de la plus-value prcdemment ralise, ne revtent pas le caractre d'une
sanction mais se bornent faire application du rgime de droit commun . Il ny a
donc pas de mconnaissance du droit de proprit garanti par l'article XVII de la
Dclaration des droits de l'Homme et du citoyen.
2. Le montant de la soulte ventuelle ne doit pas excder 10 % de la
valeur nominale des titres reus en change de lapport, comme dans le rgime de
sursis.

3. Lapport doit bnficier une socit soumise limpt sur les socits
tablie en France ou, sil est ralis dans un tat de l'Union europenne ou dans un
tat ayant conclu avec la France une convention fiscale contenant une clause
d'assistance administrative en vue de lutter contre la fraude et l'vasion fiscales, une
socit soumise un impt quivalent l'impt sur les socits. Le mme rgime
dextraterritorialit sapplique pour le rgime de sursis.
4. La socit bnficiaire de lapport doit tre contrle par le
contribuable qui apporte les titres. Ce critre lgal de contrle rpond au critre
jurisprudentiel dapprhension potentielle par le contribuable des liquidits disponibles
dans la socit aprs lopration dapport-cession. Il est propos pour lessentiel de
transposer les critres de contrle dune socit par une autre tels que retenus par le
code de commerce. Cette condition doit tre apprcie la date de lapport, en tenant
compte des nouveaux droits dtenus dans la socit en cause suite cet apport. Trois
critres alternatifs sont prvus :
la dtention de la majorit des droits de vote, directement ou avec le cercle
familial du contribuable,
lexercice de la majorit des droits de vote en vertu dun pacte
dactionnaires,
lexercice dun pouvoir de dcision de fait, avec deux cas de prsomption :
dune part, lorsque le contribuable dispose directement ou indirectement dau moins
33,33 % des droits de vote (c'est--dire quil dispose dune minorit de blocage on
observera toutefois que le code de commerce retient 40 %) sans quaucun autre
actionnaire ne dtienne une participation suprieure ; dautre part, lorsque le
contribuable dtermine les dcisions prises en assemble gnrale en agissant de
concert avec une autre personne.
Dfinition du contrle au sens de larticle L. 233-3 du code de commerce
I. Une socit est considre, pour l'application des sections II et IV du
prsent chapitre, comme en contrlant une autre :
1 Lorsqu'elle dtient directement ou indirectement une fraction du capital
lui confrant la majorit des droits de vote dans les assembles gnrales de cette
socit ;
2 Lorsqu'elle dispose seule de la majorit des droits de vote dans cette
socit en vertu d'un accord conclu avec d'autres associs ou actionnaires et qui n'est
pas contraire l'intrt de la socit ;
3 Lorsqu'elle dtermine en fait, par les droits de vote dont elle dispose, les
dcisions dans les assembles gnrales de cette socit ;
4 Lorsqu'elle est associe ou actionnaire de cette socit et dispose du
pouvoir de nommer ou de rvoquer la majorit des membres des organes
d'administration, de direction ou de surveillance de cette socit.

 II. Elle est prsume exercer ce contrle lorsqu'elle dispose directement ou

indirectement, d'une fraction des droits de vote suprieure 40 % et qu'aucun autre
associ ou actionnaire ne dtient directement ou indirectement une fraction suprieure
la sienne.
III. Pour l'application des mmes sections du prsent chapitre, deux ou
plusieurs personnes agissant de concert sont considres comme en contrlant
conjointement une autre lorsqu'elles dterminent en fait les dcisions prises en
assemble gnrale.
Les plus-values d'change en report deviennent imposables au titre de l'anne
de ralisation de l'vnement entranant l'expiration du report. Le taux d'imposition
applicable est celui en vigueur au cours de l'anne d'expiration du report. Comme pour
tout rgime de report, lintrt de retard sapplique (au taux de 4,8 % par an, tel que
prvu par larticle 1727 du code gnral des impts) partir de la date de lapport des
titres. Lapplication de lintrt de retard a pour effet de compenser le prjudice
rsultant, pour le budget de ltat, de lcoulement du temps depuis le calcul initial de
la plus-value, dont le montant nominal subit chaque anne linflation. Le contribuable
aura aussi pu placer le montant dimpt quil naura pas encore pay au titre de la plusvalue dchange du fait du report.

