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JURIDIQUE DE LENTREPRISE
Fayez CHOYAKH
Expert-comptable
Titulaire du Mastre spcialis en Droit fiscal
Enseignant universitaire lISG de Tunis
L'exploitation d'une activit commerciale, industrielle ou
artisanale peut tre envisage dans le cadre de plusieurs formes de
structures juridiques.
En faisant linventaire de ces dernires, le choix de
lentrepreneur peut sorienter vers deux options majeures :
lentreprise individuelle et la socit qui elle-mme peut prendre
plusieurs formes. A ce dernier gard, la classification la plus usuelle
distingue entre les socits civiles et les socits commerciales (SNC,
SARL, SUARL, SA, socit en commandite simple, socit en
commandite par actions et socit en participation)1.
1
Dautres classifications sont toujours possibles. Dans leur ouvrage Droit des
socits , COZIAN et VIANDER voquent les classifications des juristes
suivantes :
1. Socits risque illimit et socits risque limit; le risque, c'est la
responsabilit personnelle des associs, illimite dans un cas, limite au
montant des apports dans l'autre; les premires comprennent les socits de
personnes: socit civile, socit en nom collectif, socit en participation,
socit cre de fait et groupement d'intrt conomique; les secondes
rassemblent les SARL, les socits anonymes et les socits en commandite.
2. Socits civiles et socits commerciales.
3. Socits de personnes et socits de capitaux; dans les premires, l'lment
essentiel rside dans la personne de l'associ ; dans les secondes, la personne de
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Choix de lentrepreneur
Entreprise
Socit
Socit
Socit
l'associ compte moins que les capitaux qu'il apporte. Au vrai, seules les
socits par actions faisant publiquement appel l'pargne mritent le
qualificatif de socits de capitaux; l'intuitus person est primordial dans les
SARL et mme dans les socits anonymes fermes ne faisant pas appel
l'pargne publique, car elles comportent gnralement des clauses d'agrment
permettant de filtrer l'entre de nouveaux arrivants; c'est un abus de langage,
mais consacr par la pratique, que de qualifier les socits anonymes fermes et
les SARL de socits de capitaux.
4. Socits par intrts et socits par actions; seules les socits anonymes et
les commandites par actions peuvent mettre des actions, lesquelles sont des
valeurs mobilires ngociables; dans les autres socits, y compris les SARL.
Les droits des associs sont reprsents par des parts sociales, qui ne sont pas
ngociables.
5. Socits avec ou sans personnalit morale: les socits en participation et les
socits cres de fait sont dpourvues de la personnalit morale; les autres
acquirent la personnalit juridique compter de leur immatriculation au
registre du commerce et des socits; d'o l'opposition faite entre socits
immatricules et socits non immatricules.
6. Socits de droit et socits cres de fait
7. Socits de droit priv et socits de droit public
8. Socits franaises et socits trangres
9. Socits de droit commun et socits statut spcial; il existe une multitude
de socits statut spcial raison de la forme (coopratives) et surtout
raison de l'objet (socits spcialises du monde agricole, financier,
immobilier...).
10. Socits professionnelles et socits patrimoniales
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Selon larticle 2 du CSC, la socit est un contrat par lequel deux ou plusieurs
personnes conviennent d'affecter en commun leurs apports, en -vue de partager
le bnfice ou de profiter de l'conomie qui pourraient rsulter de l'activit de
la socit.
Toutefois, dans la socit unipersonnelle responsabilit limite, la socit est
constitue par un associ unique.
Larticle 90 du CSC prcise que lorsque la socit responsabilit limite peut
ne comporter qu'un seul associ elle est dnomme "socit unipersonnelle
responsabilit limite".
Selon larticle 23 du mme code et en cas de runion de toutes les parts
sociales d'une socit de personnes ou d'une socit responsabilit limite
entre les mains d'un seul associ, la socit se transforme en socit
unipersonnelle responsabilit limite. Dans ce mme ordre dides, larticle
93 considre que si toutes les parts sociales d'une socit responsabilit
limite se trouvent runies entre les mains d'une seule personne, celle- ci se
transforme en une socit unipersonnelle responsabilit limite.
Larticle 6 de la loi n 2008-23 du 1er avril 2008, relative au rgime des
concessions dispose Sauf dans le cas o le concessionnaire est une personne
publique, le concessionnaire est tenu de constituer une socit par actions ou
responsabilit limite rgie par le droit tunisien conformment la lgislation
en vigueur rgissant la constitution des socits. La socit doit avoir pour
objet exclusif lexcution de lobjet du contrat .