c) La fin du report dimposition

Cinq vnements sont susceptibles de mettre fin au report. Ils sont prvus au I du nouvel
article 150-0 B ter pour les quatre premiers, et au dernier alina du III du mme article pour le cinquime.
1. La transmission, le rachat, le remboursement ou lannulation des titres reus en change
entranent l'expiration du report d'imposition de la plus-value d'change et, par consquent, l'imposition
immdiate de cette plus-value.
La notion de transmission retenue pour mettre fin au report est trs large : elle comprend non
seulement les transmissions titre onreux (vente, apport, change), comme dans le rgime de sursis, mais elle
concerne aussi les transmissions titre gratuit (succession et donation) des titres reus en change. Il sagit
dune drogation la rgle gnrale dexonration dfinitive ( purge ) de la plus-value dont l'imposition a t
reporte en cas de mutation titre gratuit (une autre drogation, spcifique pour certaines donations, est aussi
prvue par larticle 14 du prsent projet). Une telle drogation sest toutefois dj applique pour les plusvalues d'change de titres raliss avant le 1er janvier 1988 en report sur le fondement de l'ancien article 160 du
code gnral des impts. Elle est aussi prvue pour la remise en cause du report dimposition prvu par larticle
150-0 D bis, lorsque la dure de dtention des titres aprs remploi (soit cinq ans) nest de ce fait pas respecte.
Lorsque les titres reus en change sont des actions ou des droits sociaux d'une socit soumise
l'impt sur les socits et que cette socit procde un remboursement d'apports ou de primes d'mission, ce
remboursement entrane l'expiration du report d'imposition. De mme, l'annulation des titres reus en change,
la suite notamment d'une rduction du capital ou de la dissolution de la socit mettrice de ces titres, entrane
l'expiration du report d'imposition l'anne au titre de laquelle l'annulation intervient.
Si la transmission, le rachat, le remboursement ou lannulation ne portent que sur une partie des
titres reus en change, seule la fraction correspondante de la plus-value initialement reporte est impose. Le
surplus continue bnficier du report, en application du IV du nouvel article 150-0 B ter.
2. La transmission, le rachat, le remboursement ou lannulation des titres apports sont aussi
susceptibles dentraner l'expiration du report d'imposition de la plus-value d'change.
Le bnfice du report d'imposition peut toutefois tre maintenu la condition que le produit de la
cession soit rinvesti par la socit bnficiaire de lapport qui, comme on la vu prcdemment, est contrle

par le contribuable.

Ce critre lgal de remploi traduit le critre jurisprudentiel de

rinvestissement effectif dune part substantielle du produit de la cession dans une
activit conomique. Ltat se doit en effet de rserver le bnfice du rgime de faveur
aux seules oprations dapport-cession qui sont favorables linvestissement et au
dveloppement de lconomie.
Le produit de la cession des titres ou droits doit tre investi, dans un dlai de cinq ans aprs
lapport
et hauteur de 50 % du montant de la plus-value :
(53)

soit dans le financement dune activit commerciale, artisanale, librale, agricole ou financire
(pourquoi pas industrielle aussi ?), c'est--dire une activit oprationnelle qui ne soit pas de gestion
patrimoniale,
soit dans la souscription au capital initial ou dans l'augmentation de capital d'une socit soumise
l'impt sur les socits qui exerce elle-mme une activit oprationnelle ou qui est une holding dont lobjet
social exclusif est de dtenir des participations dans des socits oprationnelles. Cette condition portant sur la
nature de lactivit de la socit de remploi doit s'apprcier de manire continue pendant les huit annes
prcdant la cession des titres, ce qui est incompatible avec une souscription au capital initial dune socit
nouvellement cre. La socit bnficiaire du remploi doit aussi avoir son sige social dans un tat membre de
l'Union europenne ou dans un autre tat partie l'accord sur l'Espace conomique europen ayant conclu
avec la France une convention d'assistance administrative en vue de lutter contre la fraude et l'vasion fiscales
(soit lIslande, la Norvge et le Liechtenstein). Il nest pas prvu de pouvoir remployer le produit de la cession
pour acqurir des titres de socits dj existantes, hors augmentation de capital.

On observera quil existe dautres rgimes lgaux de report dimposition sous

condition de remploi. Il faut ici faire rfrence au dispositif gnral de report
dimposition des plus-values mobilires prvu par larticle 150-0 D bis du code
gnral des impts et modifi par larticle 6 du projet de loi de finances pour 2013 : il
concerne les cessions de titres ralises depuis le 1er janvier 2011 dont le produit de la
cession est rinvesti dans la souscription au capital d'une socit. Au-del du report, la
plus-value peut mme tre intgralement exonre si certaines conditions sont
remplies. Le taux de remploi retenu dans le nouveau dispositif prvu par le prsent
article est le mme que celui retenu par le projet de loi de finances pour 2013 adopt
par lAssemble nationale en premire lecture le 20 novembre dernier pour le rgime
gnral. Il est toutefois plus exigeant que celui retenu par le comit de labus de droit
dans son avis n 2011-17 du 2 fvrier 2012, qui a estim quun rinvestissement est
substantiel lorsquil reprsente 39 % du produit de la cession.
Rgime du report d'imposition sous condition de remploi de larticle 150-0 D bis
Droit en vigueur :
Conditions respecter pour bnficier du report de la plus-value (PV) :
avoir dtenu les titres pendant 8 ans en continu,
avoir dtenu (avec le cercle familial) 10 % du capital,
titres dune socit oprationnelle soumise lIS.
Conditions respecter pour bnficier de lexonration de la PV reporte :
remploi dans les 3 ans de 80 % du montant de la PV,
remploi dans une socit oprationnelle soumise lIS,

 dtention dau moins 5 % du capital lors du remploi,

conservation des titres pendant au moins 5 ans.
Nouvelles conditions compter du 1er janvier 2013 (article 6 du PLF (54) ) :
Part remployer : diminue de 80 % 50 %.
Dlai de remploi : diminu de 3 ans 2 ans.
Exonration de la PV non plus totale mais limite la part remploye.

Par ailleurs, il subsiste aussi un rgime de report dimposition pour les

cessions de titres ralises avant le 1er janvier 2006 dont le produit est rinvesti dans
les fonds propres d'une socit non cote. Le rinvestissement pouvait porter sur une
partie seulement du prix de cession ; dans ce cas, le montant de la plus-value
susceptible de bnficier du report d'imposition tait dtermin selon le rapport
existant entre le montant rinvesti et le prix de cession.
3. La transmission, le rachat, le remboursement ou lannulation, soit des droits du contribuable dans
les socits ou groupements interposs qui ont ralis l'opration d'apport, soit des titres reus en change par
la socit ou le groupement interposs, mettent fin au report d'imposition, comme sil ny avait pas de chane de
participations.
Il sagit ainsi de tenir compte de lventuelle interposition de socits

civiles de portefeuille.

4. Le transfert du domicile fiscal hors de France met aussi fin au report. Le C du I du prsent article
modifie par coordination larticle 167 bis du code gnral des impts afin de tenir compte, pour le calcul de
lexit tax, de la plus-value prcdemment reporte qui devient imposable ce titre.
5. La transmission, le rachat, le remboursement ou lannulation des nouveaux titres reus en change
entranent l'expiration du report initial. Les titres reus en change aprs un premier apport peuvent

en effet eux-mmes faire lobjet dun change, bnficiant dun sursis dimposition, ou
dun nouvel apport, lui aussi soumis report.