En application des dispositions de larticle 12 de la loi n2001-65 du 10 juillet
2001 (telle que modifie par la loi n2006-19 du 2 mai 2006, relative aux
tablissements de crdits), tout tablissement de crdit soumis aux dispositions
de la prsente loi ayant son sige social en Tunisie ne peut tre constitu que
sous la forme de socit anonyme, sauf les cas prvus par la loi.
Tout tablissement de crdit ayant son sige social l'tranger et exerant son
activit en Tunisie par l'intermdiaire de succursales ou agences doit tre
constitu sous forme de socit anonyme ou, le cas chant, sous un autre statut
juridique accept lors de la dlivrance de l'agrment, condition qu'il soit
conforme la lgislation en vigueur du pays d'origine.
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Selon larticle 462 du code des socits commerciales, la socit mre doit
avoir la forme d'une socit anonyme. Dans lexpos des motifs de la loi n
2001-117 du 6 dcembre 2001, lexigence de la forme anonyme a t ainsi
motive :
" "
." "
Selon larticle 93 du CSC, le nombre des associs d'une SARL ne peut tre
suprieur cinquante. Si la socit vient comprendre plus de cinquante
associs, elle devra dans un dlai d'un an tre transforme en socit par action
moins que le nombre des associs ne soit ramen cinquante ou moins dans
le dlais sus - indiqu.
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Ex. les professions librales, les entreprises ralisant des bnfices industriels
et commerciaux et soumises lIRPP selon le rgime rel
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Conditions dligibilit
L'impt forfaitaire
BIC (forfait
lgal)
BIC (forfait
optionnel)
Bnfices des
professi
ons non
commer
ciales
(BNC)
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Bnfices de
lexploi
tation
agricole
et
de
pche
Revenus
fonciers
(propri
ts
bties)
Revenus
fonciers
(propri
ts non
bties)
En l'absence de tenue de
comptabilit, les agriculteurs et les
pcheurs sont soumis l'impt sur la
base d'une valuation forfaitaire
dtermine aprs consultation des
experts du domaine et tenant compte
de la nature des spculations selon
les rgions.
Le revenu catgoriel peut tre
dtermin selon le rgime du
forfait partiel comme suit :
Recettes TTC A dduire 30% des
recettes TTC (cet abattement
forfaitaire
correspond
aux
charges
de
gestion,
rmunrations de concierge,
assurances et amortissements),
Frais
de
rparation
et
dentretien justifis par des
pices TTC et Taxe sur les
immeubles btis acquitte
Le revenu catgoriel est dtermin
comme suit :
Recettes TTC A dduire Dpenses
ncessites par la production de
ce revenu et justifies par des
pices TTC et Taxe sur les
terrains non btis acquitte
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En milliers
Total
Rel
Forfait
Personnes Morales
69
69
429
94
335
30
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1) Le taux de limpt
a- La progressivit du barme de lIRPP
Le choix de la forme juridique de lentreprise peut rsulter
dun arbitrage entre la progressivit du barme de lIRPP et le taux
fixe de lIS. En effet, lexercice sous forme dune entreprise
individuelle peut savrer pnalisant partir dun seuil qui conduit
imposer les bnfices 35% (dernire tranche du barme) alors que le
taux de lIS est de 30% (taux de droit commun).
En ignorant les dductions communes et les possibilits
dimputation des dficits au niveau du revenu global dune personne
physique, ce seuil qui se calcule partir de lquation suivante :
13.02515 + (R16-50.000) x 35% > R x 30%, est gal 89.500 DT.
b- Le taux dIS rduit de 10%
Certaines activits sont imposables 10% lorsquelles sont
exerces dans le cadre dune socit soumise lIS17. Les mmes
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13.025 reprsente la charge dIRPP due au titre dun revenu gal 50.000 DT.
Au-del de ce montant, le taux de la tranche dIRPP bascule de 30% 35%.
O R dsigne le seuil de bnfices partir du quel la progressivit du barme
alourdit la charge fiscale de lentreprise
Le taux de lIS est fix 10% pour :
- les entreprises exerant une activit artisanale, agricole, de pche ou d'armement de
bateaux de pche ;
- les centrales d'achat des entreprises de vente au dtail organises sous forme de
coopratives de services rgies par le statut gnral de la coopration ;
les coopratives de services constitues entre les producteurs pour la vente en gros de
leur production ;
- les coopratives de consommation rgies par la statut gnral de la coopration ;
- les bnfices raliss dans le cadre de projets caractre industriel ou commercial
bnficiant du programme de l'emploi des jeunes ou du fonds national de la promotion
de l'artisanat et des petits mtiers.