d) La compatibilit du nouveau rgime de report dimposition avec

le droit de lUnion europenne
On peut se demander si le nouveau rgime de report est compatible avec le
droit de lUnion europenne.
En effet, dans un arrt du 12 avril 2012, la Cour administrative dappel de
Paris a jug le rgime de report d'imposition applicable avant 2000 incompatible avec
les objectifs de la directive 90/434/CEE du 23 juillet 1990. La cour a en effet estim
quen vertu de l'article 8 de cette directive, l'attribution, l'occasion d'un change
d'actions, de titres d'une socit un associ de la socit apporteuse en change de
titres reprsentatifs du capital social de cette dernire socit ne doit, par elle-mme,
entraner aucune imposition sur le revenu et que seul peut tre impos le profit
rsultant de la cession ultrieure des titres reus. Selon la cour, le rgime du report
d'imposition est contraire cette directive dans la mesure o il a pour effet de liquider
la plus-value ralise la date de l'change et, le cas chant, dfaut pour le
contribuable d'en demander le bnfice qui nest quoptionnel, de l'imposer au titre de
l'anne de ralisation de l'change.
9

Un pourvoi en cassation a t introduit contre cet arrt par le ministre de

lconomie et des finances. On ne dispose donc pas encore ce stade dune position
du juge administratif suprme sur la compatibilit dun rgime de report avec le droit
de lUnion europenne. On peut toutefois observer que lanalyse de la cour repose sur
la prmisse que le report ne remet pas en cause le principe mme de limposition. Or,
les dispositions du code gnral des impts qui permettent au contribuable ralisant
une plus-value l'occasion d'un change de droits sociaux rsultant d'une opration
d'apport de titres une socit soumise l'impt sur les socits d'obtenir le report de
l'imposition de cette plus-value n'ont pas pour effet de diffrer le paiement d'une
imposition qui aurait t tablie au titre de l'anne de ralisation de la plus-value, mais
seulement de permettre, par drogation la rgle suivant laquelle le fait gnrateur de
l'imposition d'une plus-value est constitu au cours de l'anne de sa ralisation, de la
rattacher l'anne au cours de laquelle intervient l'vnement qui met fin au report
d'imposition. Sans fait gnrateur, il ny a pas dimposition.
De ce point de vue, linstitution dun nouveau rgime de report dimposition
en cas dapport ne parat pas manifestement contraire larticle 8 de la directive.
Conformment au 1 de cet article, la plus-value dchange nest pas taxe en ellemme. En revanche, en application du 2 de cet article, elle peut tre taxe
ultrieurement, lors de la cession des titres reus. Le sixime considrant de la
directive mentionne dailleurs expressment la possibilit dinstituer un rgime de
report dimposition. On peut seulement se demander si le caractre optionnel du report
ne pourrait pas tre regard comme constituant une restriction la neutralisation de la
fiscalit au titre dune opration intercalaire. En vertu de ladage nemo auditur, le
contribuable ne saurait pourtant se prvaloir du non-exercice dune option pour
invoquer une incompatibilit avec le droit de lUnion alors que ltat lui permet de
bnficier dun report dimposition.

Article 8 de la directive 90/434/CEE du Conseil, du 23 juillet 1990, concernant le rgime

fiscal commun applicable aux fusions, scissions, apports d'actifs et changes d'actions
intressant des socits d'tats membres diffrents
1. L'attribution, l'occasion d'une fusion, d'une scission ou d'un change d'actions,
de titres reprsentatifs du capital social de la socit bnficiaire ou acqurante un associ
de la socit apporteuse ou acquise, en change de titres reprsentatifs du capital social de
cette dernire socit, ne doit, par elle-mme, entraner aucune imposition sur le revenu, les
bnfices ou les plus-values de cet associ.
2. Les tats membres subordonnent l'application du paragraphe 1 la condition
que l'associ n'attribue pas aux titres reus en change une valeur fiscale plus leve que
celle que les titres changs avaient immdiatement avant la fusion, la scission ou l'change
d'actions.
L'application du paragraphe 1 n'empche pas les tats membres d'imposer le
profit rsultant de la cession ultrieure des titres reus de la mme manire que le profit qui
rsulte de la cession des titres existant avant l'acquisition.
Par valeur fiscale , on entend la valeur qui servirait de base pour le calcul
ventuel d'un profit ou d'une perte entrant en compte pour l'assiette d'un impt frappant le
revenu, les bnfices ou les plus-values de l'associ de la socit.
3. Dans le cas o un associ est autoris, conformment la lgislation de l'tat
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membre de sa rsidence, opter pour un traitement fiscal diffrent de celui dfini au

paragraphe 2, le paragraphe 1 ne s'applique pas aux titres reprsentatifs pour lesquels cet
associ aura exerc son droit d'option.
4. Les paragraphes 1, 2 et 3 ne font pas obstacle la prise en compte, pour la
taxation de l'associ, de la soulte en espces qui lui est ventuellement attribue l'occasion
de la fusion, de la scission ou de l'change d'actions.

*
**
La Commission est saisie de lamendement CF 55 du rapporteur gnral.
M. le rapporteur gnral. En cas dapport-cession, larticle 13 prvoit quon
puisse bnficier dun report dimposition condition de rinvestir le produit de la
cession dans une socit dans un certain dlai. Aux termes du texte gouvernemental, il
faut rinvestir dans un dlai de cinq ans aprs lapport, mais le bnfice du report est
perdu si la cession a lieu plus de cinq ans aprs lapport, mme en cas de
rinvestissement : cela parat incohrent. Je propose donc de dcomposer en deux
priodes le dlai de cinq ans : lobligation de rinvestissement ne concernerait que les
cessions intervenant dans un dlai de trois ans aprs lapport, en suite de quoi lon
disposerait de deux ans pour investir. Cela permet de mieux viser les montages abusifs
sans pnaliser les restructurations dentreprise, auxquelles lapport-cession peut tre
utile.
M. le prsident Gilles Carrez. Cet amendement semble aller dans le bon
sens.
M. Charles de Courson. Si la cession intervient aprs trois ans, il ny aura
plus dobligation de rinvestissement, dites-vous mais pas non plus dexonration ?
M. le rapporteur gnral. Dans ce cas, le bnfice du report demeure. Si la
cession intervient avant trois ans, il ne prend fin que si le produit de la cession nest
pas rinvesti au cours des deux ans qui suivent.
La Commission adopte lamendement (Amendement n 233).
Puis elle en vient lamendement CF 57 du rapporteur gnral.
M. le rapporteur gnral. Il sagit de prciser que le rinvestissement doit
aussi pouvoir se faire dans une activit industrielle.
La Commission adopte lamendement (Amendement n 232).
Elle examine ensuite lamendement CF 58 du rapporteur gnral.
M. le rapporteur gnral. Il sagit galement dun amendement de prcision
qui assouplit le dispositif de rinvestissement. Une disposition similaire a t adopte
larticle 6 du projet de loi de finances sur 2013. Il sagit de pouvoir rinvestir, le cas
chant, dans plusieurs socits.
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La Commission adopte lamendement (Amendement n 230).

Puis elle examine lamendement CF 56 du rapporteur gnral.
M. le rapporteur gnral. Dans le texte qui nous est soumis, le mcanisme
dencadrement des apports-cessions ne concerne pas les pactes Dutreil. Or ceux-ci
nemportent aujourdhui davantages fiscaux que pour lISF et les droits de mutation,
lexclusion des plus-values. Il ny a donc pas lieu de favoriser ces pactes par rapport au
droit commun en matire de plus-values, mais bien de maintenir le seul rgime de
faveur existant, conformment aux engagements qui ont t souscrits.
M. Charles de Courson. Je suis perplexe. Si lon instaure un rgime fiscal, il
doit tre cohrent. Si je comprends bien, les pactes Dutreil continueraient de bnficier
de labattement de 75 %, mais non des avantages sur les plus-values ?
M. le prsident Gilles Carrez. Non : lheure actuelle, les pactes Dutreil ont
des consquences sur les droits de succession et de donation et lISF, mais pas sur les
plus-values.
M. Charles de Courson. Le texte gouvernemental me paraissait plus logique.
Si lon durcit le rgime fiscal applicable aux plus-values ft-ce pour attnuer ensuite
la mesure, comme cela a t fait , il faut maintenir les dispositions applicables aux
pactes Dutreil.
M. le rapporteur gnral. Limposition des plus-values des valeurs
mobilires a t modifie par le projet de loi de finances pour 2013. Il ny a aucune
raison de rserver un traitement diffrent aux plus-values ralises dans le cadre des
pactes Dutreil.
M. Charles de Courson. Il faut soutenir la position du Gouvernement si lon
veut prserver le capitalisme familial et viter que les entreprises familiales ne soient
toutes vendues de grands groupes, ce qui nuirait au dynamisme du pays. Pour cette
raison, je suis dfavorable lamendement.
M. le prsident Gilles Carrez. Aujourdhui, un actionnaire li par un pacte
Dutreil qui en sort pour vendre afin de raliser une plus-value ne bnficie daucune
exonration dimpt sur celle-ci puisque labattement de 75 % est limit aux droits de
succession et de donation ainsi qu lISF. Mais quen est-il lorsquun associ A cde
des titres son associ B au sein du pacte ? Si je ne me trompe, la plus-value ainsi
ralise sera elle aussi assujettie limpt.
M. Charles de Courson. Puisque lon a durci le rgime applicable aux plusvalues, je maintiens quil faut en exonrer les pactes Dutreil pour les maintenir aussi
longtemps que possible et les encourager.
M. le prsident Gilles Carrez. Je suis plutt daccord avec le rapporteur
gnral. Les pactes incitent lactionnariat stable, que lon favorise encore davantage
en dcourageant les cessions.
La Commission adopte lamendement (Amendement n 231).