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La plus-value imposable est dtermine en dduisant du montant des plusvalues ralises sur les oprations de cession des actions et des parts sociales
telle que dtermine ci-dessus et ayant eu lieu au cours de l'anne prcdant
celle de l'imposition la moins-value enregistre au titre des oprations de
cession de la mme anne, et un montant de 10.000D sur le reliquat.
Est situe en dehors du champ dapplication de limpt sur la plus value sur
cession dactions et de parts sociales :
- la plus value ralise sur les titres inscrits parmi les actifs du bilan dune exploitation
individuelle soumise lIRPP selon le rgime rel (BIC, BNC, BA) ;
-la plus value ralise au titre de la cession des titres des crances tels que les bons de
trsor, les obligations, les titres participatifs ; ainsi que la plus value sur cession des
parts des fonds communs de placement en valeurs mobilires, parts de fonds d'amorage
et des parts des fonds communs de placement risque ;
- la plus value sur cession de titres ralise par les personnes morale.
Est exonre de l'impt sur le revenu, la plus-value ralise de :
- la cession des actions admises la cte de la Bourse des Valeurs Mobilires de Tunis ;
- la cession des actions dans le cadre d'une opration d'introduction en bourse ;
- la cession des actions des socits d'investissement capital variable;
- la cession des actions et des parts sociales ralise par les SICAR pour le compte des
tiers personnes physiques,
- lapport dactions ou de parts sociales au capital de la socit mre ou de la socit
holding dans le cadre des oprations de restructuration des entreprises ayant pour objet
lintroduction en bourse de la socit mre ou de la socit holding ayant bnfici de
lapport ;
- la cession des actions et des parts sociales ralise dans le cadre du rgime prfrentiel
de transmission des entreprises suite latteinte par le propritaire de lge de retraite.
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Les SA et les socits en commandite par actions sont soumises, en toutes hypothses,
lobligation de nommer un commissaire aux comptes.
En revanche, les autres socits commerciales peuvent tre dispenses de lobligation de
dsignation dun commissaire aux comptes dans trois hypothses :
- au titre du premier exercice comptable de leur activit
- si elles ne remplissent pas deux des limites chiffres relatives au total du bilan, au total
des produits hors taxes et au nombre moyen des employs.
- ou si elles ne remplissent plus durant les deux derniers exercices comptables du
mandat du commissaire aux comptes deux des limites chiffres susvises.
Larticle premier du dcret n 2006-1546 du 6 juin 2006, portant application des
dispositions des articles 13, 13 bis, 13 ter, 13 quater et 256 bis du code des socits
commerciales a fix les limites chiffres en question comme suit :
* Total bilan
: 100.000 dinars
* Total des produits hors taxes
: 300.000 dinars
* Nombre moyen des employs
: 10
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Les socits en nom collectif, les socits de fait, les socits en commandite
simple, les socits en participation et les groupements dintrt conomique,
les socits civiles qui ne revtent pas en fait les caractristiques des socits
de capitaux...
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a- La progressivit du barme
Les associs personnes physiques dune socit fiscalement
transparentes peuvent bnficier de la progressivit du barme au titre
de leur quote part dans les bnfices fiscaux de cette socit.
Toutefois, le barme progressif peut savrer pnalisant au dessus
dun seuil qui conduit imposer la quote part dun associ dans la
tranche de 35% alors que le taux de droit commun de lIS est de 30%.
b-Le transfert des dficits fiscaux
Le rgime de la transparence fiscale permet le transfert,
lassoci, de sa quote part dans les dficits fiscaux de la socit
transparente. La situation fiscale densemble peut alors tre optimise
dans la mesure o les dficits transmis attnuent la charge fiscale
directe dudit associ.
Les socits transparentes fiscalement sont dailleurs un
excellent mode dorganisation des filiales dficitaires au sein dun
groupe de socit. Une telle organisation permet, en effet, une
intgration fiscale de fait , sans sexposer aux contraintes du
rgime de lintgration introduit par larticle 30 de la loi de finances
n 2000-98 du 25/12/2000.
A linstar de lentreprise individuelle, la cration dune socit
transparente qui exerce lune des activits vises larticle 49 du
code de lIRPP et de lIS et passibles de lIS au taux de 10%
occasionnera une charge fiscale plus leve que la cration dune
socit de capitaux25.
c- Laccumulation des crdits dimpts dans les socits
transparentes
En optant pour la cration dune socit transparente
fiscalement, il importe de tenir compte du rgime fiscal particulier
dimputation des retenues la source et des avances supportes et
payes par cette socit.
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A moins que la quote part de chaque associ personne physique dans les
bnfices fiscaux annuels ne soit infrieure 1.500 DT (tranche 0% dans le
barme de lIRPP).
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