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Elle examine ensuite lamendement CF 53 du rapporteur gnral.

M. le rapporteur gnral. Cet amendement prcise la manire dont il faut
apprcier lexigence dexercice dune activit oprationnelle pour les socits
nouvelles.
M. Charles de Courson. Comment faisait-on avant ?
M. le rapporteur gnral. Moins bien !
La Commission adopte lamendement (Amendement n 229).
Puis elle adopte larticle 13 ainsi modifi.

Texte du projet de loi :

I. Le code gnral des impts est ainsi modifi :
A. Au premier alina de larticle 150-0 B, les mots : Les dispositions de larticle 150-0 A sont
remplacs par les mots : Sous rserve des dispositions de larticle 150-0 B ter, les dispositions de larticle 1500 A .
B. Aprs larticle 150-0 B bis, il est insr un article 150-0 B ter ainsi rdig :
Art. 150-0 B ter. I. Limposition de la plus-value ralise directement ou par personne interpose
dans le cadre dun apport de valeurs mobilires, de droits sociaux, de titres ou de droits sy rapportant tels que
dfinis larticle 150-0 A une socit soumise limpt sur les socits ou un impt quivalent peut, si les
conditions prvues au II sont remplies, tre reporte lorsque le contribuable en fait expressment la demande et
mentionne le montant de la plus-value dans la dclaration prvue larticle 170. dfaut doption pour le
report, la plus-value est impose dans les conditions de larticle 150-0 A.
Les apports avec soulte demeurent soumis aux dispositions de larticle 150-0 A lorsque le montant
de la soulte reue excde 10 % de la valeur nominale des titres reus.
Il est mis fin au report dimposition loccasion :
1 De la transmission, du rachat, du remboursement ou de lannulation des titres reus en
rmunration de lapport ;
2 De la transmission, du rachat, du remboursement ou de lannulation des titres apports. Toutefois,
il nest pas mis fin au report dimposition lorsque la socit bnficiaire de lapport des titres rinvestit le produit
de leur cession, dans un dlai de cinq ans compter de la date de lapport et hauteur de 50 % du montant de ce
produit, dans le financement dune activit commerciale, artisanale, librale, agricole ou financire lexception
de la gestion dun patrimoine mobilier ou immobilier, ou dans la souscription en numraire au capital initial ou
laugmentation de capital dune socit rpondant aux conditions du b du 3 du II de larticle 150-0 D bis ;
3 De la transmission, du rachat, du remboursement ou de lannulation des parts ou droits dans les
socits ou groupements interposs ;
4 Ou, si cet vnement est antrieur, lorsque le contribuable transfre son domicile fiscal hors de
France dans les conditions prvues larticle 167 bis.
La fin du report dimposition entrane limposition de la plus-value dans les conditions prvues
larticle 150-0-A, sans prjudice de lintrt de retard prvu larticle 1727, dcompt de la date de lapport des
titres.
II. Le report dimposition est en outre subordonn aux conditions suivantes :

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 1 Lapport de titres est ralis en France ou dans un tat membre de lUnion europenne ou dans
un tat ou territoire ayant conclu avec la France une convention fiscale contenant une clause dassistance
administrative en vue de lutter contre la fraude et lvasion fiscales ;
2 La socit bnficiaire de lapport est contrle par le contribuable. Cette condition est apprcie
la date de lapport, en tenant compte des droits dtenus par le contribuable lissue de celui-ci. Pour
lapplication de cette condition, un contribuable est considr comme contrlant une socit :
a. Lorsque la majorit des droits de vote ou des droits dans les bnfices sociaux de la socit est
dtenue directement ou indirectement par le contribuable ou par lintermdiaire de son conjoint ou de leurs
ascendants ou descendants ou de leurs frres et surs ;
b. Ou lorsquil dispose seul de la majorit des droits de vote ou des droits dans les bnfices sociaux
de cette socit en vertu dun accord conclu avec dautres associs ou actionnaires ;
c. Ou lorsquil y exerce en fait le pouvoir de dcision.
Le contribuable est prsum exercer ce contrle lorsquil dispose directement ou indirectement
dune fraction des droits de vote ou des droits dans les bnfices sociaux gale ou suprieure 33,33 % et
quaucun autre associ ou actionnaire ne dtient directement ou indirectement une fraction suprieure la
sienne.
Le contribuable et une ou plusieurs personnes agissant de concert sont considrs comme contrlant
conjointement une socit lorsquils dterminent en fait les dcisions prises en assemble gnrale.
3 Les titres apports ne font pas lobjet dun engagement de conservation prvu aux articles 787 B
ou 787 C dans les conditions prvues par ces articles.
III. Lorsque les titres reus en rmunration de lapport ou les titres des groupements ou socits
interposs font eux-mmes lobjet dun apport, limposition de la plus-value ralise cette occasion peut tre
reporte, dans les mmes conditions, si le contribuable en fait expressment la demande et mentionne le montant
de la plus-value dans la dclaration prvue larticle 170.
Il est mis fin au report initial en cas de transmission, de rachat, de remboursement ou dannulation
des nouveaux titres reus en change ou en cas de survenance dun des vnements mentionns aux 1 4 du I,
lorsque les titres reus en rmunration de lapport ou les titres des groupements ou socits interposs font euxmmes lobjet dun change bnficiant du sursis dimposition prvu larticle 150-0 B ou dun apport soumis
au report dimposition prvu au I.
IV. En cas de survenance dun des vnements prvus aux 1 4 du I et au 2 e alina du III, il est
mis fin au report dimposition de la plus-value dans la proportion des titres cds, transmis, rachets, rembourss
ou annuls.
V. Un dcret en Conseil dtat fixe les conditions dapplication du prsent article, notamment les
obligations dclaratives des contribuables.
C. Larticle 167 bis est ainsi modifi :
1 Au II, aprs la rfrence : 150-0 B bis est ajoute la rfrence : , 150-0 B ter ;
2 Au a du 1 du VII, les mots : larticle 150-0 D bis sapplique sont remplacs par les mots : les
reports dimposition prvus aux articles 150-0 B ter et 150-0 D bis sappliquent ;
3 Aprs le e du 1 du VII, il est ajout un f ainsi rdig :
f. La transmission, le rachat, le remboursement ou lannulation des titres ou droits reus en
rmunration de lapport ou des titres ou droits apports ou des parts ou droits dans les socits ou groupements
interposs conformment larticle 150-0 B ter, pour limpt affrent aux plus-values de cession report en
application dudit article. ;

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D. Au troisime alina du 1 de larticle 170, avant les mots : du I de larticle 150-0 D bis sont
insrs les mots : de larticle 150-0 B ter et .
II. Le I est applicable aux apports raliss compter du 14 novembre 2012.

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